ROBERTO CERVERA NUEZ 8 C INTRODUCCIN El anlisis econmico del Derecho, irrumpe en el escenario de las polticas pblicas.

El campo interdisciplinario del derecho y la econmica, o el anlisis econmico del derecho, ha ejercido una profunda influencia sobre las polticas pblicas, el derecho y la economa no tienen un solo significado y algunas de las contribuciones ms importantes de estas dos a las polticas pblicas se basan en el estilo de la disciplina ms que en conceptos econmicos especficos. En la teora de Derecho y la economa en forma analtica se presentan diferentes perspectivas: Tradicional, neoinstitucional, eleccin pblica y estudios de la crtica jurdica. LA PERSPECTIVA TRADICIONAL. El derecho y la economa se define como la aplicacin de la teora econmica y de los mtodos economtricos para examinar la informacin, estructura, procesos e influencia de la ley y de las instituciones jurdicas. Richard A. Posner divide la disciplina en dos ramas; Una que se remonta a los estudios de Adam Smith acerca de los efectos econmicos de la legislacin mercantilista es el anlisis econmico de la ley que regula los mercados explcitos. La otra rama, tuvo origen en el estudio de Jeremy Bentham, posterior a Smith, es el anlisis econmico de las leyes que regulan el comportamiento de actividades de no mercado, tales como delitos, accidentes, responsabilidad civil, etc. Adam Smith, dio pie a la creacin de una legislacin anti monoplica, que propicio un cuerpo muy sofisticado de economa del derecho. La otra rama La econmica de la regulacin jurdica de actividades de no mercado, ha tenido una historia ms variada, el modelo econmico, percibi como la simple elaboracin de las implicaciones, las personas son racionales de sus satisfacciones. El Mtodo de Bentham muestra sus rasgos mas caractersticos en su estudio de la sancin penal el problema del control penal se reduce a establecer un conjunto de precios por el delito manipulando las dos cariadles que determinan el costo del castigo para el delincuente, la severidad del castigo y la probabilidad de que este se aplicara. Los sucesores inmediatos de Bentham en economa no compartan su amplia visin del alcance del modelo econmico; Bentham ejerci ms influencia en los abogados y penalistas que sobre los economistas con el resultado de que la teora misma no fue desarrollada y comprobada hasta que Gary Becker la resucitara en 1968; ejemplo de ellos son los estudios de Sidgwick en 1833 y el de Mitchell acerca de la produccin familiar de 1912.

ROBERTO CERVERA NUEZ 8 C EL MOVIMIENTO El anlisis econmico del derecho se desarroll a partir de la agenda del realista jurdico. ste enseaba que los estudios del derecho deberan ocuparse de la ley tal como funciona en la prctica haciendo uno de las ciencias sociales, y la economa era una de las ciencias sociales a la que podan recurrir los abogados acadmicos. En la actualidad existen dos asociaciones fieles al movimiento: La Asociacin Europea del Derecho y la Economa (AEDE), fundada en 1984; y la Asociacin Americana de Derecho y Economa (AADE), fundada en 1991. El anlisis econmico del derecho, es lo que puede esperarse de un cuerpo de ideas en una profesin de litigantes. LOS COMPONENTES DEL ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO GENERALIZACIN Y RIGORISMO GENERALIZACIN El componente ms importante del derecho y la economa no consiste en conceptos econmicos especficos, sino en cmo se lleva a cabo el anlisis al caso concreto. Eisenberg dice: Los abogados tienden tradicionalmente a pensar en trminos particulares. Los economistas, por el contrario, tienden a pensar en trminos matemticos o en trminos abstractos Los economistas y abogados creen en modelos conductuales; los primeros usan los modelos de comportamiento para predecir respuestas a los cambios en los costos y los abogados consideran que el derecho contribuye a moldear la conducta humana al prescribir o permitir determinar actividades. El derecho y la economa introducen una teora ms abstracta segn la cual las normas jurdicas se perciben como incentivos para la accin, y las respuestas dependen y varan en funcin de los tipos de incentivos involucrados. RIGORISMO De manera semejante a la generalizacin, el derecho y la economa ha conducido tambin a un mayor rigor en el anlisis de la ley; Eisenberg explica: El rigor no agrega nada al inventario de los conceptos jurdicos tradicionales ni introduce cambio cualitativo alguno en el mtodo jurdico. La combinacin de la generalizacin y del rigor conduce casi invariablemente a los abogados a extender y por ese medio a reconocer nuevos elementos de los conceptos y de su aplicacin, as como aspectos de la ley El rigorismo mejor la claridad y lgica de la argumentacin jurdica y ha comenzado a modificar las categoras conceptuales que los abogados utilizan; La ley se vuelve ms clara sobre lo que trata, y nos permite seguir un razonamiento causal ms all de donde se hubiese llegado.

ROBERTO CERVERA NUEZ 8 C El anlisis econmico de la ley sustituy el concepto generalizado de costo de oportunidad, en parte por la concepcin relativamente aislada de seguridad, y utiliz el mismo concepto genrico para aprender y ensear tpicos sobre la ley que los abogados podran haber aprendido por si mismo. EL USO DE TCNICAS ANALTICAS La aplicacin de tcnicas analticas o de la metodologa economtrica a cuestiones jurdicas constituye un destacado ejemplo del rigor y generalidad del anlisis econmico del derecho. Oliver Wendell Holmes Jr. Dice Para el estudio racional de la ley el hombre de letras es el hombre capaz del presente; pero el hombre del futuro es quien domina las estadsticas y la economa Las tcnicas analticas relacionadas con el aspecto econmico son las que permiten al analista del derecho determinar cual ley y/o regulacin es la ms meritoria para la sociedad. Un ejemplo de esto es la ley sobre sociedades mercantiles. La clave para el anlisis es el uso de un modelo que compare los movimientos en el precio del mercado de determinado paquete accionario no slo con movimientos en el mercado ajustado conforme a un paquete beta dado, si no ajustados a la razn histrica entre los movimientos de un paquete individual y los movimientos del mercado en su conjunto. Si el analista determina que existe una diferencia o residuo entre el cambio real en el precio de mercado de los paquetes accionarios que pasaron por el suceso y el cambio en el precio previsto para esos paquetes bajo el modelo de mercado.