Cursinho defensoria Direito Administrativo

Aula 1: Atos Administrativos - Bibliografia: - Se quiser comprar um s: Jos dos santos carvalho filho - Manual de direito administrativo. O mais completo do Brasil. - Atos administrativos SEMPRE cai. - O ato administrativo sempre vai existir quando houver uma FUNAO administrativa. Nao necessariamente um cargo, mas sim funao administrativo. Ex.: Funcionarios de cartrio, que tem funao publica. - Ato administrativo bem amplo. A sentena tb ato administrativo. - Se o ato for administrativo, as regras sao de direitos publicos. Esta a grande diferena. Todos os principios do direito publico estarao presentes: publicidade, supremacia do interesse publico, moralidade, etc. Tais ideias nao estarao presentes no ato civil/privado. A importancia na diferenciaao o direito aplicavel. - Nem sempre se pode dizer que atos de interesse publico implicam no exercicio da funao administrativa. Ex.: ONGs. O interesse publico existe, mas o ato privado. A natureza do ato que define a sua essencia, nao a finalidade do ato. - O ato administrativo esta ligado ao exercicio de uma funao administrativa. Traz a ideia de competencia para praticar o ato. Competencia, em direito publico, decorre sempre de lei. - Lei em sentido estrito gera competencia. Competencia possibilita o ato. O ato leva aplicaao do direito administrativo. - Validade, vigencia e eficacia: - Validade pertinencia s regras do sistema. O ato ou lei que seguiu a receita do bolo. Todos os criterios para a produao do ato foram observados. Validade verdadeiro ou falso. Se tem problemas nulo. uma analise pr produao do ato. Quando o ato produzido, o principio da publicidade exige que ele seja entregue aos destinatarios. - Quando o ato publicado, inicia a vigencia. Vigencia TEMPO. pressupoe a entrada no sistema e sada ou manutenao no sistema. O ato foi produzido de forma correta e esta no sistema. Prevalece o principio da incidencia: vale a norma ao tempo da conduta. Esta a regra geral. Quando eu fao o que a lei manda, ocorre o ato juridico perfeito - segurana juridica. Irretroatividade, especialmente para prejudicar o cidadao. Possivel a irretroabilidade benefica na parte sancionatoria.

- Vigencia o ato no sistema vigente e dispinivel. Todos os atos vigentes produzem efeitos juridicos? nao. Pois existe diferena entre vigencia e eficacia. - Eficacia quando o ato consegue alcanar concretude. - Todas as leis de impacto social relevante TEM que trazer o prazo para o inicio de vigencia. Os 45 dias da LICC de aplicaao subsidiaria - Vigente e eficaz possibilita 4 possibilidades: - Vigente e eficaz: possivel - Nao esta em vigor e nao tem eficacia: possivel. - Vigente e nao eficaz: possivel. Ex.: Vacatio legis. Vacatio legis em direito tributario se chama anterioridade - se eu crio um tributo hj talvez so possa cobrar ano que vem, daki 90 dias, etc. - Nao vigente e eficaz: possivel, pois prevalesce o momento da conduta. Ex.: meus pais casaram sob o codigo antigo. Pra eles a regra era a comunhao universal de bens. Se eles resolverem se separar agora, sera aplicada a comunhao universal, pois segue eficaz a regra nao mais vigente para eles. - Requisitos/Elementos do Ato Administrativo - Teoria Classica (Hely): - Competencia do sujeito: tem que ter norma. A norma vai determinar a competencia. A norma pode derivar de forma mediata ou imediata de uma lei, mas sempre havera uma lei por traz da competencia. Quanto maior o cargo, mais perto da lei esta a competencia. Ex.: o Presidente tem sua competencia na CF. Principio da organicidade da administraao publica: a adm funciona como um organograma, com outorgas de competencia nos varios niveis. Esta teoria significa que um sistema fechado e que precisa de uma hierarquia. Quando o servidor atua, ele atua em nome da uniao e nao em nome proprio ou de seu superior hierarquico. Imputaao volitiva a transferencia de competencia/vontade, onde o titular da competencia (uniao, etc) vai espalhando a competencia at chegar ao servidor que realiza o ato. Os orgaos sao os centros de competencia, que espalha a competencia aos agentes. - Impedimentos ou impossibilidades: - Impedimento a ideia de que eu tenho competencia, mas nao devo exerce-la, normalmente em virtude de interesse invidual. Ex.: numa repartiao tem A e B. Os dois emitem alvaras de construao. Se A pega um processo de um parente ou amigo, deveria passar para B. Se, de boa f, ele despacha o processo de um amigo, isto, automaticamente, invalida o ato? NAO. Existe a possibilidade de convalidaao do ato. Se ficar provado que nao houve prejuizo administraao ou a 3s, ou seja, se o ato de A seria identico ao ato de B, o ato deve ser convalidado. Principio da eficiencia, economicidade.

- Impossibilidade: Quando a pessoa tem a competencia, mas naquele momento nao pode exerce-la. "interrupao" da competencia. Ex.: Frias e licenas. Quase todos os livros dao a aposentadoria compulsoria como exemplo de impossibilidade. Isso NAO impossibilidade. A aposentadoria tira de forma definitiva a competencia. - Finalidade: Deve possuir conexao imediata ou mediata com o interesse publico. - Forma - Motivo - Objeto - Teoria Contemporanea (Celso Antonio): Uma coisa o ATO, outra coisa oq orbita o ato. Para o concurso nao muito relevante saber quantos elementos tem o ato. O que importante saber o que realmente pertence ao ato e aquilo que faz parte do contexto, mas nao pertence ao ato. - Conteudo - Forma - De modo geral, o ato um papel (forma) que tem um conteudo (o comando que tem dentro). Forma e conteudo sao elementos naturais do ato administrativo. - A teoria classica, quando fala em competencia, esta se referendo a quem pratica o ato e nao competencia do ato. A competencia faz parte do contexto, mas nao o ato. Se quem pratica incompetente, o ato ainda existe. - Motivo o antecedente do ato. a razao pela qual eu preciso realizar o ato. Ex.: Se o aviao cair, isto um motivo. Existem varios atos administrativos necessarios em razao deste motivo, mas o motivo nao elemento do ato. Posso ter motivos sem ato, mas nao posso ter ato sem motivo. - Todo ato tem finalidade. A finalidade obrigatoria para o ato. Se a finalidade nao se concretizar, isto invalida o ato? nao. Pois a finalidade futurologia. Pratico o ato na esperana que ele produza os efeitos que eu quero, mas nao ha garantias de que estes efeitos serao alcanados. Ex.: O governo faz uma campanha de vacinaao contra uma epidemia de Gripe suina, porem nao tem vacina para toda a populaao. O governo editou um ato administrativo informando quais grupos de risco seriam vacinados. A finalidade disso evitar que a doena se manifeste. Se alguem foi infectado, isto nao invalida o ato. A finalidade concretizada nao elemento sine qua non do ato. A finalidade declarada . - Atentar: se a pergunta perguntar normal, 2 elementos. Se indicar que se refere teoria classica, citar os 5 elementos. Aula 2

- Vicios: desvio de poder ou desvio de finalidade: Decorrente de dolo ou culpa. O agente, mediante dolo ou culpa, praticou o ato dissonante da finalidade. - O agente praticou o ato visando uma finalidade incompatvel com o interesse publico. Ex.: Cassaao de de alvara por motivo pessoal. Isto desvio ou abuso de poder. A pessoa tem o poder, mas nao tem a finalidade - Ja o desvio de finalidade ocorre quando a finalidade existe, mas o caminho para encontra-la nao alcanado. O ato deve ser praticado, existe interesse publico, mas a forma do ato tem defeitos. Ex.: remoao de servidor como forma de puniao. Existe o interesse publico na remoao, mas o criterio utilizado para a escolha que defeituoso. - Poder tambm dever. Se voce provoca a minha atuaao como servidor, eu tenho poder, mas nao fao, trata-se de abuso de poder. Se esta abusando do direito/dever de atuar. - Forma: - O ato administrativo predominantemente escrito, mas posso ter casos de atos por meio verba. Os atos administrativos escritos tem a vantagem de manter os interesses juridicos. Posso exercer o contraditorio e a ampla defesa. Ex.: quando o policial pede pra voce parar o carro, um ato administrativo. Se voce parou, voce atendeu ao ato. O guarda, entao, pede os documentos: um ato administrativo verbal. Aps, o policial libera e voce segue viagem. Este ato administrativo nao possui qualquer registro escrito, isto pois nao ha efeitos juridicos. Se a carteira estiver vencida e ele for aplicar multa, o ato tera efeitos juridicos, entao tera que ter registro escrito. Os atos gestuais ou verbais se perdem no tempo - A hora do Brasil ao dar comunicados, nao existe a eficacia juridica. - Assim, quando o ato tenha potencial efeito juridico, ele deve ser escrito. - Se eu tenho que escrever, eu preciso de uma formalizaao complementar, que a divulgaao (publicidade). - Principio da Publicidade: 2 aspectos: transparencia. O Estado presta conta das suas atividades. O outro efeito a eficacia do ato administrativo. Somente com a publicidade que havera a eficacia do ato juridico. - Motivo: - o processo de cogniao interno que deve guardar pertinencia logica e causal com o ato praticado, ou seja, o motivo o antecendente do ato administrativo. Devo entender o que aconteceu e praticar o ato de acordo com o que aconteceu. - Motivo estatico o que aconteceu. Motivo dinamico a percepao do que aconteceu. Ex.: Se a prova da defensoria esta em russo, eu consigo ver, mas nao consigo entender. Motivo o que eu percebi da realidade. - Ex.: O aviao da TAM que aquaplanou e entrou no galpao. Eu tenho que decidir mandar ajuda ou nao, pois ha risco do predio desabar e matar tambem quem foi ajudar. A

realidade o aviao pegando fogo. Este "o que eu fao?" entender o que aconteceu. Entendendo, havera um motivo para tomar a decisao. O motivo entender. o "com base no que eu tomei a decisao". Se voce entendeu de forma correta e fundamentou com base no que voce entendeu, voce nao podera sofrer consquencias desta decisao. - Motivaao diferente. Motivaao fundamentaao. dizer o porque da decisao. - Finalidade um objetivo. - Teoria dos Motivos Determinantes: Elencar os motivos condiao sine qua non da validade do ato. Portanto, para esta teoria, na medida em que eu declaro motivos, eu posso produzir efeitos juridicos. Se eu nao declaro os motivos, o efeito juridico fica prejudicado. Entende que os motivos integram a validade juridica do ato administrativo, de modo vinculante. Atualmente a doutrina majoritaria entende neste sentido. Ex.: o medico me diagnostica com uma doena e me medica. Eu tinha outra doena, mas o remedio me curou. Na teoria dos motivos relevantes, deve-se reverter a cura ter o diagnostico correto para que se de o remedio e eu alcance a cura. Ele disse que a modulaao dos efeitos vem da teoria dos motivos determinantes. Se eu descrevi os fatos corretamente, os atos sao validos. Se eu nao descrevi corretamente, podem ser invalidados. - Objeto ou conteudo: - aquilo que o ato veicula. a determinaao ou execuao prevista no ato administrativo. A atividade jurisdicional mais ligada a determinaao e a adm execuao. - Deve ser compativel com as normas de regencia sob pena de nulidade (motivaao). - Implica o exercicio da funao administrativa, que tambem pode alcanar o particular em exercicio de funao publica. - Cuidado com os adverbios. Grife as palavras mais importantes das alternativas. Os adverbios de modo que fecham a porta, dizem que nao ha exceao. Na duvida, estas alternativas estao erradas. Quando tem o muito embora, quase sempre esta errado. - Atributos do Ato Administrativo: Os elementos sao essenciais para que o ato exista e seja valido. Os atributos sao as caracteristicas do ato. - Presunao de legitimidade: - Presunao juris tantum, de modo a produzir efeitos juridicos tao logo o ato seja publicado. Nao razoavel que o Estado produza atos antijuridicos, ilegitimos. Esta presunao inverte o onus da prova. Deve-se provar que o ato nao valido. - Isto, pois inviavel que o Estado deve ficar comprovando a validade de todos os seus atos, uma vez que sao inumeros atos. - A ideia de legitimidade vinculante e o poder judiciario pode revisar o que foi decidido. Para a maior parte da doutrina, o judiciario nao deve ingressar no merito administrativo. Ele pode determinar que o agente publico se manifeste, mas nao pode manifestar-se no lugar dele. Ex.: Eu sou auditor da receita e nao despacho um processo. O con-

tribuinte vai justia e pede que o judiciario determine que eu decida e nao que ele decida em meu lugar. - Imperatividade: ideia de fora. - O Estado produz um ato e voce deve aquiescer a ele, mesmo nao concordando. Nao afasta contraditorio e ampla defesa. Voce pode discutir eventual prejuizo, mas deve aceitar a imperatividade. - uma questao de premissa. O Estado mais forte e o cidadao menos forte. - Auto-executoriedade: A partir da fora, o Estado ganha o poder de resolver seus problemas sem precisar do judiciario. - Eu determino a conduta e voce aceita. Voce podera questiona-la, mas naquele momento deve obedecer. Ex.: Lei do silencio. Se voce esta fazendo uma festinha e a autoridade comparece de determina que a festa se encerre, voce tem que obedecer. Caso entenda haver alguma ilegalidade, devera procurar reparaao posteriormente. Com o cidadao diferente. ele deve procurar o judiciario antes. Ex.: O inquilino nao paga. Eu preciso do judiciario para que seja determinado o despejo. - Teoria da Invalidaao: o desfazimento, pela propria administraao, de ato anterior, por defeito em sua formaao. ha uma ideia de desencontro entre o que eu quis e o que a lei previa. - O ato pode ser convalidado. - Revogaao diferente de invalidaao. A revogaao tira do sistema um ato perfeito. A invalidaao retira um ato defeituoso. - Ato invalido nao ato ilicito. Posso ter os dois juntos ou separados. O ato ilicito esta previsto na lei. A lei descreve a ilicitude. Se o ato se encaixa na ilicitude, deve ser retirado do sistema. O ato invalido nao encontra respaldo na norma. O ato ilicito acarreta uma sanao. Um servidor emite um alvara mediante vatagem pecuniaria. O ato ilicito e invalido, pois a pessoa nao tinha condioes de ter o alvara. Se o dinheiro pago para "por na frente" a concessao de alvara, o ato ilicito, mas nao invalido. - Nulos e anulaveis: AULA 3: Responsabilidade Civil da Administraao Publica - No sex XVIII nao existia a responsabilidade civil da administraao. Isso perdurou at a revoluao francesa. - No comeo do Sec. XX, ficou claro que o Estado mais forte, o particular se submete vontade do estado, e justamente por ser mais forte, quando causa um dano ao particular, ele deve indenizar. Teoria da Hiposuficiente.

- Como a nossa const. uma das mais recentes, esta ideia veio para a const., no 6 do Art. 37. Pessoas juridicas de direito publico e as de direito privado prestadora de servios publicos, responderao pelos danos que seus agentes, NESTA QUALIDADE, causarem prejuizos a 3s, assegurado direito de regresso nos casos de dolo ou culpa. - A responsabilidade na CF (Teoria do risco administrativo) somente alcana atos comissivos (Fazer) de seus agentes. Quando o Estado deixa de fazer algo, ele responderia por omissao, mas nao com base na CF (Teoria da culpa administrativa. Entra no merito subjetivo, tenho que ver se houve dolo ou culpa). Nos concursos cai mais a teoria da culpa. - Aplica-se a todas as pessoas juridicas de direito publico e privadas prestadoras de servios publicos, exceto as empresas publicas e sociedades de economia mista que nao PRESTEM SERVIOS (tem que ter usuario e, normalmente, tem remuneraao. O prestador cobra uma tarifa pelo servio prestato). Ex.: BB, sociedade de economia mista. Se alguem sofrer um dano de um veculo do BB, responsabilidade civil. O BB nao um prestador de servio. J a Infraero e Correios sao prestadoras de servios e ha a responsabilidade civil administrativa. Antes se dizia que apenas seria responsabilidade civil administrativa para quem fosse usuario do servio prestado. Ex.: Um onibus capota e mata pedestres. Os passageiros teria resp. civil. adm e pros pedestres seria resp. civil normal. Este entendimento caiu por terra. Hoje se entende que qualquer pessoa afetada pelo dano causado pela empresa publica ou privada concessionria tem a res. civil adm. - Teoricamente o Estado nao responde se o agente nao estiver no exercicio da funao ou nao proceder como se estivesse a exerce-la. Teoria da aparencia. Quando eu me deparo com um suposto agente publico, na medida em que ele da uma ordem valida, eu devo obedecer. O Cidadao comum nao tem o discernimento e nem a necessidade de perceber se o agente publico, agindo como tal, estava no exercicio da funao. Ex.: Um guarda municipal, que usa farda, esta de folga, mas fardado, e toma medias para aplacar uma discussao. Neste interim, ele faz com que uma pessoa fora da confusao caia e quebre a perna. Neste caso o Estado responde. Aps, sera aberto inquerito administrativo para apurar a conduta do agente. Destaca-se que nao se indaga se o agente estava ou nao se folga. No momento eu nao posso alegar o vicio relativo ao agente. Eu posso questionar depois. Se, por outro lado, o Policial se envolve em uma briga e em nenhum momento alega ou se utiliza do seu cargo, nao ha a resp. civil adm. - Resp. fica excluida quando demonstrada culpa exclusiva do particular, todavia o onus da prova da ADM. Se for culpa concorrente, a jurisp. entende que avalia-se os danos de ambos e se houver dano excedente a alguma das partes, tera que ser analisado.

- Responsabilidade em caso de omissao: A falta de atividade estatal pode ter causado, ensejado ou majorado o dano. - Nos danos causados por 3s ou por fenomenos naturais, a responsabilidade subjetiva, o Estado responde mediante culpa. Quase sempre negligencia. Se tiver historinha na pergunta, a teoria das provas Ex.: Presos em uma penitenciaria fazem uma rebeliao. Presos escapam e um destes foragidos mata uma pessoa. Neste caso o Estado responde? NAO. Falta nexo causal. Em nada tem nexo o fato de alguem ter sido morto pelo fato de o outro ter escapado. Se na fuga o preso toma um refem, a negociaao falha e o refem morto, ter que se analisar se houve culpa pelo fracasso na negociaao. Ex2: Dona Maria estava num hospital publico em uma cirurgia. Durante a cirurgia a luz foi cortado pela concessionaria de energia, pois o hospital nao havia pagado a conta. Por este motivo, a Dona Maria morre. O filho dela entra contra o Estado pela culpa do Hospital. Errado. Ele deveria entrar contra a concessionria. Os tribunais entendem que nao ha solidariedade presumida. O Estado esta afastado da lide. Quem responde a concessionaria. Isso ocorrem em 99,99% dos casos. - Casos fortuitos ou fora maior, de modo geral, sao excludentes de responsabilidade. Trata-se de algo imprevisivel. A doutrina majoritaria entende que caso fortuito a causa de 3s privados (greves, etc) e fora maior eventos naturais (furacao, maremoto, etc). Outra parte diz que caso fortuito algo intrinseco atividade. Fora maior algo exogeno/estranho atividade. Ex.: Eu tenho uma operaao em uma plataforma de petroleo. Se ocorre um acidente em virtude dos riscos da atividade, seria caso fortuito. Se ocorrer um furacao, sera fora maior. Quando fora maior, com certeza o Estado nao responde. Se for uma tragedia recorrente, ex. enchente em SP, Para que os Estado seja responsabilizado necessario que se comprove que o Estado, tendo mecanismos, nao tomou as medidas necessarias. O complicado que na pratica dificil demonstrar esta omissao do Estado. Pode haver tambem uma indenizaao proporcional. Imaginemos que, se o Estado tivesse tomado as providencias possiveis, ao inves de encher 1,5m, encheria 30cm, o indenizavel s o que foi causado por ter enchido mais de 30cm. Ex.: Um Sr. de idade estava em sua casa em New Orleans e o furacao se aproxima. A defesa civil diz para o Sr. sair e ele se recusa e fica. Aqui, o Estado nao responde. A mesma coisa se as pessoas estao morando em um lugar irregular, o Estado manda sair e elas nao saem, nao ha a responsabilidade do Estado. Mas, tambem, o Estado deve dar uma alternativa digna de moradia para estas pessoas. Dignidade da pessoa humana.

- Aao de Regresso contra o servidor - S pode propor aao de regresso contra o servidor se ja indenizou o particular pelo dano. - S cabe em casos de dolo ou culpa do agente - Os efeitos da aao alcanam os herdeiros do agente, bem como aquele cujo vinculo com a administraao ja se esgotou. - Nao se aplica a denunciaao da lide pela administraao a seus agentes (posiao majoritaria na doutrina). AULA Poderes e Deveres Administrativos - Dever de probidade - Exige conduta pautada pela moralidade e honestidade. Art. 37, CF - Lei de Improbidade, 8429/92. Classificou as condutas de improbidade em 3 nveis: a) Os que dao ensejo a enriquecimento ilcito. Mais graves. b) Os que causam prejuzo ao errio. Menos graves. c) Os que ofendem princpios da Administraao Pblica. Este mais dificil de ser provado que houve a ofensa, mas nao houve dano e nem enriquecimento. - Sujeitos ativos: agentes publicos em sentido amplo, incluindo aqueles que exeram, transitoriamente ou sem remuneraao, por eleiao designaao ou outra forma de investidura ou vinculo, cargo ou funao publica. Posiao do STF: a lei nao se aplica a agentes politicos sujeitos ao regime de crime de responsabilidade. A ideia que a CF deu a estas pessoas o foro previlegiado, nao faz sentido a lei retirar delas este foro. - Enriquecimento Ilcito: - Conceito: auferir qualquer vantagem patrimonial indevida em funao de cargo, emprego, funao ou atividade pblica. - Punibilidade: As sanoes sao cumuladas. - Perda dos bens ou valores acrescidos. Ex.: Alguem recebeu R$ 1 milhao para fazer uma conduta. A primeira coisa que deve haver a perda deste 1 milhao, mesmo que nao tenha havido prejuzo administraao ainda. - Ressarcimento integral do dano, se houver. O ato de improbidade pode nao causar prejuzo, mas se causar, este prejuzo deve ser ressarcido. - Perda da funao publica. Sempre perde o cargo ou funao. Se for servidor concursado, se abre um processo administrativo disciplinar, que tem como pena mais grave a demisso.

- Suspensao dos direitos politicos durante oito a dez anos. O juiz fixa entre 8 e 10. No entanto, na iminencia de ser condenado, a pessoa desiste do cargo e pode concorrer na eleiao seguinte. - Pagamento de multa civil de at trez vezes o valor do acrscimo patrimonial. No exemplo supra, a multa poderia chegar at a 3 milhes de reais. - Pribiao de contratar com o Poder Pblico por at dez anos. - Dano ao Errio - Conceito: qualquer aao ou omisso (quase sempre negligncia), dolosa ou culposa, que implique perda patrimonial ou dilapidaao de bens ou direitos do poder pblico. - Punibilidade: - Ressarcimento integral do dano - Perda da funao publica - Suspensao dos direitos politicos por 5 a 8 anos - Pagamento de multa civil de at 2 vezes o valor do dano - Proibiao de contratar com o poder publico por cinco anos. - Ofensa a principios do poder publico - O caso mais frequente a legalidade. - De modo geral nao existe improbidade em pareceres juridicos. Seria apenas se o parecer fosse muito absurdo. - Conceito: qualquer aao ou omissao incompativel com os principios norteadores da Administraao publica - Punibilidade - Ressarcimento integral do dano, se houver. Nao faz sentido esta, pois se houve dano se enquadra na possibilidade supra de DANO AO ERRIO. Seria cabivel apenas se o dano fosse de valor nfimo. - Perda da funao publica. - Suspensao dos direitos politicos por um periodo entre 3 e 5 anos. - Pagamento de multa civil de at cem vezes a remuneraao do agente. - Proibiao de contratar com o Poder pblico por at 3 anos. - Observaoes: - A aplicaao das sanoes legais independe da efetiva ocorrencia do dano e da aprovaao ou rejeiao das contas pelo Tribunal de Contas ou conselho correspondente. - Perda da funao publica e a suspensao dos direitos politicos s se efetivam com o transito em julgado da sentena condenatoria. - As aoes destinadas a aplicao das sanoes administrativas prescrevem em at 5 anos aps o trmino do mandato, do desligamento do cargo em comisso ou equivalente.

- As aoes civis de ressarcimento ao errio sao imprescritiveis, art. 37, 5 da CF. - ADM Direta e Indireta - Entidades Paraestatais. Nao sao ADM direta e nem Indireta - Sao pessoas juridicas privadas que, sem integrarem a Administraao Pblica, colaboram com o Estado no desempenho de atividades nao lucrativas e de interesse pblico. - Exemplos: - Servios sociais autonomos: SESI, SESC, SENAI. Elas cobram contribuioes paralelas ao estado. Como um tributo, quem o cria o Estado. - Organizaoes da Sociedade Civil de Interesse Publico: OSCIP - Organizaoes nao governamentais: ONG AULA 5 Autarquia - Natureza jurdica das agencias reguladoras: autarquia. As autarquias sao as extenses da administraao publica. A longa manus do Estado. - As autarquias normalmente seguem o regime do prprio Estado. A unica diferena a personalidade jurdica. Nao consegue enxerganar na autarquia quase nada de natureza privada. - Autarquias so pessoas juridicas de direito pblico, criadas por lei, com patrimonio prprio e atribuioes especficas. Sao criadas diretamente por lei e nao atravs de lei que autoriza decreto que cria. A lei vai ter que conferir o patrimonio e as atribuioes especficas. Ex.: Banco Central. Presta servios de natureza pblica e nao o proprio Estado. - Regra geral, recebem outorga de servios pblicos. Hoje esta regra parcialmente verdadeira. A CF de uma poca em que o Estado era muito intervencionista. Hoje o Estado presta poucos servios. Hoje se encontra muitas autarquias com carater regulamentar. Ex.: Anatel, aneel. Agencias reguladoras. - Gozam de imunidade tributria em relaao a impostos. Art. 150, VI, 1 e 2 da CF. Se a autarquia ultrapassar as suas atribuioes, pode perder a imunidade. Se ha concorrencia com empresas privadas, nao pode haver a imunidade. O que est por traz o principio da livre concorrencia, art. 170 ss CF. Ex.: Se o BC comprasse aoes de uma empresa, o lucro destas aoes seria tributado. - Possuem os mesmos privilgios processuais da Fazenda Pblica (como contagem de prazos em quadruplo e em dobro para recorrer). A garantia que o

Estado nao ir perder demandas por problemas processuais, pois o dinheiro que o Estado perde patrimonio pblico. - Possuem natureza jurdica de direito pblico interno e sua personalidade jurdica nasce com a vigencia da lei que a criou, sem necessidade de registro. O cartrio serva para dar publicidade e ser oponvel a 3s. A lei j possui estas caracteristicas e seria redundante levar estes documentos a registro. - O patrimonio formado mediante transferencia da entidade criadora e os bens que o integram sao considerados bens pblicos. - Os agentes pblicos das autarquias federais podem ser estatutarios (servidores pblicos, de acordo com a lei 8112/90) ou celetista. Existe uma tendencia de terceirizar os servios que nao sao considerados de "nucleo". - As demandas judiciais sao de competencia da justia federal (CF, art. 109, I). Isto pois o interesse federal, o patrimonio federal. - Os atos praticados no ambito das autarquias sao considerados atos administrativos e os contratos exigem licitaao. Podem ser objeto de improbidade para aqueles que tem poder de decisao, que mexem com o patrimonio publico. Por isso que a autarquia precisa licitar, lei 8666, nao importa se a autarquia estadual ou municipal. - As autarquias seguem o regime de responsabilidade por danos causados a terceiros. Respondem por aao e por omissao (este caso bem raro). Se a Autarquia causar dano material ou moral ao particular, responde de forma objetiva. - Nao estao sujeitas a concurso de credores ou habilitaao de crditos em falencia, recuperaao judicial, concordata ou inventrio. Ela segue a regra da fazenda pblica. - Nao ha subordinaao entre a autarquia e a entidade que a criou, mas sim vinculaao. Ex.: O BC nao subordinado ao ministrio da fazenda, mas o presidente do BC senta mesa com o ministro da fazenda para discussoes. Por isso que ela tem capacidade processual. - O oramento das autarquias segue a regra constitucional da entidade que a criou. Ex.: o BC presta contas ao Tribunal de Contas da Uniao. A USP presta contas ao TCE. - A investidura dos dirigentes ser de acordo com a lei instituidora da autarquia, com nomeaao privativa do Presidente da Repblica, Governador ou prefeito e poder exigir prvia autorizaao do respectivo Poder Legislativo (no caso da uniao, o senado federal). Ex.: O presidente do BC indicado pelo Presidente sabatinado pelo senado. A lei que manda se tem ou nao a necessidade da sabatina pelo poder legislativo. - Algumas autarquias sao denominadas, pelo legislador, como "autarquias de regime especial" (dotadas, em geral, de certos privilegios especficos, no intuito

de gozarem de maior autonomia em relaao ao ente que as criou). Sao mais independentes de quem as criou. Quase todas autarquias que foram objeto de questionamento foram considerads de regime especial. Prestar atenao na questao da autonomia. a diferena entre as autarquias que prestavam servios publicos e as que sao agencias reguladoras. Estas ultimas seriam as mais autonomas. Fundaoes Publicas - Sao entidades dotadas de personalidade juridica e instituidas pelo poder publico com finalidade social, sem fins lucrativos e dotadas de patrimonio especfico. - Sua criaao se da por ato do poder executivo, mediante autorizaao legal. Primeiro vem a lei que autoriza a criaao e o poder executivo, quando achar necessario, cria. ato discricionario, a nao ser que a lei estabelea prazo para criar. - Ex.: Fundaao IBGE, Fundaao Nacional da Sade, etc. - At para o direito internacional melhor ter uma entidade do que o pas inteiro envolvido na questao especfica. - Sao, na pratica, assemelhadas s fundaoes privadas, oque enseja, na doutrina e jurisprudencia, divergencias acerca da sua natureza jurdica. Posiao majoritaria: podem ser pessoas de direito pblico ou de direito privado, de acordo com o veculo instituidor e determinaao do poder pblico. Ex.: Foi criada por decreto estabelecido em lei. publica. Foi criada por estatuto registrado em tal lugar. privada. - O STF e STJ entendem que se forem criadas por lei especifica (o que nao necessario), e nao por lei que autoriza decreto, seriam espcies do genero autarquia. - Quando dotadas de personalidade de direito pblico, gozam dos mesmos benefcios e prerrogativas das autarquias. Ex.: imunidade tributaria, privilegios processuais. Pelo mesmo motivo, por serem formadas por patrimonio publico. - No caso de possuirem personalidade de direito privado, alguns procedimentos serao regidos pela lei civil (registros, licenas) e outras pelo regime administrativo (licitaoes). Sempre que envolver dinheiro, tera licitaao. - Quando ao controle direto das fundaoes pelo MP, a doutrina majoritaria nao o aceita, ao contrario do que ocorre em razao das fundaoes privadas, art. 66 do CC. Empresas Pblicas

- Sao pessoas juridicas de direito privado, integrantes da administraao indireta, institudas pelo Poder Pblico, com autorizaao de lei especfica. Ex.: Correios, infraero. Basicamente esta em extinao, em razao das privatizaoes. - Podem ser constituidas sob qualquer forma (Ltda., S/A, capital fechado), mas possuem capital exclusivamente pblico. - Objetivos: atividades de natureza economica ou prestaao de servios pblicos. Hoje ela estao mais proximas dos servios pblicos. Servios publicos exclusivos e irrenunciaveis. Sociedades de Economia Mista - Sao pessoas juridicas de direito privado, integrantes da administraao indireta, institudas pelo Poder Pblico, com autorizaao de lei especfica. Ex.: Correios, infraero. Basicamente esta em extinao, em razao das privatizaoes. - So constituidas sob a forma de sociedade anonima (tem aoes em bolsas, mas nunca em quantidade superior, pois o Estado tem sempre a maioria) com a utilizaao de capitais publicos e privados. - Objetivos: atividades de natureza economica ou prestaao de servios publicos Regras comuns s empresas publicas e Sociedades de economia mista - Possuem personalidade juridica de direito privado - A extinao, em ambos os casos, efetivada pelo Poder Executivo, mediante previa lei autorizadora especfica. - O regime jurdico aplicavel depende da atividade exercida pela entidade. Como empresa, varias questoes sao resolvidas pelo codigo civil, direito do trabalho. AULA 6 Contratos Administrativos, Lei 8666 - Conceito: o ajuste que a administraao pblica, agindo nesta qualidade, firma com o particular ou outra entidade administrativa para a consecuao de objetivos de interesse publico, nas condioes estabelecidas pela propria administraao. Hely Lopes Meireles. Hely muito bom pra conceitos. - Exceoes: quando a administraao celebra contratos em regime privado, como locaao, hipoteses de compra e venda, seguros, etc. Normalmente denominados "contratos da administraao". - Diferena com os contratos civis: Nos contratos civis existe a autonomia d vontade e o equilibrio (comutatividade). No direito adm, as relaoes sao, por definiao desequilibradas. O Estado tem um rol de direitos que o particular nao tem, chamadas clausulas exorbitantes ou prerrogativas.

- Caracteristicas: - Finalidade Publica: implica predominancia do interesse publico na celebraao do contrato. o Interesse pode ser mediato ou imediato. - Formalismo: Os contratos administrativos sao escritos, sob pena de nulidade, exceto os de pequenas compras de pronto pagamento. Nao que o contrato deixa de ser escrito. que nestes casos o contrato dispensavel, pois ele se perfaz no documento da nota fiscal. Nao tem contrato verbal no direito administrativo. - Menao expressa s partes, finalidade, ato autorizador, processo de licitaao e outras clausulas previstas na lei 8.666/93. controle de legalidade, saber se as partes tinhas competencia para assinar aquele contrato. - Publicaao do resumo do contrato na imprensa oficial no prazo maximo de 20 dias contados do 5 dia util do mes seguinte assinatura (condiao de efocacia - produao de efeitos jurdicos). Publicidade transparencia e eficcia. S produz efeitos depois de devidamente publicado. - Adesao: em regra, os contratos administrativos sao por adesao, ou seja, ao particular cabe, apenas, a aceitaao dos termos estabelecidos pela administraao. O contrato espelho do edital. Nao pode inovar. A palavra adesao nao uma analogia perfeita com a adesao dos contratos civis. - Pessoalidade: os contratos administrativos sao intuitu personae, sendo excepcional a possibilidade de subcontrataao parcial, desde que haja previsao no edital e no proprio contrato, com autorizaao especfica e sem prejuzo da responsabilidade original. O contrato pessoal, mas os principios que regem o contrato sao baseados na impessoalidade. A causa impessoalidade, o efeito pessoal. O subcontratado segue as mesmas regras que o vencedor da licitaao. S pode subcontratar o servio principal, apenas os servios acessorios. - Observaao: no caso de servios tcnicos especializados expressamente vedada a subcontrataao, art. 13, 3. - Clausulas Exorbitantes: - Sao prerrogativas da Administraao Publica, decorrentes, em regra, do principio da prevalencia que o regime de direito publico estabelece. - Exceao: quando a Administraao contrata com base nas regras de direito privado. - Exigencia de garantia: tem por objetivo assegurar a execuao do contrato ou recebimento de eventual multa em caso de descumprimento. O particular que vai prestar o servio quem presta garantia, que o contrario do contrato civil. - Poder de alteraao unilateral: trata-se de variante ao classico principio pacta sunt servanda; alcana as chamadas clausulas regulamentares ou de

servios (alteraoes quantitativas em relaao ao objeto), mas nao as clausulas economico-financeiras do contrato. - Possibilidade de rescisao unilateral: caracteristica tipica do regime administrativo, devido inexistencia de paridade entre o poder publico e o particular. Existem diversas hipteses previstas no art. 78 da Lei 8.666/93 - descumprimento, lentidao ou atraso injustificado, paralisaao na execuao, subcontrataao ilegal, faltas reiteradas, dissoluao da sociedade ou falecimento do contrato, razoes de interesse publico, caso fortuito ou fora maior. - Observaao: nos casos de interesse publico, caso fortuito ou fora maior , sem culpa do contratado, cabe ressarcimento dos prejuizos decorrentes, os chamados danos emergentes. Todavia, a lei nao contempla, a favor do interessado, a figura dos lucros cessantes (indenizaao com base no valor estimado que seria recebido caso houvesse a rescisao do contrato). A rescisao deve ser motivada, com a garantida do contraditorio e da ampla defesa. - Manutenao do equilibrio economico-financeiro do contrato: Unica garantia do particular. Trata-se, na verdade, de um direito do contratado, de forma que alteraoes na formula original do vinculo ensejam revisao do contrato, ou seja, a administraao devera garantir a equivalencia em relaao aos parametros originais. - Pode haver reajuste periodico de preos, que difere da reviso, pois decorre de fatores externos ao contrato (inflaao, por exemplo), enquanto esta deriva de alteraao de clausulas pela administraao. - Poder de fiscalizaao, acompanhamento e ocupaao temporria: a execuao de contrato dever ser acompanhada por representante da Administraao especialmente designado. Excepcionalmente a administraao poderia ocupar provisoriamente bens moveis, imoveis, pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato (medida acautelatoria), no caso de faltas cometidas pelo particular ou mesmo rescisao do contrato administrativo (ocupaao imediata, em defesa do principio da continuidade dos servios publicos). A ideia o Estado ocupar para continuar a prestaao do servio. possivel, mas na pratica nao acontece. - Aplicaao direta de penalidades contratuais: a administraao pode penalizar o particular, por descumprimento de clausulas contratuais, sem a necessidade de intervenao do Poder Judicirio (regra geral). - As primeiras formas de sanao sao: multa de mora, por atraso na execuao; advertencia; multa, por inexecuao total ou parcial; suspensao temporaria na participaao de licitaoes ou novas contrataoes com a Administraao (maximo 2 anos); declaraao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administraao.

- O nivel das sanoes pode ultrapassar o objeto do contrato. Isto acontece varias vezes no "mundo real" AULA 7 - Garantias para execuao do contrato: - A exigencia de garantias integra a fase de habilitaao da licitaao. A pessoa, ao se habilitar, j oferece a garantia. Evidente que esta garantia nao para prazos muito longos. - De acordo com a lei, as garantias sao percentuais sobre o valor do contrato e podem ser exigidas dos licitantes ou contratados. Como regra geral a garantia vai at 5% do valor do contrato. - Sao modalidades de garantia: - Cauao em dinheiro ou ttulos da dvida pblica. Nao a mais comum. - Seguro-garantia, para o fiel cumprimento das obrigaoes assumidas. interessante, pois o ttulo nao perde o valor ao longo do tempo. - Fiana Bancria. a forma mais comum. - A exigencia de garantia ato discricionrio da autoridade competente, SE o edital der esta faculdade. Na pratica, para projetos de menor valor, o edital pode dizer que a exigencia da garantia ficar cargo da autoridade administrativa. - O Estado pode recusar a garantia, motivadamente, se achar que ela nao muito confiavel. - Se exigivel, a garantia deve constar no edital de licitaao - O contratado pode optar pela modalidade que lhe convier - Regra geral, a garantia nao pode ultrapassar 5%, exceto grande risco ou complexidade. Ex.: Trem Bala. - No caso de entrega de bens pela Administraao, o contratado ficar como depositario destes, alem do valor da garantia. A garantia referente ao contrato e a entrega de bens torna o contratante fiel depositrio. Ex.: Um estadio que ser reformado. Os bens que serao reaproveitados estaram sob deposito para a empresa. - Variaoes no Contrato - A administraao pode alterar as bases financeiras do contrato, por meio de acrescimos ou supressoes unilaterais, limitados por lei. - Regra geral, o limite de 25% do valor inicial do contrato, para mais ou para menos. - Pode ser de 50% nos casos de reforma de edificio ou equipamento (somente acrscimos). Este limite existe para emergencias - Mediante acordo entre as partes, a supressao pode chegar a qualquer percentual. Ou seja, para reduzir abaixo de 25%, deve ocorrer a concordancia

da empresa. Se a empresa nao concordar, o Estado pode rescindir o contrato, apurando-se os danos emergentes. - Recebimento do Objeto do Contrato - Encerrada a execuao do contrato, a Administraao deve atestar seu correto cumprimento pelo particular. Esta a comprovaao do recebimento do objeto. - Regra geral, h um recebimento provisorio (para obras ou servios, mediante termo circunstanciado assinado pelas partes e nos casos de compras ou locaao de equipamentos por meio de recibo). Normalmente, quando nao da para saber de imediato se o objeto foi integralmente cumprido. - Ja o recebimento definitivo, na primeira hipotese, realizado por servidor ou comissao em at 90 dias e no segundo caso depende de verificaao da qualidade e quantidade dos materiais entregues. Ex.: Entrega de 1000 notebooks. O servidor tem 90 dias para verificar todos os aparelhos para ver se estao 100% dentro das especificaoes. - Existem casos, especificos, que dispensao o recebimento provisorio (baixo valor, menor que R$ 80.000,00, servios profissionais, pereciveis e alimentos preparados). Ex.: Compra de 50 canetas. Ex.2: Uma palestra de um profissional com notrio conhecimento. - Responsabilidade pelos encargos - O contratado responsavel pelos danos causadoa Administraao ou terceiros decorrentes de culpa ou dolo na execuao do contrato. - Juridicamente, o contratado tambm responsavel pelos encargos trabalhistas, tributarios, civis e previdenciarios resultantes do contrato (comente na ultima hipoteses, encargos previdenciarios, a Administraao responde solidariamente com o contratado. Entendimento jurisprudencial recente). - Extinao do Contrato - o termino do vinculo obrigacional e decorre da conclusao do objeto, do encerramento do prazo estipulado ou, ainda, de rescisao ou anulaao do contrato. mais comum o contrato ser rescindido ou anulado por vcios na licitaao. - A anulaao decorre de ilegalidade e pode ser realizada a qualquer tempo, pela via administrativa ou judiciaria. Pode haver intenizaao, mas somente em razao de danos emergentes, nao na figura de lucros cessantes, e desde que o particular nao tenha concorrido para a nulidade. - J os casos de rescisao por culpa da administraao devem ser resolvidas no ambito judicial ou mediante acordo entre as partes. - Prorrogaao do Contrato - As prorrogaoes devem ser justificadas e previamente autorizadas pela autoridade compentente. Sao possiveis nas seguintes hipoteses:

- Alteraao, pela Administraao, do projeto ou especificaoes. Ex.: O governo faz uma licitaao para compra notebooks com o windows 7. A licitaao demora muito e sai o windows 8. Como houve alteraao, o contrato pode ser prorrogado. - Superveniencia de fato excepcional e imprevisivel, que altere as cibduoes de execuao do contrato. Teoria da imprevisao. Ex.: Chuvas torrenciais imprevisiveis. - Interrupao ou diminuiao do ritmo de execuao no interesse da administraao. Deve ser motivada. - Aumento nas quantidades contratadas, dentro dos limites legais de 25%. - Impedimento por ato de terceiro. Ex.: invasao do MST - Omissao ou atraso de providencia a cargo da administraao. Ex.: O Estado deve entregar algo para que a obra comece. - Nenhuma destas hipoteses por vontade do particular. O particular nunca tem justificativa para prorrogar o contrato. Ele pode justificar por fato superveniente, mas dai nao a sua vontade. - Inexecuao do Contrato - o inadimplemento total ou parcial das clausulas pactuadas, com ou sem culpa de qualquer das partes. - modalidade culposa: exige aplicaao das sanoes contratuais e legais, diretamente pela administraao. A administraao pode encampara obra, mas isso nunca acontece. - Nas hipoteses de culpa da administraao, deve o contratado pleitear a rescisao (judicial ou por meio de acordo) e ser ressarcido dos prejuzos sofridos. Normalmente descamba para a esfera judicial. - Modalidade sem culpa: aplica-se a teoria da imprevisao, por fora de eventos supervenientes. - Teoria da Imprevisao - a ideia do equilibrio original. - Reconhece a ocorrencia de fatos imprevisiveis e extraordinarios que impessa, retardem ou tornem insupertavel a execuao do contrato. - Decorre da famosa clausula rebus sic stantibus, aplicavel aos acordos de longo prazo, que provoca desequilibrios nas hipoteses de: - Fora maior e caso fortuito: de acordo com a ocorrencia de eventos exogenos ou internos aos contratos, com os mesmos efeitos praticos, quais sejam a revisao (caso seja possivel reequilibrar) ou rescisao do contrato (quando nao possivel o reequilibrio ou conclusao do objeto). Ex.: Se o objeto ficou muito caro, o particular pede para a Administraao revisar. Se a administraao nao puder revisar, por nao ter recursos, ocorre a rescisao. O particular dever provar o caso fortuito ou fora maior

- Fato do principe: decorre de determinaoes estatais gerais e imprevisiveis que oneram substancialmente a execuao do contrato, ferindo-lhe o equilibrio economico. Ex.: Desvalorizaao do cambio e a empresa necessita de insumos que sao em US$. Esta desvalorizaao geral e nao apenas dentro do contrato. Ex2: Aumento do IPI. - Fato da Administraao: sao aoes ou omissoes do Poder Publico diretamente relacionadas ao contrato como atraso nos pagamentos (maior que 90 dias), suspensao por ordem da administraao (por mais de 120 dias) ou nao liberaao da area ou local destinado execuao do contrato, servio ou fornecimento. Nao algo geral, mas dentro do contrato. - Interferencias imprevistas: antecedem a celebraao do contrato e o tornam significativamente mais oneroso, como condioes do terreno ou obstculos desconhecidos pelas partes. Antes da assinatura do contrato. Servios Pblicos - Artigo 175 da CF: atribuiao expressao ao Poder Publico - Prestaao indireta: possibilidade de delegaao, mediante concessao ou permisso, com licitaao obrigatria. A CF s fala em concessao ou permissao. Em livros os autores falam em autorizaao. A autorizaao nao seria uma entrega de servio publico, mas uma atividade com algum tipo de servio publico pequenino, e nao esta no art. 175. - Caracterizaao: - Teoria Essencialista: a natureza da atividade determinaria a natureza publica do servio. Hoje nao se usa mais esta teoria. - Teoria Formalista: publico todo e qualquer servio assim definido pela Constituiao ou lei. A CF trouxe esta rigidez para a caracterizaao. Isto, pois a analise da essencialidade algo subjetivo. melhor que a lei defina o que servio publico - Competencias: - Uniao (artigo 21 da CF): Servios postais, telecomunicaoes, radiodifusao, energia eltrica, navegaao e transportes, administraao portuaria, dentre outros. Sao os grandes servios do Brasil e todos dao lucro. o fil mignon. - Estados (Art. 25, 1): Competencia remanescente + servioes de gas canalizado, por disposiao expressa. Isto, pois todas as empresas de gs eram estaduais. o meio termo entre bom e ruim. - Municipios (art. 30): atendimento saude, transporte coletivo, programas de ensino e demais servioes de interesse local. o osso. a eduao fundamental. Basicamente saude, educaao e transporte. A saude e educaao sao gratuitos, portanto dao prejuizo, e os transportes sao por concessao.

- Distrito Federal (Art. 32, 1): competencia cumulativa de estado e municipio. - Competencia comum (Art. 23): preservaao do patrimonio cultura, meio ambiente, programas de habitaao e saneamento. - Classificaoes de servios: - Posiao adotada pelo STF: - Tipicamente estatais: sao indelegaveis, como a prestaao judiciaria - Essenciais: coleta de lixo. delegavel. A difenrena para o nao essencial que este TEM que ser prestado. Se nao for prestado, responsabilizaao do Poder Pblico. - Nao essenciais: sao delegaveis. - Posiao doutrinaria, de acordo com os destinatarios - Servios Gerais (uti universi): alcanam sujeitos indeterminaveis, como iluminaao publica, policiamento, conservaao, etc. Estes, como nao ha remuneraao, os particulares nao teriam interesse. - Servios individuais (uti singuli): sao divisiveis, de modo a identificar os usuarios, com vistas a remuneraao, como fornecimento de agua, luz, servios postais. Estes tem remuneraao e os particulares teriam interesse. AULA 8 - Lei 8987/95- Lei Geral de Concesses - Traz uma serie de ideias de como devem ser as concesses e a prestaao de servios pblicos no brasil. - Trouxe no art. 2 alguns princpios que devem nortear a prestaao de servios pblicos: - Regularidade: idia de qualidade do servio, com os mesmos ndices de desempenho. Manutenao da qualidade ao longo do tempo. - Continuidade: Manutenao do servio, sem interrupoes - Eficincia: A mesma ideia do principio da eficiencia da CF - Segurana: prestar servios com respeito aos direitos metaindividuais. - Atualidade: manter o carater tcnico. O prestador do servio tem sempre que atualizar a sua tecnologia. - Generalidade: O servio tem que ser prestado para todos. Tem que alcanar o maior nmero possvel de pessoas. - Cortesia na Prestaao: Atendimento cortez. - Modicidade das Tarifas: Tarifas baratas, acessveis. - Concesso: a forma mais importante de delegaao. -Pode ser de 2 formas:

- Concessao de servio pblico: mediante licitaao por concorrncia, a pessoa juridica apta a prestar, por prazo determinado. Pega o servio pronto e j comea a faturar no dia seguinte. Ex.: concesso de rodovia que j existe. - Concesso precedida de execuao de obra pblica: mediante licitaao por concorrencia, para a pessoa juridica capaz para sua realizaao, com remuneraao a amortizaao do investimento mediante a exploraao do servio. Aqui o servio nao existe ainda. A empresa ter que constriuir a obra para prestar o servio. Ex.: Concesso de estrada que ainda nao existe. Como o investimento ter que ser alto, tenho 2 consequencias: a exigencia de garantias ser maior; e, como vai demorar para constriuir a obra e ser investido um valor muito maior, o prazo da licitaao ser maior. - Permisso de servio pblico: delegaao a ttulo precrio, mediante licitaao, a pessoas fsicas ou jurdicas que se mostrarem capazes. Ex.: prefeitura faz uma licitaao para permisso de colocaao de bancas de jornal na cidade. - Em regra, obrigatoria a ediao de lei nos casos de concesso ou permiao. Exceoes: - Servios de saneamento basico e limpeza previstos na CF, CE, LOM. Ou seja, se alguma das leis j previr o servio, nao precisa ter uma lei especfica e j pode abrir o edital. O servio obrigatorio, o ente federativo obrigado a licitar ou a prestar o servio ele mesmo. - Transporte de cargas rodovirias ou aquavirias. O transporte areo nao est incluso. Tem que ter lei sempre. - Transporte de passageiros (fora de portos organizados; rodovirio ou aquavirio na atividade de turismo; carater privativo de organizes): - Procedimentos de Licitaao: - Licitaao prvia: obrigatoria, na modalidade de concorrencia, de acordo com o art. 175 da CF e art. 14 da Lei 8666/93. - Critrios de julgamento (Art. 15): menor valor das tarifas, maior oferta pela outorga (quando o servio pode ser fatiado entre varias empresas, ex: banda de celular), melhor proposta tcnica com preo fixo, combinaoes dos criterios. - Preferencia empresas brasileiras em igualdade de condioes (empate). A questo que qualquer empresa instituda no Brasil considerada brasileira. - Possibilidade de inverso das fases de habilitaao e julgamento (Art. 18-A, decorrente da Lei 11.196/05): o procedimento, neste caso, assemelha-se ao pregao, mas nao descaracteriza a modalidade con-

correncia. Ou seja, primeiro ve qual empresa ganha o edital, para depois ver se a empresa preenche os requisitos para habilitaao. Nao obrigatoria a inversao, apenas possvel. - Extinao da Concesso: - Reverso: decurso do prazo contratual, com o retorno dos bens administraao, conforme especificado na concesso (cabe indenizaao em relaao aos bens ainda nao amortizados ou depreciados). Pode ser que o Estado nao esteja recebendo de volta, mas recebendo pela primeira vez. Ex.: concesso para empresa fazer uma nova rodovia. Se o valor investido pela empresa nao foi recuperado, o Estado pode ter que indenizar a empresa por esta diferea. A palavra indenizaao, apesar de ser a usada, nao traz bem a ideia, pois o Estado nao causou um prejuzo empresa. Seria uma contraprestaao, uma compensaao financeira. - Encampaao: a retomada pelo poder concedente durante o prazo de concesso, mediante autorizaao legal, e indenizaao prvia das parcelas nao amortizadas, por interesse pblico. uma coisa que sempre cai em provas, mas nunca acontece no mundo real. - Caducidade: por inadimplemento da concessionaria, mediante processo administrativo precedido de aviso de descumprimento contratual, com possibilidade de correao (cabe indenizaao, mas aps o processo). Ex.: a concessionaria nao est respeitando a regularidade e a continuidade. - Rescisao: Quando a empresa quer rescindir o contrato. Difere da caducidade, pois decorre de iniciativa do concessionario. Exige ao judicial especfica, pois o servio publico rege-se pelo princpio da continuidade, que impede a paralisaao ou suspensao unilateral da prestaao. - Anulaao: advm da ilegalidade do procedimento licitatrio e enseja apuraao de responsabilidade. - Falncia ou extinao da empresa concessionria. Uma eventual falencia da empresa, implica em responsabilidade do Estado. Culpa in vigilando. - Subconcesso: possibilidade de contratar terceiros. - Permisso: - sempre a ttulo precrio, ou seja, a qualquer momento a permisso pode ser rescindida. Nao cabe indenizaao, pois o permissionario sempre soube que o direito era precario. claro que o ato administrativo que rescinde a permisso deve ser motivado. Se o permissionario com-

provar que nao houve fundamentaao para a rescisao da sua permisso, caberia indenizaao. Aula 9 - Licitaoes - a regra geral do sistema. - Trata-se de um procedimento obrigatrio balizado pelo principio da igualdade que tem por objetivo escolher a melhor proposta apresentada pelos participantes, de acordo com os critrios de julgamento estabelecidos. - A licitaao traz 3 principios constitucionais principais: impessoalidade, legalidade e igualdade. Alm destes, podemos falar no principio da publicidade. - Condiciona todos os entes da administraao direta e indireta. a Lei 8666 ordinria federal, mas se torna obrigatoria para todos os entes, pois a CF diz que compete uniao legislar sobre licitaoes. - Para as empresas que tem regulamentaao de licitaao propria por decreto, desde que obedecidos os principios supra, podem ter licitaao mais flexivel. Esta a tendencia at o momento. O objetivo deixar tais empresas estatais competitivas no mercado. - As propostas apresentadas sao protegidas por sigilo, pelo menos na modalidade licitaao por concorrencia. O que nao ocorre na modalidade prego. - A administraao se vincula aos termos do edital, sob pena de nulidade. Chamado principio da fora vinculante. - O julgamento das propostas ocorre de modo objetivo, com base nos seguintes criterios: - Menor preo (para o usuario) - Melhor tcnica - Tcnica e preo. Ou fixa uma margem de preo e aguarda a melhor tcnica, ou fixa uma margem tcnica e aguarda o melhor preo. - Maior lance ou oferta (para o ente) - Principio da adjudicaao compulsoria: estabelece que a administraao s pode contratar com o vencedor, mas nao assegura a celebraao do contrato, que pode nao ocorrer por fatores intrinsecos ou supervenientes ao procedimento. Previsibilidade. - Regra geral, a licitaao, alm de obrigatoria, deve assegurar a competitividade entre os participantes. - Inexigibilidade: A inexigibilidade decorre da impossibilidade juridica de competiao, nos seguintes casos: - Fornecedor exclusivo, vedada a preferencia de marca. Tem que provar que s uma pessoa pode fornecer o produto necessrio. - Servios profissionais especializados, de natureza singular (intuito personae), exceto publicidade. Ex.: grandes juristas para dar uma palestra. A pes-

soa nao precisa ser famosa, mas precisa ser comprovadamente excelente, o que se pode fazer atravs de avaliaao dos participantes. - Contrataao de artistas consagrados pela crtica ou pelo pblico. - Dispensa de Licitaao: aplica-se aos casos em que a lei autoriza a nao-realizaao da licitaao, embora seja ela teoricamente possivel (dispensavel) ou hipoteses expressamente previstas (licitaao dispensada). - As hipoteses de licitaao dispensavel estao no art. 24 da Lei 8666. Em condioes normais, elas devem acontecer, mas em casos especficos podem ser dispensadas, bem como em caso de pequenos valores. - Os casos de licitaao dispensada estao no art. 17 e se referem alienaao de bens pela administraao. - Fases da licitaao: - Audiencia publica: para licitaoes de grande vulto, a dim de que qualquer interessado possa se manifestar acerca do objeto que ser licitado. Ex.: impactos ambientais. As manifestaoes feitas no curso das audiencias pblicas nao sao vinculantes, mas podem ocasionar responsabilizaao dos governantes futuramente. - Edital: o instrumento de todas as licitaoes, exceto na modalidade convite, que estabelece as condioes e vincula a administraao e os concorrentes. - Na hipotese de convite, faz-se a convocaao dos interessados mediante carta-convite. O preo mais ou menos estvel em relaao ao fornecedor. - Devem ser supervisionadas por comisses julgadoras, compostas, no minimo, por 3 membros, que podem ser de nveis diferentes. - Habilitaao: a etapa que tem por objetivo aferir as qualificaoes tcnicas (expertise), jurdicas (certidao negativa de dbitos), economico-financeiras (garantia de at 5% do valor contratado) e a regularidade fiscal dos participantes, regra geral, mediante a apresentaao de documentos comprobatrios. - Julgamento: deve ser objetivo, com base nos criterios fixados, realizado pela comissao de licitaao. Pode inverter e fazer o julgamento primeiro e depois ver se a melhor propostas preenche os requisitos para habilitaao. - Modalidades de Licitaao: - Concorrencia: a forma mais complexa de licitaao, utilizada na contrataao de obras, servios ou compras de qualquer valor. Se for concessao de servios publicos, a concorrencia obrigatoria. - Tomada de preos: a licitaao entre interessados previamente cadastrados ou que atenderem as condioes exigidas para cadastramento at o terceiro dia anterior data para recebimento das propostas. Destina-se a obras, servios ou compras de menor vulto. uma alternativa concorren-

cia. Nao confundir com dispensa de licitaao, que trata de valores ainda menores. - Convite: alcana interessados de determinado ramo ou atividade empresarial, cadastrados ou nao, em numero mnimo de tres, para contrataoes mais simples. - Concurso: destina-se escolha de trabalhos tcnicos , cientficos ou artsticos, mediante a criaao de premios aos vencedores, de acordo com os criterios do edital. - Leilao: tem por objetivo a venda de bens mveis inserviveis, produtos apreendidos ou penhorados e imveis da administraao cuja aquisiao tenha decorrido de aao judicial ou daao em pagamento. - Pregao: destina-se aquisiao de bens e servios simples, apesar de ser utilizado para qualquer valor de contrato. A modalidade se realiza por meio de propostas e lances em sesso publica. Atualmente, bastante comum a modalidade de pregao eletronico, realizada pela internet. um leilao s avessas: vence quem der o menor lance. - Consulta: modalidade exclusiva para as agencias reguladoras, que tem por objetivo a aquisiao de bens e servios nao-comuns, exceto as obras de engenharia, com julgamento, em regra, com base na relaao custo/benefcio da proposta. - Ler a Lei 8666.