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1 PRIMERA PARTE DE LA MATERIA OBLIGACIONES EN GENERAL Captulo I I.

.-CONCEPTO DE OBLIGACIN: A) La obligacin es la relacin jurdica en virtud de la cual un sujeto pasivo (deudor) tiene el deber jurdico de realizar a favor de otro (sujeto activo, acreedor) una determinada prestacin para satisfacer un crdito. Toda obligacin civil es un deber jurdico, ya que el comportamiento debido es exigible bajo amenaza de sanciones jurdicas. Las obligaciones pueden ser de dar, hacer, o no hacer. Art 495 Crdito: el derecho de exigir la cosa que es objeto de la obligacin, es un crdito. Art.496 Deuda: la obligacin de hacer, no hacer, o dar una cosa, es una deuda. Art.496 (deber jurdico de satisfacer la obligacin) -Diferencia entre obligaciones civiles y naturales: O. Civiles: deber jurdico que tiene el deudor de hacer, no hacer, o dar una cosa, exigible por parte del acreedor, bajo amenaza de sancin jurdica. O. Naturales: deber que tiene el deudor de cumplir con su obligacin, sin el jurdico. (No es exigible jurdicamente por parte del acreedor) Puede existir en este caso deuda constreimiento responsabilidad, pero no puede existir responsabilidad sin deuda en ninguna obligacin ya que la sin deuda en las obligaciones civiles es la que crea la responsabilidad.

B) Naturaleza jurdica. -concepcin subjetiva: Potestad del acreedor: el criterio subjetivo concibe a la obligacin teniendo en exclusivamente, la posicin del acreedor, la obligacin le conferira poderes sobre la persona o el cuenta comportamiento del deudor. Esto surge y se desarrolla en Roma, donde el acreedor tena potestades sobre la entidad fsica del deudor, destinada a posicionarse del sujeto pasivo que no cumpliese con su obligacin, el deudor poda ser muerto o esclavizado por parte del acreedor insatisfecho. -concepcin objetiva: Relacin de patrimonios: Ihering como contradictor de la concepcin subjetiva, lo defini como inters jurdicamente protegido. El crdito desde esta concepcin, entiende que este tiende a la el satisfaccin de un inters privado del acreedor y la prestacin es un modo para ello. -concepcin apropiada: Deber y facultad en la relacin jurdica: en la relacin jurdica obligacional se advierten, un deber jurdico y un derecho subjetivo. El primero implica la sujecin a realizar determinada conducta y segundo, la facultad o poder del sujeto activo para obtener la satisfaccin de su inters, conferidos el estos por el Derecho.

2 1) el acreedor tiene poderes, dirigidos a obtener su satisfaccin, que recaen sobre el patrimonio del deudor, sirvindole de garanta. 2) el deudor, cuyo patrimonio est sujeto a dicho poder, tiene la facultad de liberarse de su obligacin siempre que satisfaga el inters del acreedor. -CARACTERES DE LAS OBLIGACIONES: 1) patrimonialidad . 2) relatividad. 3) bilateralidad: se enlaza con otro sujeto, relacin bilateral. 4)autonoma de la voluntad creadora HO GHUHFKR QR GHQRWD XQ PROGH SDUD ODV REOLJDFLRQHV crear, solo su D licitud. 5) temporalidad: se agota con el cumplimiento y la inaccin del titular puede derivar en prescripcin una extintiva. -CLASIFICACIN DE LAS RELACIONES JURDICAS: 1) de acuerdo con la ndole del contenido sobre el cual recae la relacin jurdica, patrimonial, extrapatrimonial . Patrimonial: el derecho del titular puede recaer en un bien econmico (pecuniario) Extrapatrimonial: recae sobre un bien carente de valor pecuniario. 2) de acuerdo a la identidad del sujeto pasivo, derecho absoluto o relativo. El derecho es absoluto, si puede ser opuesto a todo integrante de la comunidad, erga omnes. El derecho es relativo, si solo compete respecto de persona o personas determinadas.

Relaciones patrimoniales y extrapatrimoniales: Son patrimoniales los derechos reales y de crdito. Los reales porque recaen sobre cosas que integran el patrimonio. Y los creditorios porque dan derecho a exigir una conducta de dar, hacer n yo hacer, susceptibles de apreciacin econmica. Son extrapatrimoniales los derechos de personalidad y de familia. Los derechos personalsimos porque son concedidos al individuo como calidad que se presupone esencial a su naturaleza. Y de los familia porque tienen un contenido esencialmente moral, ms all del contenido econmico podran tener algunas relaciones de familia, como el que alimento. Relaciones absolutas y relativas: Son absolutos los derechos de personalidad y los derechos reales. Los de personalidad porque pueden ser ejercidos contra todos sin que tengan un destinatario especial. Y los derechos reales,

3 porque todos deben respetar la titularidad de los derechos reales por lo tanto pueden ser ejercidos tambin erga omnes. Son relativos los derechos de familia y los creditorios. Los de familia porque establecen relaciones especificas entre personas determinadas, la familia; puede ser reclamada a alguien especfico, no a toda la sociedad. Y los creditorios son relativos, por cuanto confieren la facultad al acreedor para reclamar a su deudor (no a cualquier persona) el cumplimiento de la prestacin. -OBLIGACIONES Y DERECHOS REALES: Criterio dualista: considera diferencias considerables entre las obligaciones y el derecho real en tenor a sus respectivas caractersticas. Criterio monista: considera asimilar el derecho real a la obligacin, o explicar al crdito como un derecho real. -el derecho real como obligacin pasiblemente universal. Desde que la relacin jurdica enlaza relaciones entre sujetos, se ha pretendido que sera impropio caracterizar al derecho real como relacin entre persona y cosa. As surge la teora que explica al derecho real como una una universal. obligacinEl derecho real, no sera sino una obligacin, que incumbe a todos los miembros de sociedad (erga omnes), de respetar el derecho real de una persona; por ello todos tienen el deber la jurdico de respetar el derecho de otro sobre la cosa; esta sera una obligacin de no hacer. *En el derecho real la relacin se da entre sujeto y cosa, en la relacin obligacional se da entre titulares . -OBLIGACIONES Y DERECHOS DE FAMILIA: Diferencias y comparaciones: Entre la obligacin y los derechos de familia se advierten diferencias esenciales: 1) En el derecho de familia hay deberes, ajenos al contenido patrimonial propio del derecho de obligaciones. 2) En los derechos de familia predomina la idea de institucin, concebida como la imperativa regulacin y trascendente de medios y fines a los sujetos titulares, en tanto la est regida obligacin por la autonoma de la voluntad. 3) En los derechos de familia se exige una conducta personal, en tanto no ocurre esto necesariamente en la 4) obligacin. son diferentes: la indemnizacin es ajena a las relaciones de familia, Las sanciones sanciones son de otra ndole, como la prdida de la patria potestad, etc. cuyas

-SITUACIONES ESPECIALES: Obligaciones propter rem o ambulatorias /DV REOLJDFLRQHV SURSWHU UHP VRQ DTXHOODV HQ TXH OD calidad de deudor o acreedor depende de una relacin de seoro con una cosa: se es deudor o acreedor en tanto y en cuanto esa relacin de seoro subsista. Si ella se extingue por causa que cualquier no sea achacable a la culpa del deudor (abandono, venta, prdida, etc.), cesa tambin la calidad de deudor o acreedor, que pasa a la cabeza del nuevo titular de la relacin sobre la cosa,

4 quedando desobligado el anterior titular. Se las llama tambin obligaciones "ambulatorias", dado que "viajan" o "ambulan" junto con esa relacin real. Captulo II II -METODOLOGA, EL MTODO LEGISLATIVO EN . GENERAL Metodologa externa: se entiende por metodologa externa de un cdigo el modo como distribuye las distintas ramas del Derecho que trata. En lo que concierne a las obligaciones, versa sobre la ubicacin que le da con relacin a las dems ramas del Derecho Civil. Metodologa del Cdigo Civil Argentino:

Metodologa interna: se entiende por metodologa interna la distribucin de las materias relativas aas obligaciones que hace el Cdigo. Respecto de cmo distribuye su contenido intrnseco, sobre l todo en lo que concierne a la elaboracin de una teora general de la relacin creditorios, independizada de sus fuentes.

Captulo III ELEMENTO S Los elementos de la relacin jurdica obligacional son los componentes necesarios que la integran q yue sin ellos no podra existir. Estos son: sujeto, objeto, contenido (prestacin) y causa. - JETOS: en toda relacin obligacional tiene que haber un sujeto acreedor y uno deudor, el acreedor es el que tiene la facultad o poder conferido por el Derecho para exigirle al deudor el SU cumplimiento de la obligacin, y el deudor es el sujeto que esta constreido a cumplir la deuda, o sea, satisfacer el inters del acreedor. Los sujetos son provisionalmente indeterminados pero susceptibles de determinacin. ambos sujetos Generalmente estn determinados desde el comienzo de la obligacin, pero en ciertas circunstancias tal determinacin se produce con posterioridad al origen de la relacin obligacional, aunque siempre con anterioridad o simultaneidad con el cumplimiento.

5 La calidad de sujeto corresponde a la persona sea fsica o jurdica, con el requisito de la capacidad para las obligaciones surgidas de un acto jurdico; sin embargo, no es requisito indispensable la capacidad para las obligaciones surgidas de hechos ilcitos. Un incapaz de hecho absoluto puede ser acreedor de una indemnizacin por un hecho ilcito, lo mismo un inhabilitado del 152 bis, etc. La transmisin de la calidad de sujeto: pueden ser transmitidas las calidades de acreedor y deudor a travs de una sucesin o transmisin que puede darse entre vivos o por un acto de ltima a ttulo particular o a titulo universal; lo que puede ser transmitido es el crdito, la deuda, y hasta la voluntad, posicin contractual. Pero en ciertas obligaciones no se admite transmisin ello ocurre cuando crdito solo es concebible si lo ejerce el propio titular (art 498), como en el supuesto del crdito que el deriva del dao moral. Puede existir una pluralidad de sujetos en la relacin obligacional, no solamente entre un solo sujeto Como por ejemplo la deuda o el crdito dividido entre varios herederos. y otro.

-OBJETO: el objeto es aquello sobre lo cual recae la obligacin jurdica. Es el bien apreciable el sujeto activo, sobre el cual recae el inters suyo implicado en la relacin para jurdica. Distincin con el contenido o prestacin: el contenido de la relacin jurdica es cierta conductadel deudor, destinada a satisfacer el inters del titular activo respecto del objeto. En cambio humana el objeto es aquella cosa o hecho sobre la cual recae la obligacin jurdica que debe ser satisfecha.

-CONTENIDO, PRESTACIN: la prestacin es el comportamiento del deudor, tendiente satisfacer el inters del acreedor. La prestacin constituye un plan, programa o proyecto de la a conducta futura del deudor, que responde el inters del acreedor, respecto al objeto esperado por este. El deudor est sujeto a un deber de cooperacin con el acreedor para satisfacer lo que este pretende conforme a dicho plan prestacional. Especies de prestaciones: las prestaciones positivas implican hechos de dar (real) o hacer (personal), en cambio las prestaciones negativas implican una abstencin como los hechos de no dar y no hacer . Requisitos de la prestacin: (los mismos del objeto art. 953) A) Posibilidad: la prestacin debe ser fsica y jurdicamente posible. La imposibilidad es fsica, cuando materialmente no se puede realizar, como tocar el cielo con las manos. debe ser Adems absoluta en el sentido de que nadie en ninguna circunstancia se posibilite en realizacin. Y existe imposibilidad jurdica cuando el impedimento surge la Derecho, del ejemplo, si alguien se obliga hipotecando un auto, no puede ya que solo es susceptible por de prendarse. B) Licitud: la prestacin no puede surgir de un hecho ilcito. (la prestacin, no la existen obligaciones con causa fuente, fundadas en hechos ilcitos que obligan a la obligacin, indemnizacin por C) ejemplo.) Determinabilidad: es necesario que el comportamiento a realizar por parte del deudor recaiga sobre algo concreto. Puede estar indeterminado al inicio de la obligacin pero al momento simultneo o anterior al cumplimiento de la obligacin debe estar D) determinado. Patrimonialidad: esto se debe a que las obligaciones contractuales obligan por medio de un contrato la prestacin de entregar una cosa. (objeto susceptible de apreciacin econmica) yn el caso de las obligaciones extrapatrimoniales (surgidas de un hecho ilcito), la e

6 prestacin debe satisfacer el objeto del acreedor que es una indemnizacin de carcter pecuniario . -VNCULO: el vnculo responde a la necesidad de conectar la obligacin que tiene el deudor cumplir con su deuda y del acreedor de aplicar su prerrogativa sobre este deudor, entonces, el de vnculo significa enlazar el derecho del acreedor con el deber jurdico del deudor. CAUSA FIN Y CAUSA FUENTE DE LAS OBLIGACIONES: - UENTE: toda relacin jurdica surge de un hecho un acto. Estas relaciones pueden surgir de F obligacionales un hecho ilcito, (delito cuasidelito) o de un acto jurdico (contrato de las relaciones cuasicontrato), de familia y las dems relaciones jurdicas civiles. Entonces, la fuente de la obligacin es el hecho dotado de virtualidad suficiente para generarla. Art 499: no hay obligacin VLQ FDXVD HV GHFLU QHFHVDULDPHQWH GHEH KDEHU XQ KHFKR R XQ DFWR TXH Gp RULJHQ D GLFKD obligacin. Fuentes nominadas: el contrato (art.1137) la voluntad unilateral (art. 946) los hechos ilcitos (art. 1066) el abuso de derecho (art. 1071) el enriquecimiento sin causa (art. la gestin de negocios, o sea, cuando alguien se encarga de un negocio ajeno sin tener un 1761) mandato. (Art. 2288) Fuentes innominadas: en ella quedan comprendidas todos los hechos generadores de obligacin carentes de una denominacin especial, por eso dice el art 500 que si no hay obligacin la ley la presupone, es decir, que la ley nace ex lege (de la ley), implicando que nace de un hecho dotado por el ordenamiento jurdico de energa suficiente para generar una obligacin. -FINALIDAD: la finalidad de la causa es la motivacin o finalidad que hizo surgir la obligacional. La causa fin siempre debe ser licita ( /D obligacin fundada en una causa ilcita relacin de ningn efecto, la causa es ilcita cuando es contraria a las leyes o al orden publico ( DUW es La ley presume la causa (art. 500) aunque no est expresada en la obligacin, salvo que el deudor pruebe lo contrario. Corresponde suponer que los hechos ocurren como normalmente suceden, no que han de ocurrir de un modo excepcional. Segn Busso, la presuncin es lgica, ya que hombres normales ejercen su voluntad en forma razonable, es decir obligan por los motivo. De acuerdo con el artculo 501, la obligacin ser vlida aunque su finalidad sea falsa, si se funda en una causa verdadera, la simulacin debe ser relativa y lcita, ya que debe haber una motivacin de la falsa, y adems no se debe perjudicar a nadie con dicha situacin. cierta detrs La causa fin es ilcita si: 1) es contraria a una disposicin legal 2) imperativa. al orden pblico, aunque no exista disposicin explicita de la es contraria 3) ley. Es contraria a la moral y a las buenas costumbres. Falta de causa: el cdigo no prev la falta de causa fin o motivacin, ya que de faltar la finalidad por el que se realiza la relacin obligacional no existira voluntad, por lo tanto no sera valido el acto realizado y no habra obligacin. 1) 2) 3) 4) 5) 6)

Captulo IV RECONOCIMIENT O Concepto: el reconocimiento de una obligacin es la declaracin por la cual una persona que est reconocesometida a una obligacin respecto de otra persona (art 718), el acto de reconocimiento es aquel por el cual el deudor admite estar obligado. Reconocimiento abstracto y reconocimiento declarativo. El reconocimiento abstracto constituye una obligacin con independencia de su causa fin, GH GHXGD 3DJDUH ; HTXLYDOH D GHFLU UHFRQR]FR HO GHEHU ; (Doctrina promesa germnica) El reconocimiento declarativo es el del Cdigo Civil Argentino, que est ligado a la existencia de una obligacin anterior y la finalidad relevante del reconocimiento es admitir que ella exista. El cdigo trata al reconocimiento en el titulo XV del libro II seccin 2. Naturaleza jurdica: es un acto jurdico en el sentido de su voluntariedad, licitud y su fin inmediato que es admitir la existencia de la obligacin preexistente, y someterse a las consecuencias derivadas jurdicas de ella. (Art. 719) Caracteres: 1) Es unilateral: en su formacin interviene la voluntad de una sola persona, es decir de lo realiza. quien 2) Es declarativo: a travs de l se admite la existencia de la obligacin 3) preexistente. el beneficiario puede, pese a la revocacin del testamento, probar que el Es irrevocable: testado le deba. Es decir, lo irrevocable es el reconocimiento, pero en caso de ser falso este reconocimiento se prueba y se revoca. Reconocimiento expreso: articulo 722, el acto de reconocimiento (expreso) debe contener la causa de la obligacin original, su importancia, y el tiempo en que fue contrada. Es decir, que el reconocimiento es concebido como un acto jurdico y como instrumento mediante el cuales realiza. De all que el reconocimiento es llevado a cabo mediante un instrumento, se le requiere: 1) La causa de la obligacin original (causa fuente) 2) Su importancia (la prestacin debida o monto de la prestacin) 3) La fecha de la obligacin original. Reconocimiento tcito: SEGN EL ART. 918: la expresin tacita de la voluntad resulta de aquellos actos por los cuales se puede conocer con certidumbre a existencia de la voluntad. reconociendo tcito resulte de todo hecho que implica la confesin de la existencia del derecho El acreedor. Nota Art. 3980. El reconocimiento tcito puede del surgir: 1) Del pago, sea total o parcial, o aun de intereses. 2) De haber constituido garantas para asegurar el 3) cumplimiento. otorgamiento de un plazo para cumplir. Del pedido de 4) Del silencio ante el emplazamiento para contestar una demanda. HTXLVLWRV5 DFWR GH UHFRQRFLPLHQWR GH ODV REOLJDFLRQHV HVWi VXMHWR D ODV (O FRQGLFLRQHV \ IRUPDOLGDGHV GH ORV DFWRV MXUtGLFRV

8 Efectos: los efectos del reconocimiento de la obligacin son dos: 1) Prueba de la obligacin, el reconocimiento no modifica de ningn modo la obligacin original. 2) Interrupcin de la prescripcin en curso, art. 3989. La interrupcin de la prescripcin sentido tiene en el plazo no cumplido y si ese plazo se ha cumplido continua la obligacin como De manera que el reconocimiento la admite como obligacin natural. natural. Captulo V EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL Concepto: los efectos son consecuencias; tales consecuencias surgen de la relacin obligacional y proyectan se : A) Con relacin al acreedor, en una serie de dispositivos tendientes a que obtenga su satisfaccin del inters que la B) sustenta. Con relacin al deudor, como derechos correlativos de su deber de cumplir. Tiempo de produccin: -Efectos inmediatos y diferidos. Los efectos de la obligacin son inmediatos cuando las virtualidades de la relacin obligacional no estn sometidas a modalidad alguna que las demore, es una obligacin pura y simple. Son diferidos si acta un plazo inicial o suspensivo, o una suspensiva, condicin que postergan la exigibilidad de la obligacin. -Efectos instantneos y permanentes: los efectos son instantneos o de ejecucin nica, aquellos que se agotan con una prestacin unitaria. As ocurre en la obligacin del vendedor de dar la vendida, que la entrega se hace de una sola vez. Los efectos son permanentes, cuando se prolongan cosa en el tiempo. A su vez, la permanencia de la obligacin puede ser: A) continuada, caso en el cual no solucin de continuidad en la prestacin. (Custodia de un depsito en todo momento ej.) hay peridica, o de tracto sucesivo, en que la ejecucin es distribuida o reiterada en el tiempo. (Ej.: B) pagar un alquiler) Entre quienes se producen: Oponibilidad e invocabilidad de los efectos: la relacin obligacional solo produce efecto entre las partes y sus sucesores, y no puede ser opuesta ni perjudicar a terceros. Es decir, los terceros no son parte de la relacin jurdica, resultan ajenos a ella y no son afectados por la obligacin. Inversamente, deben abstenerse de perturbar el ejercicio de los derechos del acreedor. Incorporacin de terceros a relaciones obligacionales creadas sin su intervencin. Contrato a favor de terceros: este es un tercero con relacin al contrato, pero como la convencin ha sido concebida au favor, en determinadas circunstancias se convierte en acreedor de la obligacin creada de s contrato. Conforme al cdigo civil debe dicho concurrir: 1) El beneficiario debe aceptar la ventaja estipulada a su favor. 2) Debe hacerlo saber al obligado, que es quien promete su comportamiento. 3) Y todo esto debe ser aplicado antes de ser revocado. -contrato por tercero: los contratos por terceros involucran el fenmeno de la representacin, hay representacin cuando un sujeto realiza un acto jurdico en nombre de otro, de manera que la

9 actuacin de aquel, compromete directamente al representado. Y el representante no es parte del jurdico creador de la obligacin. Si el representante no tena un mandato del representado acto deber ser ratificado ese acto para tener validez.

EFECTOS CON RELACIN AL ACREEDOR Concepto: el acreedor est dotado de una serie de poderes que son derivaciones o efectos, de la relacin obligacional de la cual es titular activo, todos los cuales llevan a la satisfaccin del suyo que inters est involucrada en la obligacin. Efectos principales: los efectos principales son aquellos que llevan a la satisfaccin del acreedor, en especie o equivalente (indemnizacin). Cuando el acreedor se satisface en especie el efecto es normal. Y cuando el acreedor se satisface por equivalente es por medio de una indemnizacin r oeparacin y el efecto es anormal.

Efectos normales: 1) El deudor por lo general cumple de modo espontaneo, esto es, adecundose al imperativo tico de acatar su deber respectivo. Cumplimiento 2) espontaneo. puede utilizar los medios legales a fin de que el deudor cumpla. O el acreedor Ejecucin inc 1 forzada. 505 3) Puede ejecutar por otro medio. 505 inc 2 Efectos anormales: el artculo 505, inciso 3 da tambin derecho al acreedor para obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes. Esto significa que se alcanza la satisfaccin mediante equivalente de la prestacin debida. un

EFECTOS AUXILIARES: los efectos auxiliares o secundarios tienden a mantener la seguridad del patrimonio del deudor. Es decir, que su objetivo es mantener al patrimonio del deudor como garanta del crdito del acreedor. Estas pueden ser: 1) Las medidas precautorias o cautelares, que pueden ser solicitadas antes o despus de deducida la demanda y cuya finalidad es asegurar provisionalment el judicial e cumplimiento de la sentencia que se vaya a dictar ms adelante, para evitar que el sufra un acreedor perjuicio inminente o irreparable. Embargo: se da cuando el acreedor conoce aunque sea un bien del deudor y este por medio del juez queda imposibilitado de disponer de ese bien, si es un bien registrable, cualquiera puede ser embargado, si es un bien necesario no. Inhibicin general de bienes: se da cuando el acreedor no conoce ningn bien del deudor, por lo tanto se inhabilita de disponer todos sus bienes. 2) Las acciones de integracin y deslinde del patrimonio, que tienden a recomponer patrimonio desintegrado por un acto simulado (accin de simulacin) o fraudulento un (accin revocatoria) o a reemplazar al deudor inactivo en la percepcin de sus propios crditos (accin subrogatoria, indirecta u oblicua) o en el caso del deslinde, a evitar que se confundan dos patrimonio distintos, con desmedro de los acreedores de uno de sus titulares. (accin de separacin de patrimonios).

10 Accin subrogatoria: es la que permite al acreedor ejercer los derechos de su deudor cuando ste se encuentra inactivo o los abandona (art. 1196 CC) ejemplo. Juan le debe $1000 a Pedro y no le paga pero a su vez Luis le debe $1000 a Juan, la ley le da derecho a Pedro a subrogarse en los derechos de Juan y de intentar en su nombre el cobro de lo que le deban a Juan. Mtodo del Cdigo. Critica el CC trata la accin subrogatoria en un solo art. El 1196. este artculo est ubicado en la parte de efectos de los contratos, lo cual es incorrecto, ya que la accin subrogatoria corresponde a cualquier acreedor, sea contractual o no. Debi ubicarse entre los efectos de las obligaciones. Doble legislacin dada la escasa regulacin del CC a este instituto, las normas del CPC lo complementan (art. 111 a 114). Naturaleza se han dado diversas opiniones, como ser: que se trata de una gestin jurdica de negocios, de una cesin tcita, de un mandato legal, de una accin ejercida por el acreedor por derecho propio, de una institucin compleja, etc. Fundament defender el patrimonio del deudor que es la garanta comn de los o acreedores. Se otorga a cualquier acreedor, sin interesas tampoco la fecha de su crdito. En principio todas las acciones y derechos (patrimoniales) del deudor pueden ser objeto de la accin subrogatoria (art. 1196). Quedan excluidos los derechos extrapatrimoniales y los sean que inherentes a la persona del deudor. Condiciones para su ejercicio: el accionante sea acreedor del subrogado. a) Que b) Que haya inactividad del c) deudor. un inters legtimo del acreedor para Que haya actuar. Procedimient esta previsto en el CPC art. 111 a 114, para ejercer la accin no se requiere autorizacin judicial previa. Al deudor subrogado se lo cita por el plazo de 10 das o a efectos de que: manifieste oposicin o interponga demanda. vencido el plazo, sin que haya hecho nada, se da traslado de la demanda del acreedor al deudor de su deudor. Cesacin el ejercicio de la accin subrogatoria cesa cuando el deudor subrogado decide asumir el ejercicio de sus acciones abandonadas. Efectos: a) Entre el acreedor subrogante y el tercero demandado el demandado puede oponer las excepciones que tenga contra el deudor subrogado y tambin las que tenga contra el b) accionante. Entre el acreedor subrogante y el deudor subrogado el acreedor subrogante no puede apropiarse de lo que se obtenga, lo obtenido ingresa al patrimonio del deudor y beneficia a los acreedores. c) Entre el deudor subrogado y el demandado el deudor subrogado puede recibir pagos del tercero demandado, salvo que haya habido embargo del crdito. d) Respecto de los dems acreedores del deudor subrogado lo producido por el ejercicio de la accin subrogatoria entra al patrimonio del deudor subrogado y beneficia a todos sus acreedores. Accin de simulacin: art. 955 CC la simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o de un acto fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten. Especies:

11 a) Absoluta y relativa es absoluta cuando se celebra un acto jurdico que nada tiene de real; es relativa cuando se emplean para dar a un acto jurdico una apariencia que oculta su verdadero carcter (art. 956 CC). es lcita cuando a nadie perjudica ni tiene un fin ilcito (art. b) Lcita e CC); ilcitaes ilcita cuando perjudica a terceros o tiene un fin 957 ilcito. La accin se acuerda a las partes y a los terceros perjudicados por la simulacin. por una de las partes se ejerce contra la otra. Si es ejercida por un tercero Si es ejercida perjudicado por la simulacin, debe ejercerse contra los autores del acto simulado. para unos el acto simulado es un acto viciado de nulidad; para otros, Naturaleza es un acto jurdica inexistente. las si la simulacin es lcita, la accin entre las partes es Accin entre partes procedente. Si la simulacin es ilcita, las partes no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro, la simulacin, salvo que la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto y las partes sobre no puedan obtener ningn beneficio de la anulacin (art. 959 ley 17.711). la entre las partes, el principio general es que la simulacin se Prueba de simulacin el contradocumento (documento emanado de las partes donde consta que el acto prueba por es simulado) pues HODUW LQ ILQH 6yOR SRGUi GHO contradocumento para admitir la accin, si mediaran circunstancias que hagan inequvoca H[SUHVD SUHVFLQGLUVH la H[LVWHQFLD GH OD VLPXODFLyQ Accin de los terceros cuando la accin de simulacin la ejerce un acreedor o un perjudicado, no se le exigetercero contradocumento, porque como es de supones si ste existe lo tienen guardado las partes, por lo tanto, el tercero podr probar que el acto es simulado por cualquier medio de prueba, en especial las presunciones.declarada judicialmente la simulacin, si ella es absoluta, el bien que Efectos aparentemente sali del patrimonio del deudor vuelve al mismo, si ella es relativa, caer el acto simulado y tendr plena eficacia el acto oculto (ejemplo si se simula una venta ocultar para una donacin, cae la venta y queda vigente la donacin).

Accin revocatoria: cuando un deudor insolvente enajena alguno de sus bienes con el objeto sustraerlos de su patrimonio y de la accin de sus acreedores, la ley concede a stoV OD DFFLyQ de UHYRFDWRULD CC). R SDXOLDQD SDUD UHYRFDU Naturaleza mientras para algunos esta accin produce la nulidad del acto, para GLFKRV DFWRV jurdica de la mayora SHUMXGLFLDOH los autores, esta accin provoca la inoponibilidad del acto: el acto es vlido, V R HQpero inoponible a ciertos acreedores. IUDXGH D GHUHFKRV de ejercicio: Condiciones VXV a) Requisitos generales (art. 962 CC) para ejercer la accin es preciso: que el DUW deudor se halle en estado de insolvencia, que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor o que antes ya se hallase insolvente y que el crdito en virtud del cual se intenta accin, sea de una fecha anterior al acto del b) deudor. Requisitos particulares en caso de que el acto sea oneroso, aparte de los requisitos generales se requiere adems que el tercero haya sido cmplice en el fraude, esta complicidad se presume si el tercero conoca la insolvencia del deudor (art. 968 y 969 CC). Si bien el art. 961 menciona a los acreedores quirografarios, la doctrina mayoritaria sostiene que pueden intentarla cualquier acreedor perjudicado por el acto, incluso los acreedores privilegiados.

12 en el caso de que el deudor no enajene bienes, pero renuncie a Renuncia a facultades cuyo ejercicio le hubiera provocado mejora de fortuna, los acreedores podrn ejercitar la accin revocatoria (art. 964 CC). Efectos: a) Inoponibilidad si prospera la accin revocatoria su efecto es que el acto fraudulento es inoponible al acreedor accionante hasta el importe de su crdito, al acreedor accionante se le debe pagar su crdito, de lo contrario l ejecutar el bien y se cobrar. b) Entre los diversos acreedores la accin revocatoria beneficia al acreedor que la intent no a los dems (art. 965 CC). si el adquirente es a ttulo gratuito la c) Entre el accionante y el adquirente del accin bien prosperar sin mayores problemas, pero si es a ttulo oneroso el adquirente debe ser cmplice del fraude (art. 968 CC). si la cosa ha pasado a manos de otra d) Entre el accionante y el persona (subadquirente) la accin no prosperar, salvo que ste sea de mala fe, es subadquirente decir, sea cmplice del acto fraudulento. e) Entre el deudor y el adquirente entre ellos, el acto es vlido y eficaz, por lo tanto, si luego de haber cobrado los acreedores, hay remanentes, ellos pertenecen al adquirente, ste puede reclamar al deudor lo que haya tenido que pagar al acreedor accionante el tercero se encuentra en posesin de los bienes objeto f) . Paralizacin de la de la accin, puede paralizarla: pagando el crdito del acreedor accionante o dando accin fianzas suficientes para hacer frente a los crditos. Acumulacin de la accin de simulacin y la accin revocatoria: por lo general, se demanda simulacin, sosteniendo que el acto no existe, y en subsidio por revocatoria, de modo tal que si las por pruebas dicen que el acto existe, lo atacamos por fraudulento a los acreedores. En sntesis: se acciona por simulacin y en subsidio por revocatoria. Impugnacin de la cosa juzgada rrita: a veces para concretar un fraude a sus acreedores, el deudor se pone de acuerdo con un tercero para que le inicie un juicio y le gane, de esta forma la cosa o el derecho pasa al tercero no por un documento entre las partes sino por una sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada. El CC no dice nada respecto de impugnar una sentencia en estos casos, pero nuestros tribunales en algunos casos han admitido la impugnacin cuando la fraudulenta connivenciaes evidente. Accin de separacin de patrimonios: es la que se concede a todo acreedor de la sucesin para que se separen los bienes de la herencia de los bienes del heredero, con el fin de hacerse pagar con los bines de la sucesin, con preferencia a los acreedores del heredero (art. 3434 CC). Este derecho de pedir la separacin de los patrimonios tambin se concede a los legatarios. Derecho de los acreedores del heredero si un heredero acepta una herencia en forma pura y simple, sin hacer beneficio de inventario, sus acreedores tienen derecho a pedir la revocatoria de la aceptacin, para impedir que los patrimonios se confundan.

EFECTOS CON RELACIN AL DEUDOR: El deudor mas all de su carcter de pasivo, tiene derechos en la relacin jurdica, debiendo tener que allanar el camino para que este pueda cumplir con su obligacin y pueda liberarse de ella. derechos son: Estos

13 1) Derechos previos al cumplimiento: est facultado para obtenHU OD UHFHSFLyQ GHO SDJR R OD cooperacin del acreedor para cumplir con su 2) obligacin. tiempo de intentar cumplir: est facultado para hacer el pago por va judicial Derechos al oago por consignacin. p 3) Derechos al cumplir: el deudor que cumple efectivamente tiene derecho a obtener liberacin correspondiente. Art. la 4) 505. Derechos posteriores al cumplimiento: el cumplimiento exacto da derecho al deudor repeler para las acciones del acreedor, lo que es consecuencia de que, al haber cumplido se libero de la deuda, por lo cual se halla extinguida la obligacin.

Captulo VI CUMPLIMIENT O PAGO: el pago es el cumplimiento de la prestacin que hace el objeto de la obligacin, ya se de una obligacin de dar, hacer, o no hacer. Es el cumplimiento espontaneo de la obligacin trate contrada en los trminos y plazos debidos. Naturaleza jurdica: es un acto jurdico unilateral debido a que requiere la voluntad de un sujeto solo, adems de su licitud; su caracterstica principal es que tiene como fin inmediato extinguir obligacin debida. la Animus solvendi: ya que el pago es un acto jurdico, tiene un fin inmediato, este es la extincin o cumplimento de la relacin obligacional. La intencin de cumplir con esta, se denomina animus solvendi . SUJETOS DEL PAGO: El deudor, sujeto pasivo en la relacin obligacional, es sujeto activo del pago, pues es quien debe realizarlo. Adems del deudor, pueden pagar terceros interesados y no interesados, no solo pueden sino que tienen el derecho de pagar (jus solvendi). Estrictamente existe un solo pago, el comportamiento debido que realiza el deudor espontneamente, o un tercero lo hace obrando en nombre del deudor. Si existen varios deudores, le corresponde a cada uno de ellos el pago, si la obligacin es de solidaridad pasiva o de objeto indivisible. En cambio la deuda se fracciona entre varios deudores si el objeto es divisible. 2) Si el deudor singular muere, la deuda se fracciona entre sus herederos. (art 503, 3498) siempre que la prestacin sea divisible. 3) El deudor puede pagar por medio de un representante, salvo que el acreedor tenga inters legtimo en que el cumplimiento lo realice personalmente el deudor. (art. 4) 730) deuda se ha transmitido, el nuevo deudor toma la situacin jurdica Si la anterior. Capacidad para pagar: 1) Capacidad de hecho, el artculo 726 exige que el deudor sea capaz absoluto de hecho. Sin embargo, la capacidad no obsta a que el pago lo realice su representante. Como tambin algunos incapaces habilitados para ciertos 2) actos. Capacidad de derecho, esta exigido genricamente para los actos jurdicos por el artculo 1040 del Cdigo Civil. 1)

14 3) Legitimacin respecto del objeto, se predica de un sujeto que est legitimado respecto de cierto objeto cuando puede actuar con relacin a este. (Art 738, 254, 1277) por ejemplo, si alguien debe transferir una cosa a otro es preciso que este sea propietario de esta, o su dominio . TERCEROS INTERESADOS: tercero interesado es quien, no siendo deudor puede sufrir un menoscabo en un derecho propio si no paga la deuda. Si bien no es deudor, se puede ver afectado, por lo que tiene el derecho de pagar. TERCEROS NO INTERESADOS: son aquellos que no sufren menoscabo alguno si la deuda no pagada. El tercero no interesado puede pagar, pero carece del derecho de pagar o jus solvendi. De es manera que no puede imponer la recepcin del pago. Solo puede pagar si lo admite el acreedor. DEBERES DEL SOLVENDI: 1) Buena fe, el cumplimiento o pago que realiza el deudor debe ser de buena fe, o sea, segn lo verosmilmente se entendi o pudo entenderse, obrando con cuidado y 2) previsin. el deber del deudor de actuar prudentemente para no agravar o dificultar el pago Prudencia, o el inters del acreedor. 3) Comunicacin, el deudor debe comunicar ciertas situaciones al deudor relativas a obligacin la 4) contrada. deberes complementarios, el deudor est obligado por todo lo que estuvo comprendido en su deuda por lo que debe cuidar la cosa por ejemplo si fue alquilada.

OBJETO DEL PAGO: el objeto del pago es aquello que se da, se hace o no se hace referente a la obligacin constreida. Los principios que rigen a este son: el de integridad, se debe pagar lo mismo que se debe. El principio de identidad, cuanto se debe pagar, el total adeudado. El principio de localizacin, donde se debe realizar el pago y puntualidad, cuando se debe hacer. Entonces, la observancia de estos 4 principios da como resultado un pago. Cuando deba transferirse la cosa debe ser para su validez, el propietario de ella quien lo realice. Este caso se refiere especficamente a la obligacin de dar, transferencia de dominio. Disponibilidad del objeto del pago: si la deuda estuviese pignorada o embargada judicialmente, el pago hecho al acreedor no ser vlido. (Art. 736, 1 parte) la exigencia de que el objeto del pago est disponible: 1) no debe estar embargada la cosa con la cual se paga. 2) Tampoco debe estar embargado el crdito, sino debe ser pagado por consignacin. 3) El crdito no debe estar prendado. El pago hecho por el deudor insolvente en fraude es de ningn valor. CAUSA DEL PAGO: La causa fuente del pago es la deuda antecedente que determina el pago y causa fin, es el objetivo al que se orienta el solvens. la Enriquecimiento sin causa: si el deudor entregara una cosa al acreedor por error de derecho o no podr hecho, enriquecerse con ella ya que si no, sera contrario al principio de equidad. Casos de carencia de causa. Es pago sin causa el que se realiza son existir obligacin, as como el efectuado en virtud de una causa inmoral o ilcita, o en consideracin de una causa futura no realizada.

1 5 CIRCUNSTANCIAS DEL PAGO: LUGAR DEL PAGO: regla general: el domicilio del deudor, art 747, expresa el principio que el pago es en el domicilio del deudor al tiempo del cumplimiento de la obligacin. Existen por lugar excepcinconvenido o de uso para realizar el pago, ubicacin de la cosa cierta, precio de compra al contado (lugar de la tradicin), etc. TIEMPO DEL PAGO: obligaciones puras y simples: son de exigibilidad inmediata es decir que ser pagadas inmediatamente en la primera oportunidad en las que deban ser cumplidas. deben Aquellas sometidas a plazo deben ser realizadas al momento determinado que culmina el existente. trmino Si el plazo est determinado el pago debe ser hecho en el trmino establecido; si esta determinado tcitamente, la definicin de su trmino debe depender de un acto volitivo del acreedor: interpretacin o requerimiento del pago. En los casos de pago a mejor fortuna se trata de la obligacin en la cual se autoriza al deudor a pagar cuando pueda, o cuando tenga medios para hacerlo . GASTOS DEL PAGO: distintos dispositivos del Cdigo Civil atribuyen los gastos del pago al deudor: 1) El art. 765 pone a su cargo los gastos del transporte si la cosa se hallase en otro lugar que aquel en que deba ser entregada. 2) El art. 1415 dispone que salvo pacto en contrario, el vendedor debe satisfacer los gastos de la entrega de la cosa vendida. 3) El art. 1515 dispone que el locador, est obligado a mantener al inquilino en el goce pacifico de la cosa por todo el tiempo de la locacin, debe conservarla en buen estado. PRUEBA DEL PAGO: la prueba del pago incumbe al deudor, ya que cuando el acreedor demostrado la existencia de la obligacin, aquel debe acreditar el hecho del pago que invoca, por ha aplicacin de las reglas generales art. 377 Cd. Proc. Excepciones: en las obligaciones de no el acreedor debe probar el incumplimiento de la abstencin. Si el pago es invocado por el tercero hacer que afirma haberlo realizado. MEDIOS DE PRUEBA. Como el pago es un acto jurdico, su prueba puede ser realizada por cualquiera de los medios que autorizan el cdigo civil y el procesal. El pago puede ser acreditado entonces por cualquier medio de prueba, inclusive testigos, no obstante que dicha prueba deba ser apreciada estrictamente. EL RECIBO: el recibo es el instrumento escrito emanado del acreedor en el cual consta la del pago. recepcinPuede ser extendido con arreglo al principio de libertad de forma, salvo en el caso de los bienes inmuebles registrables que requieren de escritura pblica, con excepcin de los pagos de alquileres, cnones o pagos parciales. Adems puede protocolizar el instrumento privado en escritura pblica. El deudor tiene derecho a exigirlo. Y el recibo como instrumento privado debe firmado por el otorgante, con doble ejemplar y si se necesita probar ante terceros, la fecha cierta. ser EFECTOS DEL PAGO: el pago produce una serie de consecuencias o efectos que ataen a niveles tres : 1) Principales o necesarios: que corresponden a toda obligacin y coinciden con virtualidades ms significativas del cumplimiento: la extincin del crditos y la las liberacin a lo cual no obsta que en ciertas hiptesis, esos efectos se desdoblen, es decir del deudor, que se extinga el crdito sin que se libere el deudor o viceversa. 2) Accesorios o auxiliares: se proyectan en la relacin jurdica obligacional sin que ni a la extincin del crdito ni a la liberacin del conciernen deudor.

16 3) Incidentales: que versan sobre situaciones posteriores al pago, generadoras de nuevas relaciones de reembolso de lo pagado, de repeticin de lo mal pagado, etc. IMPUTACIN AL PAGO: la imputacin del pago es el mecanismo por el cual se lo asigna a u otra una pueda cuando lo que se paga no alcanza para cubrir todas las que existen entre el deudor y el acreedor. El artculo 773 exige que concurran estos requisitos: 1) Pluralidad de deudas, 2) Con prestaciones de la misma naturaleza, y 3) El pago insuficiente para cubrirlas a todas. La imputacin puede ser hecha por el deudor, el acreedor si aquel no imputo o por la ley, si no imputo ninguno de ellos. Captulo VII EJECUCIN ESPECFICA Concepto: significa constreir al deudor a realizar cierta prestacin debida, es decir cierto comportamiento cuando no es cumplida espontneamente la prestacin. O procurar la satisfaccin con intervencin de un de su inters tercero. EJECUCIN FORZADA: como el acreedor est impedido de hacer justicia por mano propia, articulo 505 inc. 1 lo autoriza a emplear los medios legales a fin de que el deudor le procure aquello el a que se ha obligado. Casos: 1) En las obligaciones de dar. La ejecucin forzada solo es posible cuando se cumplen tres requisitos con relacin a la cosa debida, a) debe existir la cosa, b) debe estar en el patrimonio del deudor, c) el deudor debe tener la posesin de la cosa. 2) El las obligaciones de hacer el acreedor no puede ejercer violencia contra la persona del deudor, pero puede pedir perjuicios e intereses. 3) En las obligaciones de no hacer se las entiende sometidas a los impedimentos de las de hacer. Pero por ejemplo se puede demandar la clausura. ASTREINTES: son condenaciones conminatorias de carcter pecuniario, que los jueces aplican a uien no cumple un deber jurdico impuesto en una resolucin judicial. Art. 666 bis. Los jueces q tribunales podrn imponer sanciones pecuniarias compulsivas y progresivas tendientes a que y partes cumplan con sus mandatos, cuyo importe ser a favor de litigante (acreedor) perjudicado por las el incumplimiento. Las condenas se graduaran en proporcin al caudal econmico de quien satisfacerlas y podrn ser dejadas sin efecto ser objeto de reajuste si aquel desiste de su resistencia y deba justifica total o parcialmente su proceder. Art 37 cd. Procesal. Caracteres: 1) Discrecionales: los jueces tiene la facultad de imponerlas, graduarlas, dejarlas sin efecto, etc 2) . Provisionales: no son definitivas, cuando el juez disponga dejarlas sin efecto o cesa a travs del pago se terminan. 3) Conminatorias: tienen la finalidad de vencer la resistencia del deudor y a travs del incentivo econmico obtener el pago, para evitar que aumente su 4) deuda. Pecuniarias: pues solo pueden consistir en dinero.

17 5) Ejecutables: el acreedor en algn momento debe poder satisfacer su crdito, sino tal medida sera ilusoria. 6) Pronunciables a favor de acreedor y a su pedido: lo primero surge de la ley y lo segundo es una derivacin de ello mismo, no se podra imponer al acreedor la titularidad de otro crdito anexo por asterintes. 7) Aplicables a un deudor o un tercero. Cesacin: las astreintes cesan por va principal, cuando el deudor las paga o cuando son dejadas sin efecto. Y por va accesoria cuando se extingue la obligacin en razn de la cual fueron impuestas, e ol acreedor recibe lo debido sin hacer reserva acerca de las asterintes. EJECUCIN POR UN TERCERO: el acreedor tiene derecho respecto del bien que constituye REMHWR GH OD REOLJDFLyQ D KDFpUVHOR SURFXUDU SRU RWUR D FRVWD GHO GHXGRU DUW LQF el 0HGLDQWH la actividad de un tercero, el acreedor satisface su inters especficamente, y obtiene su finalidad. Siempre a costa del deudor. El acreedor debe obtener autorizacin judicial para hacer efectiva ejecucin por otro. Esto se obtiene a travs de una audiencia celebrada por los interesados y la la prueba. La nica excepcin a la autorizacin es cuando medie una situacin de urgencia el esta eximido de esta, ya que se debe evitar que con la demora se puedan agravar los daos de un acreedor modo innecesario. Existen casos en los que no se puede realizar una ejecucin por tercero: 1) En las obligaciones de dar cosa cierta, ya que solo el deudor puede darlas. 2) En las obligaciones intitus personae. (art 626) 3) En las obligaciones de no hacer, ya que la abstencin es por parte del deudor.

MODO DE ACTUAR DE LOS EFECTOS NORMALES: Mediante la expectativa a prestacin, el acreedor espera el pago, o cumplimiento espontaneo, por parte del deudor. Si el deudor paga, el acreedor investido de titulo para ello se apropia del bien pagado y se extingue la obligacin. Si el deudor no cumple de esa manera le queda pendiente al acreedor su expectativa a la satisfaccin, que presupone: un efectivo incumplimiento del deudor, yue el incumplimiento le sea jurdicamente atribuible. Por lo que no podr esperar ms q cumplimiento del deudor y acudir a la ejecucin forzada o la ejecucin por otro, si el deudor el incurri en mora. Frente a la mora del deudor, puede optar por la ejecucin forzada o la no por un tercero, pudiendo elegir una o la otra. Finalmente el acreedor puede pedir tambin la ejecucin indemnizacin que lo satisfar por equivalente, efecto anormal. Para ello debe convertir su derecho a la prestacin en un derecho a la indemnizacin. _____________________________________________________________________________ CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES: Las obligaciones pueden clasificarse segn distintos criterios: a) Por la naturaleza del vinculo: se las clasifica en: 1) civiles: son las que confieren accin para exigir su cumplimiento en juicio (Art. 515)

18 2) Naturales: son las que, fundadas solo en el Derecho natural y en la equidad, no son ejecutables pero, una vez cumplidas, lo dado en pago en razn de ellas no es repetible (Art. 505) b) Por el tiempo de cumplimiento de la prestacin: se clasifican en: 1) De ejecucin inmediata y diferida: la ejecucin es a) Diferida: cuando la obligacin se encuentra postergada en cuanto a su exigibilidad por un plazo inicial pendiente, o en cuanto a su existencia por una condicin pendiente; suspensiva b) Inmediata: cuando sus efectos no se encuentran postergados por alguna de modalidades. dichas 2) De ejecucin nica y a) permanente:De ejecucin nica o espontnea: cuando el cumplimiento es efectivizado de sola una b) vez. De ejecucin permanente: cuando se prolonga en el tiempo. Estas comprenden: de ejecucin continuada: reiterada en el tiempo sin solucin I) Las de continuidad II) Las . peridicas o de tracto sucesivo: en las cuales el cumplimiento va siendo efectivizado de manera salteada. c) Por las modalidades: se las clasifica en: 1) Puras: cuando no estn sujetas a ninguna modalidad. &XDQGR VX FXPSOLPLHQWR QR GH FRQGLFLyQ DOJXQD $UW GHSHQGH 2) Modales: cuando estn sujetas a alguna modalidad que puede ser: la condicin, el plazo o el cargo: I) Condicional: cuando la existencia de la obligacin depende del acaecimiento de un futuro hecho e incierto. II) A plazo: cuando la exigibilidad de la obligacin est supeditada al acaecimiento de hecho futuro y un cierto. III) Con cargo o modo: cuando el adquiriente de un derecho se le impone una accesoria y obligacin excepcional. Mtodo del CC: El tratamiento de las modalidades en el CC es criticado en cuanto mtodo,al cuanto ellas no son privativas de las obligaciones, sino que corresponden a cualquier por acto jurdico. Deberan haber sido legisladas en la parte general de los Actos Jurdicos. Relacin con los A. Jurdicos: las modalidades son elementos accidentales de los AJ y no nicamente del Derecho creditorio. No obstante, ciertos AJ no pueden estar sujetos a por ej. El modalidades; matrimonio. d) Por la prestacin: se clasifican en: 1) De acuerdo con el modo de obrar: a) Positivas: la prestacin debida consiste en una b) accin. Negativas: la prestacin consiste en una 2) De acuerdo con la omisin. naturaleza: I) Obligaciones de dar: su prestacin consiste en la entrega de una cosa (Art. 574). II) De hacer: su prestacin consiste en la realizacin de una actividad; su prestacin consiste en una III De no hacer: 3) De acuerdo con abstencin. ) la complejidad:

19 Obligaciones simples: una prestacin singular. Compuestas: varias prestaciones. A su vez se subdividen en: 1. Conjuntivas el objeto de la obligacin contiene 2 o ms : prestaciones, todas las cuales deben ser cumplidas por el deudor. 2. Disyuntivas: el objeto de la obligacin abarca varias prestaciones, y el deudor cumple entregando una de ellas; comprende las obligaciones alternativas y facultativas: i. Alternativas: el deudor debe varias prestaciones independientes y distintas entre s, y realizando cumple una de ellas. (Art. ii. 635). Facultativas: el deudor debe una nica prestacin principal, pero tiene la facultad de denominada sustituirla por otra denominada accesoria. (Art. 643) 4) De acuerdo con la determinacin: las obligaciones de dar son clasificadas as: I) De dar cosas ciertas: son aquellas en que el objeto debido no es fungible, pues se encuentra individualizado ab initio, desde el mismo nacimiento la deobligacin. II) De dar cosas inciertas no fungibles o de gnero: son las que versan sobre objetos no individualizados, que se definen por el gnero al que pertenecen, con caracteres diferenciales dentro del mismo gnero, los cuales que un individuo no pueda ser sustituido por determinan III De otro.dar cantidades de cosas: son las obligaciones de dar cosas inciertas ) fungibles con tal de que conste su nmero, peso o medida, y que sea conocida su especie y calidad. dinero: constituyen una especie de las obligaciones de dar IV) De dar cantidades de cosas, y son las que tienen por objeto el dinero, cuya especie y cantidad se encuentran determinadas desde el nacimiento de obligacin. la V) Deuda de valor: es aquella cuyo objeto consiste en un valor abstracto que, posteriormente, ser valuado en dinero. 5) De acuerdo con la ndole del contenido: las obligaciones pueden ser: I) De medios: el deudor promete su actividad mediante la cual normalmente es obtenible el resultado esperado por el acreedor, aunque su consecucin no est garantizada por el deudor. II) De resultado: por el contrario, el acreedor promete un objetivo determinado. e) Por el sujeto: las obligaciones se clasifican en: a) de sujeto simple o singular b) de sujeto compuesto o plural, que a su vez se dividen en: I) De pluralidad disyuntiva: existe una falsa pluralidad, por cuanto la eleccin de uno los sujetos excluye a los no elegidos. de II) De pluralidad conjuntiva: en ellas hay concurrencia de deudores y/o acreedores. A vez, teniendo en cuenta la ndole de la prestacin, pueden ser divisibles e indivisibles; y teniendo su cuenta la virtualidad del vnculo, pueden ser simplemente mancomunadas y en solidarias: I) II)

20 Divisibles: son las que tienen prestaciones susceptibles de cumplimiento parcial (Art. 667), pueden ser fraccionadas. - Indivisibles: son aquellas cuyas prestaciones solo pueden ser cumplidas (Art. 667). por entero - Solidarias: cualquiera de los acreedores tiene derecho a exigir a cualquiera de los deudores la totalidad del crdito.(Art. 699) - Simplemente mancomunadas: c/u de los deudores no est obligado por sinosu parte, y c/u de los acreedores no tiene derecho sino a su parte (Art. 691) f) Por la interdependencia: las obligaciones son clasificadas en: 1) Principales: las que tienen vida propia e 2) independiente. que tienen la razn de su existencia en la obligacin principal, que les Accesorias: las da (Art. 523) vida g) Por la fuente: se clasifican en: 1) Nominadas: casos de las contractuales, delictuales, cuasidelictuales, 2) etc. Innominadas: las obligaciones ex lege. Obligaciones naturales: por la naturaleza y la proteccin jurdica, las obligaciones pueden ser o naturales: son civiles aquellas que dan derecho a exigir su cumplimiento (art. 515 CC) son las civiles permiten al acreedor reclamar judicialmente el cumplimiento de la obligacin; las naturales que son aquellas fundadas slo en el derecho natural, y en la equidad, no confieren accin para exigir su cumplimiento. No obstante, si el deudor las cumple, autorizan al acreedor para retener lo que se dado ha en razn de ellas (art. 515 primera parte CC). en el derecho romano todas las obligaciones eran civiles, pero Antecedentes histricos en la poca clsica se admiti que alguien pudiere no estar obligado por el derecho civil, pero s por el derecho natural. hay distintas opiniones: para algunos, no hay diferenciad de Naturaleza jurdica naturaleza, en ambas hay un vnculo jurdico, pero mientras las civiles dan accin exigir para el cumplimiento, las naturales crean una excepcin para retener lo pagado; para otros las obligaciones naturales seran un caso de deuda sin responsabilidad y otro sector sostiene que son deberes de conciencia, de equidad o de derecho natural que la ley toma en cuenta para hacerles producir ciertos efectos. Caracteres se trata de una verdadera obligacin, fundada no en el derecho civil, sino en la equidad el derecho natural; no dan accin para reclamar judicialmente el pago y si cumplen, el acreedor puede retener lo pagado. se son obligaciones naturales (art. 515 CC): las obligaciones civiles Enumeracin prescriptas, las obligaciones nacidas de actos jurdicos viciados de nulidad por falta de legal formas solemnes, las obligaciones no reconocidas en juicio y las derivadas de convenciones por razones de utilidad social, les deniega accin: tal el caso de las deuda a las que la ley, de juego. Efectos los efectos de las obligaciones naturales son: no dan accin para exigir su cumplimiento, no permiten repetir lo pagado espontneamente. Si se paga una obligacin se puede pedir la devolucin de lo pagado, siempre que el deudor haya obrado natural no espontneamente con voluntad y con capacidad para pagar. De lo contrario, el pago no sera vlido y se podra repetir. -

21 Naturaleza del para algunos el pago de una obligacin natural es una cumplimiento obsequio que realiza el deudor. para otros no es una liberalidad sino un liberalidad, un verdadero pago. Pago parcial si el deudor paga slo una parte de la obligacin natural, el saldo impago sigue siendo obligacin natural y el acreedor no lo puede exigir. Conversin, reconocimiento, garantas, compensacin, cuando el deudor transmisin paga la obligacin natural, se produce novacin (la obligacin natural se transforma en civil, por excepcin ello no sucede en las deudas de juego); el simple reconocimiento de una obligacin natural como tal no implica que haya novacin, para que ello ocurra haber debe una clara intencin del deudor en que la obligacin se transforme en civil; obligaciones naturales pueden ser aseguradas mediante garantas de terceros garantes, las siempre que stos conocieran que garantizaban una obligacin natural; la obligacin no da naturallugar a la compensacin legal (art. 819 CC), pero nada impide que haya compensacin facultativa; las obligaciones naturales son transmisibles, ya sea por actos entre vivos o por actos mortis causa. Obligaciones condicionales: son aquellas obligaciones que estn sujetas a una condicin; pueden puras ser y simples o modales; puras y simples son las obligaciones no sujetas a ninguna modalidad; modales son las que estn sujetas a alguita modalidad. Las modalidades son la condicin, el plazo y el cargo. Clases, las condiciones pueden clasificarse segn distintos cuando el nacimiento o adquisicin de un criterios:Condicin a) depende de que la condicin derecho se produzca. suspensiva b) Condicin resolutoria cuando la extincin o prdida de un derecho depende de que la condicin se en las positivas el hecho condicionante es la realizacin c) produzca.y Positivas un hecho, negativas en las negativas cosiste en una omisin o en la falta de realizacin de de acontecimiento un d) . Posibles e imposibles segn sea posible o imposible el hecho condicionante, la imposibilidad puede ser fsica o jurdica. El art. 530 CC establece que la condicin de una cosa imposible, contraria a las buenas costumbres, o prohibida por las leyes deja sin efecto la obligacin. ser ilcita cuando el hecho a que se subordina el nacimiento e) Lcitas e una obligacin sea prohibido por la ley, si la condicin es ilcita la obligacin es ilcitas de nula f) Ilegtima son las enumeradas en el art. 531 CC, en estos casos, si el hecho condicionante es lcito, la ley las prohbe por razones de orden social, dado que s restringen de alguna forma la libertad de la persona. El art. Establece que son especialmente prohibidas las condiciones siguientes: habitar siempre un determinado, o sujetar la eleccin de domicilio a la voluntad de un tercero; mudar lugar n oo mudar de religin; casarse con determinada persona o con aprobacin de un tercero o en cierto lugar o en cierto tiempo o no casarse; vivir clibe perpetua o temporalmente o no casarse con persona determinada o separarse personalmente o divorciarse causales son aquellas en que el hecho g) vincularmente. Causales, potestativas y mixtas condicionante no depende, en cuento a su produccin, de la voluntad del obligado (ejemplo: te dar mi auto si llueve); potestativas se caracterizan por la circunstancia previsto depende de la voluntad del obligado (ejemplo: te dar mi de que el hecho auto si quiero); mixtas dependen en parte de la voluntad del obligado y en parte de

22 hechos extraos (ejemplo: te dar mi auto cuando viaje a Europa), el hecho condicionante (viajar a Europa) depende de la voluntad del obligado, pero tambin de otras circunstancias ajenas a l, como ser, tener tiempo para viajar, contar con para hacerlo, conseguir pasajes, etc. Las condiciones causales y mixtas dinero vlidas, en cambio las potestativas no lo son. son Cumplimiento : a) Tiempo (cuando debe cumplirse la condicin) si se ha fijado plazo: Caso de condiciones positivas: la obligacin contrada bajo la condicin de que un acontecimiento suceder en un tiempo fijo, caduca, si pasa el trmino sin o desde que realizarse, sea indudable que la condicin no puede cumplirse. Caso de condiciones negativas: la obligacin contrada bajo la condicin de que un acontecimiento no se verifique en un tiempo fijo, queda cumplida si pasa el sin verificarse. (art. 539 CC) tiempo b) Si no se ha fijado un plazo la condicin deber cumplirse en el tiempo que es verosmil que las partes entendieron que deba cumplirse. Se tendr por cuando fuere indudable que el acontecimiento no suceder. (art. 540 CC) cumplida Forma la condicin debe cumplirse de la manera que las partes convinieron expresamente. Si no convinieron nada, las condiciones deben cumplirse de la manera las quepartes verosmilmente quisieron y entendieron que deban cumplirse. (art. 533 CC) Indivisibilida el cumplimiento de la condicin es indivisible, aunque el objeto de d la condicin sea una cosa divisible. Cumplida en parte la condicin no hace nacer en parte obligacin (art. 534 y 535 CC). la Cumplimiento tiene lugar cuando a pesar de no haberse cumplido objetivamente ficto la condicin, la ley la tiene por cumplida. (art. 537 y 538 CC): cuando las partes a quienes su cumplimiento aprovecha, voluntariamente las renuncien o cuando, dependiendo del voluntario de un tercero, ste se niegue al acto o rehse su consentimiento o cuando acto dolo para hubiere impedir su cumplimiento por parte del interesado, a quien el cumplimiento aprovecha y por ltimo cuando el obligado bajo una condicin, impidiere no el cumplimiento voluntariamente de ella. simple, cuando consiste en un solo Condicin simple, conjunta y disyuntiva. llueva); cuando las condiciones sonacto hay que distinguir si estn (ejemplo que varias en forma puestas disyuntiva o conjunta; disyuntiva, basta que una sola de ellas se cumpla para que la condicin quede perfecta (art. 536 CC) (ejemplo que llueve o truene) y conjunta deben cumplirse todas si una deja de cumplirse la obligacin queda sin efecto (art. 536 CC9 (ejemplo que llueva y caiga granizo). Efectos: a) Modo de producirse. Actuacin de pleno derecho la condicin produce efectos ipso jure o de pleno derecho, lo cual significa que sus producido el hecho la obligacin queda resuelta automticamente sin necesidad de que haya que pedir resolucin o poner en mora a la otra parte. la b) Retroactividad sea la condicin suspensiva o resolutoria, el principio general es OD UHWURDFWLYLGDG DUW && FXPSOLGD OD FRQGLFLyQ ORV HIHFWRV GH OD VH UHWURWUDHQ DO GtD HQ TXH VH FRQWUDMR SRU HOOR VL OD FRQGLFLyQ HV REOLJDFLyQ VXVSHQVLYD cumplida la condicin, el derecho existe desde el da que se contrajo la Si la condicin es resolutoria, cumplida la condicin se extingue el derecho y obligacin. considera como si nunca hubiese existido. Critica: la aplicacin de la se retroactividad los derechos de terceros de buena fe que contraten con acreedores puede perjudicar condicionales . Transmisibilida los derechos condicionales pueden transmitirse entre vivos o d causa (art. 544 y 1046mortis CC)

23 Efectos en la condicin ejemplo te dar mi campo cuando te recibas de suspensiva abogado. a) Condicin pendiente: ejemplo an no se recibi. La obligacin an no existe, el acreedor tiene un derecho en suspenso, pero no obstante hay efectos: El acreedor condicional puede pedir medidas conservatorias de su derecho (art. 546 CC). Los derechos y obligaciones de las partes pueden ser transmitidos entre vivos o mortis causa (art. 544 y 1446 CC). b) Condicin cumplida: ejemplo se recibi. Al cumplirse el hecho condicionante obligacin se transforma en pura y simple y sus efectos se retrotraen al da en que la se celebro (art. 543 CC). El deudor debe entregar lo prometido al acreedor, pero ello no podr perjudicar a terceros de buena fe. Si el acreedor no puede hacer efectivo su derecho porque el deudor transmiti a un tercero de buena fe, podr reclamar al deudor un pago equivalente y la indemnizacin por los daos (art. 552 CC) c) Condicin fracasada: ejemplo lo expulsaron de la Facultad. Se considera como la obligacin nunca existi. Si el acreedor hubiese recibido la cosa que deber devolverla anticipadamente, pero podr retener los frutos de ella (art. 548 CC). Efectos de la condicin resolutoria ejemplo te doy mi campo, pero me lo devuelves cuando te recibas de abogado. a) Condicin pendiente: ejemplo an no se recibi. Si bien la condicin est pendiente, el acreedor puede ejercer medidas de conservacin (art. 546 CC) resolutoria b) Condicin producida: ejemplo se recibi. La obligacin se tienen por no realizada, el derecho se extingue retroactivamente y se deber devolver todo lo recibido en razn de la obligacin resuelta. c) Condicin fracasada: ejemplo no se recibi y lo expulsaron de la facultad. Si la condicin resolutoria fracasa o ya es seguro que no se cumplir el derecho queda irrevocablemente adquirido como si nunca hubiese habido condicin (art. 554 d) CC). Condicin resolutoria y pacto comisorio: el pacto comisorio es la clusula por la una o ambas partes se reservan el derecho de resolver el contrato si la otra no cual cumple. Si bien ambas producen la resolucin del contrato, existen fundamentales, mientras que la condicin resolutoria produce sus efectos de pleno diferencias derecho, sin necesidad de requerimiento ni demandas judiciales, el pacto requiere que comisorio el interesado pida la resolucin del contrato. Obligaciones a plazo: son aquellas cuya exigibilidad depende de la produccin de un hecho futuro yierto, ejemplo: te pagar $100 dentro de 90 das; el plazo es el perodo durante el cual no puede c exigirse la obligacin. El trmino es el momento en que finaliza el plazo. Caracteres el plazo es futuro, cierto (necesario o fatalmente ocurrir) y sus efectos no VRQ UHWURDFWLYRV VLQR H[ QXQF KDFLD GHODQWH el plazo se debe computar de acuerdo a las normas generales del art. 23 a 29 Cmputo del CC A quien favorece el plazo se presume establecido a favor de ambas partes, a no ser que, por el objeto de la obligacin, resultare haberse puesto a favor del deudor o del acreedor. Diferencia con la condicin y con el en la condicin el hecho es incierto, puede cargo no suceder, en el plazo el hecho es cierto, en la o condicin los efectos son retroactivos, en los plazos no; en el plazo el hecho es futuro y cierto, en el cargo el hecho es futuro e incierto (puede o no cumplirse). Clases existen 11 clases:

24 Inicial: posterga hasta su vencimiento la exigibilidad de una obligacin.vencimiento se extingue el derecho de exigir la Final: a su Cierto: se sabe cuando vencer. obligacin. Incierto: se sabe que fatalmente ocurrir, pero no se sabe exactamente cundo (ejemplo: cuando muera e) Luis). Esencial: cuando tiempo en que debe ser cumplida la obligacin fue el determinante para que se contrajera la f) misma. Accidental: cuando no ha sido determinante para que se contrajera la g) obligacin. expresamente convenido en la Expreso: est h) obligacin. est expresamente convenido en la obligacin, pero resulta de la Tcito: no naturaleza y circunstancia de la i) misma.lo fija la ley. Legal: j) Judicial: lo fija el k) juez. Convencional: lo fijan las partes. Efectos pueden ser: a) Antes del vencimiento del plazo: La obligacin an no es exigible y el acreedor no puede exigir el cumplimiento, pero s puede solicitar las medidas conservatorias de su derecho. El deudor que paga no puede repetir lo pagado. El derecho del acreedor es transmisible por acto entre vivos y mortis b) Despuscausa. del vencimiento del plazo: la obligacin se convierte en pura y simple, yor lo tanto es exigible y demandable p c) judicialmente. Pago anticipado: el deudor de la obligacin que paga antes del vencimiento del plazo no puede repetir lo pagado. d) Caducidad del plazo: el plazo se considera vencido en diversos casos establecidos en la ley: Cada en insolvencia del deudor (art. 572, 573 CC) Remate judicial de bienes del deudor hipotecados o prendados (art. 754 CC). Si el deudor hipotecario realiza actos de disposicin que disminuyen el valor del inmueble de que se trate (art. 3157, 3161 CC). Caso que el deudor que da en prenda una cosa ajena al acreedor no la reemplace por otra propia de igual valor (art. 3215 CC). Caso de que el acreedor anticresista abuse de sus facultades en perjuicio del inmueble (art. 3258 CC). Obligaciones con cargo: el cargo es una obligacin accesoria y de carcter excepcional que impone al adquirente de un se derecho. Caracteres es una obligacin accesoria del derecho que se adquiere; es excepcional y exigible coercitivamente por los medios del art. 505 CC Comparacin con la el cargo se puede exigir coercitivamente, la condicin condicin no. La condicin suspende la adquisicin de un derecho, el cargo no. Comparacin con el plazo el plazo suspende el ejercicio del derecho de que se trate, el cargo no. En el plazo el hecho es futuro y cierto, en el cargo el hecho es futuro e (puede inciertoo no ser cumplido). Comparacin con los consejos a veces en los testamentos se suelen hacer sugestiones, consejos o ruegos a los herederos. La importancia prctica de diferenciarlos es que si se a) b) c) d)

25 trata de un cargo es exigible coercitivamente, en tanto que si se trata de un simple ruego oonsejo no es exigible y no produce consecuencia c jurdica. Cumplimient debe ser cumplido por el adquirente del derecho al que el cargo acceder, o por s o por un tercero a su costa, debe realizarse en el plazo convenido, si no lo hay, sea cuando lo fije el juez y debe hacerse en la forma convenida, si no la hay, en la forma que el disponente quiso y entendi que deba cumplirse. Transmisibilida el cargo es accesorio del derecho que se adquiere, por lo que si se d transmite el derecho tambin el cargo, salvo que el cumplimiento del cargo sea inherente aa persona del deudor. l Cargo imposibles, ilcito, inmoral si el hecho que constituye el cargo fuere imposible, ilcito o inmoral, no valdr el acto en que el cargo fuese impuesto. incumplimiento del si el cargo no se cumple, el acreedor puede Efectos del cargo las medidas compulsivas del art. 505 CC para que el deudor cumpla por s o por ejercitar otro, o para que pague la indemnizacin por los daos causados. Pero el incumplimiento ocasiona la prdida del derecho, salvo casos excepcionalmente previsto en la ley: no a) En la donacin, el donante puede pedir la revocacin por inejecucin del b) cargo. El legado puede ser revocado por incumplimiento del cargo si ste ha sido la causa final de la liberalidad. c) Si el cargo es inherente a la persona del deudor, y ste fallece sin cumplirlo, los bienes deben volver a quien impuso el cargo o a sus herederos. Cargo simple y cargo condicional el simple, si no se cumple, no produce la prdida del derecho, y el que lo impuso slo puede exigir su cumplimiento judicial. El condicional, comporta como una condicin resolutoria o suspensiva y tiene sus efectos, por lo cual se incumplimiento del cargo puede ocasionar la prdida del el derecho.

Obligaciones de dar cosas ciertas: son aquellas que tienen por objeto la entrega de una cosa determinada al momento de contraerse la obligacin. Extensi comprende la entrega de la cosa con todos sus accesorios (art. 575 CC). n Deberes del deudor el deudor es la persona obligada a entregar la cosa y tiene los siguientes deberes: conservar la cosa (hasta el momento de la entrega), entregar la cosa en el lugar y tiempo convenidos. El deudor debe realizar todas las diligencias necesarias para la cosa y efectuar la entrega de la misma. Clasificacin segn la funcin econmica o la las obligaciones de dar cosas finalidad ciertas pueden tener como finalidad: a) Transferir o constituir derechos reales, efectos entre las partes: Modo de cumplimiento: el deudor cumple haciendo entrega de la cosa (tradicin) determinada en el lugar y tiempo convenidos. Hasta que llega momento de la tradicin, los riesgos o mejoras corren por cuenta del el deudor (principio general: res perit et crescit domine), quien es el dueo hasta el momento de la tradicin. de los frutos: antes de la tradicin de la cosa, todos los frutos Rgimen percibidos (naturales o civiles) pertenecen al deudor, pero los frutos pendientes al da de la tradicin pertenecen al acreedor. Aumentos y mejoras: aplicando el principio general si en la cosa se producen aumentos o mejoras ellas corresponden al dueo, es decir, al deudor que an no ha entregado la cosa, el cual podr pedir un mayor valor por la cosa al acreedor, y si este no acepta, la obligacin quedar resuelta. Expensas comunes: se lama as a gastos indispensables que no aumentan el valor de la cosa (pago de expensas en el consorcio).

26 Riesgos: antes de la entrega de la cosa, puede suceder que ella se pierda o que se deteriore, dichos riesgos deben ser soportados por el deudor: Si la cosa se pierde: sin culpa del deudor, la obligacin queda disuelta para ambas partes; por culpa del deudor, ste deber al acreedor el valor de la cosa, ms los daos y perjuicios por el incumplimient o. la cosa se deteriora: sin culpa del deudor, el acreedor podr Si optar entre disolver el contrato o recibir la cosa con proporcional disminucin del precio; por culpa del deudor, el acreedor podr reclamar una cosa equivalente mas indemnizacin por recibir daos, la cosa como est, ms la indemnizacin por los daos d oisolver el contrato, ms la indemnizacin por daos. b) Restitucin de la cosa al dueo: se aplica el principio de que las cosas perecen o acrecen para su dueo, pero el dueo de la cosa ya no es el deudor, sino el acreedor. Efectos entre las partes: Frutos: si el poseedor de la cosa es de buena fe, se puede quedar con los frutos percibido hasta el momento de la entrega de la cosa, despus los frutos pendientes corresponden al dueo; si el poseedor es de mala fe debe restituir la cosa con todos los frutos, percibidos o pendientes. Aumentos, mejoras, expensas: si hubo aumentos corresponden al dueo o acreedor de la cosa y el deudor nada podr reclamarle; si el deudor hizo mejoras en la cosa podr reclamar el valor de las necesarias y tambin de las tiles pero no de las suntuarias; las expensas necesarias siempre deben abonarse al deudor (sea de buena fe o no). Riesgos (prdida o deterioro): si la cosa se pierde o deteriora sin culpa del deudor, el perjuicio ser soportado pro el dueo de la cosa, o sea el acreedor; si se pierde por culpa del deudor, el dueo podr reclamar el valor de la cosa ms la indemnizacin por daos; si se deteriora por culpa del deudor el dueo podr recibir la cosa como est ms una indemnizacin o una cosa equivalente ms una c) Transferencia del uso: se refiere al caso de la locacin de cosa, en la cual el locador indemnizacin. se obliga a transferir el uso de la misma por un precio en dinero. Su estudio corresponde por tato a la parte de contratos. Cuando el deudor est obligado a transferir el uso, debe entregar la cosa en buen estado, si antes de entrar en vigencia el contrato la cosa se destruye el contrato queda disuelto (si no hay culpa del locador), si hay culpa del locador, ste deber pagar una indemnizacin. d) Transferir la tenencia: al igual que el anterior, su estudio corresponde a la parte de contratos . Obligaciones de dar cosas inciertas: son aquellas en las cuales la prestacin no est determinada momento de nacer la obligacin, y por lo tanto, requieren una determinacin posterior, se dividen al en fungibles y no fungibles. Obligaciones no fungibles no son equivalentes entre s, por lo cual no pueden ser sustituidas unas por otras. Son caracterizadas por su gnero y especie. En las no fungibles obligaciones la cosa debida no est determinada y deber individualizarse posteriormente mediante la eleccin de la cosa dentro del gnero debido. a) Eleccin de la cosa: la eleccin es el acto por el cual la cosa debida que era pasa a ser incierta cierta, queda individualizada. A partir de ah, ya se sabe qu cosa se debe entregar, luego de la eleccin la obligacin se rige por las normas de las

27 obligaciones de dar cosas ciertas. La eleccin corresponde al deudor, salvo que se convenga que la har el acreedor. Se debe escoger una cosa de calidad media, la eleccin se tiene por hecha cuando el que eligi comunica a la otra parte cual es la cosa elegida. El incumplimiento del deudor en la eleccin de la cosa permite acreedor: exigir el cumplimiento o disolver la obligacin, en cualquiera de los al casos dos corresponde la indemnizacin por daos y b) perjuicios. Efectos: antes de la eleccin el deudor no puede quedar liberado por prdida o deterioro de la cosa ocurrido por caso fortuito o fuerza mayor, porque es casi imposible que todas las cosas del gnero elegido se extingan; despus de la eleccin la obligacin deja de ser de gnero y pasa a ser de dar cosa cierta, por lo tanto se le aplican las normas de sta, sea que se trate de transmitir derechos reales o transferir su uso. Obligaciones fungibles son aquellas cosas que pueden sustituirse unas por otras, siempre hay expresadas cantidades de unidades, peso o medida. a) Especies: de acuerdo a su funcin, ellas pueden tener como fin transferir derechos reales o restituirlas a su dueo. La transferencia para su uso o tenencia est prohibida por el art. 1499. b) Eleccin de la cosa: ac no hay eleccin porque todas las cosas son iguales. La individualizacin consiste en contar, pesar o medir las cosas, tarea que corresponde al acreedor. Luego de la individualizacin la obligacin pasa a ser de dar cosas ciertas c) . Efectos. Riesgo: antes de la individualizacin si hay prdida o deterioro el deudor no podr excusarse de cumplir, ya que se trata de cosas fungibles que se pueden sustituir por otras; despus de la individualizacin se convierte en obligacin de cosas dar ciertas, por lo cual correspondera aplicar las disposiciones de stas. Sin embargo, en los art. 610 a 615 CC repite una serie de principios innecesarios, se establece que: Si se est transmitiendo un derecho real y la culpa se pierde sin culpa del deudor se disuelve la obligacin; si hay culpa de l, debe entregar otras cosas de la misma especie, calidad y cantidad o indemnizar, y si se hubiesen deteriorado o perdido en parte, sin culpa del deudor, el acreedor puede exigir la entrega de lo restante con disminucin proporcional del precio, o disolver la obligacin sin responsabilidad para el deudor; si se hubiese perdido en parte o deteriorado por culpa del deudor, el acreedor podr exigir la entrega de la restante ms los daos y perjuicios o reclamar la disolucin de la obligacin, ms los daos y perjuicios. Si se est restituyendo a su dueo cantidades de cosas recibidas y las cosas se perdiesen sin culpa del deudor, ste queda liberado; si hubiese culpa del deudor, el acreedor podr pedir otras cosas iguales o una indemnizacin; si se pierden en parte o deteriorasen sin culpa del deudor, el acreedor podr pedir la cantidad restante y el deudor quedar liberado; si se deteriorasen o perdiesen parte por culpa del deudor, el acreedor podr exigir la entrega de lo restante y otra cantidad igual a lo que falta o la entrega de lo restante y la indemnizacin por lo que falta o la disolucin de la obligacin y los daos y perjuicios. Obligaciones de dar dinero: son las que tiene por objeto (desde el nacimiento de la obligacin) la entrega de una suma de dinero.

28 Comparacin con las deudas de valor se distingue la deuda de dinero de la deuda de valor, que se refiere a un valor abstracto, constituido por bienes, que luego se habr de medir en dinero cuando sobrevenga el acuerdo de las partes, o la sentencia judicial que liquide la deuda. Luego de practicada esta determinacin aquella obligacin se convierte una en deuda de dinero. Rgimen legal las obligaciones de dinero son reguladas por el rgimen establecido en los art. 616 a 624 CC El dinero, concepto es el denominador comn de los valores e instrumento idneo para la cancelacin crediticia. el dinero sirve como medio de cambio, porque permite obtener cualquier bien Funcione s servicio y como medida de valor porque en dinero se puede medir el valor de cualquier o bien. Caracteres del dinero: a) Cosa mueble: objeto corporal susceptible de tener un valor que puede transportarse de un lugar a otro. b) Fungible: porque cada unidad monetaria es intercambiable por otra de igual c) valor. Consumible: porque para su poseedor desaparece con el primer uso. d) Divisible: porque puede ser fraccionado. e) De curso legal: porque su valor nominal est fijado por el Estado. f) De curso forzoso: porque es obligatorio recibirlo como medio de pago. Distintas clases de moneda: a) Moneda metlica: est acuada en metales finos y su valor est dado por la cantidad de metal fino que tiene. b) Moneda de papel: es un billete o papel (emitido por el Estado) que representa cierta cantidad de metal fino depositado en bancos oficiales. Admite la convertibilidad, el Estado se compromete a cambiarlo por la cantidad de metal fino que representa. c) Papel moneda: es similar al anterior, pero sin el respaldo de los metales y sin la convertibilidad. No obstante, es de curso legal y de curso forzoso. son cuya prestacin es dar moneda nacional, o sea, Obligaciones en moneda nacional de curso legal y forzoso en nuestro pas. moneda a) Principio nominalista: en el dinero se pueden distinguir tres valores, intrnseco (el que corresponde al metal fina que contiene la moneda), valor en valor curso (significa la cantidad de bienes o servicios que pueden recibirse con una determinada suma de dinero en un momento dado) y valor nominal (es el valor figura que en cada billete, lo fija el Estado y es ajeno a las fluctuaciones propias del primero). Actualmente prevalece el principio nominalista, de modo tal que si obligacin de pagar 1000 pesos se contrajo hace cinco aos, se paga hoy una entregando 1000 pesos, aunque sea enorme la diferencia del valor adquisitivo de esa suma entre ambas b) fechas... estabilizadora. Legitimidad. Ley de convertibilidad: para compensar Clusula las prdidas de poder adquisitivo del dinero se cUHDURQ FOiXVXODV HVWDELOL]DGRUDV convinindose por ejemplo, que la deuda en dinero se pagara tomando en cuenta el precio del oro (clusula de valor oro) o el de una moneda fuerte como por ejemplo el dlar (clusula de valor moneda extranjera). Estas clusulas con el tiempo generalizaron y fueron de uso corriente. La ley de convertibilidad hizo que se clusulas quedaran prohibidas. Dicha ley declara la convertibilidad de la esas nacional moneda con el dlar norteamericano a raz de 1 peso = 1 dlar. c) Incumplimiento: si el deudor es moroso en el cumplimiento de su obligacin, acreedor podr exigir el pago de intereses (legales o convencionales) y de los daos el y perjuicios, si los hubiese sufrido.

29 se considera que es una obligacin de dar sumas de Obligaciones en moneda extranjera moneda extranjera es moneda, pero se diferencia de la nacional en que no tiene dinero. La curso forzoso. Segn el art. 617 CC el deudor debe pagar entregando la moneda prometida. Este rgimen tambin es aplicable en materia de cheques, letras de cambio y pagars cuando se gira contra una cuenta corriente abierta en moneda extranjera. son los aumentos paulatinos que devengan las deudas dinerarias durante Intereses tiempo dado, un como precio por el uso de un dinero ajeno o como indemnizacin por el sea retardo en el cumplimiento de una obligacin dineraria. los intereses pueden ser: Clases a) Convencionales: son los convenidos entre el deudor y el acreedor. Rige el de la autonoma de la voluntad, pudiendo las partes pactar los intereses que quieran. principio Pero este principio no es absoluto y encuentra su lmite en la moral y las costumbres, por ejemplo. buenas b) Legales: los establecidos por la ley. c) Moratorios: su finalidad es resarcir los daos causados por la mora del deudor. Comprenden todo el tiempo de la mora y se deben por imperio de la ley, sin necesidad de convencin, cuando los intereses por mora los establecen las partes se GHQRPLQDQ LQWHUHVHV SXQLWRULRV /D WDVD GHO LQWHUpV SXHGHQ FRQYHQLUOD las partes, pero no debe ser excesiva, porque entonces resulta inmoral (ver usura) y OLEUHPHQWH el juez, ha pedido del deudor, puede reducirla a lmites aceptables, estos ltimos quedan librados al arbitrio judicia y dependen de las l socioeconmicas. Los intereses moratorios (o punitorios) corren circunstancias desde la mora deudor. del d) Compensatorios: son los que se pagan por el uso del dinero ajeno, son el precio o alquiles por usar dinero de otro. Usura penal la usura ha existido desde tiempos remotos, porque siempre ha habido personas que aprovechndose de la necesidad o de la inexperiencia de otro le han prestado dinero a intereses elevadsimos. La usura est penada por el art. 175 bis del C.P.: El que, aprovechando la necesidad, la ligereza o la inexperiencia de una persona le hiciere dar o prometer, en cualquier forma, para s o para otro, intereses u otras ventajas pecuniarias evidentemente desproporcionadas con su prestacin, u otorgar recaudos o garantas de carcter extorsivo, ser reprimido con prisin de uno a tres aos y con multa de $ 3.000 a $ 30.000. La misma pena ser aplicable al que a sabiendas adquiriere, transfiriere o hiciere valer un crdito usurario. La pena de prisin ser de tres a seis aos, y la multa de $ 15.000 a $ 150.000, si el autor fuere prestamista o comisionista usurario profesional o habitual. Anotocism el anotocismo o inters compuesto es la capitalizacin de los intereses, de o modo que los intereses devengados se suman al capital y generan nuevos intereses, ejemplo presto $1000 al 10% anual, al cabo del ao los intereses ($100) se suman al capital y de este modo el segundo ao los intereses se calculan sobre $1100 y as sucesivamente. Como este proceso aumenta considerablemente la deuda el CC lo prohbe en el art. 623, salvo en dos casos cuando las partes convienen la capitalizacin despus del vencimiento de obligacin y cuando se ha liquidado judicialmente la deuda por capital e intereses, el la juez pagarla y el deudor no lo hace dentro del plazo establecido. ordena Extincin de la obligacin de pagar intereses por cualquiera de los modos de extincin de las obligaciones (art. 724 CC) y si se extingue la obligacin principal de la cual los intereses son accesorios. Pero tambin se extinguen cuando el acreedor da recibo por sin hacer capital reclamo por los intereses adeudados (art. 624 CC), se presume que el acreedor ha renunciado a los intereses.

30 Obligaciones de valor: se refieren a un valor abstracto, constituido por bienes, que luego se habr de medir en dinero cuando sobrevenga el acuerdo de las partes, o la sentencia judicial que liquide la deuda. Luego de practicada esta determinacin la obligacin se convierte en una deuda de dinero. Casos son casos de deuda de valor por ejemplo: a) La indemnizacin de daos derivados del incumplimiento b) contractual. los cnyuges contra la sociedad conyugal al tiempo de la disolucin de Crditos de sta. c) Obligacin de colacionar que tienen los herederos forzosos. d) Las deudas de medianera. e) Remuneraciones no fijada cuantitativamente, por trabajos realizados por el acreedor. f) Obligaciones provenientes del enriquecimiento sin causa. Obligaciones de hacer: tiene por objeto un hecho positivo, una actividad del deudor. Efectos. Cumplimiento especfico. Tiempo y el deudor debe realizar el hecho en modo el tiempo y plazo convenido, si el plazo no est convenido, lo fija el juez, si el modo no est convenido, el hecho se lleva a cabo en la manera en que fue la intencin de las partes que el hecho se ejecutara (art. 625 CC). a) Sancin por mal cumplimiento: si el deudor no ejecuta el hecho debidamente tiempo y modo) se tendr por no hecho, o podr destruirse lo que fuese mal hecho (en (art. 625 in fine CC). b) Ejecucin forzada: si el deudor no cumple (incumplimiento total, parcial, etc.) el retardo,hecho o servicio, el acreedor puede exigirle la ejecucin forzada, salvo que fuese necesario ejercer violencia contra la personal del deudor (art. 629 CC), en este caso el acreedor podr pedir que se apliquen astreintes hasta que el deudor cumpla, oponer la excepcin de incumplimiento, pedir la resolucin del etc contrato, c) . Ejecucin por otro: si los medios de compulsin no fueran efectivos, el acreedor podr (previa autorizacin judicial) recurrir a la ejecucin por otro, a costa del deudor (art. 630 CC), debe tratarse de hechos fungibles, ejemplo si deba pintar una cerca, puede pedir que la pinte otro a cargo del deudor. d) Responsabilidad por incumplimiento: si el servicio fuera no fungible o personae instuita el acreedor deber reclamar el pago de los daos y perjuicios. e) Imposibilidad de cumplir: el hecho debe ser posible en el momento de contraerse obligacin, en caso contrario la obligacin es nula. Pero si la imposibilidad es la posterior cabe distinguir los siguientes puntos: Si se debi a culpa o dolo del deudor, ste debe indemnizar al acreedor. Si no hay responsabilidad del deudor, ejemplo caso fortuito, la obligacin se disuelve para ambas partes, y el deudor debe devolver lo que haya percibido. Obligacin de escriturar en la compraventa de inmuebles, aparte de las obligaciones propias del contrato (dar la cosa, pagar el precio) las partes tienen la obligacin de celebrar escritura pblica (art. 1183 y 1184 CC) esta obligacin de escriturar es una obligacin de hacer. Conforme el art. 1187 CC si una de las partes se resiste a escriturar la otra puede demandarla para que escriture, bajo apercibimiento de resolver la obligacin y pagar daos y perjuicios. Pero la jurisprudencia ha establecido que en el caso de negativa a escriturar juez el puede firmar la escritura en nombre y por cuenta del obligado. El CPC en el art. 512 dispone: La sentencia que condenare al otorgamiento de la escritura pblica, contendr el

31 apercibimiento de que si el obligado no cumpliera dentro del plazo fijado, el juez la suscribir por l y a su costa. Obligacin de exhibir estas obligaciones (ejemplo exhibir testamento a quien se crea heredero) son obligaciones de hacer y quedan sometidas a su rgimen. El CPC en el art. 325 dispone: La exhibicin o presentacin de cosas o instrumentos se har en el tiempo, modo y lugar que determine el juez, atendiendo a las circunstancias. Cuando el requerido no los tuviere en su poder deber indicar, si lo conoce, el lugar en que se encuentran o quien los tiene.

Obligaciones de no hacer: la prestacin del deudor consiste en una inactividad, en una en un no hacer. En lo compatible, se les aplica el rgimen de las obligaciones de abstencin, hacer. Cumplimiento especfico. Ejecucin forzada. Ejecucin por se deben cumplir en otro especie, es decir, en el tiempo y modo convenido. Conforme el art. 633 CC si el deudor no se abstiene y ejecuta el hecho, el acreedor puede exigir que las cosas vuelvan a su estado anterior y as, que se destruya el hecho o solicitar autorizacin al juez para destruirlo a del deudor, ejemplo demoler una pared. costa Responsabilidad por incumplimiento. Imposibilidad de a veces, esta forma de cumplir cumplimiento no es posible porque implicara usar violencia contra el deudor y solo recurrir queda al pago de daos y perjuicios. Si es imposible cumplir la abstencin, sin culpa del deudor, la obligacin se extingue para ambas partes (art. 632 CC) Obligaciones alternativas: es la que tiene por objeto una de entre muchas independientes prestaciones y distintas unas de otros en el ttulo, de modo que la eleccin que deba hacerse entre ellas queda desde el principio indeterminada, ejemplo te pago $10000 o te entrego mi auto. la opinin predominante es que se trata de un vnculo nico Naturaleza jurdica y deudor, referido a varias prestaciones, pero bajo la condicin resolutoria de que entre acreedor si se elige una de ellas las dems desaparecen. Caracteres se trata de objeto plural (varias prestaciones), vnculo nico, las prestaciones son distintas e independientes entre s, la obligacin se cumple, ejecutando una sola de las prestaciones, la prestacin a cumplir est sujeta a eleccin, que puede estar a cargo del deudor, del acreedor o de un tercero. en principio corresponde al deudor, pero se puede convenir en que la La eleccin de la prestacin la haga el acreedor o un tercero (art. 637 y 641 CC). Modo y tiempo de ejecutarla la eleccin puede ser expresa o tcita. Lo normal es que quien elija se lo comunique a la otra parte, debe ser realizara en el plazo convenido, sino hay debe fijarla el juez. Efectos hecha la eleccin, la obligacin alternativa pasa a ser una obligacin de dar cosa cierta . Prestaciones peridicas si la obligacin consiste en prestaciones peridicas, la hecha para un ao no obligaeleccin otros, ejemplo, si el pago del alquiler es de $1000 o un para los televisor, si el primer ao entrego el televisor, no quiere decir que el segundo no pueda elegir entre los $1000 y el televisor Riesgos y responsabilidad en la obligacin alternativa regular (eleccin a cargo del deudor): a) Imposibilidad de una de las prestaciones: Si hay culpa del deudor o caso fortuito: la obligacin se concentra en la obligacin que queda (art. 639, prima. Parte CC).

32 Si hay culpa del acreedor, el deudor puede: quedar liberado o cumplir la prestacin restante y reclamar el valor de la que se perdi. b) Imposibilidad de todas las prestaciones: Si es por caso fortuito: la obligacin se extingue, hay imposibilidad de pago (art. 642 CC). Si hay culpa del deudor: el deudor debe pagar el valor de la ltima que se imposibilit (art. 639 CC). La primera por culpa del deudor, la otra por caso fortuito: para el valor de la ltima que se imposibilit y no indemniza daos (art. 639 CC). culpa del acreedor: el deudor elige con cual queda cancelada la Si hay obligacin y reclama al acreedor los daos por la imposibilidad de la otra. Una por culpa del acreedor, la otra por caso fortuito: el deudor queda liberado con la prestacin que se imposibilit por culpa del acreedor. Una por culpa del deudor y otra por culpa del acreedor: la misma solucin que en el caso anterior. Riesgos y responsabilidad en la obligacin alternativa irregular (eleccin a cargo del acreedor): a) Imposibilidad de una de las prestaciones: Por caso fortuito: la obligacin se concentra en la obligacin que queda (art. 639 CC). Por culpa del deudor: el acreedor puede reclamar la prestacin restante o el valor de la que se imposibilit, ms los daos (art. 641 CC). Por culpa del acreedor: no est previsto en el CC, pero la lgica indica que el deudor debe quedar liberado. b) Imposibilidad de todas las prestaciones: Por caso fortuito: la obligacin se extingue, hay imposibilidad de pago (art. 642 CC). Por culpa del deudor: el acreedor puede reclamar el valor de alguna de las prestaciones ms los daos (art. 641 CC). La primera por culpa del deudor, la otra por caso fortuito: el acreedor puede reclamar el valor de cualquier prestacin, pero si reclama el de la primera tambin puede reclamar los daos. La primera por caso fortuito, la otra por culpa del deudor: el acreedor puede reclamar el valor de la ltima ms los daos. del acreedor: el deudor queda liberado y adems puede reclamar Por culpa el valor de una de las prestaciones. Una por culpa del acreedor, otra por caso fortuito: el deudor queda liberado. Una por culpa del deudor, otra por culpa del acreedor: el deudor queda liberado. si todas las cosas han tenido aumentos o mejoras, el acreedor debe Aumentos y mejoras mayor valor de la cosa que elija l o el deudor, si esto no le conviene, puede pagar el resolver la obligacin. Si slo una de las cosas tiene aumentos o mejoras y la eleccin est c aargo del deudor, puede cumplir entregando la otra, si la eleccin est a cargo del acreedor, podr elegir la que no tiene mejoras, o la mejorada pagando el aumento de valor.

Obligaciones de gnero limitado: son obligaciones en las que el deudor debe entregar una cosa incierta pero dentro de una cantidad determinada de cosas ciertas del mismo gnero o especie.

33 para algunos es una obligacin de gnero, para otros, es una Naturaleza jurdica alternativa. La importancia de esta cuestin se centra en que si es una obligacin obligacin y todas las cosas perecen por fuerza mayor, el deudor se libera (art. 893 CC). Si alternativa es una obligacin de gnero, el deudor no se libera por caso fortuito, pues el gnero nunca perece. Tambin interesa por la eleccin de la cosa, ya que si es de gnero se deber elegir una cosa de calidad media (art. 602 CC), es decir, ni la mejor ni la peor. En cambio, si es alternativa, dicha exigencia no rige. En lo dems, no hay mayor diferencia, ya que las obligaciones de gnero limitado y las alternativas tiene efectos similares.

Obligaciones facultativas: son aquellas que si bien tienen por objeto una sola prestacin dan al deudor la facultad de liberarse cumpliendo otra prestacin (accesoria). El objeto es una (principal) obligacin principal y otra accesoria. Naturaleza est determinada por la naturaleza de la obligacin principal (art. jurdica 644 CC). Fuente normalmente la fuente es la voluntad de las partes, pero tambin puede serlo la ley s . Caracteres objeto plural (obligacin principal y accesoria), las prestaciones estn en relacin de interdependencia en el sentido de lo principal y lo accesorio, el deudor puede sustituir la obligacin principal por la accesoria, causa nica (la causa o fuente es la para ambas prestaciones). misma Caso de duda es alternativa. Dice el art. 651 CC: en caso de duda si la obligacin es alternativa o facultativa, se tendr por alternativa. la opcin de sustituir la prestacin principal por la accesoria corresponde La opcin al deudor (art.slo CC). 643 Modo y tiempo de efectuarla para algunos la opcin se consuma con la manifestacin de voluntad del deudor al acreedor, para otros cuando se cumple la prestacin. Efectos: a) Nulidad de la obligacin: la obligacin facultativa es nula si la prestacin est viciada principal de nulidad, sin importar que la prestacin accesoria sea vlida (art. 645 CC), por el contrario, la nulidad de la prestacin accesoria no afecta la principal. b) Riesgos y responsabilidad: slo interesa la prestacin principal, ya que la imposibilidad de cumplir, prdida, deterioro o nulidad de la prestacin accesoria no afecta para nada a la prestacin principal (art. 649 y 650 CC), distintos casos: Imposibilidad de cumplir o prdida de la prestacin principal, sin culpa del deudor: se extingue la obligacin, si el deudor estaba en mora, el acreedor podr reclamar los daos, pero no el pago de la prestacin accesoria (art. 647 y 513 CC). Imposibilidad de cumplir o prdida de la prestacin principal, por culpa del deudor: el acreedor puede reclamar el precio de la cosa que ha perecido o el cumplimiento de la prestacin accesoria (art. 648 CC). Deterioro de la cosa que constituye el objeto de la prestacin principal por culpa del deudor: el Cdigo no lo prev, pero se aplican las disposiciones sobre obligaciones de dar cosas ciertas, por lo tanto, el acreedor puede recibir la cosa deteriorada con una disminucin proporcional del precio d oisolver la obligacin y reclamar daos y perjuicios. c) Obligacin facultativa con opcin a favor del acreedor: la mayor parte de la doctrina no acepta que la opcin est a favor del acreedor, porque en este caso la obligacin no sera facultativa sino alternativa irregular.

34 Obligaciones de resultado: cuando el deudor se compromete a concretar un objetivo, o sea, lograr un resultado, ejemplo: me obligo a construir un edificio de tres pisos. Esta clasificacin al igual la de que medio, tuvo origen en el derecho romano y de all fue tomada por el derecho francs, se le critica que en toda obligacin se persigue un resultado. Las obligaciones de resultado tambin suelen denominarse obligaciones generales y obligaciones de objetivo. En la obligacin de resultado, se presume la culpa del deudor si este no cumple, es decir, si no logra el resultado prometido. Ante el incumplimiento, al acreedor le basta con probar su calidad de acreedor, no debe demostrar la culpa del deudor. Casos de obligaciones de resultado en el contrato de locacin de obra, el locador se compromete a realizar un obra determinada; en el contrato de transporte, el transportador se compromete a llevar al pasajero a un lugar determinado.

Obligaciones de medios: cuando el deudor se compromete a realizar una actividad que tiende logro de un resultado, pero sin asegurar que ste se cumpla. Tambin suele denominarse obligacin al de diligencia, de actividad o de simple comportamiento. En las obligaciones de medio, por lo general la culpa del deudor no se presume, si hay incumplimiento el acreedor debe probar la culpa del deudor. Casos de obligaciones de medios la obligacin de un abogado, que debe defender a su cliente en el juicio, pero sin asegurarle que lo va a ganar; la obligacin del mdico, que debe dar un tratamiento adecuado a su paciente, pero sin asegurarle que se va a sanar.

Obligaciones disyuntivas: se establecen a cargo de un deudor indeterminado entre varios sujetos determinados, ejemplo: Ha o B deben pagar $100 a Jorge, o, debo pagar $100 a Juan o Luis. En estas obligaciones hay varios acreedores o varios deudores, pero determinado uno los dems quedan excluidos, si en el primer ejemplo paga A paga a Jorge, B queda excluido de la obligacin de pagar a Jorge; en el segundo ejemplo si pago a Juan, no debo pagarle a Luis. Rgimen legal a estas obligaciones se les aplica el rgimen de las obligaciones solidarias en lo que sea compatible. En consecuencia, si hay varios acreedores, el deudor se libera pagando a cualquiera de ellos, si hay varios deudores, cualquiera de ellos puede pagar al acreedor, quedando los dems deudores excluidos de la obligacin. corresponde al deudor o al acreedor, segn el caso, si hay varios Eleccin del deudores sujeto (disyuncin activa) ser el deudor quien elija a quien pagarle, si hay varios deudores (disyuncin pasiva) ser el acreedor quien elija a quien cobrarle. para unos al no tener rgimen propio son asimilables a las Naturaleza jurdica obligaciones solidarias, para otros son autnomas, por un lado, son alternativas en cuento a los sujetos, y por otro estn sometidas a una condicin resolutoria, si es elegido uno de los sujetos, los dems quedan excluidos de la relacin obligacional. si hay varios Recursos. Exclusin de los principios de contribucin y de participacin rige el principio de contribucin, esto significa que el deudor que pag no deudores, no puede pedirle nada a los otros deudores, porque ellos han quedado fuera de la obligacin. Si hay varios acreedores, no rige el principio de participacin, esto significa que el acreedor que cobr retiene todo para l y no dar participacin a los otros porque stos han quedado fuera de la relacin obligacional. Caracteres inicialmente hay pluralidad de vnculos entre varios sujetos (activos pasivos); hay oindeterminaci del acreedor o deudor, que posteriormente queda determinado cuando se realiza la eleccin; hay unidad de prestacin, por lo cual el pago n

3 5 hecho a un acreedor o por un deudor, extingue la obligacin para todos; el crdito o deuda est sometido a condicin resolutoria. Obligaciones mancomunadas: son las que tienen varios acreedores o varios deudores y cuyo es una objeto sola prestacin (art. 690 CC). Caracteres pluralidad de sujetos (varios acreedores, o varios deudores, o varios acreedores y varios deudores); unidad de objeto (todos los deudores deben lo mismo y todos los acreedores tienen derecho a lo mismo); unidad de causa (para todos la causa o fuente de la obligacin es la misma, ejemplo: una venta) y por ltimo pluralidad de (la relacin vnculos obligacional es nica, pero hay tantos vnculos como sujetos intervengan). obligaciones mancomunadas pueden ser: simplemente mancomunadas Clases las solidarias, ao vez ambas pueden ser divisibles o indivisibles. su

Obligaciones simplemente mancomunadas: son aquellas en que cada deudor est obligado a pagar slo su parte (cuota-parte) de la obligacin, y cada acreedor puede reclamar slo su parte del crdito. Cada deudor paga slo su parte (art. 675 CC) an en el caso de que otro deudor fuese insolvente. La prescripcin corre separadamente para cada deudor. Caracteres son los mismos que para las obligaciones mancomunadas con el agregado tpico de que la deuda o el crdito se divide o fracciona entre los distintos deudores o acreedores. Mtodo del CC Mtodo de Freitas el CC somete estas obligaciones a las normas de las obligaciones divisibles (art. 693 CC), pero ello constituye un error, dado que las obligaciones simplemente mancomunadas pueden referirse tanto a obligaciones como indivisibles. Freitas, en el Esbozo estableci que ellas se rigen por lo dispuesto para divisibles las obligaciones divisibles o indivisibles, segn el caso. Casos previstos en el CC responsabilidad de los cofiadores (art. 2024 CC); de los mandatarios (art. 1920 CC); de los condminos (art. 2686 CC); salvo que se hayan obligado solidariamente y supuestos de responsabilidad indirecta: varios dueos de hotel, hospedaje, buque, varios inquilinos, etc. (art. 1121 y 1135 CC). Obligaciones divisibles: son aquellas que tienen por objeto prestaciones de cumplimiento parcial CC). (art. 667 Requisitos de la divisibilidad para admitir la divisibilidad es necesario: a) Que haya pluralidad de deudores o acreedores. b) Que la prestacin sea susceptible de fraccionamiento o divisin: cada una de partes que componen el todo deben ser anlogas en cantidad y calidad. las c) Que la divisin no afecte el valor de la cosa ni torne antieconmico aprovechamiento (ejemplo, si un diamante es fraccionado pierde su su valor) considerablemente Efectos en las relaciones con la otra parte: la prestacin se divide en tantas partes como acreedores o a) Principio de deudores divisin haya. Cada parte constituye una obligacin independiente de las b) dems. Exigibilidad cada acreedor slo puede exigir su parte. c) Pago cada deudor paga slo su parte, si uno pago de ms puede repetir el pago del acreedor (art. 675 CC).

36 d) Insolvenci si un deudor fuese insolvente, se perjudica el acreedor. El acreedor a puede cobrarle la parte del insolvente a los otros deudores (art. 677 CC). no e) Prescripci la prescripcin corre separadamente para cada deudor (art. 698, n y 696 CC). 695 la mora o culpa de uno de los deudores no tiene efecto respecto de f) Mora y los dems. La sentencia dictada contra un deudor o a favor de un acreedor no culpa hace juzgada para los otros que no intervinieron en el pleito (art. 697 CC). cosa Medida de contribucin o de distribucin la regla general indica que si no hay nada convenido la obligacin se divide en partes iguales (art. 674, 689 inc. 3 y 691 CC). Puede suceder que expresa o tcitamente surja que la divisin ser desigual, en este caso, para saber la cuota de contribucin (de cada deudor) o de distribucin (de cada acreedor) se debe tener en cuenta el siguiente orden (art. 689 CC): a) 3ULPHUR VHJ~Q HO WtWXOR GH OD b) REOLJDFLyQ 6HJXQGR VHJ~Q ORV FRQWUDWRV FHOHEUDGRV HQWUH ODV HUFHUR VHJ~Q OD FDXVD SRU OD FXDO VH REOLJDURQ FRQMXQWDPHQWH ODV UHODFLRQHV c) SDUWHV 7 ORV LQWHUHVDGRV HQWUH Vt \ ODV FLUFXQVWDQFLDV GH FDGD XQR GH ORV GH FDVRV d) Por ltimo si de todos estos elementos no surge la desigualdad se aplicar la regla general. Obligaciones indivisibles: son aquellas que tienen prestaciones que no pueden parcialmente cumplirse (art. 667 CC). Efectos con las relaciones con la otra parte: el deudor puede pagarle a cualquiera de los acreedores, a) Principio de prevencin de ellos ya lo hubiere prevenido (demandado) deber pagarle a ese (art. pero si uno 731 CC). b) Principio de propagacin si un hecho ocurrido entre uno de los deudores y de los acreedores est relacionado con el cumplimiento de la obligacin, produce uno efectos entre ese deudor y ese acreedor, pero tambin se extiende, se propaga, a los dems deudores y acreedores. c) Exigibilidad cualquier acreedor puede exigir el total de la deuda a cualquier deudor (art. 686 CC). d) Pago el pago hecho por cualquier deudor a cualquier acreedor, libera a todos los dems. e) Insolvenci la insolvencia de uno de los deudores no perjudica al acreedor, el cual a podr exigir a otro deudor el cumplimiento ntegro de la obligacin (art. 686 CC). f) Prescripci la prescripcin extiende sus efectos a todos los deudores y a todos los n acreedores (art. 688 CC). g) Mora la mora tambin es personal. h) Cosa juzgada la cosa juzgada no puede ser aducida por los acreedores que no fueron parte en el pleito. i) Novacin : De uno de los deudores con el acreedor comn: extingue la obligacin de otros codeudores (art. 810 CC). los De uno de los acreedores con el deudor comn: no afecta a los otros acreedores, los cuales mantienen su derecho a exigir la obligacin la remisin de deuda o transaccin hecha por j) Remisin o original. transaccin no extiende sus efectos a los dems sujetos de la obligacin (art. 687 y un coacreedor 815 CC).

37 k) Medida de contribucin o de participacin al igual que para las obligaciones divisibles est determinado por el art. 689 CC Prestaciones divisibles e indivisibles: a) Obligaciones de dar: Si son de dar cosas ciertas: son indivisibles (art. 679 CC) ejemplo una casa. Si es de gnero (dar cosas inciertas no fungibles) es divisible si es nmero de ellas coincide con el nmero de acreedores o su mltiplo, ejemplo 6 toros vendo a 3 personas, si el nmero no coincide son indivisibles, ejemplo vendo 6 toros a 4 personas. Si es de suma de dinero u otra cantidad es divisible (art. 669 CC). b) Obligaciones de hacer: en principio son indivisibles (art. 680 CC) por son divisibles: excepcin Cuando tienen por objeto hechos determinados slo por un cierto nmero de trabajo, ejemplo me obligo a trabajar de guardacostas por 30 de das das.. . Cuando consisten en un trabajo dado, segn determinadas medidas, ejemplo me obligo a construir un muro de 100 c) Obligaciones de no hacer: en principio son indivisibles, los casos de obligaciones metros. de no hacer divisibles son muy poco frecuentes (art. 671 CC), la divisibilidad o no se decide segn la naturaleza de la prestacin en cada caso d) concreto. Obligaciones alternativas: si tienen una prestacin divisible y otra no, consideradas divisibles o no despus de la eleccin (art. 672 CC). sern e) Obligaciones facultativas: si son divisibles o no est determinado por la prestacin principal (art. 644 CC).

Obligaciones solidarias: la obligacin mancomunada es solidaria cuando la totalidad del objeto puede ser reclamado por cualquiera de los acreedores o a cualquiera de los deudores, en virtud del ttulo constitutivo de la obligacin o de una disposicin de la ley (art. 699 CC). Caracteres pluralidad de sujetos; unidad de objeto; unidad de causa; pluralidad de vnculos y debe ser expresa en la convencin o en la ley, porque la solidaridad no se presume . se fundamente en la representacin recproca que existe Fundamento y finalidad deudores o entre todos los acreedores. La solidaridad pasiva (varios deudores) es entre todos los la ms frecuente y tiene por finalidad asegurar al acreedor el cobro de su crdito, ya que podr reclamar a cualquier deudor el total de la deuda, otorga seguridad al acreedor y lo protege de la insolvencia de algn deudor. La solidaridad activa (varios acreedores) facilita el cobro ya que permite que cualquier acreedor demande el pago total en beneficio de todos. Fuente conforme el art. 700, puede tener origen en la voluntad de las partes (por s convencin o testamento) o en la ley (slo origina solidaridad pasiva). Prueba la solidaridad es de carcter excepcional y no se presume, por lo tanto debe ser probado por quien la invoca, a falta de prueba se considera que la obligacin era simplemente mancomunada.se produce cuando el acreedor renuncia a la solidaridad, la renuncia es Extinci n absoluta si favorece a todos los deudores, es relativa cuando beneficia slo a uno o algunos de los deudores, en este caso seguir siendo solidaria para los otros (art. 704 CC). La renuncia puede ser expresa o tcita (ejemplo si el acreedor acepta que uno de los deudores no le pague el total, sino slo su parte). Solidaridad pasiva: cuando cualquier deudor est obligado a pagar la totalidad de la deuda al acreedor, es la ms importante y la ms frecuente, ya que para el acreedor es una forma

38 de garanta que lo protege de la posibilidad de un deudor insolvente, dado que l puede cobrarle el total de la deuda a cualquiera de los otros. a) Efectos principales o necesarios (hacen a la esencia de la solidaridad), son: Derecho al cobro: el acreedor tiene derecho a cobrarle la totalidad de la deuda a todos o cualquiera de los deudores (art. 705 CC). Extincin por pago u otros medios: si algn deudor extingue la obligacin novacin, compensacin, remisin de deuda, extingue la por pago, obligacin para todos los dems deudores (art. 707 CC). b) Efectos secundarios: Mora: la constitucin en mora de un deudor tiene efectos sobre todos los dems. Culpa: si la cosa se pierde por culpa o perece por culpa de un deudor, los otros estn obligados a pagar el valor de la cosa (art. 710 y 711 CC), por el contrario si hay dolo, no se agrava la situacin de los otros deudores, porque el dolo es personal. Indemnizacin. Si se debe indemnizar por mora o culpa, el acreedor podr la indemnizacin ntegra a cualquiera de los deudores (art. 711 requerir CC). Prescripcin: la prescripcin a favor de un deudor beneficia a todos los dems (art. 713 CC). Intereses: la demanda por intereses contra un deudor, hace correr los intereses para todos (art. 714 CC). Cosa juzgada: la cosa juzgada recada en juicio, es invocable por los coacreedores, pero no es oponible a los codeudores que no fueron parte en el juicio, los codeudores pueden invocar la cosa juzgada contra el coacreedor que fue parte en el juicio (art. 715, ser. prrafo agregado por la ley 17.711) c) Efectos en la relacin interna: Contribucin. Medida. Acciones recursorias: si un deudor ha pagado totalidad de la deuda, los dems deudores deben hacerle reintegro, cada uno la por su parte (principio, de contribucin), la medida de dicha se regla por contribucinel art. 689, para hacerla efectiva el deudor puede subrogarse en los derechos del acreedor o ejercer la accin de regreso. La insolvencia de un codeudor no perjudica al acreedor ya que puede exigir el pago de otro deudor. Si demanda a uno y resulta insolvente puede demandar a otro pero deber acreditar la insolvencia del anterior.ilcitos: los que han intervenido en la comisin de un delito Hechos (sea autores, consejeros o cmplices) deben responder solidariamente en como la indemnizacin de los daos (art. 1081 CC). Solidaridad activa: cuando cualquiera de los acreedores puede reclamar la totalidad de la deuda al deudor, para los acreedores facilita el cobro y para el deudor porque l puede pagarle a cualquiera de los acreedores. Su fuente es la voluntad de las partes, no se origina en la ley. a) Efectos principales: Derecho al cobro: cualquier acreedor puede cobrar el total de la deuda al deudor. Pago: el deudor puede pagarle a cualquiera de los acreedores, pero si alguno lo hubiera demandado, debe pagarle a ese (art. 706 CC). Si la obligacin se extingue por pago y otros modos extintivos (novacin,

39 compensacin, remisin de deuda) para uno de los acreedores, se extingue para todos los dems (art. 706 y 707 CC). b) Efectos secundarios: Mora: si un acreedor pone en mora al deudor, ello favorece a todos los acreedores. Culpa: si la cosa debida se pierde sin culpa del deudor, la obligacin se extingue para todos los acreedores (art. 709 CC) si hay culpa del deudor ste deber indemnizar. Indemnizacin: por prdida culposa o dolosa de la cosa, podr ser demandada por cualquier acreedor (art. 711 CC). Prescripcin: la interrupcin de la prescripcin a favor de un acreedor a los dems (art. 713 CC), no sucede lo mismo en la suspensin beneficia de la prescripcin, pues la suspensin es un beneficio personal del acreedor (art. 3981 CC). Intereses: si uno de los acreedores demanda por intereses, ello favorece a todos los acreedores (art. 714 CC). Cosa juzgada: es invocable por los coacreedores, pero no es oponible a los codeudores que no fueron parte en el juicio, los codeudores pueden invocar la cosa juzgada contra el coacreedor que fue parte en el juicio (art. 715 CC ser... prrafo agregado por la ley 17.711). Efectos en la relacin interna. Participacin. si un acreedor Medida deuda, debe dar participacin a los otros, la medida de la cobr la participacin se determina en base al art. 689 CC Efectos comunes a la solidaridad activa y a) pasiva: Defensas comunes al ser demandado por un acreedor, el deudor solidario puede oponerle las defensas comunes a todos los codeudores (art. 715 CC). b) La cosa juzgada art. 715 CC ser. prrafo agregado por la ley 17.711. c) Defensas personales art. 715 CC, cada uno de los deudores puede oponer tambin las que le sean personales pero no las que le sean a los dems deudores, o sea puede imponer defensas personales que se refieran a l, ejemplo que la obligacin es nula porque l es d) incapaz. Aprovechabilidad hay defensas personales que aprovechan a los otros interesados porque ellas disminuyen lo que se debe, y por ende, disminuyen la cuota de cada uno, ejemplo, remisin parcial o individual de la deuda, dispensa de la solidaridad, confusin entre uno de los deudores y el acreedor; estas defensas si bien son personales, pueden alegarlas todos aunque no hayan participado en el hecho que las e) origino. Limitacin de los efectos de la solidaridad: Caso de fallecimiento: fallece un codeudor solidario, sus herederos quedan obligados slo por la cuota-parte de la deuda y no por el total (art. 712 CC). Dispensa de la solidaridad para uno de los deudores: para este deudor la obligacin pasa a ser simplemente mancomunada. Obligaciones parciales y accesorias: de dos obligaciones una es principal y la otra es accesoria, cuando la una es la razn de la existencia de la otra (art. 523 CC), ejemplo alquilo un departamento a Pedro y Juan es mi fiador, la obligacin principal es el pago del alquiles, la accesoria es la fianza. Fuente la obligacin accesoria puede originarse en la voluntad de las partes o en la ley. s Clases las obligaciones son principales o accesorias con relacin a su objeto, o con relacin a las personas obligadas. Las obligaciones son accesorias con relacin al objeto de

40 ellas, cuando son contradas para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, las clusulas penales; las obligaciones son accesorias con relacin a las como son obligadas personas cuando stas las contrajeron como garantes o fiadores. Efectos rige el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, si la principal es nula o se extingue tambin es nula o se extingue la accesoria. Inversamente no sucede mismo, la nulidad o extincin de la accesoria no afecta la lo principal. Excepcione por excepcin en algunos casos no se aplica el principio de que lo s accesorio sigue la suerte de lo principal, casos de los art. 1994 in fine y 811 CC

________________________________________________________________________________ MOR A (Q ODV REOLJDFLRQHV D SOD]R OD PRUD VH SURGXFH SRU VX VROR Si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la naturaleza YHQFLPLHQWR yircunstancias de la obligacin, el acreedor deber interpelar al deudor para constituirlo en c Si no mora. hubiere plazo, el juez a pedido de parte, lo fijar en procedimiento sumario, a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso deudor quedar constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de el la obligacin. Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora, el deudor debe probar que QR OH HV LPSXWDEOH E ntendemos por mora el estado en el cual el incumplimiento material se hace relevante. Para jurdicamente ello deben concurrir 3 requisitos: 1) El 2) incumplimiento al deudor Que sea imputable 3) Que el deudor este constituido en mora. Entonces, la demora o retardo en el pago es un elemento material de la mora, pero no la mora misma. Hay mora cuando por esa demora de cumplimiento se ha incurrido directamente inejecucin absoluta y definitiva. En las obligaciones con plazo determinado la mora se produce en su solo vencimiento. Si no hubiere plazo el juez a pedido de parte lo fijara en por sumario a menos procedimiento que el acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de plazo. EFECTOS DE LA MORA DEL DEUDOR 1) Apertura de las acciones por responsabilidad 2) Indemnizacin del dao 3) moratorio del caso Imputacin 4) fortuito Inhabilidad para constituir en mora a la otra 5) parte Operatividad de la clausula resolutoria 6) Perdida de la facultad de arrepentirse del contrato contrado 7) Facultad de exigir la prestacin o pena. Cuando existe clausula penal el acreedor designar puede a su arbitrio demandar el cumplimiento de la 8) obligacin Imposibilidad de invocar la teora de la imprevisin. FACTORES DE ATRIBUCIN Los factores de atribucin pueden ser subjetivos u objetivos, la culpabilidad con sus versiones, la culpa en sentido estricto y el dolo, constituyen el sustento subjetivo de la responsabilidad. La conducta culpable merece reproche, pero es previo saber si el sujeto, en razn de haber actuado

41 voluntariamente, es reprochable. Correlativamente el obrar humano puede estar fallado en cualquiera de los elementos de la voluntad: 1) Obstan al discernimiento la minoridad y la enfermedad 2) mental a la intencin el error o ignorancia o el dolo-engao. Obstan 3) Obstan a la libertad la fuerza irresistible o el temor fundado en un mal inminente y grave, que fundan el vicio de la violencia. Los factores objetivos de la atribucin: cuando la atribucin de la consecuencia del hecho daoso referida a la culpa, o sea, no es imputable moralmente al sujeto autor del hecho, el factor de no est responsabilidad es objetivo. CULPA DEL DEUDOR: es en el cumplimiento de la obligacin, la omisin de aquellas diligencias en que exigiere la naturaleza de la obligacin, y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, tiempo y del lugar. Art 512. Elementos : 1) Carencia de diligencia debida, negligencia, hace menos de lo que debe. 2) Como imprudencia, en el casi en que el sujeto obra precipitadamente sin prever las consecuencias que poda desembocar su accin irreflexiva. Culpa de la vctima: en la responsabilidad extracontractual aparece en el artculo 1111: el hecho que cause dao a la persona que lo sufre, sino por una falta imputable a ella, no impone no responsabilidad alguna. En materia contractual el artculo 513 sienta la regla de que el caso fortuito deudor. En los daos por animales, cesa la responsabilidad en el caso en que el dao libera al causado hubiese provenido de fuerza mayor. Culpa concurrente: hay culpa concurrente cuando se conecta la culpa del damnificado con la del del hecho. Habiendo tanto culpa del autor como de la vctima, alguna de las culpas autor puede sido indiferente a la hora de producirse el hecho, eso se debe probar para decidir si el autor haber debe resarcir los daos o existe culpa de la vctima. Culpa ajena: cuando un representante obra de modo culposo, perjudica al representado (contractual). En materia extracontractual, como no hay representacin para los hechos ilcitos, la culpa del representante lo compromete a l mismo, no al representado. Dispensa de la culpa: es la clausula por la cual se libera al deudor de la responsabilidad en el caso de actuar con culpa. DOLO: el dolo es otro factor subjetivo de atribucin, se tiene la intencin de provocar el dao. Hay directo cuando existe la voluntad concreta de daar, este dolo es cierto cuando tiene dolo relacin el dao querido. Y es incierto cuando los daos son hipotticamente inseparables de directa con la conducta, se conectan con la intencin de producir el dao pero no ese dao u a otro sujeto, como es caso de la muerte de todos los ocupantes de un automvil cuando se arroja una bomba con el la intencin de matar al conductor. Hay dolo indirecto o eventual cuando el sujeto no tiene la voluntad

42 concreta de daar, pero no descarta que se pueda producir dao con su actuar y a pesar de ello continua adelante. Prueba del dolor: la prueba del dolo incumbe al acreedor por aplicacin de las reglas generales en materia de prueba. Para ello se puede acudir a cualquier medio de prueba de los hechos, siendo de agregar que a diferencia de la culpa en ciertas situaciones, el dolo no es presumido. Efectos del dolo: el deudor es responsable al acreedor de los daos e intereses que a este resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligacin. Dispensa del dolo: la clausula de dispensa del dolo es aquella por la cual el deudor se reserva la facultad de incumplir dolosamente sin cargar, total o parcialmente con responsabilidad. El artculo 507 prohbe tal dispensa, el dolo del deudor no podr ser dispensado al contraerse la obligacin. Promedian para ello razones semejantes, aunque de mayor gravedad.

MORA DEL ACREEDOR Concepto: el acreedor est obligado a practicar una conducta que permita el cumplimiento de la obligacin. En consecuencia, toda vez que el comportamiento del acreedor impida la realizacin del que quiera hacer el deudor, aquel incurrir en mora. pago Efectos: 1) El acreedor moroso debe resarcir los daos y perjuicios moratorios experimentados por el deudor, que resultaren del retardo del acreedor en la recepcin del pago. 2) La mora del acreedor pone a su cargo los riesgos de la prestacin. 3) La mora del acreedor hace cesar los intereses moratorios a cargo del deudor. 4) Provoca la liberacin del deudor cuando el pago ulterior de las obligaciones ya es imposible. Cesacin: 1) Cesa la mora del acreedor, por decisin de este cuando manifiesta al deudor la voluntad de aceptar el pago, acompaado del ofrecimiento de la cooperacin suya. 2) Por decisin del deudor, cuando este renuncia total o parcialmente a la pretensin de hacer los derechos emergentes de aquella mora. valer 3) Se extingue tambin, por la extincin de la obligacin, cualquiera sea la causa de la extincin: pago, imposibilidad de pago, etc. PAGO POR CONSIGNACIN: el deudor tiene el derecho de obtener la liberacin de la deuda efectuando el pago por consignacin, es decir, mediante intervencin judicial. El artculo 756 sintetiza el concepto: pagase por consignacin, hacindose depsito judicial de la suma que se debe.este precepto legal solo se refiere a las obligaciones dinerarias, no obstante lo cual el pago por Pero consignacin tambin es factible en las obligaciones de dar cosas ciertas, en las indeterminadas

43 cuya eleccin compete al acreedor y en algunas de hacer. Para consignar el pago el deudor debe proceso sumario judicial, que concluye con la aceptacin del pago por parte del iniciar acreedor o con la sentencia judicial que declara valida la consignacin, liberando as al deudor de la moroso, obligacin cuya cancelacin se produce. Efectos: el pago por consignacin produce los efectos generales propios de todo pago. Tambin hace: 1) Cesar el curso de los intereses, legales o voluntarios, que acceden a la obligacin. 2) Trasladar del deudor al acreedor los riesgos que pudieran afectar al objeto que se consigna. 3) Que las ventajas y frutos de la cosa consignada beneficien al acreedor de ella. Modos de efectuar la consignacin: en las obligaciones de dar dinero, el deudor debe realizar un depsito judicial. En las obligaciones de dar cosa cierta, debe ser entregada la cosa en el lugar que se encuentre, el deudor deber hacer intimacin judicial al acreedor para que lo reciba y desde entonces serte efectos la consignacin. TEORA DE LA IMPREVISIN Concepto: toda obligacin contrada debe ser cumplida del modo pactado. As lo exige el principio de buena fe que rige en toda relacin jurdica. Pero puede ocurrir que las circunstancias fcticas imperantes al ser celebrada la obligacin varen al tiempo de su cumplimiento, de modo imprevisto o imprevisible para las partes, tornando excesivamente oneroso el pago de la prestacin que es contenido de la obligacin. En tal supuesto no es justo que el deudor siga obligado a pagar idnticamente la prestacin debida, lo que puede llegar a implicar su ruina patrimonial, solamente equivocado en no haber previsto la imprevisible. Nos e trata de una imposibilidad de por haberse pago, como en el caso fortuito, sino de una dificultad en el pago por ser desmesuradamente oneroso. El deudor podr invocar imprevisin peticionando la rescisin del contrato cuyo cumplimiento se torno excesivamente oneroso. El acreedor ante el pedido de rescisin planteado puede imponerle la subsistencia del vinculo creditorio ofrecindole mejorar equitativamente los efectos del contrato, el diferendo queda librado a la decisin judicial, que deber efectuar la revisin de los trminos contractuales restableciendo la equivalencia de las prestaciones, violada por la ocurrencia del evento imprevisible que posibilito argir la teora de la imprevisin. TEORA DEL RIESGO La teora del riesgo constituye un soporte fundamental de la atribucin objetiva de responsabilidad en el momento actual. Una comprensin, la del riesgo provecho, pone los daos a cargo de quien tiene ventajas de la realizacin de cierta actividad. La del riesgo creado va ms all: se independiza aprovechamiento econmico, y considera bastante la introduccin del elemento de la idea de con aptitud para daar a los fines de asignar el deber de resarcir a quien con l cre el riesgo. Conforme al artculo 1113, tras la reforma del 68, cuando el dao es causado por riesgo o vicio de la cosa, la responsabilidad es objetiva: como se prescindo de la nocin de culpabilidad, el dueo o guardin de

44 la cosa no se puede librar del deber de reparar que se les asigna, mediante la prueba de no haber incurrido en culpa. CASO FORTUITO O DE FUERZA MAYOR Caracteres constitutivos del caso fortuito o fuerza mayor: surgen del art. 514 CC: Hecho imprevisible: que sea imposible de prever. inevitable: que aunque se haya previsto no pudo ser evitado a pesar de las maniobras Hecho realizadas. Extrao al deudor: que no haya tenido participacin en la produccin del hecho. actual: debe existir al momento del incumplimiento, si fuese posterior no sirve Hecho para de responsabilidad. eximir Hecho sobreviniente a la constitucin de la obligacin: dado que si ya exista era previsible y no configurara caso fortuito. insuperable para el cumplimiento de la obligacin: en el sentido de que al Obstculo le sea imposible cumplir con la deudor Prueba obligacin. del caso fortuito: el deudor debe probar la existencia del caso fortuito para eximirse de responsabilidad por no haber cumplido. En algunos casos, la prueba no es necesaria porque el hecho reviste pblica notoriedad (ejemplo un terremoto). Efectos del caso fortuito: del art. 513 CC se extrae un principio general y varias excepciones: Principio general: el deudor no ser responsable de los daos e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la obligacin cuando stos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor (art. 513 CC primera parte). Excepciones: la segunda parte del art. 513 CC establece como excepciones los siguientes casos: a) Cuando el deudor hubiere tomado a su cargo las consecuencias del caso fortuito. b) Cuando el caso fortuito hubiere ocurrido por culpa del deudor. c) Cuando el deudor ya estaba en mora al producirse el caso fortuito. d) Cuando la ley pone a cargo del deudor el caso fortuito. Clusula de responsabilidad: cuando el deudor manifiesta en el contrato que ser responsable an FXDQGR RFXUUD GHWHUPLQDGR KHFKR IRUWXLWR DA O Dao: es el menoscabo que experimenta el acreedor en su patrimonio a consecuencia del incumplimiento del deudor. Especies de daos: Actual y futuro: actual es cuando ya ha ocurrido, fututo cuando necesariamente se va p a roducir posteriormente (dao eventual). y extrapatrimonial: patrimonial cuando lesiona al patrimonio, comprende Patrimonial el emergente (dao efectivamente sufrido por el acreedor a raz del incumplimiento) y dao el lucro cesante (utilidad o ganancia que dejo de percibir el acreedor a raz del incumplimiento), extrapatrimonial o moral es el dao ocasionado a los sentimientos.

4 5 Comn y propio: comn es el que sufrira cualquier persona ante el incumplimiento, propio sufre una persona determinada por circunstancias propias de ella (en general es el que indemnizatorio solo el comn). y extrnseco: intrnseco cuando recae sobre el bien que constituye la Intrnseco prestacin,cuando recae sobre otros extrnseco bienes. Moratorio y compensatorio: moratoria es el producido por el estado de mora, compensatorio es el producido por el incumplimiento definitivo de la obligacin (el moratorio se acumula al objeto de la obligacin, el compensatorio sustituye a la dao originaria). prestacin Inmediato, mediato y remoto: inmediato es el que deriva del incumplimiento en s mismo; es el que deriva de la conexin del incumplimiento del deudor con un mediato distinto, hecho en general pueden preverse; remoto es aquel dao cuya conexin con el hecho es lejana y que en general no pueden preverse. Previsible e imprevisible: segn que empleando la debida diligencia se puedan prever o no. Al inters positivo y al inters negativo: al inters positivo cuando el da recae sobre aquello con que contaba o esperaba el acreedor si la obligacin se cumpla, se tiene en cuenta las expectativas; al inters negativo consiste en los daos que el acreedor no sufrido hubiesesi la obligacin se constitua, se tiene en cuenta el pasado y se trata de restablecerlo.

Reparacin del dao Indemnizacin consiste en reparar los daos causados por el : incumplimiento. Para concretarla, se valan los daos en una suma de dinero que ser entregada al damnificado, tratando de colocarlo en la misma situacin que se encontrara si hubiese habido cumplimiento . Fundamento de la indemnizacin: se funda en la idea de justicia. No se debe daar a los dems. Se dar a cada uno lo subo. Con la indemnizacin se repara el dao y dentro de lo posible, se le da debe al acreedor lo que le corresponde. Finalidad de la indemnizacin: reparar el dao causado y colocar al damnificado en la misma que se encontrara si la obligacin se hubiese situacin cumplido. Caracteres de la indemnizacin: Patrimonial: puede consistir en que el autor del hecho daoso deba dar o hacer algo (reparacin en especie) o en pagar una suma de dinero (reparacin pecuniaria, generalmente utilizada) . Subsidiaria: (solo en el campo contractual) porque va en reemplazo del cumplimiento en especie. Resarcitoria, no punitoria: porque tiende a reparar el dao, no a castigar al autor del hecho. El lmite de la reparacin es el monto del dao. Requisitos del dao resarcible: El dao debe ser cierto (actual o futuro) no eventual. El dao debe subsistir al momento de ser computado, no debe haber sido reparado por el responsable. Si hubiese sido reparado por el damnificado el dao subsiste jurdicamente. Debe ser un dao propio o personal de quien reclama la reparacin. Debe afectar un inters legtimo de la vctima, es decir, un inters protegido por el derecho.

46 Debe haber relacin causal entre el dao y el hecho del agente. Dao significativo: es materia de discusin doctrinaria y de jurisprudencia controvertida, cuestin acerca de si un dao insignificante debe ser o no la indemnizado.

Existencia y prueba del dao: la existencia del dao sufrido debe ser probada por el damnificado. Esta prueba es indispensable, ya que un dao no probado, jurdicamente no existe, y por lo tanto, no puede ser indemnizado. En algunos caos, no hace falta prueba porque el dao se presume (ejemplo si hay clusula penal, si hay sea, etc.). Por lo general, el demandante trata de probar que hubo dao y la cuanta del mismo, pero si no prueba el monto de los daos, los fijar el juez al dictar la sentencia (art. 165 CPC). Compensacin del dao con el lucro: puede ocurrir que el mismo hecho que genera la responsabilidad de alguien y que causa dao, tambin genere algn beneficio al damnificado (ejemplo encargo a alguien la compra de algo, no lo hace, pero luego lo que le haba encargado comprar baja considerablemente el valor). En estos casos, corresponde realizar una compensacin: de la indemnizacin debe descontarse el monto del beneficio. Para que proceda la compensacin se requiere: dao y beneficio debe provenir del mismo hecho y que la compensacin no est prohibida. Valuacin del dao: Modos de valuarla: la valuacin se hace en dinero y segn el caso, ella puede ser: a) Convencional: cuando las partes convienen el monto anticipadamente clusula (ejemplopenal) o posteriormente (por b) transaccin). el monto de la indemnizacin es fijado por la Legal: cuando c) ley. Judicial: a falta de determinacin convencional o legal, ser el juez el que fije monto de la indemnizacin al dictar la el d) sentencia. Arbitral: cuando se realiza por medio de rbitros, amigables componedores o peritos rbitros. Fecha de la valuacin: la doctrina y la jurisprudencia sostienen que el dao debe ser valorado a la fecha de la sentencia o a la fecha ms prxima a ella. Por excepcin puede ser valorado en otro momento, as sucede en: e) Cuando el dao tuvo un mayor valor antes de la sentencia, la valuacin debe hecha ser a la fecha en que tuvo mayor f) valor.deudor deba cosas fungibles, la valuacin debe ser hecha al tiempo del Si el incumplimient g) o. Cuando el damnificado ha demorado en hacer el reclamo, no se toma en cuenta el mayor valor del dao al tiempo de la Lmites de la pretensin: la suma reclamada por el demandante acta como tope mximo de sentencia. la indemnizacin a fijarse en la sentencia, ya que el juez debe pronunciarse de conformidad con las pretensiones deducidas en el juicio. Es frecuente que el actor reclame en la demanda una suma GHWHUPLQDG D SUXHED DEULHQGR OD SRVLELOLGDG GH TXH HO MXH] ILMH FRPR LQGHPQL]DFLyQ XQD VXPD PD\RU D SURYLVLRQDO OD reclamada \ OXHJR . DJUHJXH del agravio moral: el dao moral es una lesin en los sentimientos, por el sufrimiento o Reparacin OD IRUPXOD R la persona, que no es susceptible de apreciacin pecuniaria, en general es dao dolor que padece OR TXH HQ moral es un perjuicio de orden espiritual un sentimiento lastimado, un dolor PiV R HQ sufrido. PHQRV UHVXOWH GH OD

47 Causalidad entre el incumplimiento y el dao: para que exista responsabilidad debe haber relacin de causalidad entre el incumplimiento de la obligacin y el dao sufrido por el acreedor, o sea una relacin de causa-efecto entre ambos. Teora de la equivalencia de condiciones: para esta tHRUtD HV FDXVD FXDOTXLHU FRQGLFLyQ TXD QRQ VLQ OD FXDO HO GDxR QR VH KXELHUD SURGXFLGR &ULWLFD DPSOtD OD VLQH UHVSRQVDELOLGDGinfinito. No admite que otra condicin (concausa: incendio) pueda eliminar el hasta el causal nexo entre la accin y el resultado. Ejemplo: se lesiona a alguien levemente y muere a causa del incendio del quemado hospital. Tesis correctora: con el fin de evitar las crticas y establecer un lmite al alcance de la teora, algunos sostenedores admitieron que la relacin causal se cortaba si exista la intervencin dolosa de un tercero. Ejemplo: en el caso anterior no sera culpable de homicidio si el hospital fue dolosamente incendiado por un tercero. GH OD FDXVD SUy[LPD sera causa, aquella condicin ms prxima o 7 HRUtD cercana temporalmente al resultado. Ejemplo: en el caso anterior, el incendio sera la causa prxima del resultado. Critica: en algunos casos la causa prxima no coincide con la ms puso que el verdadero autor. Ejemplo: una persona para matar a otra la encierra en una jaula un conlen, segn esta teora la causa ms prxima sera el len, dndose el absurdo de que quien lo encerr no sera responsable. Teora de la causa eficiente: sera causa aquella condicin que fuera ms eficiente, ms eficaz o ms activa para lograr el resultado. Critica: en la prctica resulta difcil establecer menor eficacia de una u otra la mayor o condicin.la causa adecuada: es la de ms aceptacin, sostienen que las condiciones no son Teora de todas equivalentes y que ser causa aquella condicin que sea ms adecuada para el resultado, y agrega que la condicin ser adecuada cuando ella regular o normalmente, producir conduzca a la produccin del resultado. Clusula penal: es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena o multa en caso de retardar o de no ejecutar la obligacin (art. 652).

MEDIOS DE TRANSMISIN TRANSMISIN DE DERECHOS: la transmisin se produce con la sustitucin de alguno de los sujetos de la relacin jurdica. En la esfera obligacional, la transmisin supone una sucesin o transmisin en la calidad de acreedor o deudor, permaneciendo intacta la relacin en s misma.el art. 3262 Segn C.C. VRQ SHUVRQDV GH VXFHVRUHV ser: WDO PDQHUD sucesin puede ODVHQ TXH SHUVRQDV D universal o a ttulo particular. El sucesor universal, es aquel a quien pasa todo, DGHODQWH 1) A titulo ODV FXDOHV alcuota del patrimonio de otra persona. Sucesor singular, es aquel al cual se SXHGDQ parte ona u VH HMHUFHUORV un objeto particular. Art. 3263 transmite WUDQVPLWD HQ VX C.C. SURSLR 2) Legal o voluntaria. Depende si la transmisin se d por voluntad del sucesor o por la ley Q ORV /D QRPEUH misma en GHUHFKRV GH el caso de que no est la voluntad del WUDQVPLVLy RWras sucesor. QR

48 3) Por acto entre vivos o mortis causa. La eficacia de la primera, no depende del fallecimiento cuya voluntad emana. Y la segunda, produce efecto sino despus del de aquellos de fallecimiento del autor de la sucesin. CESIN DE CRDITOS: habr cesin de crdito, cuando una de las partes (cedente) se obligue a transferir a la otra parte (cesionario) el derecho que le compete contra su deudor (deudor cedido), entregndolo el ttulo del crdito, si existiese (art. 1434 CC). a) Quines son parte: en este contrato las partes son el acreedor primitivo (cedente) y el nuevo acreedor (cesionario) el deudor cedido no es parte del contrato. b) Antecedentes: en el derecho romano primitivo los derechos y obligaciones no eran transmisibles, ms adelante se admiti la transmisin mortis causa, pero no por actos entre vivos, luego las necesidades comerciales exigan que los crditos pudieran ser transmitidos, siendo la primera forma la novacin por cambio de acreedor (se cambiaba la obligacin por otra pero subsista el deudor), luego se recurri a la procutario in rem suam, se daba poder o mandato a un tercero para que cobrara el crdito en su propio beneficio. c) Metodologa del CC: el CC trata la cesin de crditos en la parte de contratos, se critica que se debi colocar en la parte general ya que puede transmitirse tanto crditos como otros derechos, como ser reales o d) intelectuales. Caracteres: consensual (las partes deben dar su consentimiento), unilateral (si la cesin es gratuita ejemplo donacin), bilateral (si la cesin es onerosa, ejemplo venta) y formal (ver forma). e) Forma: la cesin de crdito debe hacerse por escrito, cualquiera sea su monto, ya sea por instrumento pblico o privado, bajo pena de nulidad (art. 1454 CC), por excepcin en algunos casos se requiere instrumento pblico, ejemplo la sobre cesin f) inmuebles.principio general es que todo objeto incorporal, todo derecho y toda Objeto: el accin sobre una cosa que se encuentre en el comercio, pueden ser cedidos 1444 (art. CC), salvo las limitaciones; cualquier crdito puede ser cedido an cuando sea aleatorio o condicional, a plazo, litigioso, etc. g) Capacidad: el contrato de cesin requiere capacidad de hecho y de derecho, cuando la cesin es onerosa se aplican las reglas de la compraventa (art. 1435 CC) y se requiere capacidad para comprar y vender (art. 1358 y ss.), si la cesin es gratuita, se aplican las reglas de la donacin (art. 1437 CC) y se requiere capacidad para ser donante y donatario (art. 1807 y ss.) h) Efectos entre las partes (cedente y cesionario): Transmisin del crdito: con todos los accesorios y privilegios que no sean meramente personales (art. 1458 CC). Garantas: el cedente garantiza la existencia y legitimidad del i) Efectos con relacin a terceros: para que la cesin sea oponible a terceros (deudor crdito. cedido, otros cesionarios, acreedores del cedente, etc.) y stos deban admitirla es necesario que haya notificacin del traspaso al deudor o que ste lo haya aceptado. La notificacin puede hacerse en cualquier forma, pues la ley nada dice al El conocimiento indirecto del deudor cedido no equivale a la notificacin. Antes respecto. denotificacin o aceptacin, la cesin no tiene efectos para el deudor cedido. la j) Concurrencia de cesionarios y embargantes: cesionarios reclaman el crdito, tiene preferencia quien haya Si dos notificado o haya recibido la aceptacin primero, si ambos notificaron al mismo tiempo, quedan en igualdad y cobran a prorrata.

49 Si un acreedor del cedente embarga el crdito, antes de la notificacin o aceptacin, dicho embargo es vlido e impide la cesin, si el embargo es posterior, no puede oponerse al cesionario. Si la cesin fue parcial, cedente y cesionario estn en igualdad y cobran a rorrata, salvo que el cedente le haya acordado prioridad al cesionario. p

TRANSMISIN DE DEUDA: consiste en que el deudor transmita sus deudas a otra persona, la obligacin subsiste y sigue siendo la misma pero cambia el deudor. a) Antecedentes histricos. Derecho comparado: en el derecho romano no se sin embargo se lograba mediante la novacin por cambio de deudor, al evolucionar admita, el derecho, la doctrina y la legislacin comienzan a admitirla pero bajo un fundamental, que la cesin fuera aceptada por el acreedor. requisito b) Sistema argentino. Viabilidad: el CC no la regula, pero la doctrina la considera viable y no ve impedimento legal para que se lleve a cabo si las partes estn de acuerdo. c) Especies: se puede dar de diferentes formas: Cesin de deuda propiamente dicha (strictu sensu): se origina en un convenio triangular entre el deudor (cedente), un tercero (cesionario) y acreedor, el cual acepta al cesionario como deudor. el Asuncin privativa de deuda: se origina en un convenio entre el deudor yn tercero, el cual asume pagar las deudas del deudor sin la u del acreedor, intervencin como ste no ha intervenido, la asuncin no tendr eficacia, salvo que la apruebe. Asuncin acumulativa de deuda: es similar al anterior, con la diferencia que de el deudor y el tercero convienen en quedar coobligados frente al acreedor, si ste acepta podr demandar el pago a cualquiera de ellos. Promesa de liberacin: es el acuerdo entre el deudor y el tercero que se vio en la asuncin privativa y en la acumulacin, por el cual el tercero se a satisfacer la deuda, esta promesa depende de que lo hayan acordado entre obliga s el deudor y el tercero y que el acreedor lo haya aceptado. Expromisin: es un convenio entre el acreedor y un tercero, por el cual el tercero se hace cargo de la deuda y el deudor queda liberado, no hay intervencin del deudor. TRANSMISIN DEL CONTRATO: consiste en que una persona transmita a otra ntegramente situacin jurdica en un contrato, ejemplo tengo un contrato para colocar 5000 carteles su publicidad, pero me quiero dedicar a otra cosa o no puedo continuarla por falta de personal, de entonces le transfiero el contrato a otra persona que quiere y puede seguir con la operacin. a) Viabilidad. Derecho comparado: el CC no la contempla, pero resulta viable en virtud del principio de autonoma de la voluntad (art. 1197 CC). b) El contrato de cesin: es el contrato en el cual se conviene transmitir el contrato bsico. Este contrato tendr plena eficacia cuando sea aceptado por el ntegramente co-contratante de la relacin bsica, funcionando dicha aceptacin como suspensiva condicin c) . Naturaleza jurdica: es un contrato de cesin bajo condicin d) suspensiva es consensual, unilateral (si el gratuita) o bilateral (si es por dinero), Caracteres: formal, conmutativo, de ejecucin e) instantnea ministerio legis: en este caso la transmisin integral del contrato Transmisin produce por imperio de la ley, es una transmisin forzosa: no requiere contrato de se

5 0 cesin ni tampoco conformidad del co-contratante. Se da en los casos de locacin (si el inmueble arrend se enajena, la locacin subsiste, o sea, que el inquilino pasa a serlo del adquirente) y en las relaciones laborales (si se transfiere un establecimiento son a cargo del adquirente las relaciones laborales existentes al tiempo de la transferencia). TRANSMISIN DE PATRIMONIOS INTEGRALES: Transmisin del fondo de consiste en comercio: la transmisin integral de una empresa comercial o industrial con su fondo de (todos los comercio elementos constitutivos de una empresa como ser local, instalaciones, mercaderas, Dentro etc.). del rgimen legal de la transmisin tenemos: Por acto entre vivos (ley 11.867) 1) Publicacin de edictos en Boletn oficial y peridicos: para hacer valida toda transmisin comercial o industrial debe publicarse en el Oficial Boletn de la Nacin o de la provincia respectiva por un plazo de das cinco y en uno o ms diarios del lugar donde funciones el establecimiento indicando: datos del negocio, del vendedor, del comprador, clase de negocio, ubicacin, etc. 2) Lista de acreedores: vencido el plazo de publicacin, los acreedores tiene diez das para manifestar su oposicin a la transmisin, solicitando la retencin de sus crdito, se retendrn por veinte das para que los acreedores traben embargo 3) Documento de venta: si no hay oposicin a la transmisin se firmar puede luego de diez das de la ltima publicacin, si hubo oposicin, luego de los veinte das de la retencin de importes, para que tenga efectos contra terceros, debe firmarse por escribano e inscribirlo dentro de los diez das en el Registro Pblico de Comercio. 4) Precio mnimo: el precio de la enajenacin no puede ser inferior al los de crditos constitutivos del pasivo confesado por el vendedor, ms el importe de los crditos no confesados por el vendedor. 5) Responsabilidades: si habiendo oposicin el rematados hiciera pagos o entregas al vendedor, quedar obligado solidariamente con este respecto de los acreedores, hasta el importe de las sumas que hubiera aplicado a tales objetos. Transformacin, fusin y escisin de sociedades: transformacin es una sociedad se convierte en otro tipo de sociedad (SRL. en S.A.) no se cuando disuelve la sociedad ni se alteran sus derechos y obligaciones. La fusin cuando dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse y constituyen es una nueva, o cuando una ya existente incorpora a una u otras. Escisin cuando: hay 1) Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para fusionarse con sociedades existentes o para participar con ellas en la creacin de una nueva 2) sociedad. Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para constituir una o varias sociedades 3) nuevas. Una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir con la de su patrimonio nuevas totalidad sociedades. Transmisin mortis causa de un fondo de comercio: no se rige por la ley 11.867 sino por el CC art. 3474 y 3475. en algunas sociedades (S.A., SRL. y SCA) si muere un socio, los derechos sociales se transmiten a los herederos, pero en otras ello no sucede (Soc. colectivas) y la muerte del socio provoca la resolucin parcial del contrato social.

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EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES Concepto: as como la relacin obligacional nace de algn hecho constitutivo, o fuente, para deje qu de existir se necesita un modo de extincin, que puede ser un mero hecho extintivo o un jurdico acto extintivo. Modos de extincin: el art. 724 CC enuncia 8 modos: pago; novacin; compensacin; transaccin; confusin; renuncia de los derechos del acreedor; remisin de la deuda e imposibilidad de pago. En la nota al art. Vlez Sarsfield hace referencia a otros 4: cumplimiento de la condicin resolutoria; del plazo resolutorio; anulacin del acto que cre a la obligacin y la vencimiento prescripcin. Criterios de clasificacin: a) Satisfactorios: extinguen la obligacin y permiten que el acreedor obtenga prestacin, ejemplo pago o novacin. su b) No satisfactorios: la obligacin se extingue sin que el acreedor obtenga su prestacin, ejemplo renuncia del crdito, remisin de deuda, imposibilidad de pago. c) Legales: cuando operan de pleno derecho, ejemplo compensacin legal. d) Voluntarios: cuando deben ser invocados, ejemplo e) prescripcin.y derivados; directos e indirectos: en algunos modos (derivados o Originarios indirectos) desaparece el elemento gentico de la relacin obligatoria (contrato) y la consiguiente relacin obligatoria (rescisin, renovacin, Por el contrario los resolucin). modos originales y directos extinguen las obligaciones en s mismas pago, transaccin). (ejemplo f) Generales: los que son comunes a todas las obligaciones, ejemplo el pago. g) Especiales: producen extincin ciertas circunstancias, (ejemplo incapacidad).en muerte, h) Por hecho del deudor, por hecho del acreedor, por un hecho conjunto, por un hecho objetivo o externo: ejemplo pago del deudor; renuncia o remisin; novacin; compensacin, i) respectivamente. hecho jurdico: ejemplo confusin, imposibilidad de pago, Originados en un vencimiento del j) plazo. Originados en un acto jurdico: ya sea unilateral, ejemplo pago, o bilateral, ejemplo novacin . Pago: el CC en el art. 724 enumera al pago como uno de los modos de extincin de las obligaciones. (Capitulo pago) Dacin en pago: (art. 779 a 783 CC) existe dacin en pago (o pago por entrega de bienes) cuando el acreedor recibe voluntariamente por pago de la deuda, alguna cosa que no sea dinero en sustitucin de lo que se le deba entregar, o del hecho que se le deba prestar. Dentro de los requisitos se encuentran: a) Existencia de una obligacin anterior.

52 b) Entrega en pago de una cosa diferente a la debida. c) Consentimiento del Efectos:acreedor. en pago tiene los efectos de un pago, extingue la obligacin con todos la dacin sus accesorios y libera al deudor. Eviccin: el deudor responde por eviccin, si el deudor fuese vencido en juicio sobre la propiedad de una cosa dada en pago, tendr derecho para ser indemnizado como el comprador, pero no podr hacer revivir la obligacin primitiva. de las reglas de la compraventa y de la cesin. Datio pro solvendo: si se Aplicacin determinase el precio por el cual el acreedor recibe la cosa en pago, sus relaciones con el deudor sern juzgadas por las reglas del contrato de compraventa (art. 781 CC); si la cosa recibida por el acreedor fuese un crdito, se juzgar por las reglas de la cesin de derechos (art. 780 CC)

Novacin: (art. 801 a 817 CC) es la transformacin de una obligacin en otra (art. 801 CC) se extingue una obligacin y nace una nueva. Elementos. Enumeracin : para que haya novacin deben existir: Una obligacin anterior vlida, que sirva de causa. a) b) Creacin de una obligacin c) nueva. de las partes de novar (animus Intencin novandi) Clases de novacin: a) Novacin objetiva: cuando cambia alguno de los elementos esenciales de obligacin, como ser el objeto o causa. la b) Novacin subjetiva : cuando cambia el sujeto y el resto de la obligacin novada mantiene igual, se puede dar por: se Cambio del deudor: ejemplo un tercero conviene con el acreedor en asumir la condicin del deudor. del acreedor: cuando el acreedor es sustituido por otra persona, con Cambio el consentimiento del deudor. Efectos de la novacin: se extingue la obligacin primitiva, con todos sus accesorios (privilegios, garantas hipotecarias o prendarias, etc.). el acreedor puede haciendo reserva expresa, impedir la extincin de los privilegios e hipotecas del antiguo crdito, que entonces pasan a la nueva obligacin. Transaccin: (art. 832 a 861 CC) es un acto jurdico bilateral por el cual las partes, hacindose concesiones recprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas (art. 832 CC). Pueden ser de dos clases judiciales y extrajudiciales. Requisitos: a) Que haya un acuerdo de b) voluntades. se hagan concesiones Que las partes c) recprocas. Que sea sobre derechos litigiosos (discutidos en juicio) o dudosos (aquellos en que exista duda acerca de su existencia, exigencia, extensin, etc.). Naturaleza: en algunos cdigos se considera que la transaccin es un contrato, nuestro CC la considera un acto jurdico bilateral extintivo de obligaciones (art. 832). Caracteres: a) Es un acto jurdico bilateral (art. 832 CC).

5 3 b) Es un acto indivisible (art. 834 CC) si es nula una de sus partes lo es toda la transaccin c) . interpretacin restringida (art. 835 CC). Slo comprende las cuestiones que De las partes han querido transigir y no otras. d) Es declarativa y no traslativa de derechos (art. 836 CC). Objeto : el principio es que cabe la transaccin sobre cualquier derecho dudoso o litigioso, salvo las siguientes excepciones establecidas por la ley: a) Los derechos sobre cosas fuera del comercio o que no puedan ser objeto de contrato b) . Los derechos de familia y acciones de estado. c) El derecho a alimentos d) futuros. Las acciones por nulidad de matrimonio, salvo que la transaccin decida la e) validez. Las acciones penales derivadas de delitos, pero s la accin civil por daos derivados del delito. Capacidad: se aplican las disposiciones de los contratos respecto a la capacidad para contratar (art. 1160 y ss.). Forma y prueba: en principio la transaccin no es formal, por excepcin es formal si sobre recae inmuebles (se debe hacer por escritura pblica); es formal solemne si se trata de derechos litigiosos (debe formularse mediante escrito ante el juez que entiende en el respectivo juicio). La prueba se rige por la normas sobre prueba de los contratos (art. 1190 y ss.). Efectos: a) Efecto declarativo: la transaccin no trasmite derechos, sino que declara o derechos reconoce (art. 836 CC), este principio tiene una limitacin en el art. 855, si una las de partes transfiere el dominio de una cosa como suya a la otra parte, y luego esta es vencida en juicio, se debe la indemnizacin por daos y perjuicios, o sea garanta de hay b) eviccin. Efecto extintivo: la transaccin extingue los derechos y obligaciones que las hubiesen partes renunciado, este efecto extintivo es relativo a las partes, y tiene para ellas autoridad de cosa juzgada (art. 850 CC), este efecto tiene limitacin en el art. 851, ya que no alcanza a las personas que no han intervenido en el acto aunque estar interesadas en los derechos transigidos, como ocurre con los codeudores o pudieran coacreedores. Nulidad. Distintas causas: Vicios de la voluntad: las transacciones hechas por error, dolo, miedo, violencia o a) falsedad de documentos son nulas o pueden ser anuladas en los casos en que pueden serlo los contratos que tengan estos vicios (art. 857 CC). b) Ejecucin de un ttulo nulo: la transaccin es rescindible cuando se realiza teniendoun ttulo nulo, sea que las partes hayan ignorado la nulidad del ttulo o en vista hayan supuesto vlido por error de hecho o de derecho (art. 858 CC). lo c) Falta de legitimidad: la transaccin puede ser rescindida cuando por de documentos ignorados al tiempo de hacerla, resulte de ellos que una de las descubrimiento partes no tena ningn derecho sobre el objeto litigioso (art. 859 CC). d) Sentencia firme: es nula la transaccin realizada sobre acciones litigiosas, de pasada despus en autoridad de cosa juzgada la sentencia que decide el pleito (art. 860 CC). Caso de errores aritmticos: la transaccin sobre una cuenta litigiosa no podr ser rescindida por descubrirse que en ella hubo errores aritmticos (ejemplo error en las o restas) sumas las partes slo podrn pedir su rectificacin (art. 861 CC).

5 4 Renuncia: (art. 868 a 875 CC) es el acto jurdico por el cual una persona hace abandono o se desprende de un derecho, dndolo por extinguido. Especies: se puede dar por actos entre vivos o por testamento (cuando est contenida en un testamento) o en forma gratuita u onerosa. Elementos: la renuncia requiere que el que renuncia sea capaz y que el derecho a que se refiera pueda ser renunciado. Capacidad: si es gratuita se requiere capacidad para ser donante (art. 868 y 1804 CC); si es onerosa se requiere capacidad para contratar (art. 869 y 1160 y ss.). Objeto: se pueden renunciar a todos los derechos establecidos en inters particular, aunque sean eventuales o condicionales (art. 872 CC) por lo general son renunciables los derechos patrimoniales (reales, intelectuales y personales), no se pueden renunciar los derechos concedidos preferentemente en mira del orden pblico (art. 872 CC), como ser alimentos futuros, derecho a herencia futura, indemnizaciones laborales por accidente, etc. Forma: la renuncia no est sujeta a ninguna forma exterior (art. 873 CC) pude ser verbal oscrita, por instrumento pblico o privado, expresa o tcita. Por excepcin debe ser por e instrumento pblico si se refiere a derechos hereditarios o sobre cosas inmuebles (art. 1184 inc. 6 CC) y debe ser expresa si se renuncia a la solidaridad pasiva (art. 704 CC). Prueba. Interpretacin: la renuncia se puede probar por cualquier medio, incluso testigos p oresunciones, pero la renuncia no se presume, y la interpretacin de los actos que inducen p a robarla debe ser restrictiva (art. 874 CC). Caracteres: es un acto jurdico unilateral, no formal, de interpretacin restrictiva. extingue el derecho sobre el que se refiere (art. 868 CC), con todos sus Efectos: se accesorios . Retractacin: la renuncia puede ser retractada mientras no haya sido aceptada por la persona favor se hace, pero la retractacin no puede perjudicar a un tercero que haya a cuyo adquirido derechos a raz de la renuncia (art. 875 CC).

Remisin de deuda: (art. 876 a 887 CC) es la renuncia a una obligacin, a diferencia de la renuncia que se refiere a toda clase de derechos, la remisin es ms especfica y se refiere a la extincin de las obligaciones. En general est sujeta al mismo rgimen legal que la renuncia (art. 876 CC). Forma: no est sujeta a formalidades, puede ser expresa o tcita. La remisin es tcita cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el documento original en constaba la deuda, si el deudor no alegare que la ha pagado (art. 877 CC), esta es la forma que ms frecuente, pero para que realmente sea una remisin se requiere que la entrega la haga el acreedor o su representante, que la haga voluntariamente y que se entregue el ttulo original. En caso que el ttulo original se encuentre en posesin del deudor, se presume que el acreedor se lo ha dado voluntariamente, salvo que ste pruebe lo contrario (art. 878 CC). Efectos: la remisin extingue la obligacin con todos sus accesorios, la remisin hecha al deudor principal, libera a los fiadores, pero la que se ha hecho al fiador, no libera al deudor (art. 880 CC). Compensacin: (art. 818 a 831 CC) tiene lugar cuando dos personas por derecho propio, renen la calidad de acreedor y deudor recprocamente, cualesquiera que sean las causas de una y otra deuda, la compensacin extingue con fuerza de pago, las dos deudas, hasta donde alcance la menor, desde el tiempo en que ambas comenzaron a coexistir (art. 818 CC).

5 5 Compensacin legal: se produce automticamente, por disposicin de la ley, an cuando se oponga alguna de las partes, es la ms frecuente y a ella se refieren los art. 818 a 831 CC a) Requisitos: reciprocidad de los crditos (los sujetos deben ser acreedor y deudor recprocamente); fungibilidad y homogeneidad de las prestaciones (lo que una debe pagar, ha de poder ser recibido en pago por la otra, art. 820 CC) y ambas deudas deben ser exigibles, lquidas, expeditas y embargables, exigibles cuando no estn sujetas a condicin o plazo, lquidas cuando la deuda est determinada y se sabe cunto se debe, expeditas que se puede cobrar y embargables porque los crditos inembargables no son susceptibles de b) compensacin.no compensables: los crditos inembargables, las deudas pblicas Obligaciones entre particulares y el Estado en los casos del art. 823 CC, las obligaciones de hacer (art. 825 CC), las obligaciones de devolver un depsito irregular (art. 824 CC) y la obligacin des despojante. Compensacin voluntaria: es la que surge de un derecho entre las partes, lo nico que requiere es que las partes se pongan de acuerdo y que ambas puedan disponer de sus crditos. Compensacin facultativa: existe cuando slo puede oponerla una de las partes, ejemplo A debe entregar a B un caballo de carrera y B un caballo comn, slo B puede plantear la compensacin por la gran diferencia de valor entre ambos animales. Compensacin judicial: es la que declara el juez cuando por efecto de la sentencia las obligaciones se conviertes en lquidas y exigibles, ejemplo A es acreedor de B por $3000, a la vez B es acreedor de A por daos; B solicita al juez que se liquide su crdito y se compense, el juez decreta la compensacin hasta el lmite de la menor.

Confusin: (art. 832 a 837 CC) existe cuando en una misma persona se rene las calidades de acreedor y de deudor de la misma obligacin, su efecto es extinguir la obligacin con todos sus accesorios. Se discute si realmente es un modo de extincin o si slo es un hecho que paraliza la posibilidad de ejercer las acciones. Especies: teniendo en cuenta el hecho que la origina la confusin puede derivarse de: a) Una transmisin a ttulo universal: es lo ms comn as hay confusin si el hereda deudor al acreedor o viceversa. b) Una transmisin particular: ejemplo si tengo una deuda con una empresa y el fondo adquiero de comercio. c) Teniendo en cuenta su alcance, la confusin puede ser total (cuando extingo toda la deuda) o parcial (cuando extingue slo una parte de la deuda). Efectos: la confusin extingue la deuda con todos sus accesorios, salvo que posteriormente desaparezca la causa que la ocasion (art. 867 CC) Casos especiales: a) Transmisin mortis causa: si hay pluralidad de herederos, la confusin solo se opera en proporcin a su porcin hereditaria (art. 864 y 3494 CC). b) Solidaridad: la confusin entre uno de los acreedores solidarios y el deudor, o entre uno de los codeudores solidarios y el acreedor, slo extingue la obligacin correspondiente a ese deudor o acreedor, y no a las partes que pertenecen a los otros coacreedores o codeudores (art. 866 CC). c) Fianza: la confusin de la calidad de acreedor y deudor extingue la obligacin pero la confusin de la calidad de acreedor y fiador no extingue la obligacin principal (art. 865 CC)

5 6 Extincin. Reviviscencia: en la confusin, la extincin no es definitiva, ya que puede desaparecer si un acontecimiento posterior restablece la separacin de las calidades de acreedor y deudor reunidas en la misma persona.

Prescripcin liberatoria: (art. 3947 a 3998 CC) es una excepcin para repeler una accin por el solo hecho que el que la entabla, ha dejado durante un lapso de tiempo de intentarla o de ejercer el derecho al cual se refiere. En la prescripcin liberatoria, en realidad, no hay extincin del derecho sino extincin de la accin, es decir, extincin de demandar judicialmente, el derecho en s subsiste como obligacin natural. Elementos: la inaccin del titular del derecho y el transcurso del tiempo que fija la ley. Caracteres: a) El juez no puede declararla de oficio (art. 3964 CC). b) Debe ser invocada por el interesado, generalmente se invoca como excepcin, la oportunidad para invocarla est fijada por el art. 3962 CC c) Es de interpretacin restrictiva, en caso de duda debe considerarse que el derecho subsiste. d) Est regulada por disposiciones de orden pblico (art. 3695 CC). Efectos: la prescripcin liberatoria extingue la obligacin civil, lo cual significa que su titular ya no tendr accin para reclamarla judicialmente, pero la obligacin subsistir obligacin como natural. de prescriptibilidad. Excepciones: el art. 4019 CC establece que todas las acciones Principio son prescriptibles con excepcin de las siguientes: accin de reivindicacin de la propiedad de una cosa que est fuera de comercio. a) La b) La accin relativa a la reclamacin de estado, ejercida por el hijo c) mismo. de divisin, mientras dura la indivisin de los La accin d) comuneros. La accin negatoria que tenga por objeto una servidumbre, que no ha sido adquirida por e) prescripcin. separacin de patrimonios, mientras que los muebles de la sucesin La accin de encuentran en poder del heredero. se f) La accin del propietario de un fundo encerrado por las propiedades vecinas, para pedir el paso por ellas a la va pblica. Momento en que debe oponerse: debe oponerse al contestar la demanda o en la primera presentacin en el juicio que haga quien intente oponerla (art. 3962 ley 17.711 CC). Iniciacin de la prescripcin: la regla es que comienza a correr desde que la obligacinexigida. No obstante en varios casos el CC aclara desde cuando comienza a correr puede ser la prescripcin, ejemplo si se trata de acciones personales, corre desde la fecha del ttulo de la obligacin (art. 3965 CC), si se trata de obligaciones condicionales o a trmino, corre desde el cumplimiento de la condicin o trmino (art. 3957 CC), si se trata de accin de rendicin de cuentas, desde el da que el obligado a rendir cuentas ces en su cargo (art. 3960 CC), etc. Suspensin: cuando por una causa que indica la ley el curso de la prescripcin se detiene (se suspende), pero cuando dicha causa desparece, el plazo comienza a correr nuevamente, sumndose al tiempo anterior, ejemplo tengo un crdito contra B, me designan su (causa de curador suspensin) cuando dejo de ser su curador el plazo vuelve a correr. de suspensin: la prescripcin se suspende: Causas a) Por matrimonio (acciones entre los esposos art. 3969 y 3970 CC). b) Por la tutela y la curatela (acciones del tutor contra el pupilo o del curador contra curado art. 3973 CC). el

5 7 c) Por aceptar la herencia con beneficio de inventario (acciones del heredero contra la sucesin art. 3972 CC). d) Por querella de la vctima contra el autor del hecho ilcito (accin civil de la vctima autor del hecho ilcito art. 3982 bis contra el e) CC). constitucin en mora del deudor (art. 3986 Por la CC). Interrupcin: cuando por una causa que indica la ley, se inutiliza (se borra) el tiempo prescripcin que hubiese corrido, o sea que, a partir de la causa de interrupcin hay que de empezar a contar de nuevo. de interrupcin: Causas a) Si se interpone demanda judicial (aunque sea ante juez incompetente, defectuosa, ounque el demandante no tenga capacidad legal para presentarse en juicio art. a CC). 3986 b) Si se somete a juicio de rbitros, la cuestin de la propiedad o posesin (art. 3988 CC). c) Si hay reconocimiento, expreso o tcito, del derecho de aquel contra quien se prescriba (art. 3989 CC). Carcter relativo: la interrupcin slo aprovecha a los que estn vinculados a la causa interrupcin, por ello el art. 3991 CC establece que la interrupcin de la prescripcin de causada por demanda judicial, no aprovecha sino al que la ha entablado y a los que de l tengan su derecho. Este principio tienen excepciones como por ejemplo si hay o codeudores coacreedores solidarios, los efectos de la interrupcin se transmiten entre ellos (art. 3994 CC), lo mismo ocurre si la obligacin es indivisible (art. 3996 CC). Plazos de prescripcin liberatoria: a) Plazo ordinario: es de 10 aos, se aplicar siempre salvo que la ley establezca un plazo especial (art. 4023 CC), este plazo de 10 aos es el ms largo para prescripcin liberatoria, los plazos de 20 mencionados en los art. 4020 y 4022 CC se refieren en prescripcin b) adquisitiva. Plazos especiales: hay plazos establecidos de 5, de 4, de 2 y de 1 aos e incluso de slo meses, ejemplo de 5 aos, el importe de alquileres; de 4 aos la accin del heredero para pedir la reduccin de la porcin signada a uno de los partcipes (art. 4028 CC); de 2 aos la accin de nulidad del acto jurdico (por error, dolo, violencia, intimidacin, incapacidad art. 4030 y 4031 CC); de 1 aos la accin pauliana (art. 4033 CC); de 6 meses la accin derivada de la avulsin (art. 4039 CC); de 3 meses la accin rehidibitoria /art. 4041 CC9 y de 2 meses los casos de los art. 1647 bis, 4042 y 4043 CC Caducidad: cuando por omitir ejercer un derecho, en el trmino que indica la ley o las partes, el mismo se pierde y ya no se puede ejercer ms adelante. La prescripcin y la caducidad se asemejan en ambas se presenta la inaccin del titular y el transcurso del tiempo, pero la doctrina se dado que ha encargado de marcar diferencias: a) La caducidad afecta el derecho, la prescripcin afecta la accin y la obligacin subsiste como b) natural. La caducidad se establece por ley o por convencin, la prescripcin se establece por ley c) . caducidad tiene plazos cortos, la prescripcin por lo general tiene plazos largos, La siendo el ordinario de 10 aos. d) La caducidad no se suspende ni interrumpe, la prescripcin e) s. caducidad se aplica de oficio, la prescripcin debe ser invocada. La Otros medios extintivos:

5 8 Obtencin de la finalidad: son casos en que el acreedor obtiene su finalidad a pesar de que no hay estrictamente un cumplimiento del acreedor. Por la estructura de la relacin jurdica: son casos mencionados por Vlez en la nota al art. 724 CC: a) Cumplimiento de la condicin resolutoria: al cumplirse la condicin resolutoria obligacin se extingue, pero hay algo ms que una extincin, porque tiene efectos la retroactivos y la obligacin se tiene como no realizada, como si nunca existido, hubiese prueba de ello es que se debe devolver todo lo recibido en razn de la obligacin resuelta (art. 543 y 555 CC). b) Vencimiento del plazo resolutorio: el hecho de que al llegar el trmino el deudor est no ya obligado, no deriva de que la obligacin se extinga en ese momento, sino de que entonces culminan sus efectos. Por va refleja: son casos en que se produce la extincin de un contrato, y de reflejo se extinguen las obligaciones contenidas en l, ello ocurre con la rescisin, la revocacin y la resolucin. Causas particulares a ciertas obligaciones: la muerte, en ciertos casos produce la extincin de obligaciones; la incapacidad sobreviniente, en algunos supuestos se la asimila a la muerte y las extingue los contratos y las obligaciones (art. 1769 y 1770 CC), por ltimo, el abandono, si bien es controvertido que sea un modo de extincin, lo cierto es que en varios supuestos del Cdigo, el abandono produce la extincin de derecho y obligaciones. Conclusin del procedimiento concursal: cuando el patrimonio del deudor es insuficiente para cumplir con todas sus obligaciones (estado de cesacin de pago) se abre el rgimen concursal durante el cual el deudor ser desapoderado de su patrimonio, se liquidarn sus bienes, y se pagar a los acreedores, cobrando primero los privilegiados y luego, a prorrata, los quirografarios. Los saldos impagos ya no sern exigibles, pero subsisten como obligaciones naturales. a) Acuerdo preventivo: el proceso concursal tiene dos etapas, el concurso preventivo la y quiebra. Durante el concurso preventivo el deudor, puede, con el fin de prevenir o evitar la quiebra y conservar su empresa, proponerle a sus acreedores un DFXHUGR SUHYHQWLYR HMHPSOR KDFHU TXLWDV SOD]RV PiV ODUJRV etc.; si los acreedores aceptan y el juez homologa el acuerdo evita la declaracin de quiebra. En la etapa de TXLHEUD OD OH\ DGPLWtD HO DFXHUGR UHVROXWRULR SURSXHVWD GH VROXFLyQ al acuerdo preventivo que el deudor haca a sus acreedores; el acuerdo similar resolutorio fue eliminado en el actual rgimen de la ley 24.522. Efectos: la ley de Concursos (ley 24.522) expresa en el art. 55: HQ WRGRV los casos, el acuerdo homologado importa la novacin de todas las obligaciones con origen o causa anterior al concurso. Esta novacin no causa la extincin de las obligaciones del fiador ni de los codeudores VROLGDULRV . Avenimiento: el deudor puede solicitar la conclusin de su quiebra, cuando consientan en ello los acreedores verificados, expresndolo mediante escrito cuyas firmas deben ser autenticadas por todos notario o ratificadas ante el secretario. La peticin puede ser formulada en cualquier momento, despus de la verificacin, y hasta que se realice la ltima enajenacin de los bienes del activo, exceptuados los crditos (art. 255, ley de Concursos). El avenimiento es un modo de conclusin dequiebra y consiste en un acuerdo del fallido con todos los acreedores verificados (privilegiados y la quirografarios). a) Efectos: el avenimiento hace cesar todos los efectos patrimoniales de la quiebra. obstante, mantienen su validez los actos cumplidos hasta entonces por el sndico No los o coadministradores. La falta de cumplimiento de los acuerdos que el deudor haya

5 9 realizado para obtener las conformidades, no autoriza a la reapertura del concurso, sin perjuicio de que el interesado pueda requerir la formacin de uno nuevo 227, (art. ley de Concursos). FUENTES EN PARTICULAR Contrato: el CC lo define en el art. 1137: HD\ FRQWUDWR FXDQGR YDULDV SHUVRQDV VH SRQHQ GH DFXHUG R VREUH definicin muy amplia, porque no todo acuerdo de voluntades o convencin es un XQD contrato. GHFODU Distincin entre acto jurdico, convencin y el acto jurdico es el DFLyQ contrato voluntario y lcito, que tiene como fin inmediato producir consecuencias hecho humano, GH la convencin es un acto jurdico bilateral y el contrato es un acto jurdico y es una jurdicas; YROXQWla convencin, pero tiene algo que lo caracteriza, l est destinado a producir efectos de especie DG jurdicos, crear, modificar o extinguir obligaciones. por ello, la doctrina define al contrato FRP~Q,como un acto jurdico bilateral destinado a crear, modificar o extinguir GHVWLQ obligaciones. ellos pueden ser esenciales, naturales y Elementos del DGD DcontratoElementos esenciales: aquellos que hacen a la existencia del contrato, pueden accidentales: a) UHJODU genricos (ejemplo capacidad, consentimiento, objeto, causa, forma)o especficos ser VXV (propios de un contrato, como ser el precio en una compraventa): GHUHFK Capacidad: aptitud para ser titular o ejercer por s mismo el derecho y RV . Es celebrar el contrato (art. 1160 CC). una Consentimiento: acuerdo de voluntades entre las partes. las cosas o hechos sobre los que recae la obligacin contrada. Objeto: Causa: se refiere a la causa fin. Forma: es la exteriorizacin de la b) Elementos naturales: aquellos que normalmente corresponden a un voluntad. determinado, paro las partes lo pueden excluir (ejemplo la garanta de eviccin en contrato una c) compraventa). Elementos accidentales: aquellos que normalmente no se dan en un contrato, pero determinado que las partes lo pueden incluir (ejemplo un plazo, una condicin). El consentimiento. puede ser expreso (cuando se manifiesta en forma verbal, escrita o Rgimenpor signos inequvocos) o tcito (cuando resulta de hechos o actos que lo presumir o autorizan a presumirlo, salvo que la ley o las partes hayan dispuesto lo hacen contrario). El consentimiento debe manifestarse por ofertas o propuestas de una de las partes y aceptarse por la otra (art. 1144 CC). a) Oferta y aceptacin: la oferta es la propuesta que una de las partes dirige a la otra, para que el contrato quede perfeccionado, el destinatario de la oferta debe dar su aceptacin b) . Caducidad: la oferta quedar sin efecto alguno si una de las partes falleciere, o perdiere su capacidad para contratar: el proponente, antes de haber sabido la aceptacin y la otra antes de haber aceptado (art. 1149 CC). c) Retractacin: las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido aceptadas, a no ser que el que las hubiere hecho, hubiese renunciado a la facultad de retirarlas, o se hubiese obligado a hacerlas, a permanecer en ellas hasta una poca determinada (art. 1150 CC). d) Vicios: lo dispuesto en el Ttulo De los hechos, respecto a los vicios del consentimiento o de la voluntad, tienen aplicacin en materia de contratos 1157 (art. CC).

60 e) Interpretacin de los contratos: los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin (art. 1198 CC). Clasificacin de los contratos: a) Unilaterales o bilaterales (art. 1138 CC). b) A ttulo oneroso o a ttulo gratuito (art. 1139 CC). c) Consensuales o reales (art. 1140 a 1142 CC). d) Nominados o innominados (art. 1143 CC). e) Conmutativos o aleatorios. f) Principales o g) accesorios. Simples, complejos o h) mixtos. De ejecucin instantnea o de ejecucin i) sucesiva. o abstractos. Causados j) Individuales o k) colectivos. De adhesin. l) Otras clasificaciones: de cambio, de consumo, de previsin, etc. las partes de comn acuerdo pueden extinguir los efectos de Extincin de los contratos un contrato, sin perjuicio de eso, comnmente los contratos se extinguen por alguna estas de tres causas: rescisin, resolucin y a) Rescisin: consiste en dejar sin efecto para el futuro un contrato por revocacin: consentimiento de mutuo b) partes. Resolucin: consiste en la extincin del contrato en razn de una clusula expresa implcitamente contenida en o c) l. Revocacin: consiste en dejar sin efecto el contrato por la voluntad de una de partes. las

Voluntad unilateral: la doctrina discrepa acerca de si la voluntad unilateral es apta para crear obligaciones, es decir, si una persona por su sola voluntad puede crear una obligacin a su cargo y sin conocer al acreedor, ejemplo: Oferta pblica: una persona hace una oferta al pblico y se obliga a mantenerla durante cierto tiempo, ha nacido una obligacin para el oferente, a pesar de que an no hay ni se conoce al aceptante. de recompensas o premios: cuando alguien ofrece recompensa para quien Promesas encuentre algo extraviado, o cuando en concursos se ofrecen premiso a quien haga determinada cosa. Los ttulos al portador: no contienen el nombre del beneficiario, pero el emisor tiene la obligacin de pagar a quien se los presente.

Ejercicio abusivo de los derechos: tiene lugar cuando alguien ejerciendo un derecho que le corresponde, lo ejerce en forma abusiva o irregular, ocasionando un perjuicio a otra persona, este ejercicio abusivo constituye un hecho ilcito en sentido objetivo, y como tal genera la obligacin de reparar el dao causado. El Cdigo de Vlez no lo admita, con el correr de los aos la doctrina comenz a aceptar la teora del abuso del derecho, considerando que dichas conductas eran por ejemplo, contrarias a los principios generales del derecho o a la moral y buenas costumbres (art. 953), la jurisprudencia tambin comenz a hacer aplicacin de la teora, en especial entre 19491955 (porque la Constitucin del 49 prohiba cualquier abuso de un derecho reconocido), la reforma

61 de la Ley 17.711, recogi estas ideas a travs del art. 1071 al cual agreg la expresin regular y adicion un segundo prrafo: art. 1071 CC EO ejercicio regular de un derecho propio o el incumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral \ ODV EXHQDV FRVWXPEUHV . Efectos del acto abusivo si el acto es declarado abusivo, las consecuencias son que carece de virtualidad principales y en consecuencia corresponde impedir o suprimir sus y genera efectos la obligacin de indemnizar los daos. Enriquecimiento sin causa: se produce cuando una persona incrementa su patrimonio en perjuicio que exista una causa que lo justifique. Este enriquecimiento no es tolerado por la ley, de otra sin el perjudicado puede ejercer la accin in rem verso, cuyo significado y finalidad es volver las cosas al estado anterior. que haya enriquecimiento de Accin in rem verso. Requisitos de procedencia (el del demandado); que haya empobrecimiento de otro patrimonio (el del un patrimonio accionante); que haya relacin causal entre el enriquecimiento y el ausencia de causa empobrecimiento; jurdica y que el perjudicado no tenga otra accin o medio legal para lograr la reparacin. Sistema del CC nuestro CC no trata expresamente esta institucin como fuente de obligaciones, pero las notas a los art. 944 y 749, se refieren al enriquecimiento sin causa las como un principio permanente de nuestro derecho y medio til para repetir lo pagado injustamente. Adems en varios art. Del CC se hace aplicacin del principio enriquecimiento sin de causa: Quien contrata con un incapaz de hecho, no puede pedirla la restitucin de lo que a) entreg, salvo que demostrare que lo entregado est en el patrimonio del incapaz o le que redundar en beneficio manifiesto del incapaz (art. 1165 CC), de lo contrario el incapaz se estara enriqueciendo sin causa a costa de la persona b) capaz.tercero realiza un pago contra la voluntad del deudor, tiene derecho a Si un aquello cobrarleen que le hubiera sido til el pago al deudor (art. 728 CC). c) En principio, por un hecho involuntario no se responde, slo se responde si con el dao se enriqueci el autor del hecho y en la medida del enriquecimiento (art. CC). 907 d) En la gestin de negocios, aquel para quien se gestion deber pagar al gestor los gastos realizados por ste, pero hasta la concurrencia de las ventajas que l obtuvo al fin del negocio (art. 2302 CC). Efectos si hay enriquecimiento sin causa y procede la accin in rem verso, restituirle alcorresponde su situacin anterior, o sea, resarcirle el empobrecimiento. empobrecido tiene Esto un lmite, se resarce el empobrecimiento hasta la medida del enriquecimiento, el reclamo no puede exceder el empobrecimiento ni tampoco exceder el enriquecimiento. puede ocurrir que el pago no se haga correctamente, tal el caso de que el Pago indebido deudor pague a quien no es acreedor, o que el que paga se crea deudor sin serlo, o que se entregue algo que no se debe, o que se pague sin que exista una causa, etc., en estas situaciones de pago indebido quien ha pagado tiene derecho a repetir el pago, lo cual significa que se le devuelve lo que pago. Nuestro cdigo dedica especialmente un captulo indebido y lo regula a travs de los art. 784, contemplndose dos situaciones al pago bsicas:

62 a) El pago por error: el cual comprende hiptesis en las cuales el que paga comete una equivocacin. Los efectos de este pago indebido son el que pag tiene derecho a repetir y quien recibi el pago debe restituir lo recibido, respondiendo por los frutos, prdidas y deterioros si es de mala fe y no respondiendo por ellos si es de buena fe. b) El pago sin causa: que comprende hiptesis en las cuales el pago es ineficaz por motivos vinculados a la causa de la obligacin. Este supuesto comprende siguientes casos, se paga una obligacin que nunca existi, cuando alguien paga sin los ser deudor o a quien no es el acreedor, cuando la obligacin existe pero la causa que le daba origen dej de existir o se basa en un hecho futuro que no se cumpli y por ltimo la cuando la obligacin pagada responde a una causa contraria al derecho, sea porque la causa es ilcita o contraria la moral y buenas costumbres. Gestin de negocios: existe cuando alguien (gestor) realiza gestiones tiles para otra persona (dueo del negocio) sin que exista autorizacin o mandato para sta, con la intencin de obligarlo a que se le reintegren los gastos realizados, ejemplo frente a mi vivienda hay una construccin con riesgo de derrumbe y su propietario est de viaje, para evitar los daos, mando a repararla, al regreso del dueo le reclamo los gastos realizados. Fundamento: se han dado distintas opiniones: en la ley, en la ley y la equidad, en la equidad y el inters pblico, en el consentimiento presunto del gestor y el dueo del negocio etc. Requisitos: que la gestin se haga sin mandato ni autorizacin; que el gestor se proponga realizar un negocio de otro y que el gestor tenga la intencin de obligar a que se le reintegren los gastos. Efectos: los efectos estn constituidos por las obligaciones de las partes, las cuales fundamentalmente son: las del gestor no interrumpir la gestin una vez iniciada c yontinuarla hasta que el dueo del negocio intervenga, rendir cuentas de las realizadas y indemnizar los perjuicios causados por culpa o dolo; las obligaciones del dueo operaciones del negocio son las que corresponden al mandante frente al mandatario que acept el mandato y lo ejerci regularmente: reembolsar al gestor los gastos que realiz y liberarlo de las obligaciones que contrajo, en ambos casos para cumplir la gestin.

2 EOLJDFLRQHV H[ OHJH se denominan as a las obligaciones que nacen de la ley, as por ejemplo: La obligacin de prestar alimentos (art. 367 a 376 bis CC). Las obligaciones impositivas.por eviccin y por vicios redhibitorios (art. 2089 y 2164 CC), etc. La garanta

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SEGUNDA PARTE DE LA MATERIA RESPONSABILIDAD CIVIL PARTE HISTRICA CAPTULO I - LAS ETAPAS DEL PROCESO I. LA REACCIN HUMANA FRENTE AL DAO En las primitivas comunidades todo dao causado a la persona o bienes de despertaba en la vctima el instinto de la venganza. El hombre responda a un otro instinto de devolver el mal por el mal que haba sufrido. Era una reaccin natural espontnea absolutamente . Puede decirse que en esta poca la cuestin de los daos y la necesidad de su resarcimiento se hallan al margen del derecho. A la violencia se opone la violencia. El se paga con el mal. Por el dao recibido se causa un dao semejante. Es la Ley mal del 7DOLyQ RMR SRU RMR \ GLHQWH SRU GLHQWH Es ste el perodo de la venganza privada, la forma ms imperfecta y ms antigua represin de la de injusticia. II. ORGANIZACIN JURDICA DE LA SANCIN DE LA VENGANZA A LA COMPOSICIN. En una poca posterior la pasin humana se modera; la reflexin priva sobre el instinto salvaje y la vctima del dao que derecho tiene el de venganza tambin puede perdonar mediante la entrega por el ofensor de suma una de dinero libremente consentida. Es ya la poca de la composicin voluntaria, del rescate, de la pena privada. Cuando las organizaciones polticas se consolidan y la autoridad se afirma, se ve necesidad de institucionalizar el sistema de las composiciones hacindolas la para asegurar obligatorias la tranquilidad pblica. Este es el perodo de la composicin legal y del delito privado. El Estado fija para delito cada una cierta suma de dinero que el ofendido debe aceptar y el ofensor est pagar. obligado a III. LA DIFERENCIACIN DE LAS SANCIONES. LA REPRESIN DEL DELITO Y LA REPARACIN DE LOS DAOS. Estado no el Finalmentesolamente va a fijar las composiciones sino que tambin va a intervenir en castigo de los culpables. El Estado aparece ya interesado no solamente en la el de las infracciones dirigidas contra l, sino tambin de aquellas dirigidas contra represin particulares pero que no por ello representan menos una alteracin de la los tranquilidad pblica .

64 Desde el da en que el Estado asume la funcin de aplicar las sanciones represivas a los culpables, se produce una notable transformacin del concepto castigando responsabilidad. Desde ese momento esta nocin se desdobla: por un lado, de responsabilidad penal que persigue el castigo del delincuente y, por la responsabilidad civil que tiende a resarcir a la vctima del dao otro, la sufrido. Al Estado incumbe la responsabilidad penal; la accin represiva ya no corresponde a la vctima. El particular que ha sufrido un dao tiene desde entonces la accin de perjuicios, daos y distinta de aqulla y que atae slo a la vctima por la responsabilidad civil autor. del CAPTULO II - LA CUESTIN EN ROMA I. LA LEY DE LAS DOCE TABLAS Las etapas del proceso que han sido brevemente expuestas se hallan bien en Roma, donde se advierte la evolucin desde la venganza privada, pasando por la demarcadas privada pena de las composiciones, primero voluntaria y despus obligatoria, hasta llegar en la poca de Justiniano a la distincin entre las acciones puramente penales y las reipersecutoria por daos y acciones perjuicios. A los primitivos tiempos de la venganza privada sigue la poca de la voluntaria, cuando el Estado trata de poner fin a aqulla reemplazndola por una composicin dinero que suma de vala tanto como el rescate del dao padecido. El casuismo tan caracterstico no slo de la legislacin romana sino de la mente misma sus de jurisconsultos, se expresa aqu en la falta de un principio general de responsabilidad la . La Ley de las Doce Tablas dictada el ao 305 de Roma nos muestra la transicin composicin voluntaria a la composicin legal. Por ejemplo, en el robo flagrante de la ( furtum manifestum)la composicines flagrante ( furtum nec manifestum ); en la injuria es legal para la injuria corporal y anvoluntariay,encambio,eslegalparaelrobono lesiones y es voluntaria en cambio para el caso de fractura de un miembro donde ordinarias, an aplicarse la Ley del Talin. Se advierte que en los casos ms graves donde la puede tiene caractersticas de excepcin, la vctima puede todava satisfacer su venganza si ofensa hay no arreglo en cuanto al monto de la composicin. La vctima no est compelida por la a aceptar la composicin que esta ltima ley fija. La suma ( poena ) que constituye la composicin legal sigue siendo en la Ley de las Doce el precio de la venganza; es una pena privada. El derecho romano, tal Tablas afirman como lo MAZEAUD y TUNC (MAZEAUD y TUNC, op. cit., pg. 39) no llegar librarse nunca acompletamente de esa idea; a hacer de la condena civil lo que es en la una actualidad: indemnizacin. En la poca de Justiniano se distingue lo que se llaman acciones reipersecutoria, propiamente dichas y acciones mixtas (penales y reipersecutoria). acciones penales reipersecutoria son acciones civiles por daos y perjuicios; las segundas son Las penales accionesque persiguen la aplicacin de una pena privada, pero la distincin ha sido vacilante y nunca se han apartado de las acciones reipersecutoria ciertas reglas que son

6 5 propias de la idea de pena; por ejemplo, los herederos del autor del dao no podan ser perseguidos sino por la vctima, salvo, durante el Imperio, en el caso de por el delito cometido por el causante, con fundamento en el enriquecimiento sin enriquecimiento causa. II. LA LEY AQUILINA Dentro de los delitos privados que sancionaba la Ley de las Doce Tablas se hallaban junto a la injuria y al robo (furtum ) algunos otros que no entraban en la nocin de injuria eran delitos contra los bienes y sta constitua un ataque a la persona; pero porque entraban tampoco en la nocin de furtum porque no comportaban propsito alguno de lucro en autores. Tales eran aquellos actos que se traducan en daos a los bienes sus ajenos. Para reprimir estos daos (damnum iniuria datum) se dict un plebiscito propuesto por tribuno Aquilius en fecha incierta pero que se hace remontar a la poca de las el entre patricios disensiones y plebeyos (287 A.C.). Esta es la Ley Aquilina que institua contra el de ciertos daos una accin nica que era, en la poca formularia, del doble en caso autor desconocimiento o negativa, y que deba ejercerse por el procedimiento de la de iniectioenla pocadelas acciones dela ley.Laaccinestablecidatena por manus objetoel perjuicio calculado sobre el ms alto valor que la cosa destruida o monto del haba tenido deteriorada sea en el ao, sea en el mes que haba precedido al delito. Desde el punto de vista de la clasificacin de las acciones en penales, mixtas, Gayo y Justiniano dicen que ella es a la vez penal y reipersecutoria: el reipersecutoria y considera primero la as porque ella persigue la reparacin del doble en caso de injustificada, y Justiniano, a su vez, no solamente por esto sino porque ella negativa permite la diferencia entre el valor en el momento del delito y el ms alto valor en un obtener perodo. cierto Sin embargo, esta accin est regida por las reglas de la accin penal. La Ley Aquilina procede por solucin de especie encarando en tres captulos principalesque requieren urgente represin: la muerte de esclavos o de animales los daos viven que en tropel (animalia quae pecudum numero sunt) ; el dao causado a un principal acreedor por el acreedor accesorio (adstipulator ) que ha hecho remisin de la deuda en perjuicio del primero, y, por ltimo, la lesin de esclavos o animales y la destruccin d oeterioro de cualquier otra cosa corporal. ,,,./26'(/,72635,9A'26'(/ ,86&,9,/( La Ley de las Doce Tablas prevea numerosos delitos que eran originariamenteuna multa fija o la pena del doble. Algunos de los delitos previstos eran castigados por siguientes los : Mutilacin de rboles. Hacer pacer ganados fuera del tiempo de las cosechas en terreno ajeno. Empleo de una viga robada en la construccin de una casa. Apropiacin de bienes del pupilo por el tutor legtimo.

66 Depositario infiel. Daos causados por los animales. En el derecho primitivo se autorizaba la venganza sobre el animal mismo. Despus de las Doce Tablas se intentaba un procedimiento el dueo contra del animal, que tena la facultad de abandono (noxal) si no quera pagar la multa. Enajenante que habiendo vendido la cosa de otro no ha impedido la eviccin del verdadero propietario contra el adquirente. Sin embargo, los principales delitos del ius civile eran: la injuria, el robo, el dao injustamente y la causado rapia. OTROS DELITOS (delitos pretorianos) . Existan tambin otros delitos sancionados por pretor que completaban el ius civile y TXH ORV URPDQLVWDV KDQ GDGR HQ OODPDU el SUHWRULDQRV WDOHV HUDQ OD YLROHQFLD (metus ) y el dolo (dolus ) . En nuestros das GHOLWRV estas cuestiones son tratadas como vicios de la voluntad capaces de determinar la nulidad acto del jurdico celebrado en tales condiciones, pero ellos son tambin causa bastante obligar para al autor de la violencia o el dolo a resarcir el dao producido. Por ltimo, tambin fue considerado delito el fraude a los acreedores ( fraus creditorium ). IV. LOS CUASIDELITOS Adems de los hechos ilcitos que hemos considerado precedentemente, existan Roma otros hechos que, reprimidos por el pretor, no constituan en delitos. El pretor sancionaba a ciertas personas que haban cometido un acto culposo o doloso q y uedaban stas obligadas de la misma manera que si la obligacin hubiese nacido de un delito (quasi ex delito teneri videntur) . Las acciones nacidas de los cuasidelitos eran numerosas y la sancin, originada en accin pretoriana in factum, comportaba una condena a una multa variable segn una casos. los Los cuasidelitos citados en las Institutas de Justiniano eran los siguientes: Si el juez hace suyo el proceso. Cuando el juez dicta una sentencia inicua o ilegalidad, tachada desea por simple culpa o por dolo, vuelve el proceso contra l (litem suam facit) : obligado a reparar el dao queda causado. Si objetos slidos o materias lquidas son arrojadas (De effusis et deiectis) de edificio a un lugar donde el pblico tiene el hbito de pasar y se causa un dao, el un puede autor caer bajo la aplicacin de la Ley Aquilina. Si han sido colocados o suspendidos objetos (De positis vel suspensis) en un sobre un edificio pasaje pblico y amenazan causar un dao por su cada, el habitante de la casa es tambin responsable y obligado al pago de una multa. La accin es popular.

67 Si los pasajeros de un buque o los que se hospedan en un hotel sufren prdidas o daos en sus efectos ocasionados por la tripulacin o los dependientes, responden patrones de buques y los hoteleros. V. LOS DELITOS Y CUASIDELITOS COMO FUENTES DE OBLIGACIONES Se ha considerado durante mucho tiempo que la fuente ms antigua de las obligaciones era el delito. El contrato, o sea el acuerdo de voluntades destinado a crear obligaciones entre partes, apareca como un estado de conciencia jurdica mucho ms desarrollado que las el supone la necesidad de acordar a la vctima de un delito el derecho a una que reparacin. Sin embargo, como lo seala MONIER, es imposible admitir que la nocin moderna obligacin haya nacido en el hecho de haberse cometido un delito, pues ste hace de nacer primitivamente un derecho a la venganza privada o a la toma de posesin de la fsica del persona culpable, sin crear simultneamente la facultad para el delincuente de cumpliendo una prestacin en provecho de la vctima. Es as como la Ley de las librarse Doce admite aun que el fur manifestus, es decir el ladrn sorprendido en flagrante Tablas sea atribuido a la vctima del delito, robo. La idea de deuda en materia delictual slo aparece en virtud del pacto por el vctima cual la renuncia a su derecho de venganza mediando la promesa de una suma de La obligacin de pagar la pena que libera al delincuente tiene su fuente no en el dinero. mismo delito sino en la convencin subsiguiente. El delito no ha sido ms que el motivo por el una obligacin se ha cual contrado. Recin posteriormente se ha podido decir que el delito da nacimiento inmediatamente obligacin de pagar una suma de dinero, o sea que constituye una fuente autnoma a la obligaciones. Esto ha ocurrido cuando la ley no solamente ha fijado la tasa de de composicin pecuniaria, sino que ha impuesto tambin al delincuente el deber de la pagar y a la vctima el derecho de exigir la composicin legal. Desde que se ensay en Roma una clasificacin de las obligaciones por su aparecen los delitos junto a los contratos. Tal vez el primer intento de clasificacin fuente obra fue de los jurisconsultos clsicos. As las Institutas de Gayo (alrededor del ao 150 distinguen dos fuentes esenciales de obligaciones: omnis enim obligatio vel ex D.C.) nasciturvelexdelicto.Es decir,quetodaslas obligaciones nacendelos contratos contractu odedelitos. los Sin embargo, los jurisconsultos de fines de la poca clsica haban ya advertido existencia de obligaciones que sin nacer de hechos lcitos, no nacan tampoco de la como tambin de obligaciones que sin nacer de hechos ilcitos no tenan su fuente en delitos; contratos, o sea que nacan sin acuerdo de voluntades. Segn un texto del Digesto, los mismo Gayo, que en sus Institutas no conoca sino una clasificacin bipartita de el las obligaciones, habra tenido enseguida la idea de crear una tercera categora donde ubicaran todas las obligaciones que tuvieran su origen en otra fuente que el contrato se y el Esta tercera fuente que aluda a una categora un tanto vaga, comprenda delito. obligaciones que nacan de modos diversos (variae causarum las figurae) .

68 Las Instituciones de Justiniano a su vez nos muestran una divisin cuatripartita de las fuentes de las obligaciones: DXW HQLP H[ FRQWUDFWX VXQW TXDVL H[ FRQWUDFWX maleficio DXW H[ suntquasiex maleficio . Pothier, teniendo en cuenta la clasificacin tradicional de Justiniano, agreg la equidad como quinta fuente de obligaciones. Fue tambin POTHIER el primero que distingui delitos de los cuasi delitos segn que existiese o no en el autor del acto intencin los dolosa, ste que, como hemos visto, no fue el seguido ni en la clasificacin bipartita criterio Gayo ni en las Instituciones de Justiniano para oponer frente a la obligacin que nace de un de delito aquella que nace de un cuasi delito. As exista en Roma el delito por culpa como damnum iniuria datum y el cuasi delito por dolo como en el caso del juez que en el suyo hace el pleito. POTHIER llama delito al hecho por el cual una persona por dolo o malignidad causa dao o cualquier perjuicio a otro; cuasidelito es el hecho por el cual una persona sin pero por una malignidad imprudencia no excusable causa cualquier perjuicio a otro. VI. FUNCIN DE LA CULPA La evolucin del fenmeno histrico considerado nos muestra cmo en las primeras venganza se ejerca ciegamente contra el autor material del dao, sin pocas la la reparacin del perjuicio ni la culpa del ofensor. As se tratara de lesiones importar de la destruccin o deterioro de las cosas de otro, el autor del hecho, inocente o corporales o deba sufrir culpable, la pena del Talin. Ms tarde, en una etapa ms evolucionada, el autor del dao quedar sometido composicin forzosa, pero esta forma de liquidar la pendencia no significaba an a la reparar el perjuicio sino ms bien satisfacer la venganza por el agravio sufrido. Ni en la Ley de las Doce Tablas ni en la Ley Aquilina, la culpa era un factor para determinar la responsabilidad del autor, o aun siquiera para graduar el alcance computable del deber de responder, salvo en algn supuesto excepcional. A tal punto la imputacin era puramente material u objetiva que aun los animales y cosas inanimadas deban responder del dao que ellas haban las ocasionado. Recin a fines de la Repblica, como hemos visto (supra nro. 16), los jurisconsultos concepto de la culpa, aun la ms leve, como requisito para el ejercicio introdujeron el las de acciones nacidas de la Ley Aquilina. La idea de culpa, dice IHERING, que es la base de la distincin entre la injusticia y la injusticia subjetiva, se encuentra en todas partes, significando con ello el objetiva ilustre jurisconsulto alemn que no se puede concebir en el derecho romano clsico responsabilidad sin una culpa. Hay coincidencia en esta ltima afirmacin con lo que hemos expuesto acerca de que la de culpa aparece recin en Roma en la poca clsica de la evolucin del idea derecho.

69 En materia de responsabilidad contractual el derecho romano de la poca clsica no ignoraba tampoco del todo la necesidad de la culpa, pero estuvo lejos de concedido el lugar que se cree haberle generalmente. Posteriormente a la poca clsica la teora de la culpa se modifica sustancialmente y la responsabilidad de los deudores no se considera de la misma manera que en el siglo III. LA CULPA GRAVE (lata ) . En una poca anterior a Justiniano de la que no se sus Instituciones ni en sus Constituciones, los jurisconsultos del Bajo Imperio habla en asimilado haban al dolo, la culpa grave. LA CULPA LEVE EN ABSTRACTO. Los comentaristas de derecho romano designan la culpa que no cometera un buen administrador: se compara de una manera as conducta la abstracta del deudor a la de un buen padre de familia (diligens pater familias) y se le por responsable del dao causado al acreedor cuando se estima que ste no ha tiene como lo actuado habra hecho este buen administrador. LA CULPA LEVE EN CONCRETO. Intrpretes del derecho romano han dado este nombre apreciada de una manera concreta, segn la conducta habitual del a la culpa deudor. LA CULPA LEVSIMA. Se responde de la ms leve culpa. El deudor debe diligencia poner la de un muy buen padre de familia cuando el contrato le reporta solamente ventajas a l. CAPTULO III - LA CUESTIN EN FRANCIA EL ANTIGUODERECHO No exista en las leyes brbaras un principio general en materia de responsabilidad Es decir que el sistema que imper durante mucho tiempo no fue otro que el civil. de la composicin legalmente obligatoria. Ms an, no se distingui en Francia sino tiempo despus, alrededor del siglo XII, el delito civil del delito bastante penal. El antiguo derecho francs lleg a establecer como regla general la reparacin de todo causado por culpa. As lo dicen Domat y Pothier y el Cdigo Civil francs no dao hecho ms que recoger esa ha tradicin. Es as que DOMAT, que inspir a los redactores del Cdigo Napolen los artculos 1382 y HVWDEOHFLy HO VLJXLHQWH SULQFLSLR (V XQD FRQVHFXHQFLD QDWXUDO GH WRGDV especies de compromisos particulares y del compromiso general de no causar mal ODV n aadie, que aquellos que ocasionen algn dao, sea por haber contravenido algn deberKDEHU IDOWDGR DO PLVPR HVWiQ REOLJDGRV D UHSDUDU HO PDO TXH KDQ SRU o KHFKR La culpa es, en materia de responsabilidad extracontractual a partir de ese momento, elemento indispensable de la responsabilidad por atribuir al acto la nota de ilicitud un nacimiento al deber de que da resarcir. Pero en el fondo la nocin de culpa se confunde con la de ilicitud, o sea que lo ilcito culpable y lo culpable es ilcito. Ello resulta as porque no cumplir el deber de es comportarse es a la vez culpa (falta de diligencia) e ilicitud (violacin de un deber con diligencia legal).

70 En cuanto a la responsabilidad contractual, tambin llegaron los autores del antiguo francs a parecidos resultados que aquellos logrados por los derecho romanos del perodo clsico. As consideraron que en algunos contratos el deudor se jurisconsultos obligado precisamente a un resultado: en tal supuesto basta con la prueba ha existencia de la obligacin, es innecesario apreciar la conducta del deudor; en de la contratos el deudor slo se obliga a cumplir sin negligencia ni imprudencia, entonces otros hay examinar cmo se ha que comportado. La teora romana de la prestacin de la culpa tal como aparece expuesta en la poca Justiniano ha sido recibida por POTHIER pero, como veremos, no fue adoptada de despus por el Cdigo francs. EL CDIGONAPOLEN Los redactores del Cdigo Civil francs siguieron el cauce del antiguo derecho. Fue que as qued definitivamente establecida la distincin entre pena (sancin reparacin civil del dao (sancin resarcitoria). Tambin fue principio incontrovertido represiva) y todo que dao debe ser reparado por aqul por cuya culpa fue ocasionado. Conforme a lo que acabamos de expresar el Cdigo Napolen iba a echar las bases del moderno sistema de responsabilidad extracontractual estableciendo los principios siguientes fundamentales: a) Obligacin general de responder por el dao causado a otro. b) La imputabilidad del dao al autor del hecho no tiene otro fundamento que la hay responsabilidad sin culpa; no culpa. c) La culpa tanto puede ser intencional como por simple negligencia o imprudencia. d) Siendo la culpa la violacin del deber genrico de no daar a otro, ella convierte ilcito el acto ejecutado en tales en condiciones. e) Sin dao no hay responsabilidad civil. f) La obligacin de responder es una sancin resarcitoria y no represiva que consiste en reparar el dao causado. Estos principios resultan enunciados en el texto de los artculos 1382 y 1383 del &LYLO Cdigo (O SULPHUR GLVSRQH 7odo hecho del hombre que causa a otro un dao, obliga a UHSDUDUOR D DTXpO SRU FXOSD GHO FXDO KD VXFHGLGR /D SDODEUD KHFKR HQ HVWH VLJXLHQGR HO OHQJXDMH GH 'RPDW GHVLJQD HO KHFKR LOtFLWR HV GHFLU OD FXOSD DUWtFXOR LQWHQFLRQDO delito (dolo del civil). (O DUWtFXOR D VX YH] GLVSRQH &DGD FXDO HV UHVSRQVDEOH GHO GDxR TXH KD\D FDXVDGRSRU VX KHFKR VLQR WDPELpQ SRU VX QHJOLJHQFLD R SRU VX QR VyOR LPSUXGHQFLD En materia de responsabilidad contractual el Cdigo francs sienta los principios siguientes :

71 a) El deudor debe responder de los daos y perjuicios que ocasiona al acreedor el incumplimiento de la obligacin. b) El incumplimiento de la obligacin importa la presuncin de culpa del deudor. c) La culpa se juzga en abstracto. d) No existe graduacin de la culpa en relacin al mayor o menor provecho que contrato reporta al el deudor. Estos principios resultan enunciados en los artculos 1137, 1147 y 1148. CAPTULO IV - LA CUESTIN EN EL DERECHO ARGENTINO I. SNTESIS DE SU EVOLUCIN Cuando Vlez Sarsfield redact nuestro Cdigo Civil campeaba sin disputa la culpa nico como fundamento de la responsabilidad civil. El eje sobre el cual gira nuestro sistema de responsabilidad extracontractual se halla en el 1109, que tiene su fuente en el artculo 1383 del Cdigo francs. Slo la artculo justifica culpa la responsabilidad. Todo el que viola el deber genrico de no daar implcito norma en la del artculo 1109 es culpable, comete un acto ilcito y debe responder por el que dao ocasiona. Cuando el dao se ha producido por el hecho propio debe probarse la culpa del la vctima autor; si no aporta la prueba de la culpa que imputa al demandado ste no ha de responder del dao que aqulla hubiere sufrido. Otra es la solucin legal cuando el dao proviene de otras personas por las cuales responderse, o cuando ha sido causado por las cosas inanimadas o por los debe animales. nuestro Codificador al Cdigo francs, que le ha servido de fuente principal Siguiendo esta en materia, mejora notablemente la condicin de la vctima mediante el juego de presunciones legales de culpa, que invierten la carga de la prueba en algunos las casos o en otros, una responsabilidad que no puede imponen, excusarse. Pero como el sistema del Cdigo radica en la culpa, no se puede hablar sino de una in eligiendoo in vigilandocuando setrate dela responsabilidad delprincipalpor culpa elhecho de los dependientes, y esa culpa es presumida iuris et de iure, o sea que no se probar puede en contra de la presuncin, como por ejemplo que el principal no incurri en culpa en la eleccin o en la vigilancia de su subordinado. (Sobre el valor de alguna presunciones, vase infra, nro. estas 939). En otros casos la culpa en el ejercicio de la autoridad que se tiene sobre otros presumida iuris tantum, como en las hiptesis contempladas en los artculos 1114 a es 1117. Los padres, tutores, curadores, maestros artesanos y directores de colegios probar puedenque no pudieron impedir el dao. Finalmente hay culpa tambin en el sentido del Cdigo Civil cuando la cosa que una persona tiene bajo su guarda o de la que se sirve ocasiona un dao a un inanimada tercero

72 (art. 1113), aunque no le sea dable probar al guardin que no incurri en culpa alguna. Hay tambin culpa presumida del dueo de la cosa inanimada (art. 1133), que carga de invierte lala prueba permitindole a aqul liberarse probando que de su parte no culpa hubo . Las mismas presunciones de culpa en la guarda sienta el Cdigo cuando se trata animales que ocasionan daos a otros, as sean domsticos o feroces los de animales (art. 1124), aunque solamente puedan liberarse el guardin o el agresores probando la culpa de la vctima, de un tercero por el cual no responden, o el caso dueo o fuerza fortuito mayor, salvo, excepcionalmente, la prueba de que el animal domstico se solt o sin culpa de escap aqullos. La doctrina tradicional no se hizo eco de la corriente positivista, que vea en la teora riesgo creado la solucin integral de los nuevos problemas que se suscitaban por del la necesidad de acordar indemnizaciones a las vctimas cuando el sistema clsico de culpa pareca ya insuficiente. Durante mucho tiempo nuestros autores siguieron viendo la la enculpa la nica justificacin de la responsabilidad civil, y si alguno trat de travs de a introducir los textos vigentes atisbos de responsabilidad objetiva, fueron muchos los se alzaron para mantener inclume el principio de la que culpa. La jurisprudencia, a su vez, no dio cabida a la teora objetiva del riesgo y siguiendo las aguas de la jurisprudencia francesa hizo prevalecer siempre la teora Particularmente en los casos de accidentes de automviles fue, por la tradicional. frecuencia los mismos, donde tuvo ocasin de pronunciarse conciliando los textos creciente de las conexigencias de una justicia que impona perentoriamente la necesidad de socorrer a vctimas cada vez ms las numerosas. Si bien los tribunales nacionales no recibieron la influencia de la jurisprudencia fijada por la Corte de Casacin francHVD HQ HO FDVR -DQGKHXU F*DOHUtDV %HOIRUWDLVHV supra , 85) nro.en cuanto suprima sta toda distincin entre dao causado con la cosa y por la ese cosa,sirvi, sin embargo, para afirmar tambin en nuestro medio el principio de fallo responsabilidad deriva de la culpa en la guarda y no de la cosa misma, tal que la enfticamente se dijo en aquel fallo de las Cmaras como Reunidas. Salvo algunos casos aislados ( infra , nro. 1013), inspirados por el voto del Dr. Salvat, tribunales nacionales decidieron siempre que cuando el dao era causado los automvil conducido, la responsabilidad emerga del hecho propio y quedaba regida por por el el artculo 1109 del Cdigo Civil, y si el dao era causado por un vicio de la cosa, como la rotura de la barra de direccin, falla de frenos, estallido de neumticos, etctera, el ser quedaba regido por el artculo 1113, ltima parte y por el artculo 1133, con caso en la culpa fundamentopresumida del guardin en el primer caso y del dueo en el segundo. El prudente criterio de nuestros jueces conform, sin embargo, una jurisprudencia con el debido apoyo en las normas legales, facilit grandemente la funcional que, de la vctima favoreciendo la necesidad de indemnizarla sin alterar el principio de la accin culpa. Por el juego de numerosas presunciones hominis en algunos casos y en otros aplicacin particular de presunciones legales contenidas en la Ley del Trnsito por !VH KDEtD13893 DILQDGR D WDO SXQWR HO FRQFHSWR GH FXOSD TXH OD LQYHUVLyQ GH OD SUXHED UHVXOWyser la regla. Casi no haba supuesto en que la culpa del conductor no fuese presumida

73 cuando se hubiese lesionado a un peatn, y se lleg al punto de exigir a aqul en su descargo no la prueba de su falta de culpa que deja incierta la causa del dao, prueba sino la concreta de la culpa de la vctima, de un tercero por el cual aqul no del caso o respondefortuito o de fuerza mayor. Finalmente, por tratarse del hecho propio del conductor, entraban a inmediatamente los principios de la responsabilidad indirecta del principal, favorecida funcionar por concepcin muy fluida de la relacin de dependencia como mera autorizacin una actuar, para y una elstica interpretacin del ejercicio de la funcin como mera razonable relacin entre sta y el dao. (Vase infra, nro. incumbencia o 1018). En el ordenamiento jurdico argentino anteriormente a 1968, sin embargo, iba a tener la teora objetiva del riesgo profesional a travs de la Ley de Accidentes acceso Trabajo 9688 <>, y en materia de responsabilidad extracontractual la teora del del riesgo a travs del Cdigo Aeronutico (ley 14307 <>, derogada por la ley creado <>actualmente vigente) para los casos de daos causados en la superficie, sea por 17285 aeronave en vuelo o por cosas o personas cadas o arrojadas de la misma o por el la anormal de aqulla (art. ruido 155). En materia de responsabilidad civil por daos nucleares, la ley 17048 del 2 de GH DSUREy OD &RQYHQFLyQ GH 9LHQD VREUH 5HVSRQVDELOLGDG &LYLO SRU diciembre 'DxRV Nucleares 1963", firmada por la Repblica Argentina en Viena el 10 de octubre de El artculo IV, nro. 1 de dicha Convencin expresa que la responsabilidad del 1966. explotador nucleares ser objetiva. A continuacin (nro. 2) dispone que si el por daos prueba que explotador la persona que sufri los daos nucleares los produjo o contribuy a ellos negligencia grave o por accin u omisin dolosa, el tribunal competente podr, si as por dispone su propia legislacin, exonerar total o parcialmente al explotador de su lo de abonar obligacin una indemnizacin por los daos sufridos por dicha persona. Este principio hoy con la reforma de la ley 17711 armoniza <>. Tambin signific un avance de la teora objetiva como obligacin de garanta s oeguridad, la aplicacin jurisprudencial extensiva de la norma del artculo 184 del de Comercio a todo contrato de transporte y aun al que se realiza en Cdigo taxmetros (infra , nro. 1186). automviles La reforma introducida al Cdigo Civil por la ley 17711 <>incorpor ya al sistema de responsabilidad civil, la llamada responsabilidad objetiva por riesgo creado en los la daos causados por el riesgo o vicio de las cosas (art. 1113 en su agregado). Tambin aparece aceptado por la legislacin vigente en la actual redaccin del 907 donde se consagra la responsabilidad objetiva por los daos que causan artculo las personas que carecen de discernimiento, con fundamento suficiente en la solucin equidad que el juez debe dar en la de especie. Hoy se dice tambin que la responsabilidad del principal se funda en una garanta de carcter objetivo por ser ella inexcusable y asimismo se dice que se funda obligacin de la enteora del riesgo creado la responsabilidad por los daos que causan los (infra , nro. animales 942). PARTE SISTEMTICA

74 CAPTULO V - CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD CIVIL I. EL DEBER DE RESPONDER Responder significa dar cada uno cuenta de sus actos. La conducta de los individuos se traduce en actos unilaterales o bilaterales que a su producen una modificacin del mundo vez exterior. La alteracin unilateral de las circunstancias que forman el entorno de los dems, puede ser favorable al inters individual o colectivo de stos, o bien puede ser contrario. Cuando la alteracin favorece las ansias ajenas y proporciona satisfacciones a los o bien se dems, traduce en ventajas para otro, el autor de aqulla puede aspirar a recompensa o retribucin benfica de quien recibe la una utilidad. Cuando la alteracin ocasionada por acto unilateral constituye la violacin de un moral deber o jurdico, y menoscabndose el inters ajeno se invade la rbita de actuacin otro, de se produce en el sujeto pasivo del acto una reaccin desfavorable que se traduce una en insatisfaccin. El autor de la alteracin no puede aspirar en este caso a recompensa: al contrario, se halla frente a la vctima en actitud de dar respuesta una a la perentoria exigencia de sta. La moral y el derecho sealan cul es la respuesta que puede pretender el ofendido. respuesta fijada por la norma moral y por la norma jurdica, a veces, constituye la Esta adecuada sancin a ese proceder. El autor debe responder entonces de su acto lesivo la sancin que le viene impuesta cumpliendo consecuentemente. Advirtase que aludimos a la alteracin de las circunstancias por acto unilateral y sealado hemos ya antes que ello puede ocurrir tambin por acto bilateral; es decir, por una conducta comn concurrente a ese resultado. Por ejemplo, las convenciones celebradas por las partes pueden modificar tambin circunstancias recprocas. Sin embargo, el contrato pone desde su celebracin las misma (ab -initio) a los dos sujetos contratantes frente a frente, unidos por un vnculo que mismos han creado con su voluntad ellos acorde. Las partes regulan de ese modo a travs de las estipulaciones de la convencin todos los efectos del acto celebrado, de tal manera que los beneficios y las cargas han perfectamente atribuidos por la libre determinacin de aqullos. Desde ese momento sido una de cada las partes espera que la otra corresponda a la confianza comprometida. No se trata entonces de dar respuesta a la exigencia de satisfaccin de uno nacida del lesivo que comporta el incumplimiento del otro, sino del deber de cumplir de acto lo convenido, dando satisfaccin a la confiada expectativa de cada parte. En este caso buena fe cuestin de cumplimiento; en aqul, de responsabilidad por inejecucin, es recin entonces el incumpliente en la situacin de dar respuesta por su acto colocndose carcter unilateral de lesivo.

7 5 La distincin que hacemos corresponde al anlisis de la estructura de la obligacin que ha conducido a fines del siglo pasado a la doctrina alemana, en particular por los trabajos BRINZ y BEKKER, a sealar la existencia en el vnculo obligatorio de una idea de de (shuld deber ) y una relacin de responsabilidad (haftung ) . De lo dicho resulta que la responsabilidad civil comporta siempre un deber de dar a otro cuentadel dao que se le ha causado. A veces el acto unilateral lesivo recae sobre quien no tena con el autor vnculo anterior; alguno otras veces el comportamiento daoso se produce frente a un sujeto con quien autor de aqul tena un vnculo jurdico anterior que le impona el cumplimiento de el especfica una conducta. Es decir que a veces el acto lesivo constituye la fuente de una obligacin nueva, y veces otras el acto lesivo aparece como consecuencia de una obligacin anterior. De all que doctrina clsica del derecho francs haya visto una dualidad de culpas y una la regmenes de pluralidad de responsabilidad adecuado a cada una de ellas. II. LA ILICITUD Al ubicar la cuestin en el plano de la responsabilidad civil nos ponemos de frente al problema de la ilicitud de la conducta y de la sancin que es su inmediato consecuencia. CONCEPTO. Por definicin lo ilcito es lo contrario a la ley. El concepto presupone entonces la existencia de una ley, o sea de una norma imponga compulsivamente una determinada conducta. La compulsin se manifiesta en que sancin prevista para el caso de la violacin. Ilicitud en sentido genrico o conducta antijurdica, es cualquier obrar contrario al ordenamiento considerado en su totalidad y no en relacin a sectores parcializados. As por ejemplo si es una regla de derecho la que establece que nadie normativos causar debe dao a otro, est sin embargo justificado el dao que se cause en legtima o en estado de defensa necesidad. SANCIN. Cuando la conducta no se ajusta a la previsin normativa se impone sancin que consiste fundamentalmente en un deber de obrar en el sentido querido una por aqulla y no respetado por el infractor: es decir, en el deber de reponer las estado anterior al acto ilcito. sta es la sancin resarcitoria que obliga a la cosas al restableciendo la situacin anterior (statu quo ante) en cuanto fuere reparacin desmantelndose la obra ilcita mediante el aniquilamiento de sus efectos posible presentes pasados, y futuros. Como la justicia no se satisface solamente con volver las cosas al estado tambin anterior, impone a veces una sancin ejemplar para que esos hechos no se haciendo repitan, sufrir al autor un mal por el mal que ha causado. sta es la sancin represiva derecho penal, lo que no significa que sea exclusiva de los delitos propia del como tampoco que la sancin resarcitoria sea ajena a estos ltimos. Obsrvese que criminales, juez el penal debe ordenar en primer lugar el desmantelamiento de la obra disponiendo la restitucin a su dueo del objeto del robo, mandando destruir ilcita, los

76 documentos falsificados o la liberacin de la vctima de la privacin ilegal de libertad, etctera . Advirtase asimismo que la sancin resarcitoria no es la nica, con ser la principal, derecho civil. As la sancin es resarcitoria en el caso de nulidad del acto jurdico y lo en el es tambin en caso de actos ilcitos que ocasionan daos patrimoniales. En cambio la sancin es represiva cuando consiste en la suspensin o prdida de patria potestad impuesta al padre que no cumple los deberes puestos a su cargo por la leyes las que organizan el rgimen de la familia, y asimismo la prdida de derechos al cnyuge impuesta culpable del divorcio por no cumplir los deberes de asistencia, cohabitacin fidelidad y que nacen del matrimonio. Si bien lo expuesto resulta del panorama actual del derecho, que distingue mbito del el netamente derecho civil del mbito del derecho penal, no eran tan diferenciadas sanciones, como hemos visto (supra , nro. 9) en el primitivo derecho romano y aun en las antiguos derechos germnico y los francs. La idea de pena sustituida por la de reparacin del dao causado es el resumen de progresos realizados a travs de muchos aos. La pena es la expresin del los sentimiento jurdico excitado que tiene por insuficiente la reparacin de la injusticia. LA SANCIN RESARCITORIA. Como hemos dicho (supra , nro. 119), la resarcitoria tiende a restablecer las cosas al estado anterior (statu quo ante) en sancin fuere posible, desmantelando la obra ilcita mediante el aniquilamiento de sus cuanto efectos presentes y pasados, futuros. La ley se preocupa de reparar los efectos del acto ilcito ya sucedido, sean los SUHVHQWHV R IXWXURV (O DUWtFXOR GHO &yGLJR GLFH 1R KDEUi DFWR LOtFLWR SXQLEOH daos SDUD los efectos de este Cdigo, si no hubiese dao causado, u otro acto exterior que lo FDXVDU \ VLQ TXH D VXV DJHQWHV VH OHV SXHGD LPSXWDU GROR FXOSD R pueda QHJOLJHQFLD 1R autoriza la ley, sin embargo, a reclamar ninguna garanta (cautio damni infecti) asegurar la indemnizacin por el dao eventual que se pueda para ocasionar. La reforma de la ley 17711 <>al artculo 2499 del Cdigo Civil faculta ahora a judicialmente medidas preventivas de seguridad para evitar el hecho daoso all pedir (VWD DFFLyQ OODPDGD HQ HO DQWLJXR GHUHFKR GH GDxR WHPLGR QR HV RWUD FRVD previsto. TXH HO de obra vieja u obra ruinosa legislado en la Ley Espaola de Enjuiciamiento interdicto Civil de 1855, y en la Ley 50 de Procedimiento Federal, y que desapareci de nuestro de Cdigo Procedimientos. Cuando el acto ha producido ya el perjuicio, la sancin resarcitoria particularmente en restablecer el patrimonio al estado en que se hallaba antes de consiste As: aqul. a) Si el dao se ha causado por un acto ilcito, debe reponerse el patrimonio al mismo estado en que se hallaba antes de haberse ejecutado aqul. b) Si el perjuicio ha sido producido por el incumplimiento de un contrato, el debe colocarse en los mismos trminos en que se hubiere hallado si el contrato patrimonio se

77 hubiese cumplido restablecindose el equilibrio que el crdito representaba en el patrimonio del acreedor. Es lo que Ihering llama inters de cumplimiento (infra , nro. 158). c) Si el dao resulta de la frustracin de un contrato por no haberse concluido, o por haberse concluido vlidamente, el patrimonio debe ser colocado en los mismos no trminos hubiere hallado si la negociacin no hubiera sido emprendida, o el contrato en que se se no hubiere realizado. Es lo que Ihering llama inters de confianza (infra , nro. 158). La sancin resarcitoria tiende a suprimir el dao y, actuando como contra dao, obliga autor a reponer en el patrimonio del damnificado los elementos que sufrieron al menoscabo. El patrimonio se repone haciendo restitucin de los bienes de los que fue titular, si existieren, y reponiendo las cosas daadas al estado anterior, si fuere despojado el posible. La previsin normativa a que nos referimos tanto es aquella contenida en la ley, como otra expresada en la clusula de un contrato, pues que al fin de cuentas las aquella pueden partes reglar sus actos libremente siempre que no atenten contra la ley, la moral o buenas costumbres (art. 953, Cd. Civ.), y esas convenciones hechas en los las contratos forman para las partes una regla a la que deben someterse como a la ley misma 1197, (art. Cd. Civ.). III. LA INDEMNIZACIN CONCEPTO. La indemnizacin consiste en el pago de una suma de dinero equivalente al el damnificado en su dao sufrido por patrimonio. NATURALEZA JURDICA. Constituye una obligacin de dar una suma de dinero y, consiguiente, se halla sujeta al rgimen de estas ltimas en cuanto a la naturaleza por de la prestacin habida cuenta de la fuente que le da origen, sea el acto ilcito, incumplimiento contractual. A este respecto debe sealarse que no constituye una sea el pura de deuda dinero, u obligacin de suma o dineraria, sino una deuda de las llamadas de valor no sujeta al principio nominalista y, por lo tanto, reajustable al tiempo del pago consideracin a la depreciacin monetaria (infra , nro. en 500). El resarcimiento por equivalente o indemnizacin constituye el sistema tradicional derecho romano, seguido por el derecho francs y adoptado por nuestro Codificador del para tanto los actos ilcitos, como para el incumplimiento de los contratos. El artculo 1083 deca de la reforma: 7RGD reparacin del dao, sea material o moral, causado por antes delito, debe resolverse en una indemnizacin pecuniaria que fijar el juez, salvo el un HQ TXH KXELHUH OXJDU D OD UHVWLWXFLyQ GHO REMHWR TXH KXELHVH KHFKR OD PDWHULD GHO caso GHOLWR Modificado ahora el artculo 1083 citado, queda el sistema de la indemnizacin impuesto necesariamente para la inejecucin de los contratos (art. 505 inc. 3) y subsidiaria o y pcionalmente para los actos ilcitos. El sistema de la indemnizacin en dinero ofrece ventajas indudables sobre el de la reposicin en especie y podemos imaginar que la reforma en esta materia ser muerta. El pago de una suma de dinero por el equivalente del dao causado, letra reparacin siendo la integral, satisface al acreedor y termina definitivamente la cuestin que le origen. dio

78 CARACTERES. La indemnizacin constituye una obligacin autnoma cuando se trata de reparar los daos y perjuicios originados por la ejecucin de un acto ilcito, y tiene en su fuente ste directa. En cambio cuando los daos y perjuicios se producen con motivo de la inejecucin de un contrato, la indemnizacin, como obligacin resarcitoria o reparadora, tiene subsidiario carcter y reconoce en la violacin del contrato su fuente directa, y su fuente indirecta en el contrato mismo. Puede decirse entonces de la indemnizacin como obligacin nacida del contractual, que incumplimiento es: a) subsidiaria y b) accesoria. a) Subsidiaria: El artculo 505, inciso 3, seala cules son los efectos accidentales o subsidiarios de lDV REOLJDFLRQHV \ GLFH DOOt TXH /RV HIHFWRV GH anormales, obligaciones respecto del acreedor son: 1 Darle derecho para emplear los ODV OHJDOHV 3DUD REWHQHU GHO GHXGRU ODV LQGHPQL]DFLRQHV medios FRUUHVSRQGLHQWHV El acreedor debe exigir del deudor el cumplimiento directo o especfico, ya sea por el mismo deudor o por un tercero si ello es posible; recin cuando el acreedor no obtener puede la prestacin podr reclamar la indemnizacin de los daos y perjuicios. Ocurrir en las obligaciones de dar cuando haya desaparecido el objeto de la tal cosa sea que este obligacin, objeto haya perecido por culpa del deudor o bien que la prometida prestacin no tuviera utilidad si no se realiza en determinado tiempo. En consecuencia el acreedor no tiene una opcin a su favor para elegir la solucin del o de los daos e intereses. La ejecucin indirecta est prescripta en la norma pago en el legal ltimo trmino, y ello armoniza perfectamente con el derecho que tiene el deudor de efectuar el pago de lo debido (art. 725, Cd. Civ.) y de compeler al acreedor a recibirlo la va por de la consignacin (art. 757, inc. 1). Los jueces no pueden imponer al acreedor que reciba el pago de los daos y perjuicios ala prestacin, mientras el cumplimiento especfico sea cambio de posible. Finalmente tampoco puede el deudor optar por el pago de la indemnizacin, convertira a la obligacin en facultativa (art. 643, Cd. Civ.) y ello slo puede ocurrir si pues hubiere pactado as por oponerse a tal solucin los artculos 631, 658 y 740 del se Civil. Cdigo E $FFHVRULD 3RGUtD GHFLUVH TXH OD LQGHPQL]DFLyQ QR WLHQH FDUiFWHU DFFHVRULR SXHV QR puede pensarse en una obligacin accesoria sino con la condicin de que en un momento dado se verifique su coexistencia con la obligacin principal correlativa, y FRQGLFLyQ VyOR WLHQH OXJDU HQ ODV KLSyWHVLV GH UHWDUGR HQ HO FXPSOLPLHQWR 6LQ semejante HPEDUJRarece razonable atribuirle, como lo hace la mayora de la doctrina, carcter p pues ella depende en su existencia de que hubiere existido a su vez la accesorio, LQFXPSOLGD \ DVt FXDQGR GHVSXpV GH VDWLVIHFKD OD LQGHPQL]DFLyQ VH obligacin HVWDEOHFHinvalidez de la obligacin incumplida cuadra repetir el pago inexistencia o OD LQGHPQL]DFLyQ FRPR SDJR VLQ FDXVD /D H[LJHQFLD GH OD FRH[LVWencia de de la obligaciones es meramente temporal, pero conceptualmente no podra negarse la dependencia caracteriza a las obligaciones accesorias, segn el criterio acertado del artculo 523 que del

79 &yGLJR &LYLO TXH H[SUHVD 'H GRV REOLJDFLRQHV XQD HV SULQFLpal y la otra accesoria,OD XQD HV OD UD]yQ GH OD H[LVWHQFLD GH OD FXDQGR RWUD FUNDAMENTO. En cuanto al fundamento de la indemnizacin, la doctrina en ha referido general se al supuesto de los daos derivados del incumplimiento contractual, y se ha considerado as que tal fundamento estara dado por un pacto tcito entre deudor. (Vase nota al art. 520, Cd. acreedor y Civ.). Criticando este fundamento dice LAFAILLE que aparecera de este modo problema limitado elal orden convencional, y adems disminuida su importancia hasta depender absoluto de la voluntad de los en interesados. En realidad, en cualquier caso, el derecho a obtener la debida indemnizacin a quien sufre reconocida un dao por el hecho de otro, halla suficiente fundamento en el justicia que principio de impone la necesidad de restablecer el estado anterior a la lesin injustamente causada . VALUACIN. Remisin. Siendo la indemnizacin el resarcimiento del dao causado, su valuacin se determina por la valuacin del perjuicio. Es decir que al fijar el valor del se est dao determinando el quantum de la indemnizacin. Por ello tratamos el tema al lo relativo al dao como elemento de la responsabilidad civil (infra , nro. analizar 374). CAPTULO VI - SISTEMAS DE RESPONSABILIDAD I. RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL DUALIDAD Y UNIDAD DE LA CULPA. La doctrina clsica ha distinguido la contractual de la culpa extracontractual, delictual o aquiliana. La culpa contractual culpa supone una obligacin concreta, preexistente, formada por la convencin de las partes y resulta violada por una de ellas; la culpa extracontractual es independiente de que obligacin preexistente y consiste en la violacin no de una obligacin concreta sino de una un deber genrico de no daar. De all que la culpa contractual es simplemente un efecto la deobligacin y, en cambio, la culpa extracontractual es fuente de una obligacin nueva. Definida la culpa como la violacin de una obligacin preexistente, sea sta obligacin convencional, sea una obligacin legal cuyo objeto es ordinariamente una abstencin, se impone el concepto de unidad de la culpa una civil. En ambos casos la culpa es la causa o fuente de la obligacin de indemnizar al causado, pues aun cuando se trate de la llamada culpa contractual la dao resarcitoria obligacin que de ella nace no se confunde con la obligacin primitiva del contrato. OD REOLJDFLyQ QDFLGD GH OD FXOSD WLHQH SRU REMHWR OD UHSDUDFLyQ GHO GDxR FDXVDGR As (VWD obligacin es enteramente distinta de la obligacin que ha sido violada por la culpa; tiene no el mismo objeto. La obligacin primitiva podr tener un objeto cualquiera: una dacin, un hecho, una abstencin; la obligacin nacida de la culpa tiene siempre objeto la reparacin del dao, ordinariamente pecuniaria, de la lesin causada a la por otra por la inejecucin del objeto parte debido. PACCHIONI considera que existe una diferencia entre la culpa extracontractual; en sta la diligencia debida se refiere a la actitud que toda persona contractual y debe

80 asumir ante los dems, con independencia de toda relacin obligatoria especial formada el contrario, en la culpa contractual la diligencia debida se relaciona con antes; por deber concreto y especfico asumido convencionalmente o de otro modo. Sin un esta diligencia especfica no es excluyente de la genrica ni la absorbe; es embargo, concurrente. La sencillamente diferencia resulta de la diversa naturaleza de las obligaciones. La conclusin a que llega este autor parece ser la ms aceptable pues si bien la culpa consiste siempre en la violacin de un deber de conducta, sea ste genrico o con lo que especfico, se coloca en una posicin unitaria, admite, sin embargo, que los efectos son, no siempre y en todos los casos, los mismos. Concordantemente con lo H[SXHVWR VH SXHGH DILUPDU TXH OD FXOSD HV XQD QRFLyQ XQtYRFD que el derecho trata diversamente a travs de dos diferentes regmenes responsabilidad, segn que esa culpa sea considerada en la inejecucin de los de contratos o en la comisin de hechos ilcitos. Hay una sola culpa y un doble rgimen UHVSRQVDELOLGDG de FXOSRVD DIFERENCIAS ENTRE AMBOS REGMENES a) Pruebadelaculp a Se afirma que la culpa se presume en el incumplimiento contractual y, por lo acreedor tanto, el no debe probar la culpa del deudor. En materia de culpa aquiliana, corresponde a la vctima probar la culpa del autor del dao. b) Extensindelresarcimient o En el incumplimiento contractual culposo el deudor debe solamente responder aquellos daos que sean consecuencia inmediata y necesaria de la falta de por cumplimiento (art. 520, Cd. Civ.). En la responsabilidad aquiliana el dao de la obligacin mayor: se deben no solamente los que sean consecuencia inmediata sino resarcible es aquellos tambin que sean consecuencia mediata del acto ejecutado y que el autor previ o prever pudo empleando la debida atencin y conocimiento de la cosa (arts. 903 y 904, Civ.). Cd. c) Constitucinenmor a La interpelacin del deudor es necesaria para constituirlo en mora cuando no plazo H[SUHVDPHQWH FRQYHQLGR SHUR UHVXOWDUH WiFLWDPHQWH GH OD hubiere FLUFXQVWDQFLDV GH OD REOLJDFLyQ DUW &yG &LY UHIRUPDGR SRU OD OH\ QDWXUDOH]D \ ! (Q cuanto a la responsabilidad extracontractual culposa, la mora se produce de derecho pleno . d) Prescripci n La prescripcin de la accin por daos y perjuicios derivados del incumplimientotiene plazo especial y se rige entonces por el artculo 4023 del Cdigo contractual no que establece el plazo de diez aos. La accin que corresponde por responsabilidad Civil, civil

81 extracontractual prescribe en el plazo de dos aos (art. 4037, Cd. Civ., reformado por ley 17711 <>). e) Discernimient o Los menores comprometen su responsabilidad contractual recin desde los 14 aos todos aquellos casos en que la ley les reconoce excepcionalmente capacidad en para contratar, pues es desde esa edad que la ley los considera con discernimiento para actos los lcitos. La responsabilidad extracontractual exige que el menor tenga para los actos discernimiento ilcitos, o sea desde los 10 aos de edad (art. 921, Cd. Civ.). f) Dao moral (Q HO FDVR GH UHVSRQVDELOLGDG FRQWUDFWXDO HO MXH] SRGUi FRQGHQDU DO UHVSRQVDEOH D OD reparacin del agravio moral que hubiere causado, de acuerdo con la ndole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso (art. 522, Cd. Civ.). FDPELR OD REOLJDFLyQ GH UHVDUFLU HO GDxR FDXVDGR SRU ORV DFWRV LOtFLWRV En FRPSUHQGH indemnizacin de prdidas e intereses, la reparacin del agravio adems de la moral causado a la vctima (art. 1078, Cd. Civ.). Es lo que resulta de la reforma introducida esta en materia por la ley 17711 <>, que ha creado una problemtica en torno de los alcances de la misma (infra , nro. 575). h) Factoresderesponsabilidad diferentes dela culpa En la responsabilidad contractual el factor de responsabilidad es esencialmente y consiste subjetivo en la imputabilidad con culpa del deudor en la inejecucin del Excepcionalmente aparecen el factor objetivo del riesgo profesional en el contrato contrato. trabajo (ley 9688) \ HO IDFWRU REMHWLYR GHEHU GH VHJXULGDG HQ HO FRntrato de de (art. 184, Cd. transporte Com.). En la responsabilidad extracontractual el factor de responsabilidad es tambin esencialmente subjetivo y reside en la culpa del autor del hecho, pero existen casos de responsabilidad que tienen otro fundamento distinto, constituyendo numerosos factores de atribucin de responsabilidad (riesgo, garanta, equidad, etc.) (Infra , nro. diversos que 725)integran un sistema donde la culpa cede su lugar a un nmero considerable excepciones que escapan al principio de responsabilidad de subjetiva. OPCIN ENTRE AMBOS SISTEMAS. Delimitados ambos campos de la contractual y extracontractual parece sencillo asignarle al primero todas responsabilidad consecuencias del sistema de responsabilidad que corresponden al mismo, y en cuanto las al segundo, todos los efectos propios del sistema de responsabilidad aquiliana. cuando Pero, las partes se hallan unidas por un vnculo contractual, pueden las partes el sistema de responsabilidad que deriva de la culpa invocar aquiliana? La cuestin ha dado lugar a arduas discusiones en la doctrina extranjera, en Francia, donde particularmente a las dificultades que el problema suscita en s mismo se ha agregado que produce la equvoca denominacin que se ha dado al problema. Es la confusin TXH as VH KDEOD GH DFXPXODFLyQ GH las responsabilidades contractuales y delictual. declaran partidarios de la acumulacin los que admiten que la responsabilidad Se delictual

82 puede aplicarse entre contratantes; y adversarios de la acumulacin los que niegan a los contratantes la posibilidad de invocar los artculos 1382 y siguientes del Cdigo francs. Sin embargo, todos estn de acuerdo en reconocer que no es cuestin de acumular permitir las dos responsabilidades. No est permitido a un contratante que ha sido perjudicado por el incumplimiento del otro invocar es decir, acumular responsabilidades; obtendra as un doble resarcimiento. En cambio, se admite por ambas los partidarios de la acumulacin que pueda elegir entre una u otra responsabilidad. Los adversarios de esta tesis niegan, por su parte, toda posibilidad de hacerlo, y as acreedor que ha sido damnificado por el incumplimiento del deudor slo podr el la responsabilidad contractual. La cuestin debatida no es entonces la de la atenerse a acumulacin, sino la de la opcin entre las dos responsabilidades. En Francia no existe una norma expresa que resuelva la cuestin. La jurisprudencia se mostrado ms bien contraria al principio de la llamada acumulacin. La Corte de ha ha sentado Casacin el principio de la no acumulacin, estableciendo que la vctima no aunque puede, tenga inters en hacerlo, invocar las reglas de la responsabilidad delictual, hallan reunidas las condiciones que dan a la responsabilidad una cuando se contractual. naturaleza Algunas otras sentencias no se muestran tan firmes cuando la inejecucin contrato resulta de una infraccin penal, habindose admitido la acumulacin en tal del caso. Con respecto a nuestro sistema seala ALTERINI que buena parte de la doctrina el ingreso de la responsabilidad contractual en el campo aquiliana, sin que se admite unidad de destaque criterio en los autores acerca de cundo y en qu manera cabe esa posibilidad. Esa compatibilidad puede ejercerse por va de opcin o por va de cmulo. La implica opcin la posibilidad del acreedor de elegir ya sea la va contractual, ya sea la aquiliana. El cmulo, en cambio, si bien no autoriza la acumulacin de va dos indemnizaciones de distinto origen, como se ha dicho ya, permite al acreedor reclamando de cada uno de los sistemas lo que ms convenga a su inters. Esta accionar postura adhesin de la no tiene doctrina. Nuestro Cdigo Civil contempla expresamente el problema disponiendo en el TXH /RV artculo KHFKRV R ODV RPLVLRQHV HQ HO FXPSOLPLHQWR Ge las obligaciones convencionales, no estn comprendidos en los artculos de este ttulo, si no degeneran GHOLWRV GHO GHUHFKR FULPLQDO &RQYLHQH VHxDODU GHVGH \D TXH HO 7tWXOR ,; TXH FRQWLHQH en ORV artculos aludidos en el artculo 1107, se refiere a las REOLJDFLRQHV TXH QDFHQ GH ORV KHFKRV LOtFLWRV TXH QR VRQ GHOLWRV Es decir que nuestro Cdigo admite la compatibilidad de ambos sistemas por una opcin decidindose limitada o restringida en los trminos que fija el artculo mencionado. Conforme a dicha norma cuando el incumplimiento contractual configura un delito del derecho criminal, la opcin nace para el acreedor, quien podr fundar su resarcitoria en el sistema contractual o en el extracontractual si as le conviniera. accin ejemplo, la prescripcin ms larga de la accin puede inducirlo a fundarla en el Por incumplido; tal vez la mayor extensin del resarcimiento puede inclinar su opcin contrato culpa por la aquiliana.

83 Consideramos, por nuestra parte, que el artculo 1107, Cdigo Civil, exige la doble configuracin civil y penal, para los casos de incumplimiento culposo o doloso entendido que hablamos del dolo obligacional), pero no restringe dentro de sus (bien aquellas a trminos inejecuciones caracterizadas por la intencin de causar dao, que por ello son a mismola vez delitos civiles. Advirtase que los hechos o las omisiones en el de las obligaciones convencionales a que se refiere aquel artculo son del tipo de los cumplimiento que comprendidos en los dems artculos de ese Ttulo IX, que, precisamente, se estn slo a refiere los hechos ilcitos que no son delitos, o sea a los que se ejecutan con culpa y sin intencin delictual. Por ello, compartimos la opinin de quienes sostienen que incumplimiento contractual con intencin de causar dao al acreedor, constituye por el mismo una figura delictual del derecho civil cuyo rgimen puede aplicarse ello con independencia de que constituya o no al mismo tiempo delito criminal. II. UNICIDAD DEL FENMENO RESARCITORIO Para ubicar metodolgicamente el tema de la unidad de la responsabilidad civil, es ilustrativa una referencia al origen de la cuestin a fines del siglo XIX, y a su muy hasta nuestros evolucin das. Por nuestra parte, desde un principio hemos expuesto la teora general de responsabilidad civil con un criterio unitario, teniendo en cuenta que los la elementos o del deber de indemnizar el dao que se le ocasiona al acreedor presupuestos incumplimiento de la obligacin impuesta al deudor en un contrato, son los mismos por el del deber resarcitorio que incumbe al autor de un acto ilcito por el dao causado a la de all tambin que las reglas legales aplicables son fundamentalmente iguales. vctima; relevante de ambas situaciones jurdicas es la necesidad de reparar el dao que Lo damnificado. Esta exigencia de justicia es el punto de partida de la responsabilidad sufre el ello y civil,explica que las bases sobre las que se erige el sistema sean las mismas cualquiera sea el mbito en que se origina. Todo esquema de responsabilidad civil se integra con los siguientes esenciales: elementos antijuridicidad, dao, relacin de causalidad entre el hecho antijurdico consecuencia daosa y un factor atributivo de responsabilidad que le sirve de y su tico-jurdica, justificacin ya sea subjetivo u objetivo. III. NUEVAS FRONTERAS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL La responsabilidad civil desde una ptica moderna no pone el acento sobre el autor castigarlo por haber incurrido en culpa, sino en la vctima para repararle el dao para que injustamente ha sufrido. Es tambin por ello que la responsabilidad individual asimismo a convertirse en una responsabilidad social, instrumentndose los medios tiende para con la participacin colectiva, se reparen los daos que las condiciones de la que, moderna hacen ms frecuentes e vida inevitables. IV. RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL Otra cuestin que ha preocupado a los juristas es aquella que suscita el dao producido a uno de los contratantes o negociadores de un contrato: a) cuando el contrato se anula culpa por de alguna de las partes; b) cuando no se llega a la perfeccin del convenio haberse retirado de las tratativas alguno de los negociadores y el otro ha sufrido por un

84 perjuicio con motivo de la ruptura, o por muerte o incapacidad de alguno de los pre contratantes antes de la perfeccin del acuerdo contractual. CAPTULO VII - ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL I. DOBLE MBITO DE LA RESPONSABILIDAD El problema de la reparacin del dao causado a otro constituye una cuestin responsabilidad civil, sea que el dao se hubiese originado en el incumplimiento de de un contrato, sea que el dao resulte la consecuencia de un acto ilcito. En cualquiera de los dos supuestos enunciados el autor del dao ha incurrido en conducta antijurdica. Sin embargo, conservando una terminologa tradicional que una Cdigo nuestro ha adoptado, reservamos la denominacin de acto ilcito para aquel que, fuera toda relacin convencional, causa dao a otro y es imputable al autor o atribuido al de mismo de un factor legal de responsabilidad en virtud civil. Con un criterio anlogo dice ORGAZ que los actos de incumplimiento de las provenientes de los contratos, aunque sean sustancialmente contrarios a obligaciones culpables, derecho, y hayan ocasionado un dao al acreedor, no son stricto sensu actos ilcitos, m a enos que degeneren en delitos del derecho criminal, y no se rigen en consecuencia las por normas establecidas en los Ttulos VIII y siguientes del Libro Segundo, Seccin 2, Cdigo, sino por las especiales del Libro Segundo, Seccin 1, Ttulo del III. Existen entonces dos mbitos de responsabilidad civil: el del incumplimiento (responsabilidad contractual) y el del acto ilcito (responsabilidad extracontractual). contractual dos mbitos tienen un distinto rgimen normativo y configuran por lo tanto dos Estos sistemas distintos de responsabilidad civil. Hemos sealado antes (supra , nro. 144) las diferencias existentes entre ambos en cuanto sistemas a su respectivo rgimen legal. Ahora vamos a tratar lo relativo a los elementos comunes que integran la responsabilidad civil, refirindonos por separado a cada uno ellos de y puntualizando las diferencias que existieren segn la distinta naturaleza de cada los uno de sistemas. II. ELEMENTOS COMUNES Son elementos comunes a ambos regmenes de responsabilidad: 1 Antijuridicidad. Dao. 3 Relacin de causalidad entre el dao y el hecho. 4 Factores de 2 atribucin legal imputabilidad o de responsabilidad. CAPTULO VIII ANTIJURIDICIDAD INTRODUCCIN. Hemos dicho antes que lo ilcito es lo contrario a la ley. El concepto antijuridicidad es sinnimo de ilicitud, aunque puede entendrselo con una de comprensin por abarcar no solamente los casos de violacin directa de la ley, sino mayor hiptesis de infraccin del deber impuesto por la voluntad de las partes en el las Expresa contrato. SANTOS BRIZ que si la palabra ley se toma en sentido lato, incluyendo los pactos contractuales, que son ley para los contratantes, puede llegarse a un aceptable concepto de antijuridicidad.

8 5 I. LA ANTIJURIDICIDAD EN EL ACTO ILCITO CONCEPTO DE ACTO ILCITO. El acto ilcito consiste en una infraccin a la ley que dao a otro y que obliga a la reparacin a quien resulte responsable en virtud causa imputacin o atribucin legal del de perjuicio. En nuestro ordenamiento civil no puede negarse que la ilicitud constituye un elemento del ilcito independiente de la culpa, salvo en el caso del artculo 1109 ( infra , nro. acto SXHV 857), HO DUWtFXOR GHO &yGLJR &LYLO DVt OR GHFODUD H[SUHVDPHQWH 1LQJ~Q voluntario tendr el carcter de ilcito, si no fuere expresamente prohibido por las DFWR ordinarias, municipales o reglamentos de polica; y a ningn acto ilcito se le podr leyes pena o aplicar sancin de este Cdigo, si no hubiere una disposicin de la ley que la hubiese LPSXHVWR La norma exige una expresa prohibicin legal siguiendo el principio nulla poena sine bien lege;entendido que el concepto de ley est tomado en sentido amplio y no en el de ley por estricto su forma. La fuente del artculo ha sido Freitas (art. 822 del Esboo) . El Cdigo Napolen no una norma anloga. Sin duda Freitas se ha inspirado a su vez en el derecho tiene romano, exista un principio general de responsabilidad y donde los delitos donde no expresamente denominados en la ley o en el edicto del eran pretor. El artculo 1066 de nuestro Cdigo particulariza el alcance del artculo 1109 que, al que igualsu fuente, el artculo 1383 del Cdigo francs, sienta un principio general de responsabilidad por el hecho propio al imponer la obligacin de indemnizar el dao que causa cuando se ejecuta un hecho por culpa o negligencia. El citado artculo se dispone: TXH HMHFXWD XQ KHFKR TXH SRr su culpa o negligencia ocasiona un dao a 7RGR HO HVWi otro, REOLJDGR D OD UHSDUDFLyQ GHO SHUMXLFLR En la letra de dicho artculo se encierra una regla genrica de conducta que impone tcitamente el deber de actuar de tal manera que no se cause dao a los dems; es que debemos ser previsores, prudentes, diligentes, hbiles, pues de otro decir respondemos de nuestros actos. Esta regla genrica integra la especfica de no hacer modo lo est expresamente prohibido en una ley general, edicto de polica u que municipal ordenanza(art. 1066), o de hacer lo que est ordenado en la ley (art. 1074). Ilicitudobjetivaysubjetiva. Elartculo 1066,aligualqueelartculo 1074,prefigurauna elemento distinto de la culpa. Toda conducta que objetivamente ilicitud objetiva como sea no conforme a la prescripcin legal es en s misma ilcita, independientemente de la A su vez el artculo 1109 subsume la ilicitud en la culpa, constituyendo as la culpa. subjetiva, de donde la ilicitud al identificarse con la culpa no constituye un ilicitud diferente elemento y autnomo. Creemos que ambos criterios, originados en fuentes distintas,armnicos si, a la ilicitud especfica que prescriben las normas procedentes resultan derecho romano a travs de Freitas, agregamos la ilicitud genrica originada en del artculos 1382 y 1383 del Cdigo francs. En el primer caso, probada la ilicitud por los violacin de una especfica norma legal, la culpa se presume. En el segundo caso, la culpa debe probarse, pues al identificarse con la ilicitud genrica que consiste en la daar a otro culposamente, probar la culpa en la ejecucin del hecho por accin u omisin demostrar la ilicitud es misma.

86 Una distincin debemos hacer an, cuando nos referimos a los actos ilcitos, entre actos propiamente dichos y actos ilcitos ilcitos potenciales. Actos ilcitos propiamente dichos yactos ilcitospotenciales. Hayactos cuya configura ilicitudse porque el hecho en s mismo es contrario a la ley y causa dao a otro, ya sea porque el agente acte con culpa, con dolo o ejerciendo anti funcionalmente derechos, o porque el uso que de la cosa se hace viola los lmites de la normal sus tolerancia entre vecinos. En cambio hay otros actos en que el dao es el resultado del actuar de una dependiente de otra por la que sta debe garanta, o del empleo de una cosa con persona o de la riesgo, actuacin involuntaria de un sujeto inimputable en las circunstancias fcticas que lo hacen responsable; cualquiera de esos hechos es tambin ilcito, en el sentido de tales que actos constituyen la fuente de la obligacin de resarcir el dao. Pero no son actos porque violen la ley, sino porque al conjugarse con otros factores extrnsecos ilcitos acto al mismo, la ley impone el deber de no dejar sin resarcimiento el dao que se Su ilicitud ocasiona. es potencial. Actos deviolacinpositivos ynegativos.Laleyse viola por actospositivos o (culpa por accin) o por actos negativos o de omisin (culpa por decomisin abstencin). El acto de violacin es positivo cuando la ley prohbe su ejecucin. Por ejemplo: Prohibicin expresa (especfica) contenida en la Ley de Trnsito u ordenanza a) que prohbe municipal atravesar las bocacalles con la luz roja del semforo: el conductor que hace incurre en culpa si ello es ocasin de un dao que se causa a un peatn que lo cruza de la luz verde. b) Prohibicin genrica (tcita) contenida en la regla segn la favor a se debe actuar con diligencia y prudencia para no daar (art. 1109, Cd. Civ.); si cual no hay donde semforos un conductor cruza la bocacalle a gran velocidad y sin observar que vehculo se encuentra ya en el cruce, lo embiste y le ocasiona otro daos. Quedan comprendidas en los actos positivos o de comisin las omisiones en que incurre a veces en la accin, es decir la llamada comisin por omisin. Son situaciones se que en puede hallarse una persona como consecuencia de un acto suyo que crea un que slo riesgo y puede evitarse la produccin del dao mediante la ejecucin de otro acto que se omite. Por ejemplo: el mdico que en una operacin ha cortado una arteria y al no deja que ligarla el paciente se desangre y muera. El acto de violacin es negativo cuando la ley ordena su ejecucin. Por ejemplo: a) expresa Orden (especfica) de cumplir el acto contenido en una ordenanza municipal que impone la obligacin de contratar carteles anunciadores de las obras que ejecutan los en la va pblica. Si por omisin de esta obligacin sufre dao un peatn existe culpa contratistas del contratista que omiti cumplir el hecho ordenado por la ley. b) Orden genrica (tcita) cumplir el acto omitido contenida en la regla general de conducta que impone el deber de de actuar con prudencia y diligencia para no daar a los dems: si alguna persona peligro que viendo el acecha a un transente por la cada de materiales de un edificio no le sin riesgo formula para l alguna advertencia y aqul sufre un dao, esa omisin le obliga a segn las circunstancias. Quien omite por negligencia o por culpa responder conducta que guarde conformidad con la naturaleza de las cosas y de las una (art. 512, Cd. circunstancias Civ.) viola lo dispuesto en el artculo 1109 y por ende es responsable.

87 Esta cuestin relativa al acto de omisin y el deber de cumplirlo es motivo de seria controversia en la doctrina nacional. Autores como BORDA consideran que las en la accin omisiones (comisin por omisin) comportan responsabilidad, aunque la ley no expresamente el deber de actuar. Otra parte de la doctrina considera imponga responsabilidad existe solamente cuando la ley hubiese impuesto el deber de que la hecho cumplir el omitido. II. LA ANTIJURIDICIDAD EN EL INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL NECESIDAD DE UN CONTRATO VLIDO. La responsabilidad contractual obviamente la existencia de un contrato, el cual impone al deudor la obligacin que supone violada resulta por ste y que al causar un dao al acreedor obliga a aqul a repararlo. El contrato debe ser vlido. Si as no fuera no habra obligacin alguna que tuviese fuente en el mismo. Si las partes hubiesen ejecutado el contrato que despus su invalidado por una sentencia de nulidad, nacern como efecto de la nulidad resulta restitutorias obligacionesentre las partes, cuyo rgimen est fijado en la ley (arts. 1050 y sigs., Civ.). Cd. Lo expuesto no empec la responsabilidad extracontractual de la parte culpable defrustracin del contrato (art. 1056, Cd. la Civ.). La necesidad de que exista un contrato seala la presencia de un elemento ms en esta estricto responsabilidad que en la responsabilidad extracontractual. Ello es as culpa tiene porque la que ser referida, en cada caso, a la naturaleza de la obligacin convencionalmente, y no ya al genrico e indeterminado deber legal de actuar de impuesta manera de no causar dao a tal otro. La culpa en el acto ilcito se patentiza en el dao causado a otro con negligencia o Ese dao y esta conducta constituyen en s mismos y por su conjuncin, imprudencia. ilcito extracontractual cuando no se viola una especfica norma el legal. La culpa en el incumplimiento contractual se manifiesta por el dao causado al acreedor con negligencia o imprudencia en la observancia del especfico deber jurdico convencionalmente. De all que sea imprescindible considerar la estructura del establecido como un contrato elemento distinto de la culpa, aunque no inseparable de la misma, pues si bien aqulla va a mostrar objetivamente el contenido obligacional del acto, la culpa en una valoracin de tipo subjetivo referida a la conducta del deudor en consistir relacin precisamente a la que debi cumplir segn la naturaleza de esa obligacin convencional. El incumplimiento contractual tipifica la conducta del deudor en relacin a cada considerado, porque la violacin de este particular deber jurdico tiene en el contrato y contrato enley su regulacin propia. Es as que el incumplimiento contractual est la normativamente en cuanto al modo, lugar y tiempo de la ejecucin de la prestacin, y regulado con ello independencia de la imputabilidad del deudor que supone la concurrencia de otro elemento, que es la culpa o dolo. Tiene particular relevancia en la consideracin del incumplimiento contractual, lo al tiempo relativo en que la prestacin debe cumplirse, porque ello da origen a un captulo de los daos e intereses, cuando ha habido mora en la ejecucin; y tiene tambin relativo a la imposibilidad de cumplimiento, porque ello motiva la disolucin relevancia lo de la

88 obligacin, o los daos e intereses compensatorios, si adems ha habido culpa del deudor . Cuando el deudor no cumple la obligacin en el tiempo debido existe un relativo, que jurdicamente se denomina mora. Cuando el incumplimiento de la incumplimiento obligacin se hace imposible en el futuro existe un incumplimiento absoluto, que jurdicamente llama inejecucin total, absoluta y se definitiva. 1. INCUMPLIMIENTO RELATIVO: MORA A) CONCEPTO. Se entiende por mora del deudor el retardo en el cumplimiento de la obligacin, cuando adems concurren otros requisitos que vamos a ver ms adelante. mora La aparece as como un retardo jurdicamente calificado, que da origen a responsabilidad del deudor por los daos la moratorios. La mora constituye un incumplimiento relativo, ya que si bien el deudor no prestacin ejecuta la en tiempo oportuno, puede an hacerlo. Cuando la obligacin no susceptible ya de ser cumplida, cesa la mora y el deudor cae en un incumplimiento es total o absoluto, que agrava su responsabilidad si le es imputable. (O DUWtFXOR GHO &yGLJR &LYLO HVWDEOHFH (O GHXGRU HV LJXDOPHQWH UHVSRQVDEOH SRU ORVdaos e intereses que su morosidad causare al acreedor en el cumplimiento de REOLJDFLyQ la El retardo en el cumplimiento de la prestacin que constituye el objeto de la obligacin jurdicamente relevante cuando integrado en los dems elementos configura la es de mora situacindel deudor; o sea, lo convierte en responsable del dao ocasionado al acreedor. B) ELEMENTOS. La mora del deudor supone los siguientes elementos: a) El sea el incumplimiento material en relacin al tiempo en que la obligacin debi retardo, o b) Imputabilidad del incumplimiento al deudor por su culpa o por su dolo; c) Dao cumplirse; sufrido por el acreedor; d) Relacin de causalidad entre el incumplimiento y el dao A estos cuatro ocasionado. elementos debemos aadir un quinto elemento que es propio del incumplimiento relativo: la constitucin en mora del deudor. Los elementos que hemos identificado bajo las letras b), c) y d) son los mismos hemos mencionado antes como elementos comunes de la responsabilidad que civil. El elemento mencionado en primer trmino (retardo) y al que hemos aludido como elemento (constitucin en mora) son propios del incumplimiento relativo. Cuando quinto incumplimiento es absoluto, total y definitivo, no hay retardo, ni, por consiguiente, el requiere la constitucin en se mora. a) EL RETARDO. El deudor retarda el cumplimiento de su obligacin cuando su no conducta al comportamiento debido en relacin al tiempo en que aqulla se ajusta ejecutarse debi . El tiempo en que la obligacin debe cumplirse es cuestin regulada por el contrato; y, a de estipulacin, rigen las disposiciones legales pertinentes (arts. 566 y sigs., falta 620 618,y 625, Cd. Civ.).

89 b) LA CONSTITUCIN EN MORA. El incumplimiento material del deudor debe ser jurdicamente calificado por la constitucin en mora para que aqul responda de perjuicios que pudieren habrsele causado al los acreedor. La constitucin en mora del deudor puede producirse sea por una interpelacin que el acreedor le hace para que pague (mora ex persona) , sea que ella se produzca mero por el transcurso del tiempo (mora ex re) . EL SISTEMA DEL CDIGO (mora ex persona) . El Codificador se inspir en la doctrina los de romanistas de los siglos XVI y XVII y siguiendo la opinin defendida por Doneau Cujas, y la mayora de los autores de esa poca, ha podido afirmar en la nota al TXH SRU ODV /H\HV GH 3DUWLGD \ por las del Cdigo romano, el simple vencimiento artculo de OD REOLJDFLyQ D SOD]R HTXLYDOtD D XQD LQWHUSHODFLyQ \ pVWD QR HUD SRU OR WDQWR QHFHVDULD Es en virtud de ello que Vlez Sarsfield, considerando ms equitativo el sistema mora de la ex persona, adopt el criterio seguido por el Cdigo francs en el artculo 1139, cita que en la nota. El Cdigo estableca en el artculo 509, antes de la reforma de 1968, el siguiente GH FDUiFWHU JHQHUDO 3DUD TXH HO GHXGRU LQFXUUD HQ PRUD GHEH PHGLDU principio requerimiento H[WUDMXGLFLDO SRU SDUWH GHO MXGLFLDO R DFUHHGRU El principio sealado no era de carcter absoluto. Existan casos en que no era que el acreedor interpelase al deudor para que la mora de ste se produjese. necesario supuestos excepcionales producan el efecto de la constitucin en mora por la sola Estos fuerza cosas (mora ex de las re) . Los casos de mora ex re tenan su origen en la convencin de las partes o cuando la misma constituye al deudor en mora de pleno derecho y sin interpelacin. ley existan algunos casos asimilados por razn de las circunstancias en que nace Finalmente obligacin, o por razones atinentes a la situacin de mora en s la misma. 1) MORA CONVENCIONAL. El inciso 1 del artculo 509 dispona la siguiente excepcin: &XDQGR VH KD\D HVWLSXODGR TXH HO PHUR YHQFLPLHQWR GHO SOD]R OD SURGX]FD (Q HVWH FDVRlas partes convienen que la mora se produzca en forma automtica al vencimiento plazo. La derogacin del principio tiene fundamento en el principio de autonoma del voluntad que ampara el artculo 1197 del Cdigo Civil. Sin embargo, el pacto deba de la expreso, pues de otro modo, en la duda, la cuestin deba resolverse a favor del ser deudor. 2) EXISTENCIA DE UN PLAZO ESENCIAL. El inciso 2 del citado artculo 509 estableca OD VHJXQGD H[FHSFLyQ HQ HVWRV WpUPLQRV &XDQGR GH OD QDWXUDOH]D \ FLUFXQVWDQFLDV GH OD obligacin resulte que la designacin del tiempo en que deba cumplirse la obligacin, XQ fue PRWLYR GHWHUPLQDQWH SRU SDUWH GHO DFUHHGRU Nosotros hemos enseado siempre desde la ctedra que ste era un caso de impropia, excepcino sea que no constitua una verdadera excepcin al rgimen del requerimiento al deudor. El plazo tcito es, sin duda, un plazo determinado, como lo es el plazo expreso. El indeterminado supone la existencia de una voluntad comn de acreedor y deudor de plazo no

90 exigir el pago inmediatamente a la constitucin de la obligacin, pero las partes no han establecido cundo se producir el vencimiento; en tal caso hay un plazo que el juez debe indeterminado fijar (arts. 618 y 751, Cd. Civ.). Si el plazo es esencial, como en el caso previsto en la supuesta excepcin considerada OD GHVLJQDFLyQ GHO WLHPSR HQ TXH GHEtD FXPSOLUVH OD REOLJDFLyQ IXH XQ determinante por parte del acreedRU HO UHTXHULPLHQWR HVWDED GH PiV QR SRUTXH PRWLYR KXELHVH un pacto tcito de mora automtica, sino porque el retardo en la ejecucin equivale a inejecucin completa. Es ste precisamente el caso que menciona el Codificador una nota en la al artculo 509, cuando alude a los casos en que el deudor se encuentra constituido VLQ QHFHVLGDG GH LQWHUSHODFLyQ 7RGDV ODV YHFHV TXH HO UHWDUGR HQ PRUD HMHFXFLyQ HTXLYDOH D XQD LQHMHFXFLyQ HQ OD FRPSOHWD Cuando el plazo tcito no es esencial puede an interesar al deudor el cumplimiento de la prestacin y, por lo tanto, la obligacin es todava susceptible de cumplimiento. haber Puedeentonces mora si adems del retardo se constituye en mora al deudor, requerimiento mediante el por parte del acreedor, conforme a la regla general (mora ex persona) . En los ejemplos que dan generalmente los autores, debe distinguirse el plazo esencial del que no lo es. La contratacin de una orquesta para determinada tcito realizarse a ceremoniaen da fijo constituye un plazo tcito esencial; despus de ese da el acreedorinters en la ejecucin. En este caso el plazo es esencial; la inejecucin no tiene completa, no hay mora y, por consiguiente, no es necesario constituirla. Desde es el momento del incumplimiento se debern de pleno derecho los daos e compensatorios. intereses Veamos un ejemplo parecido, pero no igual. Se contrata una orquesta para amenizar exposicin que se inaugurar en un da determinado y funcionar durante un una perodo. El plazo tcitamente establecido no es esencial, pues aunque no se haga orquesta la presente el primer da, la obligacin puede an cumplirse ejecutando msica los das subsiguientes. En este caso era necesaria la constitucin en mora por el requerimiento consiguiente al deudor y se deberan desde entonces los daos e intereses moratorios. 3) MORA LEGAL. Existen numerosos casos en que la mora se produce ex re por disposicin de la ley. Por ejemplo: el artculo 1242, sobre promesa de dote; el 1322, sobre restitucin de bienes dotales; el artculo 1721 dispone que el socio que artculo aportase a la sociedad la suma de dinero que hubiere prometido, debe los intereses no de desde el da en que debi hacerlo, sin que sea preciso interpelacin ella, artculo el judicial; 1722, el socio que us los fondos sociales en provecho propio, debe los desde el interesesda en que los us y adems los perjuicios que por ese hecho hubiese sufrido sociedad; el artculo 1913 dispone que el mandatario debe intereses de las la que aplic cantidadesa uso propio, desde el da en que lo hizo, y por el artculo 1950, el mandante debe intereses por las sumas que el mandatario aplic para el cumplimiento del desde el mandato da en que se hizo el anticipo. Igual solucin en la gestin de negocios (art. 2298,Civ.). Cd. 4) CASOS ASIMILADOS. Segn la fuente de la obligacin el deudor se hallar en todas las veces que su deuda se origine en un acto ilcito o su condicin de poseedor mora halla se agravada por la mala fe. El Codificador alude a estas situaciones de excepcin en la

91 FLWDGD QRWD DO DUWtFXOR &XDQGR OD REOLJDFLyQ UHVXOWD GH XQD SRVHVLyQ GH PDOD IHXQ GHOLWR R GH La mora del poseedor de mala fe est contemplada en el artculo 2435 del Cdigo en cuanto a su obligacin de restituir carga el riesgo de prdida o deterioro de la cosa Civil, por fortuito, tal como ocurre en todos los casos en que el deudor es constituido en caso (arts. mora 513 y 889, Cd. Civ.), agravada en el supuesto del poseedor vicioso (art. 2436, Cd. que pagar la destruccin o deterioro de la cosa, aunque estando en poder Civ.), dueo no lo hubiese ste evitado. Esta responsabilidad le incumbe de pleno derecho y del interpelacin sin alguna. La mora del autor de un acto ilcito est expresamente prevista en el Cdigo para el sXSXHVWR GH GHOLWR HQ HO DUWtFXOR FRQ UHIHUHQFLD D OD XVXUSDFLyQ GH GLQHUR 6L HO delito fuere de usurpacin de dinero, el delincuente pagar los intereses de plaza GtD GHOdesde el GHOLWR 8Q IDOOR SOHQDULR GH ODV &iPDUDV &LYLOHV GH OD &DSLWDO HVWDEleci el principio general de la mora en los delitos desde la fecha de comisin del mismo, posteriormente, tambin se admiti la mora automtica en los cuasidelitos desde la y, en que fecha se produce cada perjuicio objeto de la reparacin. Tambin se produce la mora sin interpelacin cuando el deudor reconoce que se encuentra en mora. Es necesario que el deudor se d por constituido en mora, expresamente no siendo suficiente el simple reconocimiento de que la deuda existe. No es necesaria la interpelacin para constituir en mora al deudor, cuando ella se hecho imposible por una circunstancia imputable al hubiese mismo. C) EL SISTEMA LEGAL DESPUS DE LA REFORMA (ley 17711 <>). La ley 17711 <>ha introducido una reforma fundamental al sistema del Cdigo que venimos de nuevo artculo 509 establece lo analizar. El siguiente: (Q ODV REOLJDFLRQHV D SOD]R OD PRUD VH SURGXFH SRU VX VROR YHQFLPLHQWR 6L HO SOD]R QR HVWXYLHUH H[SUHVDPHQWH FRQYHQLGR SHUR UHVXOWDUH WiFLWDPHQWH GHnaturaleza y circunstancias de la obligacin, el acreedor deber interpelar al deudor OD constituirlo en para mora. 6L QR KXELHUH SOD]R HO MXH] D SHGLGR GH SDUWH OR ILMDUi HQ SURFHGLPLHQWR VXPDULR D acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y menos que el cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedar constituido en mora en la fecha de por la sentencia para el cumplimiento de la indicada obligacin. 3DUD H[LPLUVH GH ODV UHVSRQVDELOLGDGHV GHULYDGDV GH OD PRUD HO GHXGRU GHEH SUREDU TXH HV QR OH LPSXWDEOH Consideramos que el sistema adoptado por la reforma es adecuado a la dinmica moderna de las relaciones jurdicas y es coherente desde el punto de vista normativo. Plazo y trmino.Elplazo es eltiempoquetranscurredesdesuiniciacinhasta su finalizacin. El trmino es el da preciso en que concluye el plazo; esto es, el ltimo da que en se opera el vencimiento a las 24 horas de aquella fecha. Plazo determinado es el que

92 tiene prefijado un trmino. Plazo indeterminado es aquel que difiere la exigibilidad plazo determinado puede ser cierto o incierto. En el primer caso se trmino. El sin da en el conoceque se produce el trmino; en el segundo caso no se sabe el da en que hecho fatal ocurrir el o necesario que pone fin al plazo. Si el plazo es indeterminado se necesidad impone la de fijar su trmino, ya sea por las partes mismas si se pusieran de por el juez, acuerdo, o en caso contrario (art. 509, Cd. Civ.). Es impropio identificar obligacin sin con obligacin de plazo indeterminado, como lo hace el artculo citado. Tambin plazo errneo confundir plazo indeterminado con plazo incierto, el cual es un plazo es determinado sepa el momento en que se producir su aunque no se trmino. CRTICA. REFUTACIN. Una autorizada doctrina ha formulado una severa crtica reforma que comentamos. Ponderando el sistema de Cdigo Civil se ha dicho que a la un fundamento ampliamente justificado que reside en la conveniencia de tiene conciencia de esclarecer la las partes para que entre ellas reine la buena fe y ninguna pueda situaciones abusar de equvocas. Se agrega que de ordinario las relaciones entre acreedor y deudor se mantienen en un terreno amistoso que relega a un segundo plano los estrictos derechosdel acreedor, y parecera justo entonces, que cuando ste desea hacer valer sus derechos, lo haga saber categricamente exigiendo el pago al deudor, a fin de ltimo que el no resulte sorprendido y sepa a qu atenerse. No compartimos esta opinin. Muy al contrario, consideramos que cuando el deudor se obligado a cumplir una prestacin en un cierto tiempo, es conforme a la buena fe ha que cumpla su promesa. Por consiguiente nada hay que esclarecer cuando llega vencimiento de la obligacin, pues todo est dicho y estipulado; el deudor debe el cumplir la a que se oblig. Si se fij un plazo expresamente, ha sido para prestacin cumplimiento hasta ese momento, ni antes ni despus del vencimiento del diferir el acreedor espera recibir la prestacin y el deudor sabe que debe estar preparado trmino: el ejecutarla el da preciso de cumplirse el plazo. Tolerar que al vencimiento del para deudor el trmino permanezca indiferente a su obligacin hasta que el acreedor lo conmueva con requerimiento, es privar al vnculo de su virtual eficacia, crear la incertidumbre un momento sobre el de la ejecucin, fomentar la mala fe del deudor que especular con la eventual sensibilidad de un acreedor contemplativo, cuando no con las dificultades o que ste pueda tener para formular el requerimiento de pago con las formalidades de embarazos ley. El sistema del Cdigo conspira contra la dinmica de las relaciones modernas, impone la necesidad de que las relaciones jurdicas de orden patrimonial tengan un que trmite, rpido recibiendo el acreedor puntualmente los bienes y servicios prometidos, procedimientos superfluos, complicados y onerosos, para poder a su vez atender sin con regularidad los deberes que l ha contrado en el giro de su actividad. La igual automtica va a imponer por la fuerza del sistema, la conciencia de que las deudas mora deben cuando llega el momento, y va a sanear las relaciones jurdicas de la pagarse costumbre perniciosa de dejar las cosas para maana, que debilita la confianza recproca y la desidia estimula y la mala fe. Tambin se ha criticado la coherencia del sistema, aducindose que bajo el ngulo de la cientfica el nuevo artculo 509 es harto tcnica imperfecto. Se dice que el precepto no enuncia un principio general en materia de constitucin mora, sino que seala cmo se produce la mora en los distintos casos all en contemplados: en es el casuismo accin.

93 Esta crtica nos parece tambin infundada. La tcnica de los modernos cdigos parece consagrar como regla general la necesidad deinterpelacin, enumerando luego taxativamente las la excepciones. Si estudiamos a fondo las normas de esos cuerpos legales, llegaremos a la conclusin que de las excepciones son tan numerosas e importantes que la verdadera regla la FRQVWLWX\H OD PRUD DXWRPiWLFD %LHQ GLFH 02,66(7 '( (63$1e6 (Q UHDOLGDG parece QRV que, aunque esos cdigos establecen como principio la necesidad de interpelacin, en la prctica la regla se ha invertido; y esto tambin podra la FRPR XQ GHIHFWR GH considerarse WpFQLFD 3 5 ,1&,3,2 025$ (; 5( Plazo expresamente convenido. Pensamos que en reforma de la ley 17711 <>se ha seguido una tcnica inversa a la de aquellos la para consagrar en definitiva el mismo principio, o sea el de la mora automtica. En cdigos las numerosas excepciones a la mora ex persona en aquellas legislaciones efecto, muy poca reducen a cosa el principio general en cuanto al mbito de su aplicacin. Parece tcnica mejor la de la reIRUPD QXHVWUD TXH HVWDEOHFH TXH HQ ODV REOLJDFLRQHV D SOD]R OD PRUD VH SURGXFH SRU VX VROR YHQFLPLHQWR \ HOOR VLJQLILFD VHQWDU XQ SULQFLSLR JHQHUDO VHJ~Q HO la mora es automtica (ex re) y cubre todos los casos no exceptuados cual en el mismo absorbiendo las hiptesis especficas de mora legal. a) INTERPELACIN CONVENCIONAL. Las partes pueden convenir, amparadas artculo 1197 del Cdigo Civil, que para quedar constituido en mora el deudor debe en el interpelado, aunque sea una obligacin a plazo expresamente ser convenido. b) EXISTENCIA DE UN PLAZO TCITO. La segunda parte del nuevo artculo 509 H[SUHVD 6L HO SOD]R QR HVWXYLHUH H[SUHVDPHQWH FRQYHQLGR SHUR UHVXOWDUH la naturaleza WiFLWDPHQWH GH y circunstancias de la obligacin, el acreedor deber interpelar al SDUD deudorFRQVWLWXLUOR HQ PRUD Este texto es diferente al del inciso 2 del antiguo artculo 509. En ste se aluda a plazo esencial que resultaba tcitamente de la naturaleza y circunstancias un obligacin, permitiendo inducir de ellas que el cumplimiento en trmino fue el de la motivo determinante para el acreedor. La redaccin actual no alude a un plazo esencial sino solamente a un plazo tcito, ste puesresulta de la naturaleza y circunstancias de la obligacin. Nada se dice all de que el fuese motivo determinante para el acreedor. La redaccin est mejorada, pues trmino este de modo no hay dudas de que no comprende el plazo esencial. Si el plazo es esencial o para satisfacer el inters del acreedor, no puede hablarse de mora, fundamental hemos como dicho, sino de incumplimiento total, completo, absoluto. Ahora, la excepcin impone la necesidad del requerimiento al deudor cuando el plazo tcito, solucin que no ha variado con respecto a la del Cdigo, conforme a es la interpretacin que nosotros hemos dado al artculo anterior. Se justifica la interpelacin en este caso, dado que el plazo tcito es impreciso. Requiere interpretar la voluntad de las partes en la fijacin del generalmente plazo, atendiendo a la naturaleza de la obligacin y dems circunstancias.

94 Por ello es razonable que el acreedor requiera al deudor para que ste sepa que aqul entiende que el plazo se ha cumplido. El deudor cumplir o no, o podr judicialmente el vencimiento del trmino, pero no ser sorprendido por una cuestionar automtica mora . c) OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES. Como bien seala LLAMBAS, obligaciones puras y simples que estn exentas de toda modalidad, y son exigibles existen desde VX PLVPD FRQVWLWXFLyQ HQ OD RSRUWXQLGDG PiV SUy[LPD TXH VX tQGROH FRQVLHQWD No son sin duda las obligaciones de plazo indeterminado contempladas en los 618 y 751 artculos del Cdigo Civil, pues en stas las partes han querido diferir el para un tiempo ulterior a determinarse tambin ms cumplimiento adelante. Frente a estas obligaciones estn aquellas que no se ejecutan instantneamente, que perono ha estado en la intencin de las partes integrar la estipulacin con una judicial sobre el momento de decisin cumplimiento. Por ejemplo: las obligaciones pagaderas a la vista (arts. 609 y 740 <>, Cd. Com.); la REOLJDFLyQ GHO YHQGHGRU GH HQWUHJDU OD FRVD YHQGLGD VL QR KXELHVH VLGR FRQYHQLGR HO GtD HQ TXH HO FRPSUDGRU OR H[LMD DUW &yG &LY OD REOLJDFLyQ GHO FRPRGDWDULR GH en prstDPR FXDQGR TXLVLHUD HO FRPRGDQWH VL QR VH restituir la cosa recibida duracin del SDFWy OD comodato ni el uso de la cosa, y ste no resulta determinado por FRVWXPEUH GHO SXHEOR DUW &yG &LY OD REOLJDFLyQ GH UHVWLWXLU R UHFLELU OD la GHSRVLWDGD VL IXH SRU WLHPSR LQGHWHUPLQDGR FXDQGR FXDOTXLHUD GH ODV SDUWHV OR FRVD TXLVLHUD(art. 2225, Cd. Civ.). d) EXISTENCIA DE UN PLAZO INDETERMINADO. En los casos de plazo indeterminado (arts. 618, 620, 751 y 752, Cd. Civ.), el sistema legal est claramente establecido en siguLHQWH SiUUDIR GHO DUWtFXOR 6L QR KXELHUH SOD]R HO MXH] D SHGLGR GH SDUWH OR el ILMDUi en procedimiento sumario, a menos que el acreedor opte por acumular las acciones fijacin de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedar constituido en de HQ OD mora IHFKD LQGLFDGD SRU OD VHQWHQFLD SDUD HO FXPSOLPLHQWR GH OD REOLJDFLyQ

PLAZO EXPRESO EN OBLIGACIONES RECPROCAS CON PACTO TCITO. En COMISORIOel caso de no haberse convenido el pacto comisorio expresamente, necesario interpelar al deudor que no cumpli su obligacin en el trmino ser fijado, acordndole un plazo no inferior a quince das para que cumpla, debiendo caso en que exista plazo expreso del supuesto en que el plazo sea tcito (infra , nro. distinguirse el 232). PLAZO INCIERTO. Fuera de las excepciones apuntadas, no existen otras. No hay para excluir de la mora ex re a las obligaciones de plazo incierto. Algunos autores razn considerado que este sistema slo debe aplicarse en el caso de plazo cierto; pero han cuando el plazo es incierto, como si se estipulare el pago de una obligacin cuando no ocurra la muerte de una persona. El plazo incierto es un plazo determinado como lo es el plazo cierto. Luego, no incluirlo en la excepcin referida al plazo indeterminado. Si el plazo incierto cabe est expresamente establecido queda regido por la primera parte del artculo 509; la mora se

9 5 produce ex re , por el solo acaecimiento del hecho fatal que lo constituye. Si el plazo resulta tcitamente de la naturaleza y circunstancia de la obligacin, incierto necesaria la interpelacin. La ley no ha hecho distincin alguna y no existe razn ser hacerla. Si la realizacin del hecho incierto resulta ignorada por el deudor, la buena fe para debe que prevalecer en las relaciones recprocas impondr como solucin necesaria que deudor no caer en mora, mientras el acreedor no le hubiese notificado el hecho o no el lo hubiere conocido por otro medio. Pero esto no es una interpelacin. D) LA INTERPELACIN. Cuando la mora no se produce ex re es interpelacin necesaria la del deudor para la constitucin en mora (ex persona) . La interpelacin es un hecho voluntario lcito por medio del cual el acreedor requiere de al pago deudor. E) EFECTOS DE LA MORA. La mora configura un incumplimiento relativo de la imputable obligacin al deudor por su culpa o dolo. Por consiguiente, surge de ese estado responsabilidad del deudor por el dao que resultare al acreedor como consecuencia la retardo en la ejecucin de la prestacin del debida. Es ste el principal efecto de la mora, pero no el nico. La responsabilidad del deudor en la obligacin de indemnizar los daos e intereses moratorios. Si el consiste termina deudor por cumplir la obligacin voluntariamente o la ejecucin le es forzadamente, aqul slo deber los daos o intereses ocasionados por la mora, que impuesta acumularn al cumplimiento. Si la obligacin se torna de imposible cumplimiento no se debern ya desde ese momento daos e intereses moratorios sino solamente se los compensatorios, que comprenden todo el dao sufrido por el acreedor integral) y que (resarcimiento en tal carcter absorben a los moratorios y se deben en lugar de prestacin prometida (carcter la subsidiario). Otro efecto de la mora es la traslacin de los riesgos que estaban a cargo del que en adelante deben ser soportados por el acreedor y deudor. La doctrina seala una distincin entre el riesgo de la cosa y el riesgo del contrato. existe uniformidad acerca del criterio de diferenciacin entre ambos No conceptos. El riesgo de la cosa es la eventualidad de que la cosa misma que constituye el objeto la deprestacin se pierda sin culpa del deudor. El riesgo lo soporta normalmente el sea el dueo,deudor, sea el acreedor. El riesgo del contrato es la eventualidad de que se pierda la utilidad o beneficio que la obligacin debe reportar al acreedor por imposibilidad de cumplimiento no deudor. Ese imputable al riesgo lo soporta normalmente el acreedor. As por ejemplo: 1) Si A dueo de la cosa le debe entregar a B por transferencia de dominio, y la cosa se pierde sin culpa del deudor: A pierde la cosa como dueo; B carga con el riesgo acreedor y pierde la utilidad o ganancia. La obligacin queda disuelta (art. 888, Cd. como Civ.). 2) Si en el mismo caso anterior la cosa se pierde sin culpa hallndose en mora el A pierde la cosa comodueoycarga conelriesgoquesoportabaelacreedor deudor: obligacin se convierte en la de pagar daos e intereses (art. 889, Cd. B.La Civ.).

96 3) Si A deudor de la cosa le debe restituir a su dueo B, y la cosa se pierde sin culpa de aqul: B pierde la cosa como dueo y soporta el riesgo como acreedor; Ha como queda deudorliberado. La obligacin queda disuelta (art. 888, Cd. Civ.). 4) Si en el mismo caso anterior la cosa se pierde sin culpa hallndose en mora el deudor: B pierde la cosa comodueoperonosoportaelriesgocomo talnicomo como deudor acreedor;A carga con los riesgos que soportaba el acreedor B. La obligacin se convierte en la de pagar daos e intereses (art. 889 Cd. Civ.). Adems de la responsabilidad del deudor por los daos e intereses moratorios y por daos e intereses compensatorios en todos los casos en que por efecto de la los de los riesgos el deudor moroso debe cargar con los mismos, existen otros traslacin efectos que el deudor moroso no puede invocar en su carcter de acreedor negativos de una obligacin recproco conexa. As el deudor moroso no puede invocar como acreedor la mora de su deudor (art. Cd. 510, Civ.), ni demandar el cumplimiento de la obligacin recproca que compete a deudor en un contrato bilateral (art. 1201, Cd. Civ.), ni puede hacer funcionar en su su favor el pacto comisorio expreso o efectuar el requerimiento previo en caso de pacto implcito (art. 1203, Cd. Civ.), ni invocar la imprevisin (art. 1198, in fine, Cd. comisorio Civ.). La mora del deudor atribuye a la otra parte la facultad de resolver el contrato, en razn incumplimiento de aqul (art. 1203, Cd. del Civ.). Antes de la reforma de la ley 17711 <>al artculo 1204, se consideraba que para hacerla resolucin era requisito previo la constitucin en mora. Sin embargo, despus valer aquella reforma la cuestin admite una de distincin. Si las partes han pactado expresamente que la resolucin se produzca en caso de alguna de las obligaciones no sea cumplida con las modalidades convenidas, que resolucin se producir de pleno derecho y surtir efectos desde que la parte la interesada a la incumplidora, en forma fehaciente, su voluntad de resolver (art. 1204, comunique parte). Es decir que, cumplido el plazo, la mora se produce por el solo vencimiento, y 3 la facultad de resolver el nace contrato. Si el pacto comisorio no estuviere expresamente convenido, se entiende implcita facultad de resolver las obligaciones emergentes del contrato en caso de que uno de la contratantes no cumpliera su compromiso (art. 1204, 1 parte). El vencimiento del los plazo produce las consecuencias propias de la mora (art. 509, Cd. Civ.) en cuanto expreso responsabilidad y riesgos, pero el acreedor no est facultado para resolver a sin previamente requerir el cumplimiento en un plazo no menor de quince das, apercibimiento de resolucin. Al trmino de este ltimo plazo sin que la bajo hubiese sido prestacin cumplida, quedarn resueltas ipso iure las obligaciones emergentes del contrato. Si en el requerimiento no se hubiese incluido apercibimiento, el acreedor opcin tendr para demandar la ejecucin o la resolucin judicial. La cuestin es hubiere solamente plazo tcito, pues en tal caso hay que interpelar para constituir diferente si mora en (art. 509) y seguidamente requerir en el plazo de gracia el cumplimiento obligacin (art. 1204), todo lo cual creemos puede hacerse al mismo de la tiempo.

97 Otro efecto particular de la mora es la suspensin del curso de la prescripcin, pero nicamente cuando el deudor es interpelado en forma autntica (art. 3986, Cd. texto Civ.; de las leyes 17711 <>y 17940). Esta suspensin slo tendr efecto durante un ao e ol menor trmino que pudiere corresponder a la prescripcin de la accin. La situacin de mora en que el deudor se puede hallar no lo priva de su derecho de (ius solvendi) en cualquier momento. Siendo el pago indivisible, el deudor deber pagar ofrecer ntegro de lo debido, incluyendo el monto de los daos e intereses moratorios el pago fuesen lquidos, u ofreciendo pagarlos una vez liquidados si no lo fueren (arts. 740, si arg. art. 742 y 743, Cd. Civ.). F) CESACIN DE LA MORA. Debe distinguirse la cesacin del estado de mora, de la renuncia a los efectos de la mora. En el primer caso el deudor deja de estar en mora sin que ello importe relevarlo responsabilidad que le incumbe por los daos y perjuicios ocasionados al de la mientras acreedor se hallaba en mora. En el segundo caso el acreedor abdica el derecho que a reclamar los daos e intereses tiene moratorios. Siendo la mora un estado de retardo imputable en que se encuentra el deudor, ese estado necesariamente la subsistencia de la prestacin. En consecuencia la mora supone cuando cesar la prestacin ya no exista, sea por haberse extinguido por su cumplimiento o por bienhaberse hecho imposible con culpa del deudor o por un hecho que no le imputable sea . En el primer caso el pago pone fin a la mora. Si el acreedor recibe el pago prestacin sin reserva alguna, cesar la mora pero cesar tambin el derecho a de la reclamar e intereses moratorios producidos hasta el da del pago. Es un efecto de los daos relacin de subordinacin en que se halla la obligacin accesoria respecto de la la (art. 525, principal Cd. Civ.) y que opera ese resultado por induccin de la voluntad expresada por el acreedor a falta de una reserva expresa en contrario (art. 918, tcitamente Civ.). Cd. En el segundo caso la imposibilidad culpable hace cesar la mora, porque la prestacin no podr cumplirse en el futuro. Existir entonces una inejecucin absoluta, completa, definitiva que abre la responsabilidad del deudor por los daos e total y intereses compensatorios que absorben en su integridad los que hasta ese momento la hubiese causado al mora acreedor. En el ltimo caso la imposibilidad, aun sin culpa, pone fin al estado de mora por la mismaque hemos sealado precedentemente, pero su falta de culpa no lo libera de razn daos e intereses compensatorios por efecto precisamente del estado de mora en que los encontraba y habida cuenta de los efectos de sta que antes hemos se analizado. Tambin puede cesar la mora por renuncia del acreedor que concede a su deudor un nuevo plazo para el cumplimiento de la prestacin. Esta renuncia alcanzar estado de al solamente mora, que cesar desde ese momento por acto voluntario del acreedor, perono implica necesariamente renuncia a los efectos hasta ese momento producidos. que este En caso el acreedor deber hacer expresamente la reserva del caso, para evitar que voluntad se interprete en el sentido de la renuncia (arts. 873 y 918, Cd. su Civ.).

98 G) MORA DEL ACREEDOR. En el Cdigo Civil no se legisla sobre la mora del acreedor,hiptesis particulares de los artculos 1630 y 2015. Sin embargo, en la salvo las medida misma en que ste debe realizar una conducta tendiente a que el deudor cumpla vez a sula obligacin, puede incurrir en mora al omitir aquellos actos e impedir as la de la prestacin ejecucin debida. /D QRWD DO DUWtFXOR GHO &yGLJR &LYLO GRQGH HO &RGLILFDGRU FLWD D 0D\Q] H[SUHVD (O acreedor se encuentra en mora toda vez que por un hecho o una omisin culpable, imposible o impide la ejecucin de la obligacin, por ejemplo, rehusando hace prestacin aceptar la debida en lugar y tiempo oportuno, no encontrndose en el lugar convenido para la ejecucin o rehusando concurrir a los actos indispensables para la como la medida o el peso de los objetos que se deben entregar, o la liquidacin de ejecucin, FUpGLWR QR un OtTXLGR 2. INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO Existe inejecucin total de la obligacin con carcter de absoluta y definitiva en siguientes casos: los A) PRESTACIN IMPOSIBLE. La responsabilidad del deudor existir solamente si la inejecucin total es imputable al deudor por su culpa o dolo, o si ste se hubiese responsable de los casos fortuitos o de fuerza mayor, sea en virtud de una clusula que hecho cargue con los peligros que por ellos vengan, o sea por haberse constituido en mora lo 889, (art. Cd. Civ.). Si la inejecucin no se produce en las condiciones mencionadas la obligacin se sin responsabilidad para el deudor (art. 888, Cd. extingue Civ.). La prestacin resulta imposible: 1) Si la obligacin es de dar cosa cierta y sta se pierde (art. 890, Cd. Civ.), y slo se entender prdida en el caso que se haya destruido completamente o que se haya fuera del puesto comercio, o que haya desaparecido de un modo que no se sepa de su existenciaCd. Civ.). Lo mismo se considera imposible la ejecucin si la cosa cierta (art. 892, era que objeto de la prestacin ha salido del patrimonio del deudor, como por ejemplo si enajena a otro el inmueble que tena prometido en venta y le hace tradicin (arts. ste 3265 577, y 3269, Cd. Civ.). 2) Si la obligacin es de hacer o de no hacer y se hace fsicamente imposible como si deudor tuviese un impedimento fsico que lo inhabilite, o legalmente imposible el si el impedimento es de orden legal. Lo mismo se considerar imposible el hecho o abstencin si el deudor se resistiere a cumplir la obligacin y fuere necesario la violencia ejercer fsica contra su persona para lograr la ejecucin (art. 629, Cd. Civ.). En todos los casos en que el acreedor puede obtener el cumplimiento especfico de obligacin por un tercero, podr aqul considerar la obligacin de ejecucin la imposiblelos daos e intereses reclamar y compensatorios. La ejecucin de la prestacin por un tercero en los casos en que ello fuere posible, si se comotratara de un hecho fungible o subrogable, o de entregar cosas fungibles o no

99 fungibles determinadas slo por el gnero, u obligaciones de dar sumas de dinero, constituye una facultad del acreedor. B) CUMPLIMIENTO IRREGULAR O DEFECTUOSO. Por asimilacin considera que existe inejecucin total aunque exista un cumplimiento tambin se irregular o que el acreedor no est en el deber de aceptar. El pago debe hacerse defectuoso observancia de lo estipulado en cuanto a modo, tiempo y lugar (arts. 740, 747 y 750, con Cd. Civ.). El artculo 625 del Cdigo Civil fija estos principios en cuanto a las obligaciones de GLVSRQLHQGR (O REOLJDGR D KDFHU R D SUHVWDU DOgn servicio, debe ejecutar el hecho hacer, tiempo en un propio, y del modo en que fue la intencin de las partes que el hecho se ejecutara. manera lo hiciera, se tendr por no hecho, o podr destruirse lo que fuese Si de otra KHFKR mal Es decir que cuando el deudor ejecuta mal la prestacin por no ajustarse a circunstancias que deba tener en cuenta por haber sido convenidas o realiza las ejecucin incompleta, existe inejecucin total que debe resolverse en el pago de una los daos e intereses compensatorios. Sin embargo, el derecho del acreedor a rechazar la mala ejecucin no constituye facultad absoluta que puede ser ejercida al solo arbitrio de una aqul. Si se tratara de pequeas imperfecciones juzgadas con un criterio adecuado razonabilidad habra que rechazar la oposicin del acreedor a dar por de ejecutada la prestacin, hallando ste suficiente satisfaccin con el resarcimiento del dao que por la resultenecesidad de corregir aquellos defectos. As el acreedor podr negarse a pagar el dao proporcional a esas deficiencias o hacer ejecutar las reparaciones por un cuenta a tercero del deudor y demandar a ste por daos y perjuicios. En cambio carece de todo derecho a indemnizacin el acreedor que ha consentido sin salvedad alguna la variante en la ejecucin, y el que no ha sufrido menoscabo a causa la devariante aludida. La actitud del acreedor que pretende la destruccin de lo mal ejecutado cuando el es de poca importancia constituye un ejercicio abusivo de su derecho (art. 1071, defecto Civ.), Cd. pues el inters del acreedor no puede considerarse insatisfecho por un menor defectofcilmente subsanable. Adems, de ese modo o sea negando el derecho a tener ejecutada la obligacin e impidiendo destruir lo hecho en tal caso , se por no sacrificio evita el de los valores econmicos en juego cuya conservacin interesa a la sociedad. C) CUMPLIMIENTO TARDO. Tambin existe inejecucin total cuando el tardo de la obligacin careciera de inters para el acreedor. Esta situacin se presenta cumplimiento todos los casos de plazo esencial, o sea cuando la designacin del tiempo en que en obligacin deba cumplirse fue un motivo determinante por parte del acreedor la (anterior del inc. 2 del art. 509, Cd. Civ.). En este caso no puede hablarse de redaccin pues mora la prestacin, aunque susceptible de cumplirse en cuanto al deudor, no lo es en relacin al inters del acreedor que constituye un factor decisivo en la constitucin obligacin. de la

10 0 Esta facultad del acreedor para realizar la prestacin tarda, completamente intil a causa del retardo, no ha sido expresamente reconocida en nuestra legislacin, pero es por la aceptada doctrina. En otras legislaciones se confiere al acreedor el derecho a rechazar la prestacin debida y a pedir indemnizacin por incumplimiento, cuando por consecuencia de la mora prestacin carece ya de todo inters para la l. D) OBLIGACIN DE NO HACER. En las obligaciones de no hacer, en contrariamente a lo que ocurre en las de hacer, no es necesaria la interpelacin para principio y el deudor incurra en incumplimiento. Los autores al fundar esta opinin sealan que constitucin en mora tiene por objeto comprobar el retardo del deudor y tal que la comprobacin no tiene finalidad en las deudas de abstencin, pues si el deudor hizo aquello estaba que le vedado, no ha habido propiamente retardo sino incumplimiento. 3. INIMPUTABILIDAD DE LA INEJECUCIN A) CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR. REMISIN. Veremos que el caso fortuitomayor interrumpe el nexo causal y ubica la causa del dao fuera de la rbita fuerza o actuacin del deudor (infra , nro. 705). Por consecuencia, el deudor no ser de responsable e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de los daos obligacin en tal caso (art. 513, Cd. Civ.), extinguindose el vnculo (arts. 724 y de la Cd. 888, Civ.), no slo para el deudor sino tambin para el acreedor (art. 895, Cd. Civ.). B) IMPREVISIN. La teora de la imprevisin incorporada al ordenamiento jurdico por la del artculo 1198 del Cdigo Civil (ley 17711 <>) atribuye al deudor una reforma para demandar la extincin de la obligacin y su consiguiente liberacin facultad sin responsabilidad . CAPTULO IX DAO CONCEPTO. Nadie est autorizado a desbordar su rbita de facultades e invadir la Si ello ajena. ocurre se configura el dao en sentido lato, pero cuando la lesin recae en los bienes que constituyen el patrimonio de una persona, la significacin del dao se y se concreta en el sentido estricto de dao contrae patrimonial. Si se causa un dao no justificado a un tercero menoscabando su patrimonio, es conforme al sealado principio de justicia que el autor responda mediante el resarcimiento que ha de restablecer el patrimonio a su estado anterior. Este deber debido resarcir es lo que actualmente se llama responsabilidad de civil. Esta denominacin, sin embargo, se ha incorporado bastante recientemente al lenguajeNo se halla en Domat, pero s excepcionalmente en Pothier. La expresin jurdico. haberse parece tomado de Inglaterra por los filsofos del VLJOR ;9,,, 6H KDOOD HQ 1HFNHU \ HO Feraud dice en su Dictionnaire Critique TXH HV XQD SDODEUD GH abate 1HFNHU Si en derecho civil hablamos de responsabilidad civil, circunscribimos esta nocin al que tienen los hombres de dar cuenta de sus actos cuando ellos se traducen en un deber material, o sea susceptible de valor econmico; bien entendido que la nocin dao responsabilidad abarca un sector ms amplio en el mbito de la moral y del de derecho.

10 1 Con este enfoque no hay responsabilidad civil si no hay dao causado, es decir que no se puede imponer la sancin resarcitoria donde no hay dao que reparar. El dao entonces un elemento del acto ilcito sin el cual no existe la responsabilidad es civil. (O DUWtFXOR GHO &yGLJR &LYLO GLFH 1R Kabr acto ilcito punible para los efectos de Cdigo, si no hubiese dao causado, u otro acto exterior que lo pueda causar, y este TXH sin D VXV DJHQWHV VH OHV SXHGD LPSXWDU GROR FXOSD R QHJOLJHQFLD Sin embargo puede haber dao causado sin deber de responder. Desde ya que si el se lo dao ha causado la propia vctima no se puede hablar de responsabilidad: slo referimos al dao nos ajeno. I. DAO JUSTIFICADO Hay hiptesis de daos a terceros que no engendran responsabilidad civil cuando el daolegalmente justificado. Por ejemplo, est justificado el dao en el sentido de que est debe no repararse, en los casos siguientes: INIMPUTABILIDAD. Cuando causa el dao un sujeto inimputable por carecer discernimiento, salvo la solucin de equidad contenida en el artculo 907 del Cdigo de reformado por la ley 17711. Son inimputables el menor de diez aos, el demente que Civil, acta en un intervalo lcido, y cualquiera que ejecuta el acto accidentalmente no razn (art. privado de 921, Cd. Civ.), siempre que no haya llegado voluntariamente al estado inconsciencia, como en el caso de ebriedad (Part. 1070, Cd. Civ.) (infra , nro. de 767).

INCULPABILIDAD. Cuando el autor acta con voluntad viciada por el error o la violencia que excluyen radicalmente toda culpa (infra , nro. 751). INCAUSALIDAD. Se interrumpe el nexo causal cuando sobreviene en la relacin causalidad un hecho ajeno a la rbita de actuacin del presunto autor, como un de fortuito caso o fuerza mayor, un hecho de un tercero por el cual aqul no debe resulta de o responder,la exclusiva culpa de la propia vctima (infra , nro. 678). JUSTIFICACIN DEL HECHO. Cuando el dao es causado por un hecho justificado la ley por o por el consentimiento de la vctima. A) POR LA LEY a) ESTADO DE NECESIDAD. La cuestin se plantea cuando una persona para s misma o a otro, o sus propios bienes o los ajenos, daa a un tercero. Para salvarse autores algunos quien as procede comete un acto ilcito y debe reparar el dao causado. Para otros, que son mayora, la accin necesaria no tiene por mvil inferir agravio, ni ste se realiza por culpa o imprudencia, sino en razn de una causa extraa a su cerrndole todo camino para salvar su persona o bienes o los de un tercero; por ello, autor, no puede ser considerado un acto ilcito sino el ejercicio de una facultad legtima ciertas condiciones sometida a necesarias.

10 2 Esas condiciones son las siguientes, segn la doctrina predominante: que se haya llegado de necesidad sin culpa del autor del hecho; que el riesgo no se pueda evitar al estado otra de manera que ocasionando dao al tercero; el peligro debe ser inminente y actual, bastando la eventualidad de un dao; el dao causado deber ser menor no cuantitativamente que el que se pretende cualitativa y impedir. b) LEGTIMA DEFENSA. Nuestro Cdigo no contiene ninguna norma que justifique el dao causado en legtima defensa. Sin embargo, ella est expresamente autorizada ley la por como medio de defensa privada de la posesin (art. 2470, Cd. Civ.) y adems suficiente justificacin por aplicacin de la norma contenida en el artculo constituye 34, 6 del Cdigo inciso Penal. Las condiciones que debe reunir la legtima defensa para ser tal, son las agresin ilegtima, o sea injusta, es decir, aunque provenga de quien carece de siguientes: voluntad, sobre la persona o los bienes materiales o morales de quien se y recaiga ataque debe defiende; el ser presente, o sea comenzado y no terminado; debe haber racional del necesidad medio empleado para impedir o repeler la agresin, es decir la gravedad de sta; finalmente, no debe haber provocacin por parte de quien proporcionado a defiende se . c) AUTOAYUDA. Esta es la expresin jurdicamente controlada de hacerse justicia por mano propia. Si bien el Cdigo Civil no contiene ninguna norma expresa, como en relacin tampoco al estado de necesidad y la legtima defensa, que establezca esta causa de justificacin, constituye sin duda aplicacin del principio lo dispuesto en el artculo del Cdigo Civil, en cuanto faculta al propietario de un predio para remover sin 2517 aviso previolas cosas que se hubieren puesto en el mismo, sin su consentimiento, y claramente an la ltima parte del artculo 2470 del Cdigo Civil que, ms defensa extrajudicial de la posesin faculta al desposedo para recobrar la posesin articulando la de propia autoridad sin intervalo de tiempo ( in continenti ), con tal que no exceda los de la propia defensa, y, bien entendido, como lo dice el artculo un poco antes lmites a sta, en los refirindose casos en que los auxilios de la justicia llegaran demasiado tarde. Se encuentra as legitimado el dao que se causa al ejercitar por mano propia la privada justicia . d) EJERCICIO DE UN DERECHO. Expresa el artculo 1071 del Cdigo Civil, despus OD UHIRUPD LQWURGXFLGD SRU OD OH\ ! (O HMHUFLFLR UHJXODU GH XQ GHUHFKR SURSLR de cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La R HO ley ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare no fines los que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por EXHQD IH OD PRUDO \ ODV EXHQDV la FRVWXPEUHV Si el titular de un derecho lo ejerce regularmente dentro de las pautas que seala la ley y sin contrariar los fines y lmites sealados en la norma citada, y a causa de ello otro un causa aperjuicio, no existe deber alguno de repararlo. El dao est justificado y no hay responsabilidad para quien lo caus. B) POR EL CONSENTIMIENTO DEL DAMNIFICADO a) CONSENTIMIENTO EXPRESO: Clusulas de irresponsabilidad. Dispensa del dela y dolo culpa.

10 3 b) CONSENTIMIENTO TCITO: Aceptacin de riesgos. Se habla en general de aceptacin de riesgos, aludiendo al consentimiento tcito que la vctima parece prestar todos aquellos casos en que, con pleno conocimiento, asume el riesgo de sufrir un en Ello tendra el valor de una convencin sobreentendida con otra persona, por la dao. aqulla renuncia por anticipado a reclamar eventualmente una cual Analizaremos los indemnizacin. casos ms corrientes para establecer si en todos ellos quien se expone voluntariamente el peligro debe soportar o no el dao y asume sufrido. 1) Actos deabnegacino altruismo Es el que ejecuta una persona que, en ausencia de toda obligacin jurdica, deliberadamente el sacrificar espontneamente su vida, para prestar auxilio a acepta otro. El acto aparece caracterizado por las circunstancias siguientes: necesidad en que otro encuentra de ser auxiliado; intervencin voluntaria del salvador; inexistencia de se legal de auxiliar; riesgo grave para su vida e obligacin integridad. La omisin del auxilio no expone al delito de abandono de personas (art. 108, Cd. Pen.), la obligacin de prestar el auxilio necesario a toda persona herida o porque DPHQD]DGD GH XQ SHOLJUR FXDOTXLHUD VH LPSRQH FXDQGR HOOR SXGLHVH KDFHUVH VLQ invlida o ULHVJR SHUVRQDO SDUD HO VDOYDGRU El acto de abnegacin es, por lo tanto, espontneo. Siendo as, el dao que salvador sufre el es la consecuencia de su propio hecho, por lo cual, aparentemente, carecera accin indemnizatoria conforme a la regla volenti non fit iniuria, cuya traduccin de normativa HVWi FRQWHQLGD HQ HO DUWtFXOR GHO &yGLJR &LYLO TXH GLVSRQH (O KHFKR TXH QR dao a FDXVDla persona que lo sufre, sino por una falta imputable a ella, no impone UHVSRQVDELOLGDG DOJXQD (V VLQ HPEDUJR JHQHUDOPHQWH DGPLWLGR TXH TXLHQ VH voluntariamente a un peligro para alejar a otra persona de un riesgo H[SRQH inminente no incurre en considerable e culpa. El acto para no ser reputado culpable debe cumplir determinadas condiciones califican: que lo as, el acto de abnegacin no importar culpa para su autor, aunque temerario, siempre y cuando hubiese cierta proporcin entre el valor del bien fuese amenazado y el arriesgado en su salvacin, y concordancia entre el resultado tenido en vista y medios de que se los dispona. Dadas las condiciones en que el acto de arrojo generalmente se produce, no puede al extremo de exigir en el salvador una previa evaluacin de las llegarse conforme a ellas, circunstancias, y una reflexiva decisin para que a la par que logre xito en su abnegado no se encuentre en situacin de no poder pedir reparacin por el dao propsito, eventualmente que sufra. Como bien lo seala TRIGO REPRESAS, la apreciacin de la actuacin del salvador algo es que debe quedar al criterio del juez por la infinita variedad de casos y matices que puedan presentarse; pero, en nuestro derecho, puede servir de instrumento interpretacin la norma del artculo 512 del Cdigo de Civil. En cuanto a la reparacin del perjuicio, cabe hacer una distincin segn que exista un responsable de la situacin de peligro, o no. En el primer caso, la accin de la vctima

10 4 deber dirigirse contra ste; en el segundo, el salvador puede hacerse indemnizar por la persona socorrida. 2) Participacinenunacompetenciariesgo sa Por ejemplo, si una persona acepta acompaar a un corredor de automviles en el de una curso competencia, o interviene en un match de box, o en un partido de ftbol o de rugby; y resulta lesionada como consecuencia de esa participacin, tiene reclamar indemnizacin habiendo voluntariamente intervenido y asumido de ese modo derecho a riesgos propios de esas actividades? Puede entenderse que ha consentido los en dispensar tcitamente toda culpa ajena? La respuesta se puede dar distinguiendo entre los riesgos que son propios de la que la vctima comparte, de aquellos otros extraordinarios, y que no se actividad normalmente en la actividad de que se producen trata. En el primer caso, se podr decir que la vctima acept tales riesgos y, por lo ninguna tanto, responsabilidad existe a cargo de otro: aqulla soportar todo el dao. Ms an, decirse que no hay culpa alguna de la vctima que participa en una podr ms riesgosa, competencia pero normal y regularmente dispuesta y controlada; ni del causante del que desarroll una actividad normal dentro del riesgo propio de la dao misma. Otra solucin cabe si el riesgo ha sido extraordinario porque el autor del dao excedi lmites de lo que constituye la ley del juego. En tal caso, probada la culpa del los vctima autor, latendr derecho a ser indemnizada. No hay responsabilidad para el boxeador que lesiona a su contrincante con un golpe y efectivo, pero lcito dentro de la reglamentacin respectiva. En cambio deber rudo si intencionalmente o con reiterada torpeza aplica golpes bajos prohibidos y responder una grave determina lesin interna a su rival. 3) Casodeltransportebenvol o Se comprende dentro de concepto de transporte benvolo, gracioso o de aquellos casos complacencia, en que el conductor, dueo o guardin del vehculo invita o consiente llevar a otra persona, por acto de mera cortesa o con la intencin de hacer un favor, en que sin el viajero se encuentre obligado a efectuar retribucin alguna por el transporte. Si el viajero transportado en las condiciones que estamos considerando, sufre un originado perjuicio en un accidente, tendr que colocarse en el terreno de la extracontractual responsabilidad para obtener la reparacin del dao. As lo tiene resuelto una jurisprudencia de nuestros tribunales. Esta interpretacin favorece la situacin reiterada del conductor benvolo, cuya culpa no se presumir por aplicacin del artculo 184 del de Comercio, sino que deber ser probada (art. 1109, Cd. Civ.) sin que pueda Cdigo invocarse por la vctima el riesgo o vicio de la cosa (art. 1113, Cd. Civ., reformado por la ley <>), ya 17711 que aqul no se hallaba fuera del vehculo, sino que era desplazado dentro de por la accin del ste conductor. No se comprende en el supuesto analizado, el caso de quien sube clandestinamente vehculo y mientras es transportado sufre un dao. El viajero clandestino no ha a un contado

10 5 con el consentimiento del conductor para subir al vehculo y, por lo tanto, el dao que eventualmente pueda sufrir es consecuencia exclusiva de su propia culpa (art. 1111, Civ.). Cd. II. DAO RESARCIBLE CONCEPTO. El dao como elemento del acto ilcito, es decir, en relacin a la responsabilidad civil de que estamos tratando, significa el menoscabo que se en el patrimonio por el detrimento de los valores econmicos que lo componen experimenta patrimonial) y tambin la lesin a los sentimientos, al honor o a las afecciones (dao (dao legtimas moral). A) DAO PATRIMONIAL (O DUWtFXOR GHO &yGLJR &LYLO GHILQH DVt HO GDxR SDWULPRQLDO +DEUi GDxR VLHPSUH TXH se causare a otro algn perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria, o directamente las en cosas de su dominio o posesin, o indirectamente por el mal hecho a su persona o V a XV GHUHFKRV R IDFXOWDGHV El dao patrimonial est integrado por dos elementos: el dao emergente, o sea perjuicio efectivamente sufrido, y el lucro cesante, es decir la ganancia de que fue el el damnificado. Estos conceptos estn dados en el artculo 1069 del Cdigo Civil, privado referencia a los actos ilcitos, y en el artculo 519 de ese Cdigo se reproduce la con LGHD DOXGLpQGRVH DOOt D ORV GDxRV H LQWHUHVHV HQ ODV REOLJDciones que no tienen por misma objeto VXPDV GH GLQHUR FRPR VH GLFH HQ HO HQFDEH]DPLHQWR GHO 7tWXOR ,,, GH OD 6HFFLyQ GHO Libro II. El dao emergente comporta un empobrecimiento del patrimonio en sus valores sea por la actuales, ejecucin del acto ilcito o por la inejecucin de la obligacin a debido El lucro tiempo. cesante consiste en la frustracin de una ganancia o de la utilidad que dejado haya de percibir sea la vctima del acto ilcito, o el acreedor de la obligacin por la falta del oportuno cumplimiento. En uno u otro caso se impide el enriquecimiento legtimo patrimonio del . 1. REQUISITOS DEL DAO RESARCIBLE El dao patrimonial en funcin de los dems elementos del acto ilcito debe tambin reunir requisitos para que sea indemnizable. Con ello estamos diciendo que no basta ciertos dao un cualquiera para que el autor del acto ilcito o, en su caso, el deudor, se constreido a resarcir. Este dao debe ser: cierto, subsistente; personal del vea reclamante; y afectar un inters legtimo del damnificado. a) Dao cierto La existencia del dao, ya sea actual o futuro, debe ser cierta, o sea debe ser para poder constatada condenarse al pago de la indemnizacin correspondiente. La nocin de dao se opone a la de dao hipottico o eventual; la mera posibilidad de que ocurra cierto perjuicio no autoriza a reclamar un resarcimiento.

10 6 El dao cierto puede ser actual y determinado en su monto, como si el acto tuviese por consecuencia la destruccin o deterioro de una cosa. Puede tambin ser determinable, y la certidumbre consiste en tal caso en la necesidad de la futuro y ulterior del acto consecuencia ilcito o en la prolongacin inevitable del dao actual. Como si la lesin una en pierna hiciese necesaria la amputacin de la misma y la posterior colocacin de prtesis. una b) Subsistent e El dao no debe haber desaparecido en el momento en que debe ser resarcido; si fuera, se imponen algunas previas distinciones, para establecer si corresponde o no as el autor del acto ilcito deba asumir la que reparacin. Si el responsable ha indemnizado todo el dao ste habra desaparecido y la habra quedado extinguida por pago o por otro medio extintivo equivalente, segn el obligacin caso. Si la propia vctima ha transformado el dao en su entidad, costeando la reparacin de reposicin o la cosa destruida o deteriorada, el dao subsiste en el patrimonio de aqulla y debe ser indemnizado. En el patrimonio vuelve a existir la cosa en su y por su valor, pero aqul ha disminuido exactamente en la medida del integridad desembolso efectuado para ello. El dao puede haber sido reparado por un tercero. En tal caso se producen los efectos la desubrogacin, que al extinguir la obligacin en relacin al acreedor (damnificado) obtiene satisfaccin, deja subsistente el vnculo con respecto al deudor que (responsable), quien debe pagar al tercero (acreedor subrogado) la misma suma que ste para desinteresar a aqul (arts. 727 y 768, inc. 3, Cd. desembols Civ.). Si el damnificado ha contratado un seguro contra daos cubriendo bienes de patrimonio, no puede decirse que el dao causado por un tercero sobre esos su desaparece cuando el asegurador paga al asegurado, vctima del hecho, la bienes indemnizacindao queda subsistente a los fines del resarcimiento por el autor del estipulada. El ilcito acto porque la indemnizacin recibida por el asegurado tiene su fuente en el contrato seguro, y su causa, en las primas pagadas por de aqul. El responsable no puede alegar la extincin de su obligacin, pues no le es dado los efectos de un contrato en el que no fue parte (art. 1199, Cd. Civ.). En cambio invocar asegurador podr reclamar la restitucin de lo pagado, si por haber indemnizado el el dao del hecho, el perjuicio que era la causa de aquel pago ha desaparecido (art. el autor Cd. 793, Civ.). Lo comn es que el asegurador reclame del responsable el recupero de las pagadas sumas al asegurado, invocando la subrogacin que le acuerda el artculo 80 de la de Seguros 17418 y que constituye una clusula de estilo en las plizas de Ley seguro. En el seguro de personas, o sea el seguro de vida o el de accidentes personales, tal subrogacin no se produce en el caso de que el asegurador pague la suma con motivo estipulada del siniestro producido por el hecho de un tercero responsable.

10 7 En ese caso el beneficiario del seguro puede acumular a las sumas percibidas del asegurador las que debe el responsable en concepto de indemnizacin, sin que repeticin alguna por parte de aqul como en el supuesto del seguro de cuadre daos. La razn radica en que en este ltimo, percibida la indemnizacin de manos del responsable, el pago del asegurador queda sin causa al desaparecer el dao, en que en tanto el seguro de personas ello no ocurre porque no se persigue con l una indemnizacin sino que constituye un contrato de previsin. En este ltimo caso la que se suma paga por muerte o invalidez no est en relacin con el dao sufrido sino con monto de las primas el contratadas. Cuando acciona una compaa aseguradora en razn de lo dispuesto en el art. 80, prr. la ley 17418, corresponde considerar la posible depreciacin de la 1, de (CNCIV., moneda en pleno, 22-IX-1978, L.L., 10-X-1978, fallo 76.361). c) Persona l El dao debe ser propio de quien reclama la indemnizacin. Nadie puede pretender ser indemnizado de un dao sufrido por otro, aunque derive ste del mismo acto ilcito perjudic a que aqul. El dao personal puede ser directo o indirecto. Es directo el que se produce acto lesivo cuando el recae sobre la persona o bienes del damnificado, que es a la vez vctima hecho, y es indirecto cuando el acto ataca los bienes o la persona de la vctima y del refleja en el patrimonio de otro que resulta damnificado. Por ejemplo, es dao se directo el la vctima de lesiones que debe realizar gastos para atender su curacin; que sufre cambio, es dao indirecto el que sufre cualquier persona que realiza gastos para en atender la curacin de otro que ha sido vctima de un accidente. El dao personal, ya sea directo o indirecto, debe resarcirse por el responsable de un LOtFLWR $Vt OR HVWDEOHFH HO DUWtFXOR GHO &yGLJR &LYLO /D REOLJDFLyQ GH UHSDUDU HO acto GDxRcausado por un delito existe, no slo respecto de aquel a quien el delito ha directamente, damnificado sino respecto de toda persona, que por l hubiese sufrido, aunque sea XQD de PDQHUD LQGLUHFWD En cambio, el dao personal indirecto no debe indemnizarse en el caso de de un contrato. incumplimiento El deudor slo debe resarcir los daos que experimenta el acreedor y los no que indirectamente puedan sufrir otras personas ajenas al vnculo contractual, salvo inejecucin configure a la vez un delito del derecho criminal (art. 1107, Cd. que la pues Civ.), en tal caso podran ser aplicables los principios de la responsabilidad extracontractual . Si como consecuencia de la falta de entrega de una mercadera en el tiempo comprador no estipulado el puede a su vez entregarla a otro a quien se la vendi, solamente adquirente y no este ltimo puede invocar un dao personal contra el aquel vendedor incumpliente . d) Inters legtimo

10 8 La lesin de un inters cualquiera no es suficiente para legitimar el dao resarcible. Ese LQWHUpV GHEH VHU WXWHODGR SRU OD OH\ QR EDVWD XQ LQWHUpV GH KHFKR GHEH VHU XQ MXUtGLFR 'HVGH \D TXH OD OHVLyQ GH XQ LQWHUpV FRQWUDULR D OD OH\ R LOHJtWLPR QR LQWHUpV PHUHFH proteccin. Por ejemplo, un contrabandista no puede reclamar daos y perjuicios a su cmplice se niega a reconocerle su participacin en las utilidades del negocio que ilcito. Aunque su inters no sea ilcito, tampoco puede reclamar daos y perjuicios beneficiario de peridicas limosnas, al autor del homicidio de quien se las el daba. La cuestin es motivo de controversia en la doctrina nacional. Dice ORGAZ que hay distinguir entre quienes sufren un perjuicio meramente de hecho y quienes que un perjuicio jurdico; solamente estos ltimos tendran accin, no los primeros; el experimentan jurdico es perjuicio el que resulta de la lesin de un derecho o de un bien personal protegido ley. por la Sin embargo, en la doctrina nacional MOSSET ITURRASPE piensa que el dao resarcible cierto, no siendo admisible la exigencia de un nuevo requisito: que el dao es el dao consecuencia de una lesin a un derecho subjetivo o a un bien jurdicamente sea protegido, D GLFH TXH OD OHVLyQ y XQ LQWHUpV SHUVRQDO \ GLUHFWR TXH QR VXUJH GH XQD VLWXDFLyQ GH XQD YLRODWRULD QRUPD GH LQWHUpV S~EOLFR FXDQGR DVXPD OD FRQGLFLyQ GH GDxR FLHUWR perjuicio LPSOLFD HOa que se refiere un precepto de tanta latitud como la constituye el artculo GHO &yGLJR &LYLO $ VX YH] =$1121, DILUPD TXH H[LJLU TXH HO LQWHUpV VXVWDQFLDO 1068 gozase, adems, del poder de actuar para exigir su satisfaccin o goce, no OHVLRQDGR tiene fundDPHQWR HQ QRUPD OHJDO DOJXQD Sin perjuicio del criterio que venimos sosteniendo, creemos despus de una reflexin mayor sobre el tema, particularmente referido a la accin de la concubina que un resarcimiento por el homicidio de su compaero, que la cuestin no puede pretenda con absoluto resolverse rigor y que no es contrario a la ley admitir excepcionalmente indemnizacin cuando se afecta un inters que, aunque no se halle una protegido, no jurdicamente es ilcito ni inmoral, si las circunstancias de hecho que rodean y califican cierto comportamiento social justifican una solucin de equidad que, de no un contemplarse en un caso concreto, conducira a un resultado inicuo o groseramente injusto. Es por que ello pensamos que aunque se reconozca el requisito de que el dao afecte a un legtimo, inters puede admitirse como solucin de equidad en el caso de concubinato, que los jueces no deben desproteger a la concubina que sufre la interrupcin de la por muerte convivenciadel compaero que la sostena, cuando esa unin tena carcter estable y adulterina por parte de ella, como lo ha establecido la jurisprudencia de los no Francia tribunales de . La Cmara Nacional Civil en pleno (4-IV- HVWDEOHFLy TXH VH HQFXHQWUDQ OHJLWLPDGRV los concubinos para reclamar la indemnizacin del dao patrimonial causado por muerte de uno de ellos como consecuencia de un hecho ilcito, en tanto no la LPSHGLPHQWR GH OLJDPHQ (L.L ., t. 1995-C, pg. medie 642). DIFERENTES CLASES DE DAOS

10 9 Segn que los daos se originen en la inejecucin de un contrato o en un acto ilcito, se pueden considerar distintas clases de daos, algunos propios de uno y otro tipo responsabilidad y otros comunes a de ambas. a) Daos en la responsabilidad contractual 1) DAO COMPENSATORIO Y MORATORIO. Segn la causa que determina el dao, ste puede ser compensatorio o moratorio. Si el incumplimiento del contrato es definitivo, el dao es compensatorio por todo el menoscabo patrimonial que se produce. En tal caso la indemnizacin entrar involucrar en sustitucin de la prestacin originaria. Si el incumplimiento es relativo y se opera un retardo en la ejecucin, el dao es y comprende el perjuicio que cause al acreedor la demora en cumplir su moratorio obligacin. 2) DAO INTRNSECO Y DAO EXTRNSECO. Dao intrnseco es el que se produce en relacin al objeto mismo de la prestacin. Dao extrnseco es el que eventualmente el acreedor en otros bienes distintos del objeto de la sufre prestacin. 3) DAO COMN Y DAO PROPIO. El dao comn es el que habra experimentado cualquier persona con motivo del incumplimiento de la obligacin. Dao propio es el sufre que una persona determinada por circunstancias que le son particulares. La falta de entrega por el vendedor de una heladera, configura como dao diferencia comn la de su valor de reposicin si ste hubiera aumentado; pero si el comprador un es comerciante que vende refrescos, se configura un dao propio por la imposibilidad realizar su de negocio. El dao comn siempre es objeto de reparacin, no as el dao propio, que slo debe incluirse en el resarcimiento si fuera conocido del deudor al contraerse la obligacin. b) Daos en la responsabilidad extracontractual 4) DAO DIRECTO Y DAO INDIRECTO. Existen dos distintas acepciones en esta relacin a clasificacin. Por una parte, aquella a que nos hemos referido al tratar del dao personal (supra, nro. Se trata del dao en relacin a los sujetos legitimados para reclamar 336). es directo si lo reclama la vctima del hecho; es indirecto si lo reclama otra indemnizacin: personade la vctima que ha sufrido perjuicio en un inters propio y legtimo. distinta hiptesis prevista en el artculo 1079 del Cdigo Tal la Civil. Por otra parte, se considera el dao como directo o indirecto, segn que la lesin HQ ODV FRVDV GH VX GRPLQLR R SRVHVLyQ HV GHFLU GLUHFWDPHQWH HQ HO SDWULPRQLR recaiga GH OD YtFWLPD R LQGLUHFWDPHQWH VH UHIOHMD HQ HO PLVPR SRU HO PDO KHFKR D VX SHUVRQD R D VXV GHUHFKRV R IDFXOWDGHV WDO FRPR OR H[SUHVD HO DUWtFXOR GHO &yGLJo Civil. c) Daos en ambas responsabilidades

11 0 1) DAO INMEDIATO Y MEDIATO. Se identifica el concepto con el de consecuencias inmediatas y mediatas definidas en el artculo 901 del Cdigo Civil. Las primeras son las que resultan segn el curso natural y ordinario de las cosas; segundas son las que resultan de la conexin de un hecho con un acontecimiento las distinto. 2) DAO PREVISTO E IMPREVISTO: PREVISIBLE O NO. Daos previstos son los que el deudor o el autor del acto ha considerado posibles al contraer la obligacin o acto. Daos ejecutar el imprevistos son los que no han sido considerados en los casos Se analiza expuestos. la actuacin concreta del sujeto. 3) DAO ACTUAL, FUTURO Y EVENTUAL. El dao actual y el dao futuro UHTXLVLWRllenan el FLHUWRV SDUD DWULEXLU DO GDxR OD FDOLGDG GH LQGHPQL]DEOH YHU GH VHU 324). VXSUD QUR 3e5','$ '( 81$ &+$1&( &XDQGR FRPR FRQVHFXHQFLD GHO LQFXPSOLPLHQWR GH contrato o de la comisin de un acto ilcito, sea el acreedor o la vctima, se ven XQ de obtener privados una ganancia probable o de evitarse un perjuicio conjurable, corresponde alguna indemnizacin a cargo del responsable? En otras palabras, la prdida de chance es un dao cierto o debe considerarse eventual y, por lo tanto, no susceptible una de resarcimiento? Por ejemplo: si el deudor enva al acreedor tardamente un caballo de carrera y pierde ello por la oportunidad de disputar un premio, o si el caballo es muerto por alguien cuando hallaba ya inscripto para intervenir en una carrera. O si un abogado o procurador se deja un trmino y consiente por ello una sentencia adversa a su cliente, se vencer indemnizar en estos debe casos? En la doctrina nacional la opinin es tambin favorable, y la jurisprudencia nacional inclinado a admitir el resarcimiento en varios casos en que se plante la cuestin se ha de la prdida de una chance o probabilidad de una acerca ganancia. La prdida de una chance en el incumplimiento contractual malicioso o doloso, es una consecuencia mediata previsible y por lo tanto resarcible solamente en ese caso con lo dispuesto en el artculo 521 del Cdigo conforme Civil. La prdida de la chance matrimonial ha sido algunas veces motivo de aceptacin como circunstancia susceptible de resarcimiento en cuanto dao material o patrimonial. Creemos, con ORGAZ, que el matrimonio es una institucin de elevado carcter y moral, espiritualy que, por consiguiente, no debe computarse ningn clculo de valor en el acto de patrimonial su celebracin. Por consiguiente, no puede admitirse que la frustracin de nupcias esperadas, pueda abrir un captulo de resarcimiento por la invocacin de unas pretendido dao material. Otra cosa es el dao moral, y all s, la prdida o disminucin un de chance matrimonial debe ser tenida en cuenta, sin distincin entre el hombre una mujer y la . 5) OTRAS CLASES DE DAOS. La responsabilidad precontractual puede dar lugar indemnizacin del dao al inters negativo o de confianza. Esta clasificacin, que a la ubica

11 1 enfrente de este ltimo el llamado dao al inters positivo o de cumplimiento, la hemos antes y all nos remitimos (supra, nro. tratado 158). Finalmente la clasificacin del dao en patrimonial y dao moral, nos lleva a separadamente el dao moral, dadas las particularidades de este ltimo, como considerar lo hacemos ms adelante (infra, nro. 536). 3. PRUEBA DEL DAO Al actor le incumbe la prueba de los hechos constitutivos del derecho que invoca en demanda. En consecuencia, al damnificado que pide el resarcimiento le la corresponde probar la existencia del dao y la cuanta del mismo. 4. DETERMINACIN DEL DAO a) MODIFICACIONES INTRNSECAS. El dao que debe indemnizarse es el que en subsiste el momento de dictarse la sentencia que condena a su pago. Entretanto, el dao originariamente causado puede experimentar modificaciones que lo disminuyan o que aumenten lo . Las modificaciones computables son solamente las intrnsecas, o sea las que experimenta el proceso normal de los elementos constitutivos del dao. No tomarse deben en cuenta las modificaciones extrnsecas, que son las ajenas a la normalidad dicho proceso, que resulta as alterado por circunstancias externas al de mismo. Por ejemplo: si con motivo de un accidente de trnsito una persona sufre una fractura una en pierna y su posterior tratamiento mdico produce la total recuperacin de su existe all funcin, una modificacin intrnseca del dao, que produce una disminucin del mismo.el contrario, las condiciones de la vctima no favorecen la curacin y el proceso Si, por la delesin lleva a la amputacin total del miembro, existe all una agravacin del dao incapacidad definitiva sobreviniente. Tales alteraciones son notoriamente por la intrnsecas. Pero si con motivo de la incapacidad definitiva de la vctima, sta recibe el beneficio una de pensin o percibe un seguro por accidentes personales que disminuye la patrimonial repercusinde las consecuencias de su incapacidad, sern estas extrnsecas no modificaciones computables para la determinacin del dao resarcible. Las alteraciones en el valor de la moneda no constituyen modificaciones del dao, que sino son un factor que incide sobre su valuacin, es decir sobre la suma de dinero forma que la indemnizacin correspondiente. Por ello, las alteraciones en el valor moneda deben tomarse en cuenta para fijar la indemnizacin (infra, nro. de la 434). Pero si las modificaciones intrnsecas del dao deben computarse en la sentencia, ellas haber sido oportunamente reclamadas por el interesado antes de deben pronunciamiento. Si, por ejemplo, el damnificado no ha demandado la indemnizacin dictarse el el lucro cesante, no puede pretender despus invocar una agravacin de ste por por una prdida de utilidades mayor sobrevinientes.

112 b) COMPENSACIN DE BENEFICIOS. La vctima no debe enriquecerse a expensas del responsable, o sea que el acto ilcito no debe ser una fuente de lucro para la vctima: debe sta obtener el resarcimiento integral del dao causado, pero no ms. Se impone entonces la necesidad de determinar la medida del perjuicio que experimenta del damnificado, computando las consecuencias perjudiciales del acto, el patrimonio tambin las beneficiosas que hubieren resultado eventualmente del pero mismo. El balance dar un resultado neto, despus de compensar los rubros desfavorables favorables y de las secuelas del acto ilcito; esa operacin jurdicamente valiosa es TXH VH OODPD FRPSHQVDFLyQ GH EHQHILFLRV R FRPSHQVDFLyQ GHO OXFUR FRQ HO lo (compensatio lucri cum damno), que no es tcnicamente aquella compensacin que GDxR se legisla (art. 811, Cd. Civ.) como un modo extintivo de obligaciones, pero que dar embargo como resultado el dao que el responsable debe sin indemnizar. sta, as llamada compensacin de beneficios, no requiere una norma legal que la imponga, pues se trata del proceso natural que conducir a la determinacin especfica dao del resarcible, o sea del menoscabo que en definitiva deriva para el patrimonio de la como efecto de la accin vctima ilcita. Sin embargo, algunas ventajas que de un modo ocasional se vinculen con el hecho no pueden ser computadas para disminuir el dao, como veremos. De all que se ilcito, afirmar puede que sin agravar la condicin del responsable, la vctima puede encontrar hecho en el de aqul la ocasin de un lucro o beneficio. En consecuencia, conviene dar algunas precisiones para hallar las pautas que compensacin del beneficio con el permitan la dao. En primer lugar debe existir una conexin causal del beneficio y el dao con el acto ilcito. De otro modo queda descartada toda posibilidad de que se plantee la mismo de la compensacin, pues se tratara de dos hechos desvinculados entre s cuestin que produciran automticamente sus respectivos efectos. (Q VHJXQGR OXJDU HO DFWR LOtFLWR GHEH VHU OD FDXVD WDQWR GH ORV GDxRV FRPR GH EHQHILFLRV D FRPSHQVDU \ QR PHUDPHQWH OD RFDVLyQ GH TXH pVWRV VH SURGX]FDQ (O ORV OXFUR produce con ocasin del acto, pero que no es causado o determinado por que se constituye una ventaja para la vctima que tiene el derecho de conservar por l, virtualmente extraa al hecho que caus el ser perjuicio. El lucro causado por el acto ilcito tanto puede consistir en la obtencin de una ganancia,evitar un como en desembolso. H KD GHFLGLGR TXH HQ OD LQGHPQL]DFLyQ D IDYRU GHO ORFDGRU GH REUD SRU UXSWXUD 6 GHO contrato, debe descontarse el beneficio que el trabajador puede obtener verosmilmente de su capacidad de trabajo que ha quedado de la aplicacin liberDGD Lo mismo sucede cuando al fijarse la indemnizacin por el dao causado al dueo de automvil que lo utilizaba para el ejercicio de su profesin de mdico o corredor un comercio al ser privado del uso, y debiendo reembolsrsele los gastos de alquiler de de otro

11 3 vehculo, se le descuenta por compensacin el beneficio que representa para la vctima hecho gastos de combustible, etctera, para el uso de su propio no haber vehculo. En cambio, se ha considerado que son acumulables con la indemnizacin los beneficios: siguientes liberalidades, suscripciones pblicas, seguros, jubilaciones y pensiones,herencias, por considerar que todos ellos tienen en el acto ilcito que da alimentos, la indemnizacin, solamente una mera ocasin para que lugar a nazcan. 5. VALUACIN DEL DAO Nos hemos ocupado antes de la determinacin del dao, o sea de su existencia o entidad. Ahora debemos ocuparnos de la determinacin de su valor, es decir de cmo medirlo dinero para fijar la correspondiente indemnizacin. Ello constituye el problema en valuacin del de la dao. La valuacin del dao puede ser legal, convencional o judicial. VALUACIN LEGAL. La valuacin legal resulta de ciertas leyes que prevn mximos o mnimos de indemnizacin para supuestos en ellas contemplados. Tales topes casos de las leyes 9688, de Accidentes del Trabajo, y 11729 <>, reformada por la los 12867 <>, en materia de despidos. a) VALUACIN LEGAL. La valuacin legal resulta ley ciertas leyes que prevn topes mximos o mnimos de indemnizacin para supuestos de ellas en contemplados. Tales los casos de las leyes 9688 <>, de Accidentes del Trabajo, 1 y 1729 <>, reformada por la ley 12867 <>, en materia de despidos. b) VALUACIN CONVENCIONAL. Cuando la ley no fija el monto del resarcimiento, partes pueden establecerlo convencionalmente, ya sea por un acuerdo anterior las existencia del dao o por un acuerdo a la posterior. En el primer caso las partes pactan una clusula penal segn la cual el dao limitado queda al monto de la misma. En el segundo, las partes convienen directamente el monto del resarcimiento del dao producido, y si ste fuese dudoso o litigioso, lo acuerdan va por transaccional (art. 832). c) VALUACIN JUDICIAL. 6. CLUSULA PENAL Por medio de la clusula penal las partes convienen anticipadamente a la la obligacin, el inejecucin de monto del resarcimiento que el deudor deber pagar al acreedor concepto de daos y por perjuicios. CONCEPTO. El artculo 652 dHILQH OD FOiXVXOD SHQDO GLFLHQGR TXH HV DTXpOOD HQ TXH XQD persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena o HQ FDVR GH UHWDUGDU R GH QR HMHFXWDU OD multa REOLJDFLyQ FUNCIN DE LA CLUSULA PENAL. La clusula penal tiene una doble funcin: compulsiva, por una parte, e indemnizatoria, por la otra.

11 4 LA DEPRECIACIN MONETARIA. La depreciacin monetaria constituye un fenmeno de naturaleza econmica que se traduce en una disminucin progresiva del poder de la moneda, permaneciendo inalterable su valor nominal. Es el envilecimiento de adquisitivo del signo monetario que resulta del fenmeno hecho inflacionario. Atendiendo a sus efectos ms perceptibles, la inflacin puede definirse como una elevacin notable del nivel general de los precios provocada por un aumento desproporcionado encantidad de dinero y de otros medios de pago puestos en la circulacin. Precisamente ese aumento general del nivel de precios nos muestra el envilecimiento la demoneda, cuyo poder de compra disminuye en la misma medida en que ese aumento produce. Esto significa que la depreciacin de la moneda afecta el valor de cambio o se valor en curso de la misma sin que se modifique su valor nominal. VALOR DEL DINERO. El dinero tiene un valor intrnseco, un valor nominal y un curso o valor envalor de cambio. LA DEPRECIACIN MONETARIA Y LOS DAOS Y PERJUICIOS a) LA INDEMNIZACIN COMO DEUDA DE VALOR. En esta materia la ha jurisprudencia se tiempo atrs, sensible a las alteraciones del valor de la moneda mostrado, desde la fijacin del monto del dao resarcible, cuando ste se origina en un acto para ilcito. 6 HJ~Q 75,*2 5(35(6$6 HO FRQFHSWR GH GHXGD GH YDORU IXH XWLOL]DGR SRU SULPHUD YH] en la jurisprudencia nacional por el Dr. Simn P. Safonts en un fallo de la 3 ULPHUD GH /D 3ODWD GHO GH DEULO GH HQ HO FXDO VRVWXYR (Q YLUWXG Cmara desvalorizacin monetaria en las obligaciones de valor, como son las generadas en GH OD hechos ilcitos, debe establecerse el monto de la indemnizacin en relacin a la fecha los la deltima sentencia, conforme al principio de la reparacin plena, al que no se SULQFLSLR opone el QRPLQDOLVWD Desde entonces hasta la fecha la jurisprudencia de los tribunales tanto nacionales provinciales ha sido constantemente reiterada en el sentido de considerar como a la indemnizacin por daos y perjuicios derivados de un acto ilcito una deuda de valor y, lo tanto, que la valuacin del dao debe hacerse a la fecha de la sentencia que por el monto de determina la misma. Resulta obvio reproducir aqu la larga lista de fallos en tal sentido. Sin embargo, la Suprema Corte Nacional se mostr en un principio contraria a SRVLFLyQ (Q XQ IDOOR GLFWDGR HQ GHFODUy TXH OD MXVWLFLD QR SXHGH DFRUGDU esta H[FHGHQWH concepto de desvalorizacin actual de la moneda porque ello significara alguno en cohibir una facultad que, al igual que la de emitirla, es privativa del Superior Gobierno 1 DFLyQ de la Posteriormente la Suprema Corte de Justicia Nacional, al modificar su composicin, tambiQ YDULy VX FULWHULR \ UHVROYLy HQWRQFHV TXH OD GHVYDORUL]DFLyQ GH OD constituye PRQHGD circunstancia a considerar para la determinacin judicial de la indemnizacin en PDWHULD GH UHVSRQVDELOLGDG DTXLOLDQD

11 5 En cuanto a la responsabilidad contractual, la solucin apuntada lleg con ms retraso. Es que, en un principio, los tribunales declararon que los daos y perjuicios as deban determinarse a la poca en que el contrato debi ser contractuales cumplido. En otros casos se declar que, conforme al artculo 520 del Cdigo Civil, en la reparacin intereses slo se comprenden los que fueren consecuencia de daos e necesaria de inmediata y la falta de cumplimiento de la obligacin, quedando por consecuenciaque provienen de la alteracin del valor de la excluidos los moneda. La jurisprudencia vari posteriormente, y as fue que la Cmara Nacional en lo DOD % HQ IDOOR GHO GH DEULO GH UHVROYLy TXH SDUD DSUHFLDU HO YDORU GH ORV 6 Comercial, perjuicios, GDxRV \ debe tenerse en cuenta el momento en que se haga efectiva la reparacin; es decir, en que se cumpla la sentencia que disponga el resarcimiento, mediante la de la suma de dinero necesaria para que el actor pudiese comprar un automvil como entrega el convenido el da en que se hiciese efectiva diFKD HQWUHJD Con respecto a la valuacin del dao en el caso de que el vendedor no cumpla obligacin de entregar el inmueble vendido porque lo enajena a otro su comprador, la &iPDUD 1DFLRQDO HQ OR &LYLO GH OD &DSLWDO 6DOD $ WLHQH UHVXHOWR TXH OD LQGemnizacin que debe satisfacer el vendedor que se encuentra impedido de transmitir el dominio cosa de la al adquirente por haberla enajenado a un tercero, consiste en la diferencia entre el precio pactado en el contrato y el necesario para adquirir otra cosa igual en el en que decidi no cumplir la sentencia, es decir, en el momento en que venci el momento plazo DFRUGDGR SDUD HVFULWXUDU (O 'U //$0%$6 HQ VX YRWR HQ GLVLGHQFLD H[SUHVy $ efectos ORV de la indemnizacin correspondiente, la valoracin del inmueble que no transferirse al comprador por haber sido previamente enajenado a un tercero, en caso lleg a existir, slo es computable hasta el momento en que el inmueble sali del patrimonio de YHQGHGRU del b) OPORTUNIDAD PROCESAL PARA INVOCAR LA DEPRECIACIN. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin haba resuelto reiteradamente que la suma en la demanda constitua el tope de la indemnizacin que deba fijarse en la reclamada sentencia. Sin embargo, a partir del 8 de noviembre de 1973 el Alto Tribunal declar que no comparta la doctrina anterior del tribunal segn la cual la sentencia que concede compensacin por desvalorizacin de la moneda que no fue solicitada en oportunidad una la dedemanda o de su contestacin, viola la garanta de la propiedad y de la defensa en juicio. Declar tambin que tampoco es admisible considerar la depreciacin monetaria oficio por los jueces; es decir, sin que medie peticin de de parte. Con anterioridad el criterio de la Cmara Nacional en lo Civil haba sido fijado en estos WpUPLQRV (V SRVLEOH OD LQYRFDFLyQ GHO IDFWRU HFRQyPLFR GH OD GHVYDORUL]DFLyQ PRQHWDULD con posterioridad a la traba de la litis, inclusive hasta la oportunidad de alegar de bien probado o al tiempo de expresar agravios segn se haga el pedido en primera o VHJXQGD LQVWDQFLD en c) CRITERIO DE LA VALUACIN. En algunos fallos se ha sostenido que en supuestos de indemnizacin de daos debe tenerse en cuenta su valor actual a la los poca de la sentencia, pues no se trata de depreciacin de la moneda, sino de valoracin de bienes concretos cuya prdida motiva la los indemnizacin.

11 6 Este criterio es el seguido por el Dr. BORDA, quien considera que lo que debe reconocerse no es la depreciacin monetaria sino la valorizacin de los objetos cuya prdida origina la demanda por concretos indemnizacin. La Corte Suprema Nacional, al resolver que el valor del bien expropiado debe fijarse al da GH OD VHQWHQFLD GHILQLWLYD GHFODUy TXH 3DUD GHWHUPLQDU HO PRQWR UHVDUFLWRULR QR FDEH aplicar indiscriminadamente a todo gnero de expropiaciones un ndice que corrija la desvalorizacin monetaria, debiendo tenerse en cuenta la naturaleza y alternativas bien del cuyo valor, aun en pocas de inflacin, no siempre refleja aumento sino que a GLVPLQX\H veces Este criterio es el prevaleciente en la jurisprudencia de nuestros tribunales, de donde resultara que al hacerse la valuacin del dao al tiempo de la sentencia computarse los factores de valorizacin del mismo y, entre ellos, el que debern resulta inversamente de la depreciacin de la moneda. Por HOOR VH KD GHFODUDGR UHLWHUDGDPHQWH TXH (O UHDMXVWH SRU GHVYDORUL]DFLyQ debe PRQHWDULD QR practicarse con criterio matemtico aplicando directamente los coeficientes indicativos elaborados por los organismos oficiales. stos constituyen uno de elementos a computar que, juntamente con otros factores, influyen para fijar los LQGHPQL]DFLyQ R HO LPSRUWH GHO FUpGLWR (V GHFLU TXH OD FRUUHFFLyQ GHO la UHVDUFLPLHQWR SRU causa de desvalorizacin monetaria no es materia que dependa de ndices vinculados el mD\RU R PHQRU FRVWR GH YLGD SXHV HV XQD FXHVWLyQ TXH GHEH TXHGDU con OLEUDGD DO SUXGHQWH DUELWULR MXGLFLDO \ TXH OD GHVYDORUL]DFLyQ PRQHWDULD FRQVWLWX\H XQ no necesita demostracin y los ndices de costo de vida slo constituyen una gua para IHQyPHQR TXH juez, quien no se encuentra obligado estrictamente a los datos que suministra ese el HVWDGtVWLFR trabajo d) EL CURSO DE LOS INTERESES. Trtese de delitos o cuasidelitos, se deben desde que se produjo cada perjuicio objeto de la intereses reparacin. En relacin a la valuacin del dao a la poca de la sentencia, el curso de los suscitado alguna jurisprudencia contraria al principio adoptado en el citado intereses ha plenario. (Q HIHFWR OD 6DOD ) GH OD &iPDUD 1DFLRQDO HQ OR &LYLO KDEtD UHVXHOWR ,PSRQHU LQWHUHVHV VREUH OD FDQWLGDG ILMDGD SRU HO WULEXQDO HQ FRQFHSWR GH UHLWHUadamente que UHDMXVWH SRU desvalorizacin monetaria y desde el momento en que se produjeron los daos, aceptar sera dos medidas compensatorias sobre el mismo capital, lo cual es contrario fundamento legal de la indemnizacin. Tales intereses deben correr, por al consiguiente, de la notificacin de la desde la fecha sentencia. Este criterio jurisprudencial no tena en consideracin que tal inters es el fruto civil capital constituido por la indemnizacin debida, y que, siendo como ste una suma del de dinero, resulta tambin afectado por la depreciacin monetaria, de donde es justo que reconozca a la vctima dicho inters sobre el monto revaluado desde la poca en se debi que percibir la indemnizacin que, por constituir un capital, pudo ser de aplicado a inmediato una actividad productiva. El resarcimiento no resultaba as pleno o integral. &RQ HO FRQFHSWR GH TXH HO UHVDUFLPLHQWR GHEH VHU SOHQR OD PLVPD &iPDUD &LYLO 6DOD $ reVROYLy TXH 1R FDEH UHOHYDU GH LQWHUHVHV D OD VXPD TXH VH DGLFLRQD HQ FRQFHSWR GH

11 7 desvalorizacin monetaria pues la misma, que se acuerda a quien es merecedor de ese beneficio, reemplaza sin agregar un solo peso a aquella que debi pagarse ocurri cuando el dao, y si una y otra son idnticas, no se advierte cul es la razn para que GHYHQJXH LQWHUHVHV R ORV GHYHQJXH GHVGH XQD IHFKD GLVWLQWD (Q HO PLVPR VHQWLGR no ODV dems salas de dicho tribunal. Siguiendo el razonamiento que antecede es uniforme hoy el criterio de que sobre la suma reajustada por depreciacin monetaria deben liquidarse intereses al 6 por ciento neto) o (puro anual desde la fecha de los perjuicios hasta la sentencia definitiva de instancia, segunda y de ah en adelante, hasta el efectivo cumplimiento de la condena, al estilo de los que cobra el Banco de la Nacin Argentina en sus operaciones ordinarias descuento de . Ante el silencio de la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada que conden intereses pero no fij su tasa, se entiende que debe aplicarse la que pago de el Banco de cobra el la Nacin Argentina en sus operaciones de descuento ordinario, crdito el aunquese haya actualizado en funcin de la depreciacin monetaria. e) LIMITACIONES AL PRINCIPIO DE ACTUALIZACIN. Se ha considerado en decisiones jurisprudenciales que no proceda fijar el valor del dao al da de la reiteradas cuando ha sentencia habido retardo en accionar imputable al damnificado. Sin embargo, el criterio que ha prevalecido ha sido el contrario. La demora en en la tramitacin del pleito atribuible a cualesquiera de las partes o a accionar o irrelevante ambas, es al efecto de considerar el reajuste por depreciacin monetaria. Tambin en un principio la jurisprudencia desestimaba el cmputo de la depreciacin aquellos casos en que las cosas daadas haban sido monetaria en sustituidas por reparadas o el damnificado, con anterioridad al momento de la fijacin indemnizacin en la sentencia, entendindose que se habra producido de la transformacin de la obligacin de valor en deuda de dinero; en adelante se una precio de debera ella reparacin y como tal sera una deuda de dinero sujeta al nominalista. Tambin se argument que el bien que ha sido reparado al principio reparacin conllevar lamisma, se valoriza en igual medida aunque inversa a la depreciacin de la moneda . El criterio jurisprudencial sealado ha variado actualmente, y se ha decidido &RUUHVSRQGH OD DFWXDOL]DFLyQ GHO FUpGLWR SRU UHVDUFLPLHQWR GH GDxRV D FDXVD que GH depreciacin monetaria al tiempo de la sentencia aun cuando la vctima OD anticipara el importe necesario, pues la deuda de valor que significa la obligacin de indemnizar ya lo porgastado no se transforma por eso en deuda de dinero en relacin a quien est obligado a hacerla efectLYD

LA VIDA HUMANA COMO DERECHO DE LA PERSONALIDAD Y SU ECONMIC VALOR O La vida del hombre es un derecho de la personalidad que el orden jurdico ampara junto integridad fsica, la salud, la libertad, el honor y el secreto de la vida con la privada.

11 8 Sobre este tema podemos sintetizar: 1) Que la vida no tiene valor econmico por s misma, sino por los beneficios potenciales y reales de carcter pecuniario que comporta la actividad del hombre a s mismo existe. mientras 2) Que la muerte de una persona puede causar, adems de dao moral, perjuicio material o dao en el patrimonio de otros por la repercusin que en sus bienes tiene desaparicin de un ser humano, y la accin resarcitoria se ejerce iure proprio y no la hereditarias iure . 3) Que el damnificado que pretende reparacin debe invocar la existencia de un cierto a un inters legtimo y, excepcionalmente como solucin de equidad, a un dao no amparado por la ley siempre que no sea ilcito ni inters inmoral. 4) Que el dao sea consecuencia inmediata o mediata previsible por su relacin adecuada con la muerte producida por el acto ilcito de un causal tercero. 5) Que el dao puede consistir solamente en el lucro cesante o en la prdida de chance que sufra el damnificado al verse privado de beneficios que reciba del muerto una frustrarse la posibilidad de obtenerlos en el o al futuro. 6) Que el damnificado que pretende un resarcimiento debe probar el perjuicio que en sufre su patrimonio, salvo excepcionalmente en los casos de presuncin legal iuris tantum (arts. 1084 y 1085). 7) Que la reparacin debe ser integral, habida cuenta de las circunstancias determinan las necesidades que quedarn insatisfechas respecto a la subsistencia que futura del damnificado, debiendo el juez estimar y cuantificar prudentemente la reparacin. 8) Que el lucro cesante a indemnizar se mide por los beneficios que el tercero recibido de la vctima si viviera, pero no se computa el lucro cesante que hubiera beneficiado a sta en el futuro y que su muerte hubiera frustra. 9) Que la prdida de una chance es un dao cierto y actual que debe estimarse grado de el segn posible certeza de realizarse la legtima esperanza de un tercero de beneficios de la vctima de no haberse producido el recibir fallecimiento. 10) Finalmente, debe sentarse la premisa de que la cesacin de la vida por s sola no fuente de resarcimiento para nadie ni para quien se va de este mundo ni para los es quedan en que l. B) DAO MORAL CONCEPTO. Para algunos autores la distincin entre dao patrimonial y dao moral depende de la ndole de los derechos atacados: si la lesin se dirige a los bienes forman el patrimonio, el dao es material o patrimonial; si la lesin afecta la que integridad la salud de las personas, el dao es moral y en ningn caso patrimonial, corporal o los bienes atacados son porque inmateriales.

11 9 Sin embargo, la mayora de la doctrina radica la distincin sobre los resultados oonsecuencias de la accin antijurdica: si sta ocasiona un menoscabo en el c afectando su patrimonio, actual composicin o sus posibilidades futuras, el dao es material p oatrimonial aunque el derecho atacado sea inmaterial; si, en cambio, no patrimonio afecta al pero lesiona los sentimientos de la vctima, existe dao moral y no patrimonial. Esta segunda nocin, a juicio de ORGAZ, que compartimos, es la correcta, porque toma FRPR EDVH HO FRQFHSWR GH GDxR TXH HV HO TXH LQWHUHVD D ORV ILQHV GHO UHVDUFLPLHQWR DEFINICIN. Podemos definir entonces el dao moral como la lesin en los que determinan dolor o sufrimiento fsico, inquietud espiritual o agravio a las sentimientos legtimas, afeccionesy en general toda clase de padecimientos insusceptible de apreciacin pecuniaria . DAO PATRIMONIAL Y DAO EXTRAPATRIMONIAL. El dao consiste en un ocasionado a un inters privado que tenga relevancia para estar sujeto a perjuicio cuando goza resarcimientode tutela jurdica. El dao privado puede ser definido como patrimonial o no patrimonial, segn tenga objeto un inters patrimonial o por extrapatrimonial. Debe determinarse el concepto de patrimonialidad para poder aclarar qu es patrimonial o no patrimonial, y qu es dao patrimonial o extrapatrimonial. El inters patrimonial, as como el dao patrimonial, es aqul susceptible de apreciacin inters pecuniaria. Sin embargo, conviene aclarar que la diferenciacin entre estas dos categoras de no est daos determinada por la naturaleza de los bienes atacados, sino por la patrimonial o no patrimonial del inters afectado. Si el dao que recae sobre un ndole jurdico, cualquiera sea ste, repercute en el patrimonio afectando un inters legtimo, bien es mantener la integridad de su composicin, el dao es patrimonial. Si el dao cual sobre recae un bien jurdico cualquiera y repercute en la persona afectando un inters jurdico no patrimonial, como es la incolumidad del espritu o los sentimientos, el dao extrapatrimonial o perjuicio es moral. As, si el dao recae sobre un bien jurdico material destruyendo o deteriorando una que cosaes objeto de un derecho patrimonial, y afecta al mismo tiempo un inters legtimo carcter econmico porque altera la integridad del patrimonio disminuyndolo, estamos de presencia de un dao patrimonial directo. Si el mismo dao repercute en los en sentimientos por el valor afectivo de la cosa atacada, produciendo un desequilibrio emocional a de la pena o la angustia de su prdida, el dao es moral causa indirecto. Si el dao recae sobre un bien jurdico inmaterial atacando la vida, el cuerpo, la honor el salud, o la libertad de una persona y afecta al mismo tiempo un inters jurdico patrimonial, el dao es moral directo. Si el mismo dao repercute en el patrimonio no prdida por la de un beneficio econmico afectando as un inters jurdico patrimonial, el dao es patrimonial indirecto. Lo expuesto permitira afirmar de un modo simplista que el dao moral es cuya entidad menoscabo se agota en el ataque o lesin a derechos extrapatrimoniales, mientras que el dao material es pura y exclusivamente lesin o menoscabo a bienes materiales.

12 0 Cuando se distingue entre el dao patrimonial y dao moral el criterio de la distincin no radica en el distinto carcter del derecho lesionado, sino en el diverso inters que presupuesto de ese es derecho. La mayora de la doctrina no funda esta distincin sobre la ndole de los derechos sino sobre los resultados o consecuencias de la accin antijurdica: si afectados, ocasiona un menoscabo en el patrimonio, sea en su existencia actual, sea en sta sus posibilidades futuras, se tiene el dao material o patrimonial, cualquiera sea la patrimonial naturaleza o no del derecho lesionado, y si ningn efecto tiene sobre el patrimonio, hace pero sufrir a la persona en sus intereses morales tutelados por la ley, hay dao moral o no patrimonial. Es raro que un perjuicio moral no est acompaado de un perjuicio material: una causa herida sufrimientos a la vctima (dao moral), pero tambin un perjuicio pecuniario: gastos de asistencia mdica, incapacidad para el trabajo. Una difamacin importa un honor (dao atentado al moral), y tambin a menudo un perjuicio material, como la prdida de ventaja econmica por disminucin de la clientela de un una profesional. FUNDAMENTO Y NATURALEZA DE LA REPARACIN. La cuestin fundamento relativa al y naturaleza de la reparacin del dao moral ha dado lugar a un doctrinario que tiene proyecciones en la interpretacin de las normas legales, no debate para desechar tal reparacin que expresamente consagra la ley, sino para determinar alcances sus . A) TEORA DEL RESARCIMIENTO. La mayora de la doctrina afirma que la reparacin del dao moral no difiere de la reparacin del dao material, que aqul como stos no sino son especies del dao y por consiguiente, la reparacin en ambos casos cumple funcin resarcitoria. Reparar un dao no es siempre rehacer lo que se ha una destruido, lo imposible; es tambin dar a la vctima la posibilidad de cual es casi satisfacciones equivalentes a las que ella ha perdido. El dinero no representa procurarse en la reparacin de los daos morales la misma funcin que en los daos materiales. En cumple stos una funcin de equivalencia entre el dao y la reparacin; en aqullos, en la funcin cambio, no es de equivalencia sino de compensacin o satisfaccin a quien ha injustamente herido en sus sentimientos o sido afecciones. El carcter resarcitorio de la reparacin del dao moral parece ser el que mejor se al rgimen legal despus de la reforma de la ley 17711 <>. Adems de los adecua fundamentos que hemos dado precedentemente, puede sealarVH TXH OD OH\ KDEOD GH OD UHVDUFLU \ GH OD UHSDUDFLyQ GHO DJUDYLR PRUDO DVt FRPR GH OD LQGHPQL]DFLyQ GHO REOLJDFLyQ GH GDxR PRUDO DUWV \ &yG &LY \ QLQJXQD GH HVWDV H[SUHVLRQHV WLHQH DOJR TXH YHU HO FRQFHSWR GH SHQD R VDQFLyQ A lo expuesto se agrega la opinin de FRQ ITURRASPE, quien dice que la idea de pena no se compadece tampoco con MOSSET toda la estructura de la responsabilidad civil, que es reparadora: desentona con ella y es propia ms del campo penal. En sntesis, puede afirmarse que las notas esenciales del sistema de reparacin del dao establecido por la reforma de 1968 demuestran acabadamente que la moral del dao moral no tiene el menor carcter punitivo, como que no puede invocarse, ni reparacin invoca ningn fundamento legal que autorice una conclusin se distinta.

12 1 B) TEORA DE LA SANCIN EJEMPLAR O REPRESIVA. Otra parte de la doctrina categricamente la tesis del resarcimiento y se pronuncia por la de la rechaza ejemplar. sancin Segn LLAMBAS la reparacin del dao moral encuentra su justificacin no el lado de la vctima de la lesin, sino por el lado del ofensor. No constituye por resarcimiento sino una pena civil mediante la cual se reprueba ejemplarmente la un cometida por el ofensor. Es as que este autRU OODPD D OD RIHQVD DJUDYLR PRUDO falta FRPHWLGR o sea con intencin de daar, y sera as una especie del denominado dolosamente, moral dao que sufre la vctima, el cual no da lugar a reparacin. En cambio, el agravio, desde de vista del ofensor, merece una pena civil ejemplar o represiva. Expresa el punto dao moral es insusceptible de apreciacin pecuniaria y no habra equivalencia posible que el dinero. Adems, se agrega, poner precio al dolor o a los sentimientos ntimos en constituye una inmoralidad, una degradacin de los valores que se quiere finalmente, porque resultara siempre arbitraria la estimacin en dinero de salvaguardar y, ese resarcimiento, pues no puede saberse cunto vale un dolor, un padecimiento, en distintos supuestos. Dice que el dolor no constituye un fin en s mismo, sino que es los un medio que el hombre puede emplear para acceder a su efectiva felicidad, desde un maravilloso instrumento de perfeccin moral. Viene a ser la bonne souffrance que es arranca al hombre de las cosas de la tierra y le permite volver la mirada al que cielo. Esta tesis es refutada en sus fundamentos diciendo que ella resuelve el problema por prohibicin genrica de gozo, y atribuir a todo dolor la naturaleza de bonne una impone como souffrance, la padecimiento grato. Consideramos que si a todo dolor o padecimiento se atribuye ese carcter, este criterio, ms moralista que moral, no se compadece con le concepcin cristiana de la vida, pues parece proscribir el gozo y la alegra una expresiones del pecado, el cual se redimira con el constante sufrimiento para la como salvacin del alma. Creemos que desde el punto de vista de la justicia como realizacin del cuestin la derecho, del dao moral en esta tesis quedara fuera de toda regulacin normativa y, lo tanto, de toda valoracin jurdica. En efecto, no cabra un resarcimiento donde por hubiera dao ni siquiera moral, ni cabra tampoco una sancin ejemplar a quien no ha SURSRUFLRQDGR DO GROLHQWH XQ PDUDYLOORVR LQVWUXPHQWR GH SHUIHFFLyQ PRUDO 6XSRQHU el causante del dao moral ha proporcionado a la vctima una expectativa de TXH celestial equivale a admitir que quien reclama una indemnizacin por ello se goce constituye ende la prostitucin del dolor. Quien padece un dolor merece un sujeto activo por ello el resarcimiento no repone el statu quo ante, porque no puede tener una consuelo, y funcin de equivalencia dada la naturaleza de las cosas; tiene, en cambio, la compensar finalidad de el padecimiento con goces que no necesariamente han de ser materiales. dinero con el que se cumple el deber resarcitorio no es bueno ni malo en s mismo, El sino es un instrumento cuyo valor positivo o negativo depende del uso que se haga de que Por l. ello, el dinero es el nico medio idneo de dar a la vctima aquellas satisfacciones desaparecer los sufrimientos padecidos, por lo menos han de paliar que, si no harn efectos. sus En cuanto al argumento de la arbitrariedad de la estimacin en dinero, a falta de medio otro ms idneo, no parece razonable desestimarla; quedar al arbitrio fijacin de judicial la su monto atendiendo a las circunstancias del caso y cuidando no desvirtuar finalidad mediante un resarcimiento su exagerado.

12 2 DETERMINACIN Y VALUACIN DEL PERJUICIO EXTRAPATRIMONIAL. Hemos visto la amplitud del concepto de dao moral, que puede manifestarse como antes ciertos derechos extrapatrimoniales que no son la vida y la integridad corporal ataques a honor, a al (ataques la reputacin, a la intimidad, al nombre, a la imagen, etc.). Si se trata de a la vida ataques o a la integridad corporal pueden manifestarse diversamente como placer, perjuicio a la esttica, perjuicio juvenil, perjuicio de sufrimiento y de perjuicio al afeccin. La cuestin que se suscita entonces en orden a la determinacin del dao moral debe es si hacerse de cada perjuicio un captulo distinto a los fines de su reparacin separado, o si deben reagruparse como un perjuicio nico totalizador del dao por moral. El tema ha sido particularmente considerado en la doctrina francesa, donde siguiendomayora de los autores han criticado la multiplicacin de los captulos TUNC la a perjuicio, que termina por quitarle su verdadera significacin y conduce del generalmente a mltiples, generadoras de verdaderos indemnizaciones despojos. En nuestra doctrina se ha pronunciado en el mismo sentido SALERNO, quien ha que este sealado criterio conduce a la posibilidad de fijar una doble indemnizacin por el mismolo que resulta inaceptable habida cuenta de que el resarcimiento debe ser dao, pero plenono excesivo. Siguiendo esta corriente, los autores franceses en su mayora han propuesto los distintos reagrupar componentes del dao moral. As los perjuicios morales consecutivos a heridas podran ser referidos al perjuicio fisiolgico y dar lugar a una las global. Tambin indemnizacin se propone reagrupar el perjuicio al placer, el dolor y el perjuicio esttico EDMR HO UXEUR SHUMXLFLRV LQFRUSRUDOHV R SHUMXLFLRV DIHFWLYRV &RQYLHQH VLQ HPEDUJR el dao de afeccin de los otros, pues ste presenta aspectos que le distinguir propios, porque el padecimiento lo soportan personas diferentes de la vctima son inmediata, lo cual conduce a considerar una reparacin diferente de aquellos perjuicios morales soporta la vctima que directa. Aunque el reagrupamiento de los diversos aspectos del dao moral es razonable a los absolutamente fines de un nico resarcimiento, aquella tipificacin diferenciada es para til que el juez en cada caso pueda apreciar la hondura de la lesin que provoca en los sentimientos de la vctima. Todas aquellas diferentes manifestaciones tienen en comn nico resultado, o sea el desequilibrio emocional que atenta contra la incolumidad un espritu, pero en su diversidad presentan aspectos cualitativos del dao moral que del no pueden dejar de ser considerados en el momento de su cuantificacin para debido el estimarresarcimiento compensatorio o satisfactorio. Establecida la entidad del dao en su unidad conceptual y como categora ontolgica, falta determinar su valuacin estimativa para fijar su representacin en dinero de la constitutiva reparacin. Al damnificado que reclama el resarcimiento le incumbe la prueba en juicio existencia y cuanta del dao. La esencia del dao material o patrimonial se de la mediante la demuestra comprobacin de sus elementos constitutivos; esto es, el dao emergente y lucro cesante. Su entidad y magnitud resultarn de la extensin e intensidad el de la repercusin que produzca aqul en los elementos del patrimonio.

12 3 La esencia del dao moral o extrapatrimonial se demuestra a travs de la estimacin har el juez de las presuntas modificaciones o alteraciones espirituales objetiva que afecten el equilibrio emocional de la vctima. La entidad o magnitud del dao que resultar de la extensin e intensidad con que aqullas se manifiesten en los moral de esta sentimientos ltima. Para probar el dao material basta aportar los elementos probatorios que lleven a la conciencia del juez el convencimiento de la existencia de circunstancias reveladoras de objetivamente la presencia del perjuicio y su entidad. Para probar el dao moral en su existencia y entidad no es necesario aportar directa, prueba lo cual es imposible, sino que el juez deber apreciar las circunstancias del hecho y las calidades morales de la vctima para establecer objetiva y presuntivamente lesivo agravio moral en la rbita reservada de la intimidad del sujeto pasivo. No creemos el que el dao moral deba ser objeto de prueba directa pues ello resulta absolutamente dada la ndole del mismo que reside en lo ms ntimo de la personalidad, aunque imposible, manifieste a veces por signos exteriores que pueden no ser su autntica expresin. se puede Nadie indagar el espritu de otro tan profundamente como para poder afirmar con la existencia y la intensidad del dolor, la verdad de un padecimiento, la realidad certeza angustia o de la de la decepcin. En cuanto a la cuanta del dao, conviene puntualizar que si el perjuicio no es por su propia mensurable naturaleza, no se puede establecer por equivalencia su valuacin dineraria.recurrir en tal caso a pautas relativas segn un criterio de razonabilidad Se debe intente acercar su valuacin equitativamente a la realidad del que perjuicio. La indemnizacin del dao moral no est en funcin de la representacin que de hace l se la vctima (no en concreto), sino en funcin de su constatacin por el juez y de su evaluacin objetiva (en abstracto) en el lmite de lo reclamado en la demanda. Si es cierto que el dao moral es una alteracin emocional profundamente inescrutable, subjetiva e la apreciacin por el juez para fijar en dinero su compensacin debe necesariamente objetiva y abstracta. Para ello debe tomarse en consideracin cul ser ser hipotticamente el estado de nimo de una persona comn, colocada en las pudo mismas condiciones concretas en que se hall la vctima del acto lesivo. Se llegar as a determinacin equitativa de la cuanta de este dao no mensurable, adoptando los la en lo posible criterios relativamente moderados y uniformes de compensacin para jueces evitar OR TXH VH KD OODPDGR OD ORWHUtD MXGLFLDO Adems, es preciso considerar que la estimacin del dao moral debe hacerse independencia de la cuanta del dao material, porque la valuacin de aqul slo con debe establecerse en funcin de los valores espirituales afectados sin consideracin los bienes alguna a patrimoniales que resultaren lesionados y que son un captulo aparte en el resarcimiento. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha declarado que para dao fijar elmoral debe tenerse en cuenta su carcter resarcitorio y que no necesariamente que guardar relacin con el dao tiene material. RGIMEN LEGAL DE LA REPARACIN. Nuestro Cdigo Civil, contrariamente al Cdigo y a los que en l se inspiraron, tiene disposiciones sobre la reparacin del francs moral. dao

12 4 El artculo 1078, hoy derogado por la ley 17711 <>y reemplazado por otro texto, contena general en torno del cual se propugnaron varias soluciones el precepto 'HFtD HVH DUWtFXOR 6L HO KHFKR IXHVH XQ GHOLWR GHO GHUHFKR FULPLQDO OD REOLJDFLyQ interpretativas. TXH GH nace no slo comprende la indemnizacin de prdidas e intereses, sino tambin l agravio moral que el delito hubiese hecho sufrir a la persona, molestndole en del VHJXULGDG SHUVRQDO R HQ HO JRFH GH VXV ELHQHV R KLULHQGR VXV DIHFFLRQHV su OHJtWLPDV Una tendencia de la doctrina y la jurisprudencia se manifestaba favorable a reparacin amplia en toda clase de actos ilcitos y tambin en los supuestos una incumplimiento de contractual. Con menor alcance, otros autores excluan del mbito de la responsabilidad contractual el resarcimiento del dao moral, pero en cambio, en funcin de lo dispuesto por los 1068, 1075 y 1083, lo consideraban procedente en todos los casos de actos ilcitos, artculos as fuesen delitos o cuasidelitos. Ms restringida an fue la interpretacin que le dio a dicho artculo un sector de la doctrina nacional y la jurisprudencia importante mayoritaria. Se consider que conforme el texto expreso y la fuente del citado artculo 1078 del Cdigo &LYLO HO GDxR PRUDO VyOR HUD UHVDUFLEOH FXDQGR HO KHFKR LOtFLWR IXHVH DGHPiV XQ GHOLWR HO GHUHFKR FULPLQDO QR haba, en cambio, resarcimiento en los delitos y HQ puramente cuasidelitosciviles. Esta doctrina predominante en la jurisprudencia fue la adoptada fallo en elplenario de las Cmaras Civiles de la Capital Federal el 15 de marzo de Conforme a lo resuelto por la mayora en dicho plenario, era necesario que 1943. hubiese criminal para la procedencia del dao moral en las obligaciones derivadas condena delitos o de cuasidelitos. En la responsabilidad contractual quedaba as excluida la reparacin del dao moral, sta tesis reafirmada en el plenario de la Cmara Nacional en lo Civil con respecto al moral dao en el transporte, donde se estableci que en la norma del artculo 184 del de Comercio no se comprende el resarcimiento del dao Cdigo moral. La tesis ms restrictiva era la sostenida en nuestro medio por LLAMBAS quien, conforme con el fundamento represivo que atribuye a la reparacin del agravio armonizando esa concepcin con lo que dispona el anterior artculo 1078, moral, y admita solamente la reparacin en los delitos civiles que fuesen al propio tiempo FULPLQDOHV 6L GLFH HVWH DXWRU HVWH WLSR GH UHSDUDFLyQ WLHQH HO VHQWLGR GH XQD SHQD delitos de ser pasible de ella sino quien con pleno designio ha obrado el hecho que la QR KD ley UHSUXHE D La ley 17711 <>ha modificado sustancialmente el sistema del Cdigo que acabamos exponer de . Se han incorporado con la reforma dos textos nuevos: el del artculo 522 y el del artculo sustituyen la anterior redaccin. El anterior artculo 522 del Cdigo Civil 1078, que a la clusula penal y su inmutabilidad, y el artculo 1078 tena la redaccin aluda que conocemos.

12 5 $KRUD GLFH HO DUWtFXOR (Q ORV FDVRV GH LQGHPQL]DFLyQ SRU UHVSRQVDELOLGDG FRQWUDFWXDO el juez podr condenar al responsable a la reparacin del agravio moral que causado, hubiere de acuerdo con la ndole del hecho generador de la FLUFXQVWDQFLDV GHO FDVR (O DUWtFXOR D VX YH] GLVSRQH /D REOLJDFLyQ GH responsabilidad y dao causado por UHVDUFLU HO los actos ilcitos comprende, adems de la indemnizacin de intereses, prdidas ela reparacin del agravio moral ocasionado a la vctima. La accin por indemnizacin del dao moral slo competer al damnificado directo; si del hecho resultado hubiere la muerte de la vctima, nicamente tendrn DFFLyQ ORV KHUHGHURV IRU]RVRV Es evidente que el sistema de la responsabilidad en materia de reparacin del agravio ha ensanchado, conforme a los criterios doctrinarios que dan mayor amplitud moral se resarcimiento al . En relacin a la responsabilidad originada en el incumplimiento de los contratos, la nueva no impone necesariamente la reparacin del dao moral. El juez podr norma responsable condenar al a la reparacin del agravio moral que hubiese causado, dice el reformado. Ello quiere significar que la reparacin del dao moral forma parte de artculo captulos de daos que el acreedor tiene derecho a reclamar del deudor los incumpliente. Sin embargo, no basta que se invoque la existencia de un agravio moral, ni, desde se exige luego, su prueba, absolutamente imposible por la ndole del mismo que reside en lo ntimo del alma, aunque se manifieste por signos exteriores que pueden no ser ms autntica su expresin. La ley defiere al rbitro judicial la invocada existencia de un agravio moral, y correVSRQGHUi DO SUXGHQWH MXLFLR GH ORV PDJLVWUDGRV HQ FDGD FDVR DGPLWLUOR R QR VHJ~Q OD tQGROH GHO KHFKR JHQHUDGRU GH OD UHVSRQVDELOLGDG \ FLUFXQVWDQFLD GHO FDVR Tal vez pueda decirse que en el incumplimiento de los contratos el agravio moral excepcionalmente cuando el deudor acte con dolo, no ejecutando sus existir conciencia, cuando pudo hacerlo, pero no para reprimir esa conducta maliciosa, obligaciones a porque verosmilmente esa actitud del contratante puede infundir en el acreedor sino autntica reaccin de sus sentimientos frustrados frente a la confiada expectativa una cumplimiento de . Tal vez ello no ocurra en el incumplimiento culposo, pues la falta de diligencia del deudor, generalmente conocido del acreedor, con quien cre un vnculo jurdico voluntario, es evento de algn modo esperado que no tiene aptitud suficiente, en la mayora de un casos, para configurar un verdadero agravio a los los sentimientos. Distinto es el caso de los actos ilcitos, sean ellos delitos o cuasidelitos. All la norma un sentido imperativo, de donde nace la necesidad de imponer la reparacin del tiene moral cuando lo pida la vctima de cualquier acto agravio ilcito. La ley reputa que todo aquel que soporta los efectos de un acto ilcito, inesperado e su propio carcter, adems del dao material que experimenta, inevitable por tambin una lesin a sus sentimientos atacados con o sin designio maligno por su sufre autor. Los cdigos modernos han previsto, aunque con distintas regulaciones, la reparacin del moral: Cd. Alemn, art. 253; Cd. Civ. suizo, art. 28, 2 parte; Cd. Suizo de dao las

12 6 Obligaciones, arts. 47 y 49; Cd. Italiano de 1942, art. 2059; Cd. Mexicano, art. 1916;Peruano, art. 1148; Cd. Venezolano, art. 1196; Cd. Libans, art. 263 y Cd. Japons, art. 710. En el derecho francs, no obstante la falta de una norma Cd. jurisprudencia ha admitido con un criterio muy amplio lo relativo al resarcimiento del expresa, la moral dao incluyendo aun los casos de incumplimiento de obligaciones MAZEAUD et contractuales; TUNC, op. cit., T. I, pg. 415, nro. 332. LEGITIMACIN ACTIVA PARA RECLAMAR REPARACIN. La determinacin legitimacin activa para reclamar reparacin por dao moral equivale a establecer de la son sujetos pasivos del perjuicio y, por consiguiente, titulares de la quines accin. La naturaleza particular del dao moral impone la necesidad de regularlo jurdicamente normativa peculiar distinta de aquella que es propia del dao mediante una patrimonial. El inters jurdico que la ley protege, o sea la incolumidad del espritu cuya lesin pretende reparar, est de tal modo adscripto a la persona del ofendido que, en se solamente principio, la vctima podra reclamarlo a ttulo personal y como damnificado directo. cuanto a los damnificados indirectos no rige el principio del artculo 1079 del Cdigo En Civil, solamente por excepcin y en las hiptesis legalmente admitidas puede pues damnificado indirecto reclamar la reparacin del agravio moral. Ello es as porque si el el agravio moral ataca los sentimientos ntimos de la vctima, es dado suponer que bien los vnculos de solidaridad familiar transmiten a los ms allegados a sta y solamente un padecimiento moral que el derecho no puede, sin injusticia, dejar de ellos, contemplar. Esos parientes pueden demandar la reparacin a ttulo propio pero como damnificados criterio legal es muy restrictivo para evitar que puedan invocar el carcter indirectos. El damnificados por la accin recada en otros, aquellas personas que presuntamente de han no padecido lesin alguna a sus sentimientos, de lo cual tampoco les es dado aportar una prueba siempre difcil y dudosamente convincente. El artculo 1078 del Cdigo Civil dispone que la accin por indemnizacin del dao slo competer al damnificado directo, es decir que nadie que no sea la vctima moral reclamDU UHSDUDFLyQ PLHQWUDV pVWD YLYD &RQWLQ~D H[SUHVDQGR HO FLWDGR DUWtFXOR VL pueda GHO hecho hubiere resultado la muerte de la vctima, nicamente tendrn accin los herederos IRU]RVRV (V GHFLU TXH OD OHJLWLPDFLyQ DFWLYD VRODPHQWH OD WLHQHQ ORV WHUFHURV D WtWXlopropio pero como damnificados indirectos, si el hecho causa la muerte de la vctima, s yiempre que tengan el carcter de herederos forzosos. La ley presume en este caso que parientes tan prximos experimentan un perjuicio de afeccin que les esos demandar autoriza a la reparacin. Cuando del hecho resulta la muerte de la vctima, los herederos forzosos legitimados para reclamar la indemnizacin por dao moral segn lo previsto por el artculo 1078 Cdigo Civil, no son slo los de grado preferente de acuerdo al orden del sucesorio. Cuando la vctima directamente lesionada en sus sentimientos ha entablado la civil, sta pasa a los herederos y sucesores universales (art. 1099, Cd. Civ.), lo cual accin justifica porque el ofendido ha optado por la instancia judicial, para convertir en se resarcimiento pecuniario que integra el patrimonio, lo que hasta entonces era la lesin un de sentimiento reservado a su un conciencia.

12 7 Por la misma razn es que los acreedores del acreedor del resarcimiento por dao moral no pueden ejercer por va subrogatoria esa accin, reservada como est a la de la vctima conciencia el ejercicio de esta ltima. Lo expuesto est referido a la legitimacin activa en caso de que el dao moral lo sufran las personas fsicas. La cuestin relativa a si las personas jurdicas pueden sufrir moral dao est controvertida en la doctrina y la jurisprudencia. En contra de que las personas jurdicas puedan sufrir dao moral se pronuncia principio ORGAZ, quien expresa que las personas colectivas o jurdicas, que carecen en toda de subjetividad, no pueden, como es obvio, sufrir ningn dao moral que consista molestias a la seguridad personal, en el goce de sus bienes o que hiera sus en afecciones legtimas (art. 1078, Cd. Civ.). A continuacin agrHJD SHUR SXHGHQ H[SHULPHQWDU perjuicios RWURV morales, compatibles con su naturaleza, y pretender la reparacin del dao FRQVLJXLHQWH DVt HQ FDVRV GH XVXUSDFLyQ GH QRPEUH R PHQRVFDER GH VX UHSXWDFLyQ Siguiendo este cauce, ZANNONI expresa que a diferencia de las personas fsicas no KDEODU HQ UHODFLyQ D ODV SHUVRQDV MXUtGLFDV GHO GDxR PRUDO SRU DWDTXH D ELHQHV cabe MXUtGLFRV extrapatrimoniales que suponen la subjetividad del individuo fsico y existencial; vida, as lala integridad corporal, la libHUWDG VH[XDO R OD KRQHVWLGDG 3HUR ODV MXUtGLFDV DJUHJD GRWDGDV GH VXEMHWLYLGDG MXUtGLFD WLHQHQ WDPELpQ DWULEXWRV TXH VL SHUVRQDV ELHQ indirectamente les son atribuidos para la consecucin de sus fines u objeto, reconocidos pblicamente como un modo de ser sujeto a la valoracin extrapatrimonial son OD de FRPXQLGDG HQ TXH DFW~D ([SUHVD TXH WDO DFDHFH FRQ HO SUHVWLJLR HO EXHQ SURELGDG FRPHUFLDO HWFpWHUD \ DJUHJD TXH OD WXWHOD GHO EXHQ QRPEUH HV QRPEUH OD independientemente de un dao patrimonial, aun cuando dicha tutela FRQVLGHUDGD PHGLDWDPHQWH XQ QH[R FRQ HO ILQ GH OD SHUVRQD reconozca MXUtGLFD Nosotros no compartimos ese criterio y pensamos, por el contrario, que las jurdicas personasno pueden, en ningn caso, sufrir un dao moral, que es siempre un padecimiento, o sea una lesin a los sentimientos, el cual ataca la incolumidad del produciendo un desequilibrio espritu emocional. No se puede sostener que las personas jurdicas, ideales o morales, carecen de toda subjetividad para afirmar que no pueden ser sujetos pasivos de dao moral. Esos bien no entes, sitienen una existencia psicofsica, son reconocidos por el derecho por la de realizar necesidad ciertos fines colectivos indispensables para la vida del hombre en sociedad. se pueden cumplir mediante el reconocimiento de subjetividad Esos fines grupos a jurdica de personas individuales, que se organizan institucionalmente para resultados de inters comn pblico o privado, atribuyndoles la titularidad de lograr derechos ciertos que pueden ejercerlos independientemente de las personas que los forman. Pero que sean sujetos de derecho no significa que lo sean como seres biolgicos con existencia psicofsica y tica. Cualquiera sea la teora que justifique su determine y existencia su naturaleza jurdica, no puede afirmarse que esos entes tienen fsica propia, y no puede negarse que su personalidad es distinta de los individuos existencia que la componen. Las personas jurdicas tienen atributos, o sea calidades, que el derecho les atribuye, poder para desenvolver su existencia como sujetos de derecho, pero esos atributos tienen los

12 8 lmites propios que impone su personalidad moral. El nombre no es como el de las personas fsicas, que indican una relacin de familia; no tienen tampoco estado civil domicilio de las personas jurdicas est determinado voluntariamente en el y el constitutivo y no por la residencia acto habitual. Las personas jurdicas no tienen, obviamente, los derechos de la personalidad que se reconoce a los seres humanos, como la vida, la integridad corporal, la libertad, el honor, les la intimidad y la imagen. Es cierto que el nombre de ellas est protegido contra la usurpacin y tambin protegida su reputacin contra todo menoscabo, pero ello tiene por fin preservar est integridad de su patrimonio y de ninguna manera la incolumidad del espritu del la que carecen. Como dice MOSSET ITURRASPE, la persona jurdica no tiene vida privada y se no alcanza a comprender cmo si dao es sinnimo de perjuicio y el dao moral importa un sufrimiento, pueda sostenerse que una persona jurdica pueda siempre perjuicios experimentar morales. Las personas fsicas o de existencia ideal pueden ser sujetos pasivos de daos patrimoniales si soportan el ataque de sus bienes materiales, o sea si sufren indirectos perjuicios de esta ndole, al ser vulnerados sus derechos extrapatrimoniales, como buen nombre, la probidad comercial y su buena reputacin si el repercutiesen desfavorablemente en el patrimonio. Pero en este ltimo caso no podran nunca dao moral, porque no puede existir lesin a los sentimientos ni alteracin de su invocar equilibrio del que carecen, precisamente porque su existencia es puramente ideal y emocional, les se reconoce solamente para cumplir los fines de su creacin y actuar en el negocial derecho dentro de la capacidad que tienen sus limitaciones en su objeto mismo. No se nos escapa que esos ataques a bienes extrapatrimoniales de las personas jurdicasproducir padecimientos morales a sus miembros y representantes. Sin puedan stos no embargo,pueden reclamar reparacin por ese dao, pues son sujetos de derecho enteramente distintos de la persona jurdica a la que pertenecen, y slo compete la al damnificado directo (art. 1078, Cd. Civ.), o sea a la persona accin jurdica. La jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin estableci hace algunos DxRV XQD GRFWULQD D OD TXH DGKHULPRV SOHQDPHQWH GHFODUDQGR 1R UHVXOWD LQGHPQL]DEOH el dao moral invocado, puesto que en el caso la actora es una sociedad comercial y parece aqu apropiado endilgarle un padecimiento de esa ndole, bien que su no presidenteSHUVRQDO KD\D SRGLGR VXIULUOR FRQ PRWLYRV PiV TXH WtWXOR a MXVWLILFDGRV El Alto Tribunal estaba entonces compuesto por los doctores Horacio H. Heredia, R. Gabrielli, Abelardo F. Rossi y Pedro J. Adolfo Fras. El ao 1990 el mismo Tribunal, compuesto por los doctores Enrique Santiago Petracchi, Augusto Csar Belluscio, Carlos S. Fayt y Jorge Antonio Bacqu (este ltimo segn voto), se ha pronunciado declarandR TXH FRPSDUWH HO FULWHULR GH )DOORV VHJ~Q su cual HO no cabe una reparacin de esa ndole en favor de una sociedad comercial, dado pues que su capacidad jurdica est limitada por el principio de especialidad (arts. Cd. 35, Civ. y 2, ley 19550) y que su finalidad propia es la obtencin de ganancias (art. 1, citada), todo aquello que pueda afectar su prestigio o su buen nombre ley bien redunda comercial, o en la disminucin de sus beneficios o bien carece de trascendencia a los

12 9 fines indemnizatorios, ya que se trata de entes que no son susceptibles de sufrir SDGHFLPLHQWRV HVSLULWXDOHV En consecuencia: Las personas jurdicas en cuanto no son susceptibles de sufrir espirituales no padecimientos estn legitimadas activamente para reclamar resarcimiento por presunto dao moral. Los ataques a sus derechos patrimoniales, que los tienen en cuanto sujetos derecho, aunque no sean los mismos que se reconocen a las personas fsicas de como humanos, slo son indemnizables si afectan directamente el seres patrimonio. Esos derechos extrapatrimoniales, tales como el nombre y la reputacin, aspectos sociales de su personalidad, y gozan de proteccin jurdica mediante constituyen el reconocimiento de derechos subjetivos que constituyen poderes de actuar en su preventivamente ante amenazas de violacin y para hacer cesar sus causas, pero defensa legitiman para demandar resarcimiento por dao moral y s solamente si hubiere no dao patrimonial indirecto. Los miembros y representantes de las personas jurdicas no estn legitimados reclamar a ttulo propio indemnizacin por el dao moral que sufran para causa de ataques indirectamente, a a bienes extrapatrimoniales de los entes morales de los cuales parte forman . C) PROTECCIN JURDICA DE LA INTIMIDAD CONCEPTO DE INTIMIDAD. El respeto a la intimidad de la vida privada constituye uno llamados derechos de la personalidad, juntamente con el derecho a la vida, de los integridad fsica, a la libertad, al honor y a la disposicin del propio cuerpo. El derecho a la intimidad de la vida privada se halla en la esfera secreta de la propia persona y a la se le en el derecho anglosajn como right of privacy, y en Italia como diritto conoce riservatezza alla . DERECHO VIGENTE. En nuestro pas el IV Congreso Nacional de Derecho Civil aprob (1969) un despacho sobre el tema nmero 2 (Los derechos de la propiedad y SURWHFFLyQ OHJDO UHFRPHQGDQGR TXH VH LQFOX\DQ HQ HO &yGLJR &LYLO R HQ OH\HV su HVSHFLDOHV preceptos que regulen las consecuencias civiles del principio constitucional del la personalidad humana, como pueden ser, entre otros, los relativos a los derechos a respeto a LQWLPLGDG D OD LPDJHQ \ D OD GLVSRVLFLyQ GHO SURSLR FXHUSR 5HFLpQ HQ VH GLFWy OD la OH\ 20889 <> (B.O., 25-X-1974), incorporando al Cdigo Civil el artculo 32 bis sobre derecho a la intimidad. Esta ley tuvo una irregular tramitacin en el Congreso el Nacin, que descalificaba al acto como expresin de voluntad legislativa. de la circunstancia dio motivo a la ley 21173, promulgada el 15 de octubre de 1975, que Esta la ley anterior y dispuso que se incorporase al Cdigo Civil, como artculo 1071 bis, derog el siguiente : (O TXH DUELWUDULDPHQWH VH HQWURPHWLHUH HQ OD YLGD DMHQD SXEOLFDQGR UHWUDWRV GLIXndiendoorrespondencia, mortificando a otros en sus costumbres o sentimientos, o c perturbando modo su intimidad, y el hecho no fuere un delito penal, ser obligado a de cualquier cesar

13 0 en tales actividades, si antes no hubieren cesado, y a pagar una indemnizacin que fijar equitativamente el juez, de acuerdo con las circunstancias; adems, podr ste, a del agraviado, ordenar la publicacin de la sentencia en un diario o peridico del pedido esta medida fuese procedente para una adecuada lugar, si reparaciyQ Quinquies. El artculo actual ha seguido indudablemente la propuesta de ORGAZ, aconsej un texto que difiere muy poco del que fuera finalmente aprobado. Cabe quien destacar derogada estableca una responsabilidad de tipo objetivo, pues la atribua que la ley quien aun a hubiere actuado sin dolo ni culpa. El artculo vigente elimin esta ltima DOXGH expresin y TXH DUELWUDULDPHQWH VH HQWURPHWLHUH 'DGR TXH HO UpJLPHQ JHQHUDO DKRUD DO GH OD responsabilidad en el sistema del Cdigo Civil es subjetivo, debe admitirse que podrn imputarse los hechos ilcitos que describe la norma si su autor ha obrado con slo o dolo culpa. La intromisin en la vida ajena debe ser arbitraria, ya que en numerosos casos ejercicio legtimo de un derecho o de cumplimiento de una obligacin legal se de mortificaciones y aun daos que no comprometen la responsabilidad del agente, en causan obre tanto dentro de los lmites de su derecho u obligacin. El precepto excluye los casos violacin de la intimidad que fuesen a la vez delitos penales, pues se trata de de superposicin de legislaciones sobre un mismo hecho. Cualquier acto de intromisin en evitar la vida la privada ajena es motivo de la previsin legal, sea que consista en publicacin retratos, divulgacin de correspondencia, u otra forma de mortificacin en las de costumbres o sentimientos, de tal modo que se perturbe la intimidad de otro. El dispositivo legal funciona para hacer cesar la intromisin y ordena las correspondientes indemnizaciones si del hecho hubieran resultado daos materiales y, reparacin del obviamente, la dao moral que segn las circunstancias parece que ineludiblemente se de ha producir. Para la ms adecuada reparacin puede el juez, a pedido de parte, ordenar la publicacin de la sentencia en un diario o peridico del lugar. (VWH WHPD UR]D HO GH ODV OODPDGDV ELRJUDItDV QR DXWRUL]DGDV TXH VRQ XQD FUHDFLyQ periodismo de crnica que, ms all del periodismo de noticias, persigue despertar GHO inters del lector utilizando un seuelo engaoso. La garanta del artculo 14 el Constitucin Nacional atribuye a todos los habitantes de la Nacin el derecho de de la sus ideas publicar sin censura previa y tiene el alcance de autorizar a cualquiera a publicar la escribir y biografa de otra persona, que no es otra cosa que la historia de una Adems, el principio de legalidad contenido en el artculo 19 de la Constitucin vida. Nacionalque nadie est obligado a hacer lo que no manda la ley ni privado de lo que expresa no ellaprohbe. Este derecho no es absoluto, pues tiene sus lmites legales en el respeto a la honra merece el biografiado y en la preservacin de su intimidad, que es un que derecho personalsimo, el cual goza de la implcita garanta constitucional que privilegia la del hombre en su honor y privacidad cualquiera que sea el medio por el cual se dignidad hubiere de divulgar una biografa supuestamente violatoria de aquellos derechos Sin embargo, no personalsimos. se puede aplicar la polica preventiva que comporta la censura por intermedio de ningn Poder del Estado para impedir esa publicacin, ante la previa, mera sospecha o temor de que a travs de ella se cometa semejante ilicitud. La constitucional de la libertad de expresin constituye el amparo absoluto de ese garanta derecho, lo cual no quiere decir la impunidad ulterior para quienes cometieron esos ilcitos, que

13 1 resultan consumados desde el momento en que se hacen pblicos por los medios de comunicacin. No se puede invocar entonces la garanta constitucional de la libertad expresin como un valor superior a aquellos que protegen el honor y la de intimidad. El Pacto de San Jos de Costa Rica sobre Derechos Humanos, firmado el 22 de noviembre de 1969, ha sido aprobado por ley 23054, y, debidamente ratificado nuestro pas, forma parWH GHO GHUHFKR LQWHUQR DUJHQWLQR 6X DUWtFXOR ! por GLVSRQH tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. Toda persona Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en 2) su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su la de honra o reputacin. 3) Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra LQMHUHQFLDV R HVRV DWDTXHV (O DUWtFXOR !HVWDEOHFH TXH WRGD SHUVRQD esas DIHFWDGD SRU informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a travs de medios difusin legalmente reglamentados y que se dirijan al pblico en general, tiene de efectuar por derecho a el mismo rgano de difusin su rectificacin o respuesta en las condiciones que eVWDEOH]FD OD OH\ Sobre los alcances de esta convencin americana nos hemos referido en nuestro /D SURWHFFLyQ MXUtGLFD GH OD YLGD SULYDGD IUHQWH D OD DFWLYLGDG GHO (VWDGR \ D ODV trabajo PRGHUQDVWpFQLFDV GH OD LQIRUPDFLyQ (' -VII-1986, t. 118, nro. 6526). D) PROTECCIN JURDICA DE LA PERSONA CONTRA INEXACTAS O INFORMACIONES AGRAVIANTES La informacin inexacta es aquella que no concuerda con la verdad por ser falsa o La informacin es falsa cuando ella es engaosa, fingida o simulada para errnea. hecho dar al una apariencia distinta de la realidad. La informacin es errnea cuando ella resultado de un concepto equivocado que en la mente del informante difiere es el de la realidad. En uno u otro caso la informacin no es verdadera, pero cuando ella se falsamente, consiste en un acto consciente y deliberado con el fin de engaar. da El informador obra con dolo o de mala fe. Cuando la informacin se da por error consiste un en acto no consciente que no se quiere, no se siente, ni se piensa. El informador obra buena de fe. Si la informacin no verdadera es transmitida con falsedad, el actor es responsable penalmente segn la naturaleza del bien jurdico afectado. Si la informacin no civil y es transmitida por error, el autor no sera responsable civilmente del perjuicio causado verdadera si error fuese excusable; esto es, si hubiese empleado los debidos cuidados, el diligencia atencin ypara evitarlo. En cambio, sera responsable si hubiese faltado al deber veracidad, que consiste en el obrar cauteloso y prudente de recibir y de informacin. transmitir la CAPTULO X - RELACIN DE CAUSALIDAD ENTRE EL DAO Y EL HECHO I. CONCEPTO. El dao cuya reparacin se pretende debe estar en relacin adecuada con el hecho de la persona o de la cosa a las cuales se atribuye su causal produccin. Es necesaria la existencia de ese nexo de causalidad, pues de otro modo se atribuyendo a una persona el dao causado por otro o por la cosa de otro. Por ello estara relacin causal es un elemento del acto ilcito y del incumplimiento contractual, la que

13 2 vincula el dao directamente con el hecho, e indirectamente con el elemento de imputacin subjetiva o de atribucin objetiva. Los hechos son siempre fenmenos complejos por la concurrencia de diversas que actan como condicin del resultado, o sea, en nuestro caso, del dao circunstancias cuya reparacin se pretende. Cuando hablamos de un hecho aludimos a una modificacin del mundo exterior sucede en un momento dado y en cierto lugar, con la intervencin de personas y que que constituyen los elementos actuantes. Sin embargo, cada hecho no es sino un cosas en una eslabncadena causal en la que se suceden inexorablemente hechos que antecedentes de aqul y hechos que son su son consecuencia. La cuestin de determinar en cada caso cul de los hechos antecedentes es la causa un de cierto resultado es problema que ha preocupado desde tiempo atrs a juristas filsofos y . a) Teora de la equivalencia de las condiciones STUART MILL haba ya establecido en el terreno filosfico que la causa de un es la suma resultado total de las condiciones positivas y negativas tomadas en conjunto concurren a producirlo. En el mbito del derecho penal, la doctrina alemana se que por hallar preocup una frmula que con el rigor de un sistema pudiera dar las soluciones. Se expuso as la teora de la equivalencia de las condiciones o de la condictio sine non, qua por Von Buri entre los aos 1860 y 1885. Segn esta teora, todas las positivas o negativas concurriran necesariamente a producir el resultado de manera condiciones que, tal suprimida una sola de ellas, el resultado no se daba. En consecuencia, con lgico rigor deba admitirse que cada una de las condiciones, con ser necesaria, era la del causa resultado. Esta teora conduca a soluciones inaceptables, toda vez que cada individuo que una sola de las condiciones deba responder de todo el resultado, ya que cada puso condicinmisma causa de era en s ste. b) Teora de la causa prxima Segn esta teora, se llama causa solamente a aqulla de las diversas necesarias condicionesde un resultado que se halla temporalmente ms prxima a ste; las otras VLPSOHPHQWH FRQGLFLRQHV 7XYR VX DXJH HQ ,QJODWHUUD \ KDOOD VX IXQGDPHQWR son SDVDMH HQ XQ GH )UDQFLV %DFRQ HQ VXV 0D[LPHV RI /DZ 6HUtD SDUD el derecho una tarea juzgar infinita las causas de las causas y las influencias de las unas sobre las otras. Y por ello se contenta con la causa inmediata y juzga las acciones por esta ltima sin remontar a JUDGR PiV un OHMDQR Esta concepcin merece la crtica que le hace ORGAZ en el sentido de que no siempre laltima es la verdadera causante de un dao: por ejemplo, si una condicin dolosa o persona, culpablemente, cambia el remedio que debe suministrarse a un enfermo por sustancia txica, y la enfermera, ignorando la sustitucin, se la da al enfermo y una ste

13 3 muere; causante o autor de la muerte no es, por cierto, la enfermera que puso la ms prxima sino aquella otra persona que realiz el condicin cambio. c) Teora de la condicin preponderante La causa, segn esta teora, resulta ser aquella condicin que rompe el equilibrio entre factores favorables y contrarios a la produccin del dao, influyendo decisivamente en los el resultado . d) Teora de la causa eficiente Esta teora parte de la base de que no todas las condiciones tienen la misma eficiencia la enproduccin del resultado; ellas no son equivalentes, pues algunas resultan eficaces que otras. Se critica a esta teora la imposibilidad de establecer mayor ms de una condicin sobre eficiencia otra. e) Teora de la causa adecuada Es la que predomina actualmente y fue expuesta por VON KRIES. Segn esta teora todas las condiciones necesarias de un resultado son equivalentes. Aquella que no curso el segnnatural y ordinario de las cosas es idnea para producir el resultado, sa es la causa. Las dems condiciones que no producen normal y regularmente ese efecto, solamente condiciones antecedentes o factores son concurrentes. Para establecer cul es la causa de un dao conforme a esta teora, es formular un necesario juicio de probabilidad, o sea considerar si tal accin u omisin del responsable era idnea para producir regular o normalmente un resultado; y ese juicio presunto probabilidad no puede hacerse sino en funcin de lo que un hombre de de mentalidad normal, juzgada ella en abstracto, hubiese podido prever como resultado de su acto. Este criterio de la previsibilidad en abstracto es el que nos parece ms razonable determinar la adecuacin del resultado a su causa. Si bien la causalidad es para sea que o material,alude al encadenamiento de los fenmenos que acontecen externamente relacin al hombre, interesa determinar jurdicamente el nexo causal para imputar a en un resultado, y es aqu, precisamente, donde no puede prescindirse de una ste racional, referida a la aptitud normal de previsibilidad considerada en abstracto, es apreciacin objetivamente decir, . Otra cosa es la culpa que alude a la previsibilidad de un sujeto determinado imputarle aquel resultado que debi prever, empleando la debida atencin y para de las cosas conocimiento(art. 904, Cd. Civ.) atendindose a las circunstancias de las personas, tiempo y del lugar (art. del 512). f) Teora del seguimiento contino del efecto daoso sta es una novedosa teora expuesta por Noe DEJEAN DE LA BATI, quien explica cuando el dao es slo uno que aparece como resultado de la concurrencia de que hechos varios antecedentes, pero contemporneos, se suscita el problema relativamente simple de atribuirlo a uno de ellos. Inmediata de su hecho, se halla en una relacin causalidad adecuada de .

13 4 Por ejemplo, si la vctima de un accidente de trnsito muere en una clnica despus de haber sido intervenida quirrgicamente sin que quepa imputar mala praxis a los que la asistieron, se hace necesario considerar el hecho defectuoso que oblig a mdicos la intervencin. En este eslabn anterior de la cadena causal se puede hallar la realizar idnea causa del resultado fatal para atribuirle responsabilidad al dueo o guardin de la riesgosa (el vehculo), que al embestir al peatn le caus heridas que determinaron cosa su muerte, desenlace ste que no pudo evitar la operacin tcnicamente perfecta a la fue cualsometido en una clnica. LA CAUSALIDAD EN EL CDIGO CIVIL. En nuestro Cdigo Civil, Vlez Sarsfield adopt un criterio que, bien puede decirse, es el de la causalidad adecuada. Bien es cierto cronolgicamente no puede afirmarse que adopt esa teora, pues la misma fue que alrededor expuesta de 1888, y el Codificador se inspir en el Cdigo de Prusia de 1784 redact cuando los artculos 900 a 911. El Cdigo Civil clasifica las consecuencias en inmediatas, mediatas y causales. La 17711 <>, al reformar el artculo 906, menciona las consecuencias remotas y alude a ley FDXVDOLGDG DGHFXDGD DO GLVSRQHU TXH (Q QLQJ~Q FDVR VRQ LPSXWDEOHV las la UHPRWDV TXH QR WLHQHQ FRQ HO KHFKR LOtFLWR QH[R DGHFXDGR GH consecuencias FDXVDOLGDG El artculo 901 define a las consecuencias inmediatas como aquellas que acostumbran a el curso natural y ordinario de las suceder segn cosas. Sigue definiendo el artculo 901 a las consecuencias mediatas, diciendo que son que resultan solamente de la conexin de un hecho con un acontecimiento distinto. aquellas Aqu la ligazn con el hecho reputado causa no es directa, porque en la cadena causal aqul interferido por otro hecho que determina, coadyuva, condiciona o es aparece indiferente meramenteal resultado. El grado de aptitud o idoneidad del primero con relacin al segundo para ser causa de reputado este resultado es ya un proceso mental hecho de experiencia y razn, constituye la previsibilidad de un hombre normal. Es por ello que con precisin que dice la norma conceptual que es imputable esta consecuencia al autor del hecho cuando la previsto, hubiere o cuando empleando la debida atencin pudo preverla, precisamente porque es previsible en abstracto. Finalmente el artculo citado menciona la consecuencia casual. Esta es sin duda, una consecuencia mediata desde el punto de vista de su conexin causal con el tambin, considerado. Por mantener la precisin terminolgica indispensable en esta hecho materia,las llama simplemente Cdigo el casuales. Agrega el artculo que las consecuencias casuales son las consecuencias mediatas no pueden preverse. Efectivamente esas consecuencias escapan a toda que previsibilidad porque corresponden a hechos que sobrevienen inesperadamente en el proceso interrumpen su normal desarrollo. Tales consecuencias son producidas por causal e acontecimiento fortuito y, por lo tanto, un imprevisible. Tal vez podra afirmarse que las consecuencias casuales no son ni siquiera porque al remotas, romperse el nexo causal, aqullas quedan desvinculadas del considerado y por lo tanto no puede afirmarse que sean su consecuencia. Sin hecho embargo,

13 5 en el proceso causal aunque luego interrumpido, la sucesin de hechos consecuentes ha llevado su desarrollo al punto en que sobreviene el hecho imprevisto, pues de manera no hubiese acontecido la consecuencia casual. En este sentido, sta es otra consecuencia mediata aunque derivada de un hecho que por su imprevisibilidad una mentalmente el nexo corta causal. Precisamente por no ser previsibles en abstracto, estas consecuencias casuales no son imputables, salvo cuando el autor del hecho concretamente las hubiere previsto ciertas dadas condiciones particulares del mismo, y actuase teniendo en miras ese (art. 905, resultado Cd. Civ.). Por ltimo, el nuevo artculo 906 se refiere a las consecuencias remotas que no tuvieren de causalidad adecuada con el hecho. stas no son jams relacin imputables. Prescindiendo de la equvoca redaccin del artculo, sealaremos que consecuencias remotas son tambin mediatas, pero se hallan de tal modo alejadas estas hecho considerado que por ello mismo no pueden preverse. La concurrencia en del relacin causal de numerosos hechos antecedentes quita eficacia al hecho la considerado,punto su eficiencia que no puede normalmente sostenerse que sea la debilita a tal y adecuada de esa remota causa consecuencia. Para ilustrar las distintas consecuencias a que acabamos de referirnos, proponemos siguiente el ejemplo: Un conductor de un automvil arrolla a un peatn producindole la fractura de una pierna. 1. Consecuencias imputables que el autor debe indemnizar: a) Consecuencia inmediata: El dao emergente consistente en los gastos de asistencia mdica, farmacia internacin y . b) Consecuencia mediata: El lucro cesante consistente en la prdida de la remuneracin de una actividad lucrativa independient e. 2. Consecuencias no imputables que no deben indemnizarse: c) Consecuencia casual: Agravacin del dao por prolongarse la asistencia mdica a raz del contagio de enfermedad que sufre la vctima en el establecimiento donde se una asiste. d) Consecuencia remota: Prdida de la chance de ganar un concurso por no poder presentar un proyecto a causa lesiones que padece la de las vctima.

13 6 No obstante el esfuerzo de sistematizacin que comporta la clasificacin de las consecuencias que hace el Cdigo Civil, y que la doctrina ilustra con ejemplos, la apropiados diversa y compleja manifestacin del fenmeno hace difcil aplicar conceptos y adecuarlos a la realidad. Tales principios constituyen sin duda esos pautas para la determinacin de la imputabilidad material de las consecuencias y valiosas su autora en cada atribuir caso. II. EXTENSIN DEL RESARCIMIENTO. Aplicando los principios expuestos determinan las diversas consecuencias en relacin adecuada con el acto ilcito o que incumplimiento del contrato, y adaptando dichos principios a las normas legales el de imputacin o atribucin segn los distintos rdenes de responsabilidad, se determinar la extensin del resarcimiento en cada podr caso. En este sentido prevalece el concepto de la responsabilidad plena o integral, o sea que el responsable debe reparar todo el dao que ha causado. Esa reparacin integral del dao constituye el principio general en materia responsabilidad, pero no es absoluto, porque existen situaciones excepcionales en que de se restringe expresamente la obligacin de resarcir. Tales son los casos en que se estipulado una clusula penal (art. 655) o se han dado arras (art. 1202) o se trata ha deudor moroso de una suma de dinero (art. del 622). Lo mismo sucede en los supuestos de indemnizaciones tarifadas, como las de la Ley Accidentes de Trabajo (9688 <>), o limitadas por topes mximos, como en la Ley de Despidos (11729 <>). Tambin se atena excepcionalmente el deber de resarcir de en el supuesto del artculo 1069 o en el del artculo 907, ambos del Cdigo Civil. Las reglas de imputacin que adopta nuestro Cdigo estn inspiradas en una subjetiva, que concepcin POTHIER expuso con relacin a la inejecucin de los atribuyendo contratos, mayor alcance a la obligacin de reparar cuando se ha actuado con dolo y solamente con no culpa. Atendiendo los diversos mbitos de responsabilidad, el alcance del resarcimiento tambin es diferente. A) RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL En la rbita de la responsabilidad contractual es necesario distinguir las obligaciones no tienen por objeto dar sumas de dinero, de aqullas cuyo objeto es dar sumas que dinero de . El Cdigo Civil regula separadamente ambos casos: en el Ttulo III de la Seccin I del /LEUR ,, EDMR HO UXEUR 'H ORV GDxRV H LQWHUHVHV HQ ODV REOLJDFLRQHV que no REMHWR VXPDV GH GLQHUR DJUXSD ODV QRUPDV UHVSHFWLYDV TXH VH KDOODQ FRQWHQLGDV tienen por HQ ORV artculos 519 a 522, aunque estn especficamente referidas al caso del epgrafe artculos 520 y 521. A su vez, en el Captulo IV del Ttulo VII de la misma Seccin y los EDMRLibro, HO UXEUR 'H ODV REOLJDFLRQHV GH GDU VXPDV GH GLQHUR FRQWLHQH HQ ORV DUWtFXORV disposiciones pertinentes a esta clase de 624 las D obligaciones.

13 7 a) OBLIGACIONES QUE NO TIENEN POR OBJETO DAR SUMAS DE DINERO. La interpretacin armnica de los artculos 520 y 521 ha suscitado antes de la introducida por la ley 17711 <>al texto de este ltimo, una cuestin polmica reforma con la extensin del resarcimiento en el caso de culpa y en el de dolo. Veremos vinculada adelante que aun despus de la reforma, y por distintas causas, tambin hoy se ms el alcance cuestiona del resarcimiento segn la diversa imputabilidad del incumplimiento. 1) Antes de la reforma /RV WH[WRV YLJHQWHV HUDQ ORV VLJXLHQWHV $UWtFXOR (Q HO UHVDUFimiento de los intereses daos e slo se comprendern los que fueren consecuencia inmediata y necesaria IDOWD GH FXPSOLPLHQWR GH OD REOLJDFLyQ $UWtFXOR $XQ FXDQGR OD LQHMHFXFLyQ GH de la OD obligacin resulte del dolo del deudor, los daos e intereses comprendern slo los KDQ que VLGR RFDVLRQDGRV SRU pO \ ORV TXH HO DFUHHGRU KD VXIULGR HQ VXV RWURV ELHQHV El artculo 520 no suscitaba cuestin alguna. La hiptesis prevista no se condiciona con exigencia especfica de la culpa o del dolo; en todos los supuestos, la la resarce los daos e intereses que son consecuencia inmediata y necesaria de la falta indemnizacin de cumplimiento o retardo. Segn el artculo 520, se responde solamente de los daos e intereses que consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligacin. fueren consecuencia inmediata debe entenderse, de conformidad al concepto expresado Por artculo en el 901, la que resulta segn el curso natural y ordinario de las cosas, lo que corroborado por la parte final de la nota al artculo 520. Es decir que toda vez que est del incumplimiento en s mismo deriva un dao sin conexin con otro hecho distinto, ese resulta dao ser una consecuencia inmediata de aquel incumplimiento que ser su adecuada. El dao es as la consecuencia que resulta segn el curso natural y causa ordinario de las cosas y por ello se presume su previsibilidad (supra, nro. 597). El artculo aludido seala tambin que las consecuencias deben ser necesarias. nuestra parte descartamos la intervencin de AGUIAR, quien conforme al concepto Por Freitas en el artculo 433 del Esboo, considera que la consecuencia necesaria es la de infaliblemente debe existir. Si le diramos este alcance limitaramos que excesivamente la deudor, pues son pocas las veces en que el dao se producir responsabilidad del ineludiblemente: puede suponerse por lo general que la presencia de una fatal o ajena al incumplimiento pudo haberlo evitado. Tampoco nos parece razonable circunstancia entender por consecuencia necesaria la que no ocurre libre o espontneamente, sino SRU RWUR KHFKR TXH HV HO LQFXPSOLPLHQWR 'DU HVWH DOFDQFH D OD H[SUHVLyQ QHFHVDULD determinada QDGD agrega al concepto de inmediata, pues esta consecuencia es tambin determinada incumplimiento, y no se produce libre o por el espontneamente. La fuente inmediata del artculo 520 es el artculo 1016 del Proyecto de GARCA como lo expresa el Codificador en la nota a dicho artculo, GOYENA, tambin como mencionando fuente el artculo 1150 del Cdigo francs. El texto del Proyecto GARCA GOYENA es idntico al de nuestro artculo 520, con la sola excepcin de de que a la falta de cumplimiento del contrato y el nuestro se refiere a la alude obligacin. Coincidimos con la doctrina que afirma que las consecuencias necesarias equivalen Proyecto de GARCA GOYENA a los daos intrnsecos. Este autor distingue el caso en el de

13 8 culpa del caso de dolo. Con respecto al primero el deudor slo responde por los perjuicios o que ha podido prever en el momento de contraer la obligacin, y previstos consideran tales los daos que el acreedor sufre en la cosa objeto de la se intrnsecos (propter rem ipsam habitam) y, por excepcin, los extraos a la cosa misma, obligacin o fueron previstos al si contratar. En resumen, la nocin de consecuencia necesaria corresponder a todos los daos intrnsecos determinados por la falta de cumplimiento o retardo, y limita el alcance de consecuencias inmediatas a slo aquellas que recaigan sobre la cosa objeto de las prestacin misma. Con el criterio que acabamos de exponer habra que la considerar a las obligaciones contractuales la norma del artculo 901, ya que inaplicables responsabilidad que surge de este ltimo es mayor que la que el artculo 520 prev la la hiptesis de para culpa. El artculo 521 ha motivado las ms diversas interpretaciones. En primer lugar, destacar conviene que para algunos autores el citado artculo agravaba la responsabilidad deudor doloso en relacin a la responsabilidad del deudor culposo prevista en el del 520. Para artculo otros, el Cdigo no distingua ambos casos, siendo en uno y otro igual alcance de la el responsabilidad. La responsabilidad en caso de dolo comprende no solamente los daos intrnsecos, sino tambin los extrnsecos, o sea los ocasionados en los otros bienes, pero limitados a TXHlos VHDQ FRQVHFXHQFLD PHGLDWD \ SUHYLVLEOH GHO LQFXPSOLPLHQWR /D H[SUHVLyQ VyOR ORV TXH VHDQ RFDVLRQDGRV SRU pO HVWi VHxDODQGR XQD UHVWULFFLyQ FDXVDO R VHD reconozcan su causa adecuada en la inejecucin y que por ello mismo son previsibles. TXH comprende en ningn caso las consecuencias casuales, que son por No imprevisibles definicin . sta era la interpretacin dominante al tiempo de sancionarse la ley 17711 <>de al Cdigo reformas Civil que introdujo el nuevo texto del artculo 521. Analizaremos ahora la cuestin despus de la reforma. 2) Despus de la reforma (O QXHYR WH[WR GHO DUWtFXOR TXH KD YHQLGR D VXVWLWXLU DO DQWHULRU GLFH DVt inejecucin de la obligacin fuese maliciosa los daos e intereses comprendern 6L OD ODV FRQVHFXHQFLDV tambin PHGLDWDV Sin duda que el propsito de la reforma ha sido hallar una frmula clara que elimine los problemas interpretativos del artculo reemplazado. Nosotros pensamos que lo logrado. Sin embargo, an puede plantearse una divergencia fundamental ha VLJQLILFDFLyQ TXH VH DVLJQH D ORV WpUPLQRV LQHMHFXFLyQ segn la PDOLFLRVD El Dr. BORDA, cuya participacin en la elaboracin de la reforma ha sido consecuentemente con su criterio expuesto anteriormente (supra, nro. 628), seala que notoria, la VXVWLWXFLyQ GH OD SDODEUD PDOLFLRVD HQ OXJDU GH GRORVD KD VLGR GHOLEHUDGD 'LFH HVWH autor que malicia no equivale a dolo, como por error se ha entendido. Malicia es un calificado por alguna de las siguientes circunstancias: a) intencin de causar un dolo dao; b) indiferencia del incumplidor ante las consecuencias daosas, que muy probable y

13 9 previsiblemente surgirn al acreedor del incumplimiento. En materia contractual, contina dicho autor, incumplimiento doloso significa intencin de no cumplir, y ese intencional, por incumplimiento s solo, no tiene por qu ocasionar mayor responsabilidad que incumplimiento culposo. sta es la tesis sostenida con anterioridad por BORDA bajo el vigencia del anterior artculo la 521. Conforme a lo dicho, segn esta interpretacin del nuevo texto, el incumplimiento grave que el doloso desde el punto de vista de la conducta del malicioso es ms y, por lo deudor, tanto, en este caso debe responder con mayor extensin hasta de consecuencias las mediatas. Segn otra interpretacin, a la que nosotros adherimos, por inejecucin maliciosa de la obligacin ha de entenderse la que es practicada ex profeso, o de propsito, cumpliendo lo que el deudor deba y poda cumplir. Es una malicia especfica no referida al deber de prestar que pesa sobre el deudor. Por la virtualidad de la obligacin ya no ste sustraerse a designio a la realizacin de la conducta comprometida a favor puede DFUHHGRU &RQ WRGD UD]yQ FRQWLQ~D GLFLHQGR //$0%$6 VL OR KLFiera actuara de del por contrariar deliberadamente lo que le exige la ley, esto es: una ejecucin de buena mala fe de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron fe y REUDQGR entender, FRQ FXLGDGR \ SUHFLVLyQ DUW &yG &LY Coincidimos con BORDA en que la inejecucin dolosa es aquella en que el deudor cumple intencionalmente, sin adelantar por ello un propsito de perjudicar; no pero pensamos, por el contrario, que este concepto no se diferencia de la maliciosa, y inejecucin que, por lo tanto, cuando el deudor incurre en dolo, su responsabilidad DOFDQ]DGD SRU OR SUHFHSWXDGR HQ HO DUWtFXOR ORV GDxRV H LQWHUHVHV es FRPSUHQGHUiQFRQVHFXHQFLDV WDPELpQ ODV PHGLDWDV Si el deudor ha tenido intencin de causar dao al acrHHGRU LQFXUULUtD HQ GROR GHOLFWXDO acto HO de incumplimiento queda mudado de especie: ya no ser ese tipo especial de ilicitud rgimen propio, consistente en la inejecucin deliberada de la prestacin con un dolo obligacional , sino un verdadero delito civil, que ubica el hecho daoso en debida UpJLPHQ PiV VHYHUR GH ORV GHOLWRV 1R VHUtD QHFHVDULR TXH HO KHFKR IXHVH D OD el delito del YH] XQ derecho criminal para aplicarle las normas que rigen los actos ilcitos. El 1107 del artculo Cdigo Civil no constituye una barrera que no pueda franquearse si el delito no es civil vez un delito criminal, pues esta restriccin est solamente referida a a la hechos ilcitos que no son delitos, es decir a los cuasidelitos, que suponen culpa y no los dolo supra, nro. (ver 153). b) OBLIGACIONES QUE TIENEN POR OBJETO DAR SUMAS DE DINERO. El GHO &yGLJR &LYLO GLVSRQH (O GHXGRU PRURVR GHEH ORV LQWHUHVHV TXH artculo convenidos en la HVWXYLHUHQ obligacin, desde el vencimiento de ella. Si no hay intereses convenidos, debe los intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. Si no KXELHUH ILMDGR HO LQWHUpV OHJDO ORV MXHFHV GHWHUPLQDUiQ HO LQWHUpV TXH GHEH se DERQDU $ HVWH WH[WR OD OH\ !DJUHJy HO VLJXLHQWH SiUUDIR 6L ODV OH\HV GH SURFHGLPiento no para el caso de inconducta procesal maliciosa del deudor previeren sanciones dilatar el a tendientecumplimiento de la obligacin de sumas de dinero o que deba resolverse pago en el de dinero, los jueces podrn imponer como sancin la obligacin accesoria de pago

14 0 de intereses que, unidos a los compensatorios y moratorios, podrn llegar hasta YHFHVdos \ PHGLD OD WDVD GH ORV EDQFRV RILFLDOHV HQ RSHUDFLRQHV GH GHVFXHQWRV RUGLQDULRV 1) Intereses. Concepto Se impone previamente aclarar qu son intereses moratorios, y para ello hay distinguir diversas clases de que intereses. a) Segn la funcin econmica que los intereses desempean, se pueden clasificar en compensatorios o retributivos y moratorios o punitorios. Los primeros constituyen el que se precio paga por el uso de un capital ajeno y compensan al acreedor por la privacin del mismo. Los segundos se pagan en concepto de indemnizacin por el perjuicio experimenta el acreedor por el retardo en obtener la restitucin del capital o el pago de que sumas las adeudadas. b) Segn la fuente que da origen a la obligacin de pagar los intereses, stos pueden convencionales o legales. Los intereses moratorios pueden ser convencionales o ser Los intereses compensatorios en materia civil slo pueden ser convencionales. Segn legales. el DUWtFXOR GHO &yGLJR &LYLO 1R KDELHQGR FRQYHQFLyQ H[SUHVD VREUH mutuo se supone gratuito, y el mutuante slo podr exigir los intereses moratorios, o LQWHUHVHV HO las SpUGLGDV H LQWHUHVHV GH OD PRUD (O PXWXR FRPHUFLal se presume oneroso (art. 218, 5, inc.Cd. Com.). Los intereses moratorios, cuando tienen origen convencional, resultan de la de una clusula penal moratoria (art. 652, Cd. estipulacin Civ.). 2) Deudas sujetas a intereses moratorios Los intereses de los que nos ocupamos al tratar de la responsabilidad civil por inejecucin de obligaciones contractuales o por la comisin de un acto ilcito, la solamente los intereses moratorios que cumplen una funcin resarcitoria, como ya se son ha dicho. En materia de actos ilcitos es obvio que no puede hablarse de compensatorios. intereses Las deudas sujetas a intereses moratorios son todas aquellas que tienen por objeto suma una de dinero (dinerarias, de suma o de cantidad) y tambin las que se resuelven pago en el de una suma de dinero (deudas de valor). Devengan intereses moratorios tanto las deudas lquidas como las que no lo son. llama Se deuda lquida aquella cuya existencia es cierta, y cuya cantidad se determinada. La doctrina agrega que no deja de ser lquida la deuda fcilmente encuentra con arreglo liquidable a bases establecidas en la escritura de constitucin o cuando se trata simplemente de calcular el importe de una venta hecha a tanto la medida y con de la indicacin superficie. La cuestin de la liquidez del crdito para que el deudor incurra en intereses moratorios, ha sido debatida en doctrina y jurisprudencia. Sin embargo, hoy puede considerarse resuelta la cuestin en el sentido de que la no es requisito para que corran intereses moratorios, siempre que la deuda sea cierta. liquidez En

14 1 relacin a los daos y perjuicios originados en la comisin de un delito, los intereses corren desde el da del hecho, y posteriormente se resolvi que en las provenientes de indemnizacionesdelitos o cuasidelitos los intereses deben liquidarse desde el da en se produce cada perjuicio objeto de la que reparacin. 3) Curso de los intereses moratorios Con anterioridad a la reforma introducida por la ley 17711 <>al artculo 509 del Civil, se Cdigo discuta en la doctrina si el artculo 622 del Cdigo Civil constitua una al sistema excepcin de la mora ex persona, o sea mediante la interpelacin del deudor que artculo aquel estableca como principio general. Segn algunos autores, era preciso hacer una distincin: a) Si se trataba de moratorios intereses pactados, ellos corran desde la fecha del vencimiento, sin necesidad constitucin en mora; haba en el texto expreso del artculo 622 una excepcin a la de general regla del artculo 509; b) Si se trataba de intereses moratorios no pactados, corran ellos desde la constitucin en mora, pues no haba en este caso ninguna legal que permitiese apartarse de esta exigencia disposicin formal. Segn otra opinin, el artculo 622 no modificaba el rgimen general del artculo 509, y, lo tanto, siempre era necesaria la constitucin en mora tanto cuando se ha por el inters moratorio o cuando nada se ha convenido estipulado. Finalmente, en opinin de BUSSO, la constitucin en mora no era necesaria en de obligaciones pecuniarias. El artculo 622 derogaba los principios contenidos en materia el artculo 509, y ello ocurra tanto cuando haba intereses convenidos como cuando no haba los . Despus de la reforma del artculo 509 pensamos que el artculo 622 perfectamente con el sistema general establecido para toda clase de obligaciones, armoniza stas sean dinerarias o no. De all que la constitucin en mora del deudor de una suma de dinero se produce por el solo vencimiento del plazo fijado, se hubiese o no inters moratorio; es decir sea ste convencional o legal. Si el plazo fuese estipulado el establecido, tcitamente se requerir la interpelacin para la constitucin en mora. Si no hubiera plazo determinado se proceder de acuerdo a lo establecido en la penltima parte de artculo. aquel Si los intereses moratorios se debiesen por el resarcimiento de un acto ilcito, ellos comienzan a correr desde que se produce cada dao. 4) Monto de los intereses moratorios Si las partes han estipulado una clusula penal moratoria fijando monto del inters que convencionalmente el por tal concepto deba pagar el deudor, corresponde aplicar la tasa establecida (arts. 621, 1197, 652, Cd. Civ.). La tasa del inters punitorio pactada es inmutable y no es necesario probar la monto de y existencialos daos e intereses moratorios para reclamarlos (art. 656), sin perjuicio de facultad judicial de reducirlos de acuerdo al ltimo prrafo agregado al artculo 656 por la ley la 17711 <>, que prev el caso de una clusula penal abusiva.

14 2 Si no se ha estipulado la tasa del inters moratorio, ni tampoco intereses compensatorios, VH GHEHQ ORV LQWHUHVHV OHJDOHV TXH ODV OH\HV HVSHFLDOHV KXELHVHQ GHWHUPLQDGR 6L QR VH hubiere fijado el inters legal, los jueces determinarn el inters que debe abonaU 622). DUW En nuestro pas no se ha fijado tasa alguna de inters legal y, por ello, los jueces por analoga lo dispuesto en el artculo 565 del Cdigo de Comercio, que se refiere a aplican los LQWHUHVHV GH SOD]D H LQWHUHVHV FRUULHQWHV FRPR DTXHOORV TXH FREUD HO %DQFR 1DFLRQDO En consecuencia, se fija la tasa de inters que tiene establecida el Banco de la Argentina Nacin en sus operaciones de descuento ordinarias, que es variable de acuerdo a las circunstancias econmicas y al mercado crediticio. En las provincias se toman en los intereses que para las mismas operaciones cobran los bancos oficiales cuenta respectivos. Si las partes han convenido un inters compensatorio, y nada han establecido sobre el inters moratorio, se entiende que aqul continuar debindose en adelante como moratorio, salvo que el inters legal sea superior a aqul, en cuyo caso prevalecer inters ltimo. este 5) Resarcimiento suplementario Los intereses moratorios cumplen una funcin indemnizatoria especfica que al retardo en corresponde el cumplimiento de las obligaciones pecuniarias. Constituyen por lo resarcimiento que se debe por los daos e intereses tanto el moratorios. No se deberan eventuales daos e intereses de carcter compensatorio, pues en las obligaciones pecuniarias el objeto principal se halla expresado desde su origen en y por lo dinero, tanto el pago no puede ser nunca imposible por circunstancias que se refieren a la prestacin misma. Carecera de sentido pensar en la posibilidad de reducir la de dinero, prestacin en daos e intereses compensatorios que se pagan en otra suma de dinero valor de equivalente al de la prestacin. Ello es slo concebible en las obligaciones de (no dar siendo dinero), hacer y no hacer. Esta particular forma de resarcir los daos e intereses moratorios se diferencia rgimen general que corresponde a prestaciones de otra naturaleza. del As: a) En general los daos e intereses moratorios se determinan sobre la base de estimacin de los perjuicios reales y efectivos sufridos por el acreedor. En una obligaciones pecuniarias se deben intereses aunque no se haya causado las perjuicio. Considerando que el dinero es esencialmente fructfero, el acreedor vera en caso frustrada la renta que habra obtenido si el pago hubiese sido cualquier oportuno. b) La indemnizacin consiste, en principio, en una suma fija con prescindencia del real de los perjuicios experimentados. Se adopta una base arbitraria. Procede monto dao experimentado hubiese sido menor, y no se acrecienta por haber sido mayor. aunque el una Es liquidacin a prdidas y ganancias. Se asimila a una clusula penal moratoria, pero existen algunas diferencias: en la penal moratoria la suma que se adeuda es fija; en la moratoria se acrecienta a clusula temporis. prorrata En los intereses moratorios la suma debida en concepto de intereses est en relacin al capital adeudado y en funcin del tiempo que dura el retardo.

14 3 En cuanto a si los intereses moratorios constituyen el lmite de la responsabilidad del deudor en las obligaciones pecuniarias, existe una fuerte tendencia de la doctrina a considerar que efectivamente nuestro Cdigo limita, en principio, la extensin nacional resarcimiento al monto de los intereses convenidos o legales en el caso de mora del deudor del . Los autores que as opinan siguen la corriente del derecho clsico francs inspirado en soluciones de DOMAT y POTHIER, que constituyeron la fuente del artculo 1153 las &yGLJR 1DSROHyQ TXH GLVSRQH HQ ODV REOLJDFLRQHV TXH FRQVLVWHQ HQ HO SDJR GH del FLHUWD los daos y perjuicios que resulten del retraso en el cumplimiento, no cantidad consistirn en la condenacin al pago de los intereses sealados por ley, salvadas nunca sino UHJODV SDUWLFXODUHV DSOLFDEOHV HQ HO FRPHUFLR \ HQ ODV las ILQDQ]DV Posteriormente la ley del 7 de abril de 1900 agreg a dicho artculo un inciso redactado DVt (O DFUHHGRU DO TXH VX GHXGRU HQ DWUDVR KD Fausado por su mala fe un independiente de ese atraso puede obtener daos y perjuicios moratorios aparte de perjuicio LQWHUHVHV GHO los FUpGLWR Conforme a este agregado el acreedor de una suma de dinero puede obtener perjuicios daos y suplementarios con una doble condicin: 1) Que justifique haber recibido perjuicio independiente del retardo, distinto de ese perjuicio abstracto y uniforme un que consiste en la no disposicin de los fondos (as, por no haber logrado el dinero en haber cado en falencia); 2) Que establezca la mala fe del deudor (el deudor es de trmino, mala fe conciencia del perjuicio que iba a ocasionar al acreedor por no si tena pagarle). A favor de la limitacin se argumenta que el artculo 622 no prev otro posible dao moratorio, y que, no habiendo otro texto legal, no corresponde aplicar los artculos 520 que el 5 y 21, que se refieren precisamente al resarcimiento de las obligaciones que no tienen por objeto una suma de dinero. Adems, las excepciones contempladas expresamente en los casos de los artculos y 2030 1722 (que se refieren respectivamente al socio que tomase dinero de la caja para propios, y al fiador subrogado, y en ambos casos adems del inters moratorio se debe usos indemnizacin de todo otro perjuicio) confirmaran la regla limitativa del artculo la 622. Este principio tendra, sin embargo, algunas excepciones: a) Las ya sealadas de los artculos 1722 y 2030. b) La existencia de una estipulacin convencional que fije el resarcimiento del mayor no dao cubierto por los intereses moratorios, por tratarse de una convencin vlida (art. 1197) perfectamente que no afecta al orden pblico. Bien entendido que deber daos no referirse acontemplados en el inters moratorio, o sea extraos al abstracto y que consiste en la no disposicin del uniforme dinero. c) Los casos en que el deudor ha incumplido dolosamente. Nosotros compartimos esta tesis limitativa por los mismos fundamentos precedentemente. En cuanto a la mayor extensin del resarcimiento en el supuesto enunciados que de el deudor incurra en dolo en la inejecucin, creemos que tiene suficiente fundamento

14 4 dentro del sistema general de la responsabilidad civil adoptado por nuestro Cdigo, que agrava la condicin del deudor doloso, y que parece tener aplicacin, como bien lo //$0%$6 HQ HO DUWtFXOR HQ HO TXH VH GLVSRQH TXH QR KDELHQGR FRQYHQFLyQ seala sobre intereses, el mutuo se supone gratuito, y el mutuante slo podr exigir los H[SUHVD PRUDWRULRV R ODV SpUGLGDV H LQWHUHVHV GH OD PRUD (VWD DOWernativa apunta, sin intereses supuesto duda, al de un incumplimiento por culpa, en el primer caso, y por dolo, en el segundo. Otra importante corriente de opinin considera que si el acreedor demuestra la de otros perjuicios puede reclamarlos adems de los intereses, conforme a la regla de existencia artculos 519 y siguientes. Sostienen esta tesis por estimarla justa, y no hallan en los el Cdigo limitacin alguna; por el contrario, dicen que el artculo 622 se aparta en redaccin y su sentido del modelo francs; as no enuncia un principio limitativo de su derechos del acreedor, sino un principio afirmativo de obligaciones del deudor. Los los de los casos artculos 1722 y 2030 son precisamente ejemplos de aplicacin del principio. BORDA considera que slo corresponde hacer excepcin en el caso de que el haya estipulado expresamente intereses moratorios; en ese supuesto dicha contrato funciona como clusula penal e impide pretender una indemnizacin estipulacin mayor. Indexacin de deudas de dinero Conforme con lo dispuesto en el artculo 619 del Cdigo Civil, puede afirmarse que deudas de dinero (ver supra, Nros. 510, 515 y 522) se hallan regidas por el las nominalista, es decir que aplicando ese principio el deudor cumple su principio entregando obligacin al acreedor la cantidad de signos monetarios correspondientes al valor numricamente establecido en la obligacin, con prescindencia absoluta de alteraciones del poder adquisitivo de la las moneda. Sin perjuicio de ello, la ley 25561 ha impuesto nuevos criterio que a {un no han resueltos por nuestros sido tribunales. 6) Intereses represivos El agregado hecho al artculo 622 por la ley 17711 <>prev en forma subsidiaria, para caso de que las leyes procesales no hubiesen previsto sanciones por inconducta el maliciosa procesal del deudor, la aplicacin de un inters adicional al compensatorio, que llena funcin represiva de aquella una conducta. Contempla una agravacin de la responsabilidad para el deudor doloso, pero especficamente a la mala fe referido procesal.

B) RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL Como hemos explicado antes (supra, nro. 511), la reparacin del dao debe ser salvo casos de excepcin en que se admite una reparacin limitada. Es decir integral, resarcimiento que debe el autor del acto ilcito comprende plenamente todo el dao que el que ha causado.

14 5 Sin embargo, no debe entenderse por lo afirmado que el autor responsable est obligado todo el dao causado materialmente con su a resarcir acto. En esta materia son de aplicacin el artculo 901, que contiene una clasificacin de consecuencias en inmediatas, mediatas y causales, y los artculos 903, 904, 905 y las 906,establecen las reglas de que imputacin. Conforme a lo que hemos expresado acerca de la reparacin integral y las reglas imputacin legal, podemos decir que el responsable debe resarcir no todo el de materialmente causado a la vctima, sino solamente aquel que se halla dentro de dao lmites fijados por la ley y que se define por su adecuacin normal a su causa, los entendido que, dentro de esos lmites, la reparacin debe ser bien plena. La ley circunscribe el deber de resarcir de los daos que son consecuencia mediata del inmediata y acto ilcito. Los primeros son aquellos que suceden segn el curso ordinario natural y de las cosas y se hallan en conexin directa con el hecho, y por ello mismo previsibilidad est presumida en la ley. Los segundos aparecen en conexin del su con otro hecho acontecimiento distinto, pero la idoneidad de aqul para determinar naturalmente hace tambin previsible empleando la debida atencin y conocimiento el resultado lo las de cosas. Hemos ya aclarado (supra, nro. 591) que este deber de prever se determina abstracto. en Con respecto a estas consecuencias inmediatas y mediatas ninguna distincin hay hacer que en caso de delito o cuasidelito; sea que el agente acte con dolo o con siempre culpa, debe responder de esos daos (arts. 903 y 904). Sin embargo, cuando el autor del acto ilcito acta dolosamente y entra en sus miras la produccin del resultado daoso que el delito caus a la vctima, debe responder de esa consecuencia aunque fuese imprevisible, es decir, meramente casual (art. tambin De donde el autor de un delito puede llegar a responder aun de las consecuencias 905). se hallan que no en relacin causal adecuada con el hecho. Segn alguna doctrina, en el caso del artculo 905 se da una hiptesis de mediata y no consecuenciacasual, desde que ella resulta subjetivamente previsible para el agente que slo en vista de la contingencia de que ocurriera dicha obr consecuencia. Nosotros creemos que no por ser prevista en concreto y subjetivamente consecuencia casual deja por ello de serlo. Considerada objetivamente y en una abstracto, ser, esa consecuencia ser siempre casual. Se tratara de una como debe prevista pero consecuenciano previsible (supra, nro. 349). La imputacin de las consecuencias casuales que han sido previstas o han sido en mira tenidas por el autor de un delito, agrava sin duda su responsabilidad al atribuirle el de resarcir el dao causado en mayor extensin que al autor que slo ejecut el deber culposamente hecho . No es vlida en nuestro derecho la afirmacin de que la reparacin se mide por el no por dao y la culpa como lo afirma ORGAZ, haciendo suyo el principio que enuncian MAZEAUD con respecto al derecho francs, en el cual no existe una norma los especfica nuestro artculo 905. como la de

14 6 (Q HVWH FDVR OD LPSXWDFLyQ OHJDO VH KDFH PiV DPSOLD SDUD FDVWLJDU OD PDOD LQWHQFLyQ VH dao casual que se previ como posible aunque el dao sea casual. Hay responde del HVWR XQ DILQDPLHQWR GHO VHQWLGR GH MXVWLFLD HQ HO FDVWLJR GH OD LQWHQFLyQ en GRORVD En definitiva, la imputacin del dao se hace no solamente con un criterio de razonabilidad en funcin de las consecuencias previsibles normalmente, sino con profundo sentido de justicia, imponiendo el resarcimiento con una un connotacin represiva para el autor francamente doloso. Ms an, la medida del resarcimiento est tambin determinada por un criterio de cuando equidadlos jueces pueden considerar la situacin patrimonial del deudor para indemnizacin, mas no si el dao fuere imputable al dolo del responsable (art. atenuar la 1069, agregado ley 17711 <>). QDOPHQWH HQ QLQJ~Q FDVR VRQ LPSXWDEOHV ODV FRQVHFXHQFLDV UHPRWDV TXH QR )L con el hecho ilcito nexo adeFXDGR GH FDXVDOLGDG DUW WH[WR GH OD OH\ ! WLHQHQ obstante la impropia sintaxis utilizada en la redaccin del texto, no se responder 1R de aquellas consecuencias que en la relacin de causalidad se encuentran tan nunca alejadas por la interaccin de otros acontecimientos distintos, que de modo del hecho, puede alguno hallarse en aqul la causa adecuada del dao (consecuencias remotas).

EXTENSIN DEL RESARCIMIENTO EN LA RESPONSABILIDAD OBJETIVA. Se establecer si un sistema jurdico admite a ttulo de principio general la incidencia trata de del fundamento de la responsabilidad sobre la extensin del resarcimiento. En el mbito contractual resulta claro cmo el sistema de la responsabilidad accidentes de trabajo fundada en el riesgo profesional trae aparejada como por una limitacin contrapartida en la cuanta de la reparacin. Este sistema que responsabilidad patronal con prescindencia de la culpa o negligencia del empleador generaliza la en todos los accidentes del trabajo, no puede dar origen a la obligacin de pagar a la una indemnizacin integral y comprensiva de todo el dao producido, como ocurre bajo vctima vigencia del derecho comn. Es as que la ley 9688 <>limita la reparacin dentro de la un rgimen de indemnizacin tarifada. Parecera que el criterio de la Ley de Accidentes Trabajo en orden a la reparacin limitada tiene fundamento en la facilidad que del reconoce a cuanto al ejercicio de la accin y al relevo de la prueba de la culpa la vctima en pues si el patronal, accidentado pretende una reparacin integral tendr que deducir la ordinaria accin de derecho comn, la cual hoy puede fundarse en el artculo 1113 del Cdigo establece la responsabilidad objetiva por el riesgo de la cosa (ver infra, Civil, que 1178). nro. Sin embargo, no parece existir ningn principio jurdico ni moral por el cual deba imponerse al responsable de un dao una reparacin limitada cuando no ha habido Es que culpa. si la teora del riesgo tiene como fundamento el provecho que obtiene responsable, sea de su actividad o sea de la cosa de que se sirve, no se ve razn el justifique una limitacin de la reparacin. Si no se justifica una reduccin de la que del lado del reparacin responsable, menos an tiene justificacin del lado de la vctima, que, de una manera, sufre un dao y requiere un resarcimiento u otra pleno.

14 7 En algunos casos puede admitirse una limitacin de la reparacin por razones extraas al de la responsabilidad. As, consideraciones de ndole financiera fundamento hacer necesario un lmite a los riesgos asegurados, facilitndose de ese modo la pueden que comporta la reparticin de los riesgos a travs del contrato de seguro. Tal es lo garanta ocurre que en materia de accidentes del trabajo y en la responsabilidad por los riesgos aeronavegacin de la . Colocndonos del lado de la vctima y considerando el carcter resarcitorio de reparacin del dao moral, la responsabilidad objetiva no excluira tampoco ese la del dao captulo resarcible. En resumen, si el origen contractual o extracontractual de la responsabilidad puede influir la extensin de la reparacin, parece en cambio imposible hacer variar sobre extensin en funcin de la naturaleza subjetiva u objetiva de la esa responsabilidad. En consecuencia, dado que el Cdigo Civil no contiene ninguna norma que especficamente los efectos de la responsabilidad objetiva, y no existiendo regule alguno que fundamentojustifique una limitacin del resarcimiento, la reparacin del dao en tal caso por las reglas propias de los cuasidelitos en cuanto a la extensin se rige resarcimiento del . Por las mismas razones es aplicable a la responsabilidad por riesgo, la atenuacin obligacin resarcitoria que legisla con criterio de equidad en caso de cuasidelito el de la 1069, no artculo habiendo razn alguna para excluirla en caso de riesgo. Los casos de los artculos 907 y 1113 del Cdigo Civil, as como los supuestos especficamente regulados en leyes especiales, quedan excluidos del rgimen de los cuasidelitos. En el caso del artculo 907 a extensin del resarcimiento queda al judicial, arbitrio teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la personal situacin de la vctima. Si la responsabilidad objetiva es de garanta, como en el de la responsabilidad del principal por el dao que causa el dependiente (art. supuesto medida del 1113), la resarcimiento debida por aqul es igual a la reparacin debida por este sea que ltimo, el acto ilcito fuere delito o cuasidelito. En las VII Jornadas de Derecho Civil, realizadas en la Facultad de Derecho y Sociales Ciencias de la Universidad de Buenos Aires los das 26 al 29 de septiembre de 1979, se aprob la siguiente recomendacin: 'H OHJH ODWD /D H[WHQVLyQ GH OD UHSDUDFLyQ HQ OD UHVSRQVDELOLGDG REMHWLYD FRQ H[FHSFLyQ GH casos especficamente legislados en leyes especiales, se rige por las ORV disposiciones legales que regulan los cuasidelitos. Son indemnizables las mismas inmediatas y consecuencias mediatas. 1R VRQ UHSDUDEOHV ODV FRQVHFXHQFLDV FDVXDOHV HPHUJHQWHV GHO KHFKR Ge la cosa. /D DWHQXDFLyQ GH OD UHVSRQVDELOLGDG SUHYLVWD HQ HO DUWtFXOR GHO &yGLJR &LYLO HV a la responsabilidad aplicable objetiva.

14 8 6RQ UHSDUDEOHV ORV GDxRV PRUDOHV RULJLQDGRV HQ HO ULHVJR GH OD FRVD CAPTULO XI - INTERRUPCIN DEL NEXO CAUSAL LA CAUSA AJENA. El vnculo de causalidad falta, o sea que se interrumpe el causal, nexo todas las veces que el dao es el resultado de una causa ajena. La invocacin y prueba de la existencia de una causa ajena interesa al demandado. Es decir que el inters del estudio de la causa ajena se manifiesta en los siguientes casos: a) En los daos causados por el hecho propio sin intervencin de cosas. b) En los daos causados por el hecho propio con las cosas, la culpa del dueo guardin se presume (art. 1113, 1 parte, agregado ley 17711 <>). Tambin se presume o culpa de los padres, tutores, curadores, directores de colegios y maestros artesanos la 1114 (arts. y 1117). c) En los casos en que la responsabilidad tiene por fundamento una garanta terceros, como en el supuesto del artculo 1113, 1 parte, el principal no podr probar hacia su de culpa, pero puede presentar la prueba de una causa ajena tanto a la falta dependencia, relacin de como al ejercicio de la funcin encomendada a su dependiente autor del dao. d) En los casos en que la responsabilidad se funda en el vicio o riesgo de la cosa, en como el supuesto del artculo 1113, en el segundo perodo de la primera parte agregada la ley por 17711 <>. No podr el dueo o guardin probar su falta de culpa, pero puede demostrar una causa ajena al vicio o riesgo de la cosa, tanto para eximirse total parcialmente de su como responsabilidad. e) En los casos de inejecucin de una obligacin contractual.

I. CULPA DE LA VCTIMA Esta cuestin se vincula con la aceptacin de riesgos que hemos tratado antes nro. 305). (supra, Sin embargo, la aceptacin de riesgos no es lo mismo que la culpa. Cuando la vctima acta culposamente es negligente, descuidada o imprudente respecto de su persona, exponindose por ello al peligro de sufrir un dao. En cambio, vctima la cuando acepta un riesgo conocido expone su persona al peligro de sufrir un dao alcanzar un fin para propuesto. Puede entonces decirse que el acto voluntario de asumir el riesgo constituye, al igual que la culpa, un hecho ajeno que interrumpe el nexo causal y excusa la responsabilidad autor del del hecho, o del dueo o guardin del animal o de la cosa peligrosa. En efecto, exista una culpa del autor del hecho o un riesgo creado por una cosa aunque peligrosa, el

14 9 dao no hubiera sobrevenido a la vctima si ella no se hubiera expuesto voluntariamente interfiriendo con su hecho en el proceso causal y determinando al dao potencial, propio su dao. Sin embargo, la verdadera cuestin reside no en afirmar que el nexo causal no existe, lo evidente, sino en determinar si est justificado que solamente por que resulta vctima ello la soporte el dao. a) CULPA EXCLUSIVA DE LA VCTIMA. Si el dao se ha producido por la exclusiva GH OD YtFWLPD QR H[LVWH UHVSRQVDELOLGDG DOJXQD (O DUWtFXOR GLVSRQH (O KHFKR culpa cause TXH QR dao a la persona que lo sufre, sino por una falta imputable a ella, no UHVSRQVDELOLGDG impone DOJXQD No todo hecho de la vctima constituye causa ajena. El hecho debe ser culposo. puede Slo hablarse de culpa de la vctima en sentido impropio, pues sta no viola deber ningnde conducta impuesto en inters de otros, sino que slo infringe el mandato atender a su propio inters. Por lo tanto, el damnificado debe ser imputable. El hecho de un de inimputable no excusa la responsabilidad del demandado. Si aqul se halla en las condiciones de la ltima parte del artculo 907 (agregado de la ley 17711 <>) tomarse puede en consideracin el hecho como si se hubiese causado un dao a s aplicando mismo, por analoga la solucin de equidad a favor del demandado. Sin embargo, si el hecho del inimputable, por ejemplo un menor de diez aos, un etctera, insano, fuese por las circunstancias en que se produce imprevisible o inevitable, estara en presencia de un caso fortuito o de fuerza mayor que excluye tambin se la responsabilidad del demandado. b) CULPA DE LA VCTIMA CONCURRENTE CON CULPA O RIESGO DEMANDADO. Hemos dicho que la relacin de causalidad debe establecerse DEL dao el entre como resultado y el factor de imputabilidad o atribucin de responsabilidad causa como (supra, nro. 580). Es decir que no basta con establecer la participacin de hechos distintoso cosas en la produccin del dao; es preciso determinar la idoneidad de la o del culpa riesgo, segn los casos, para producir normalmente el resultado daoso. Es por ello que aunque existan varias causas posibles del dao, es necesario cul es la causa jurdicamente relevante para imponer responsabilidad. determinar Ocurre frecuentemente que un dao se produce por la concurrencia de diferentes culpa del demandado y la culpa de la vctima; el riesgo de la cosa del factores: la tambin la culpa demandado y de la vctima. stas son las cuestiones que vamos a analizar ahora, y por ello quedan descartadas: Aqulla en que no existe otra culpa que la del demandado. b) Aqulla en que no a) otra culpa que la de la existe vctima. Tambin quedan descartadas estas otras dos cuestiones: 1) Aqulla en que la culpa de la no tiene significacin: si sta deja su automvil estacionado en un lugar vctima y otro vehculo lo embiste en pleno da a causa de su velocidad excesiva o de prohibido, una maniobra inhbil. 2) Aqulla en que la culpa de la vctima ha sido determinada por la del demandado: si el conductor de un vehculo lo lanza imprudentemente a gran culpa velocidad

10 5 y uno de los ocupantes, atemorizado, se arroja del vehculo en marcha y sufre lesiones a causa de ello. II. CULPA DE TERCERO Si en el proceso causal sobreviene el hecho culposo de un tercero que normalmente el dao que otro experimenta, ese hecho constituye una causa determina ajena al responsable demandado por la presunto vctima. Queda as interrumpido el nexo causal y la responsabilidad se proyecta fuera de la de actuacin de ste, o de la cosa riesgosa que le pertenece o que tiene bajo su rbita guarda, sealando como nico responsable a ese tercero. Tercero es quien no tiene jurdico vnculo alguno de subordinacin ni con la vctima ni con el presunto responsable. Es lo que expresa el artculo 1113 en el segundo perodo del primer prrafo agregado de OD OH\ ! VyOR VH H[LPLUi WRWDO R SDUFLDOPHQWH GH UHVSRQVDELOLGDG DFUHGLWDQGR OD FXOSD R GH XQ WHUFHUR SRU TXLHQ QR GHEH UHVSRQGHU La culpa del tercero puede haber sido la nica causa del dao, o bien pudo concurrido con la culpa del presunto haber responsable. En el primer caso, es necesario que se trate de un sujeto imputable susceptible de en culpa. incurrir Si as no fuere, el hecho del tercero solamente puede constituir una causa excusacin si rene los caracteres del caso de fortuito. En el segundo caso, estamos en presencia de un acto ilcito cometido por varios que bien sujetos, pudieron actuar como coautores o solamente partcipes, tanto de un cuasidelito en el primer supuesto, como de un cuasidelito en este ltimo por la delito o pluralidad concurrentes. La responsabilidad es en cualquier hiptesis solidaria entre de culpas los autores o partcipes (arts. 1081 y 1109, Cd. Civ., ley 17711 <>). todos La responsabilidad compartida en trminos de solidaridad existir, tanto en el caso de exista que culpa del presunto responsable en concurrencia con riesgo de la cosa de como otro, en el riesgo de la cosa del presunto responsable con la culpa de un tercero. decir: tanto si un ciclista arrolla a un peatn tratando de adelantarse a un automvil Es avanza velozmente, como en el caso de un automovilista que arrolla a un peatn que esquivar a un ciclista que realizaba una torpe por evolucin. Si en el hecho generador del dao intervienen un automvil y una bicicleta en la cuestin se movimiento, rige por el artculo 1113 del Cdigo Civil, pues esta ltima, aunque en misma no sea peligrosa, puede serlo en las circunstancias en que ella se emplea o s y de acuerdo con la doctrina que hemos expuesto sobre riesgos recprocos, el principio utiliza, de responsabilidad objetiva por riesgo no queda excluido. En consecuencia, para disminuir excusar ola responsabilidad del dueo o guardin de uno u otro vehculo, es necesaria la de la culpa de la vctima o de un tercero por quien no se debe responder. demostracin la Si vctima resulta ser menor de edad, no constituye un eximente de responsabilidad para parte la prueba de la culpa de los padres de aqul por haberlo autorizado a la otra en bicicleta en condiciones riesgosas. La culpa debe ser de la propia circular vctima.

11 5 III. CASO FORTUITO a) CONCEPTO. El vnculo de causalidad no slo falta cuando resulta posible relacionar el dao con un individuo determinado que sea distinto del demandado (la vctima o tercero), sino tambin cuando el perjuicio no se debe al hecho de nadie; existe un entonces ajena al demandado que es tambin ajena a quienquiera que una causa sea. (V QHFHVDULR HVWDEOHFHU HQ SULPHU OXJDU VL ORV WpUPLQRV FDVR IRUWXLWR \ IXHU]D tienen PD\RU distinto significado y diferentes efectos. Comnmente se llDPD FDVR IRUWXLWR D TXH OR DFRQWHFH LQHVSHUDGDPHQWH R VHD D OR LPSUHYLVLEOH OD IXHU]D PD\RU DOXGH LUUHVLVWLEOH HV GHFLU D OR LQHYLWDEOH 'HVGH HO SXQWR GH YLVWD GH ORV HIHFWRV D OR ninguna distincin hay que hacer, pues ambos conceptos se hallan MXUtGLFRV asimilados legalmente . (O &yGLJR &LYLO GHILQH HO FDVR IRUWXLWR HQ HO DUWtFXOR GLFLHQGR &DVR IRUWXLWR HV QR KD SRGLGR SUHYHUVH R TXH SUHYLVWR QR KD SRGLGR HYLWDUVH (VWH DUWtFXOR XELFD HO HO TXH WHPD en el mbito de la responsabilidad contractual, pues el anterior artculo 513 se refiere irresponsabilidad del deudor por los daos e intereses que se originen al acreedor a la por de cumplimiento de la obligacin, cuando stos resultaren de caso fortuito o falta mayor. fuerza Sin embargo, desde que el caso fortuito interrumpe el nexo causal determinando por mismo la produccin del resultado daoso, constituye una circunstancia que excusa s responsabilidad de un presunto responsable del perjuicio que se le atribuye por su la por o actoel hecho de la cosa con riesgo que le pertenece o cuya guarda ejerce. El artculo 1113 no menciona el caso fortuito en el agregado hecho por la ley 17711 <>, las causas que pueden eximir de responsabilidad por el dao causado por el entre o vicio riesgo de la cosa. La omisin no puede impedir, sin duda, que el presunto responsable alegue y demuestre de un hecho con las caractersticas del caso fortuito, para eximirse de la existencia responsabilidad toda vez que sta slo podra derivar del vicio o el riesgo de la la luego, cosa: si puede demostrarse que el dao tiene su causa normal en un acontecimiento al vicio y al riesgo, falla por su base la pretendida distinto y ajeno responsabilidad. c) EFECTOS. El principal efecto del caso fortuito es eximir de responsabilidad al deimputado culpa o dolo en la ejecucin de un acto ilcito o al dueo o guardin de una cosa con o riesgos, o al deudor en la inejecucin de una obligacin vicios contractual. Con relacin a esta ltima situacin, el Cdigo dispone expresameQWH (O GHXGRU QR responsable de los daos e intereses que se originen al acreedor por falta VHUi FXPSOLPLHQWR GH OD REOLJDFLyQ FXDQGR pVWRV UHVXOWDUHQ GH FDVR IRUWXLWR R IXHU]D de PD\RU(Art. 513, Cd. Civ.). La misma norma contiene las siguientes excepciones al principio de irresponsabilidad: 1) Pueden las partes convenir que el deudor asuma la responsabilidad por el caso mediante la estipulacin de una clusula de responsabilidad que ponga a cargo de fortuito, algunos aqul de los hechos que, con los caracteres del casus, obsten a la ejecucin de la

12 5 obligacin. No existe prohibicin legal alguna, y la convencin tiene asegurada su validez por el principio consagrado en el artculo 1197 del Cdigo Civil. Tambin puede clusula asumir directamente el carcter de un pacto de garanta, que la acreedor el asegure al resarcimiento de los daos en cualquier caso. 2) La segunda excepcin legal no es tal. En efecto, si el caso fortuito ocurre por culpa deudor, faltar precisamente uno de los caracteres que definen el casus como del hechoal deudor. Tal es el caso de concurrencia de culpa con el caso fortuito (supra, ajeno 714). nro. 3) La tercera excepcin est dada por el supuesto en que el deudor hubiese constituido en mora con anterioridad al acaecimiento del casus (art. 513, in fine), sido pero exonerado de pagar daos e intereses, si la cosa que est en la imposibilidad queda entregar a consecuencia de un caso fortuito hubiese igualmente perecido en poder de del deudor (art. 892). Esta excepcin tambin est expresamente prevista en el artculo 2435 con respecto poseedor de mala fe por la prdida o deterioro de la cosa, aunque hubiese sucedido al por fortuito. Esta responsabilidad le viene impuesta por la ley en razn del carcter caso de la ilcito posesin desde su origen, y cesa, sin embargo, la responsabilidad si la hubiese perecido o deteriorndose igualmente estando en poder del propietario. cosa Esto no rige en caso de posesin viciosa, siendo ms grave la condicin del ltimo (art. poseedor 2436). CAPTULO XII - FACTORES DE RESPONSABILIDAD I. EVOLUCIN HISTRICA Probada la relacin causal entre el dao y la persona o cosa a las que se atribuye causacin, sin que medie prueba en contrario demostrativa de la inexistencia del su causal nexo adecuado, quedar an por demostrar el factor imputativo o atributivo, sin el cual no existir responsabilidad. No basta el dao, como hemos dicho, para que la vctima o el acreedor puedan reparacin. Ese dao debe conjugarse con el factor de responsabilidad pedir objetiva que subjetiva u la ley reputa idneo para atribuirlo a una determinada persona. La nocin de responsabilidad es netamente jurdica y depende de las circunstancias medio social que inspiran la poltica legislativa de cada pas en una determinada del Esas circunstancias proveern el fundamento de la responsabilidad civil, y la nocin poca. que se adopte como tal constituir el eje en torno del cual ha de girar el sistema. Es as que en tiempos de la venganza privada la imputabilidad era puramente vctima descargaba la furia de su odio y de su pasin contra el autor fsico del material. La dao, rescatndolo diente por diente, ojo por ojo. Cuando la evolucin de las costumbres llev a la composicin voluntaria y obligatoria, la cuestin de la imputabilidad no cambi. Aun en la Ley Aquilina el luego fsico autor del dao deba pagar la pena fuera de toda valoracin de su conducta; culpable, deba inocente o responder.

13 5 Fueron los jurisconsultos de la poca clsica, como se ha visto (supra, nro. 16), quienes la distincin segn que el autor hubiese incurrido en culpa, sea por admitieron o por imprudencia, pero la ms leve culpa poda invocarse (in lege Aquilina et negligencia culpa levissima venit). Recin en el antiguo derecho francs la culpa fue el elemento inexcusable responsabilidad (pas de responsabilit sans faute), y as se lleg al sistema de la que estableci el Cdigo Napolen y que inspir las legislaciones del siglo pasado y, ellas, entre nuestro Cdigo. A fines del siglo XIX hizo irrupcin un nuevo concepto de la responsabilidad. circunstancias histricas imponan desde ese momento la necesidad de un cambio Las para no dejar sin proteccin a las numerosas vctimas que el nuevo fenmeno del cobraba por maquinismo entonces. La repercusin social de la dramtica situacin de aquellos que no hallaban el medio de probar una culpa detrs de esos mecanismos contribuy a inanimados, formar la idea de que era ms justo indemnizar a una vctima que un castigar a culpable. La teora del riesgo creado hizo entonces numerosos adeptos en Francia, y si bien jurisprudencia acus el impacto de las nuevas tendencias, la legislacin se mantuvo la en admitir no slo la responsabilidad fundada en la culpa, con excepcin, claro est, firme del riesgo profesional que incorpor a la responsabilidad contractual la Ley de Accidentes Trabajo, en de 1898. Por la presin de las circunstancias sociales imperantes y el auge de la teora materialista, una responsabilidad sin culpa, se lleg en la jurisprudencia que aceptaba notables a francesa desenvolvimientos en materia de interpretacin legal. Fue as que el 1384, primer pargrafo del Cdigo Civil tuvo desde entonces (1896) un alcance hasta artculo ese momento desconocido (supra, Nros. 6566). Ese artculo 1384 no sera ya una norma meramente anunciadora de los 1385 y 1386, subsiguientesque iban a legislar especficamente los dos nicos casos de causados por las cosas: los daos producidos por los animales y el caso de ruina daos edificio de . Con un contenido propio que la jurisprudencia vena de descubrir (Laurent y la jurisprudencia belga la haban precedido en el descubrimiento) aquella norma del 1384 legislara en adelante todos los casos de daos causados por la mediacin artculo cosas, excepto aquellos casos particulares previstos en las normas que le seguan de (arts. y 1386). 1385 Tratndose de daos causados por las cosas se presume la culpa del guardin, y por consiguiente inversin de la prueba ste slo puede excusar su responsabilidad la probando el caso fortuito, la culpa de la vctima o de un tercero. Cuando el dao es causado con la cosa que responde a la intencin del hombre y le de instrumento en la causacin del dao, la solucin es distinta y se rige entonces por sirve los artculos 1382 y 1382: la culpa debe probarse.

14 5 Fue recin el fallo de las Cmaras Reunidas de la Corte de Casacin del 13 de febrero de el que borr la distincin entre hecho de la cosa y hecho del hombre con la 1930 pero se cuid bien de establecer que la responsabilidad est unida a la guarda y no cosa, FRVD PLVPD DXQ FXDQGR DOXGLy D XQD SUHVXQFLyQ GH UHVSRQVDELOLGDG \ QR GH a la ms alto FXOSD (Otribunal de Francia se resista a admitir otro fundamento para la que no fuese la responsabilidad culpa (supra, nro. 85). Sin embargo, es fcil advertir cmo la legislacin ha cedido a la presin de los principios nuevos que admiten una responsabilidad sin culpa. (Sobre la evolucin supra, Nros. legislativa: 90 y 91). Esta rpida resea histrica nos permite tener una visin general de las transformaciones del tiempo, en relacin a la pieza maestra de todo el sistema operadas a lo largo responsabilidad civil que es el factor de imputativo. II. SISTEMA LEGAL Cindonos ahora a nuestro rgimen legal despus de la reforma introducida al Cdigo 1968 por la ley 17711 <>, podemos considerar que existen dos factores Civil en imputabilidad subjetiva: el dolo y la culpa; y cinco factores objetivos de atribucin legal de de responsabilidad: el riesgo, la garanta, la equidad, el abuso del derecho y el exceso normal de la tolerancia. CAPTULO XIII - FACTORES SUBJETIVOS DE IMPUTABILIDAD I. INTRODUCCIN La culpa es el factor imputativo que ha dominado de modo casi exclusivo en el sistema de responsabilidad civil vigente hasta la reforma de 1968. An hoy constituye el general de la fundamento responsabilidad, aunque su campo de aplicacin se vea de ms en limitado por la existencia de otros factores de carcter ms objetivo. Conviene sin embargo sealar que el factor subjetivo de imputabilidad contina regla general en esta materia, de donde resulta que la aplicacin de los dems siendo la de tipo objetivo es de carcter excepcional y en virtud de ello es necesario que la factores expresamente los imponga en cada ley caso. La culpa como factor de responsabilidad tiene un indiscutible sentido moral, conducta pues la humana debe juzgarse segn el querer del individuo y en funcin de valorativas de tipo tico. Sin duda que tiende a lograr la perfeccin del pautas contribuyendo por ello mismo a organizar y mantener un orden social impregnado hombre, justicia de . Si la seguridad, el orden, la paz y la solidaridad se logran a veces con sacrificio algunos principios ticos, el paradigma del valor justicia no se alcanza fuera de la de con desprecio de lo esencialmente humano, subestimando lo ms valioso que el moral y individuo conciencia. Si el derecho no fuera ms que un conjunto de reglas que posee: la tuvieren otro objetivo que establecer el lmite de la accin de cada uno, se convertira no una en fsica de las relaciones humanas.

15 5 Estas reflexiones de alto valor moral nos inducen a afirmar que la responsabilidad debe asentarse primordialmente en la culpa, y ella constituye el principio general de sistema todo imputativo. Sin embargo, no se puede dejar de admitir que al lado de la culpa y dentro de sectores determinados de la responsabilidad deben funcionar otros factores que, aqulla y considerando el dao en una relacin meramente objetiva, marginando conduzcan aseguridad y el orden, que son tambin valores jurdicos, por el camino mantener la solidaridad de la social. Por la fuerza invencible de la realidad histrica, la legislacin ha ido universalmente un tipo de responsabilidad sin culpa. Es la llamada admitiendo responsabilidad prescinde del factor de imputacin subjetiva constituido objetiva, porque por la idea de culpa. Ello no quiere decir que basta que exista un dao para tradicionalmente imponerle responsabilidad a quien aparezca directa o indirectamente en relacin de material con causalidad aqul. Este rgimen excepcional de responsabilidad requiere que el dao se conjugue con algn otro factor que el derecho positivo ha erigido en elemento de ciertos actos y que el deber imponen de indemnizar. Tanto el dolo como la culpa consisten en una valoracin de la conducta que previamente un anlisis sobre la voluntariedad del acto ejecutado. Es decir que no supone puede reprochar una conducta como ticamente disvaliosa, si el agente ha se involuntariamente actuado . Debemos comenzar por establecer en cada caso si el acto de incumplimiento del deudor o violacin de la ley han sido ejecutados con discernimiento, intencin y libertad (art. Cd. 897, Civ.); es decir, si han sido el resultado de su obrar inteligente y libre. Es sta cuestin de imputabilidad de primer una grado. En un segundo tiempo, y comprobada la voluntariedad del acto, ser necesario juicio tico formular el de la conducta querida por el autor en relacin a su deber especfico cumplir la obligacin, ya sea contractual o legal. Es sta una cuestin de imputabilidad de de segundo grado, a la que llamaremos culpabilidad. IMPUTABILIDAD. Imputar es atribuir a una persona la autora de un hecho y FRQVHFXHQFLDV 5HVHUYDPRV OD H[SUHVLyQ LPSXWDELOLGDG SDUD UHIHULUQRV D OD DXWRUtD sus PRUDO de un hecho, lo que supone un comportamiento humano voluntario al que se le asigna resultado mediante un juicio de valor acerca de la un conducta. 'LVWLQJXLPRV DVt LPSXWDELOLGDG GH DWULEXFLyQ TXH DOXGH D XQD UHOacin puramente legal con sentido objetivo, liga a una causa un cierto resultado, para imponer que, responsabilidad especial con miras a amparar a la vctima de un una dao. Para que a una persona puedan imputrsele los efectos daosos de un acto ilcito o del incumplimiento de una obligacin contractual, es necesario que ella sea la causa de aquel material acto o de aquel incumplimiento. Es decir que entre el dao producido y el obrado hecho por la persona a quien se le atribuye responsabilidad debe existir una relacin de fsica o causalidad material.

16 5 Esta primera cuestin consiste en indagar sobre la autora material para determinar la relacin objetiva que liga el dao a la actividad o inactividad fsicas de un sujeto. relacin de causalidad entre el dao y el hecho ha sido estudiada antes (supra, Cap. La X). No basta, sin embargo, con establecer el nexo de causalidad material, sino que debe an determinarse la relacin de causalidad jurdica mediante la comprobacin de la de culpa o existencia dolo en la actuacin del sujeto presuntamente responsable, como autor del ilcito o deudor de la obligacin acto incumplida. Esta segunda cuestin consiste en indagar sobre la autora moral o jurdica establecer la responsabilidad civil por el dao para causado. En este aspecto del problema la investigacin se centra en la subjetividad del mediante agente, una doble operacin que consiste, en primer lugar, en determinar si el hecho el resultado de un comportamiento querido por el agente; y en segundo lugar, si fue actuacin merece un reproche o censura por haber obrado aqul con dolo o esa culpa. Para saber si el hecho fue el resultado de un comportamiento querido por el agente es necesario previamente comprobar si ste gozaba de discernimiento al tiempo ejecutarlo; es decir, si tena aptitud para comprender los alcances del mismo y si de su voluntad no se hallaba viciada por el error, el dolo o la violencia. (O DUWtFXOR GHO &yGLJR &LYLO GLVSRQH TXH VHUiQ UHSXWDGRV KHFKRV VLQ si fueren actos lcitos practicados por menores impberes, o actos ilcitos por menores GLVFHUQLPLHQWR diez de aos; como tambin los actos de los dementes que no fuesen practicados en intervalos lcidos, y los practicados por los que, por cualquier accidente, estn sin uso UD]yQ de Conforme al sistema del Cdigo, que se ajusta a una razonable interpretacin conducta humana, los actos se reputan practicados con discernimiento excepto en de la supuestos en los cuales, conforme el rgimen legal, debe considerarse que el los sujeto sin la correspondiente facultad de acta discernir. CAUSAS DE INIMPUTABILIDAD. En virtud de ello y distinguiendo el caso del deudor no cumple su obligacin, de aqul en que alguien causa un dao a otro sin existir que vnculo anterior, se considera que son inimputables todos aquellos que se encuentran un las en siguientes situaciones: 760. a) Incumplimiento contractual. No es imputable quien no ha tenido capacidad obligarse por el contrato de cuya violacin se para trata. La capacidad para contratar, cualquiera sea la rbita de actuacin jurdica de que se trata, siempre el discernimiento que para los actos lcitos se tiene desde los 14 supone segn aos el sistema rgidamente adoptado por el Cdigo Civil en el citado artculo 921. Pero all donde la ley considera que no obstante existir discernimiento la persona es incapaz de obligarse, no puede hablarse de imputabilidad del incumplimiento. Podra decirse que no puede hablarse de incumplimiento cuando el acto que habra aun nacimiento a la obligacin no ejecutada est viciado de nulidad por incapacidad del dado sujeto.

17 5 Tampoco es imputable el deudor que siendo capaz de otorgar el acto que lo oblig, cae posteriormente en estado de demencia y la obligacin no se ejecuta aunque no interdicto. La falta de discernimiento en el deudor impide que se le pueda imputar fuese culpa dolo oen la inejecucin. b) Acto ilcito. No son imputables segn la ley: 1) Los menores de 10 aos La regla legal (arts. 912 y 1076) establece que los menores de 10 aos carecen absoluto de discernimiento cuando se trata de la ejecucin de un acto ilcito. No en cabe entonces alegar que en un caso particular el autor del hecho, an menor de 10 tena aos, aptitud suficiente para comprender la ilicitud de su acto, considerando su desarrollo particular intelectual por sus condiciones biolgicas y psquicas de precocidad excepcional . Este sistema es el seguido por diversas legislaciones, no obstante que fijan distinto de edad del menor inimputable (cd. alemn, art. 828; chileno, art. 1319; de Austria, lmite arts. 1038, fija 14 aos). 21 y Otros sistemas legislativos establecen una solucin elstica que permite apreciar en caso, cada como una cuestin de hecho, la existencia o inexistencia de suficiente. As discernimiento los cdigos francs, artculo 1310; peruano, artculo 1139; e DUWtFXOR (VWH ~OWLPR GLVSRQH QR UHVSRQGH GH ODV FRQVecuencias del hecho italiano, quien no daoso tena la capacidad de entender o de querer en el momento en que lo ha FRPHWLGR D PHQRV TXH HO HVWDGR GH LQFDSDFLGDG GHULYH GH FXOSD VX\D 2) Los dementes Las personas mayores de 10 aos se reputa que tienen discernimiento para los ilcitos, actos si no se hallaren en estado de demencia. Es decir que los dementes son inimputables, salvo cuando actuaren en intervalos lcidos (arts. 921, 1070 y 1076), en este porque ltimo caso el acto se reputa voluntario, aunque el demente fuese declarado tal en juicio. La interdiccin del artculo 141 del Cdigo Civil hace al demente incapaz absoluto (art. inc. 54, 3) privndolo de la facultad de otorgar vlidamente actos jurdicos, pero no excusa su responsabilidad por los daos que causare cuando hubiere actuado en un intervalo pues aqu se trata de imputabilidad del dao y no de capacidad de hecho como lcido, para otorgar por s mismo actos jurdicos. aptitud 3) Los privados accidentalmente de razn En este supuesto, genricamente contemplado en el artculo 921 del Cdigo Civil, comprenden todos aquellos casos en que el sujeto acta por cualquier causa, privado se razn, o sea carente de juicio suficiente para comprender el acto que ejecuta. Caben de en supuesto todas aquellas crisis momentneas de la salud de origen patolgico, este tambin como prdidas de conciencia de carcter funcional o fisiolgico (ebriedad, txicos, estados uso de drogas, sonambulismo, hipnosis, etc.).

18 5 En estos casos, para que el sujeto sea considerado inimputable es necesario que pruebeprdida de conciencia fue un hecho involuntario. Es decir que si que la consecuencia daosa del hecho es involuntaria, el estado de inconsciencia que lo bien la la ejecucin del hecho se presume voluntario hasta que el imputado llev a FRQWUDULR (O DUWtFXOR GHO &yGLJR &LYLO GLVSRQH 1R VH UHSXWD LQYROXQWDULR HO demuestre lo ilcito DFWR practicado... ni los practicados en estado de embriaguez, si no se probare que sta LQYROXQWDULD /D DSOLFDFLyQ DQDOyJLFD HV IXH REvia. La falta de culpa que excusa la responsabilidad no se admite por la sola falta discernimiento en estos casos, sino que la cuestin se traslada al origen mismo de de la prdida accidental de razn, debiendo juzgarse si en ese momento el agente incurri o en no culpa. Si el sujeto se coloc en ese estado intencionalmente, existir dolo, y si lo imprudentemente sin prever las consecuencias del mismo, existir hizo culpa. II. CULPABILIDAD Solamente de un sujeto imputable podemos mentar su culpa o su falta de culpa. donde resulta que luego de establecer las condiciones de imputabilidad que venimos De de analizar, se entrar a considerar la cuestin de la culpabilidad. En un sentido amplio se puede hablar de culpabilidad comprendiendo el dolo y la Sin embargo, la existencia de algunas diferencias en el rgimen de la culpa. contractual o extracontractual, segn que exista dolo o culpa en el deudor o en el responsabilidad del acto ilcito, conduce a la necesaria distincin entre ambos elementos subjetivos autor imputabilidad de . Estas diferencias se advierten en la responsabilidad contractual en cuanto a la extensin del resarcimiento del dao patrimonial, a la aplicacin de la clusula penal, a la del agravio reparacin moral, a las clusulas de dispensa o irresponsabilidad, a la agravacin responsabilidad por inconducta procesal en la obligacin de dar sumas de de la dinero. En cuanto a la responsabilidad extracontractual, tambin se manifiesta en la extensin resarcimiento y la atenuacin de la responsabilidad del autor, en la concurrencia de del y dolo culpa y en la accin recursoria derivada de la solidaridad. A) DOLO a) Acepciones. El dolo tiene en el derecho diversas acepciones. Como vicio de la aparece definida la accin dolosa en el artculo 931 del Cdigo Civil, donde se voluntad $FFLyQ expresa: SDUD FRQVHJXLU OD HMHFXFLyQ GH XQ DFWR HV WRGD DVHUFLyQ GH OR TXH HV GRORVD IDOVR o disminucin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se FRQ HVH ILQ (O DUWtFXOR VH refiere a la omisin dolosa o reticencia, que emplee iguales produce efectos. En el incumplimiento de la obligacin y en los actos ilcitos el dolo tiene otras a las que nos acepciones, vamos a referir seguidamente. b) Dolo contractual

19 5 1) CONCEPTO. El deudor de una obligacin contractual puede cometer dolo en la inejecucin de la misma. En nuestro Cdigo no existe este concepto del dolo, como, cambio, se expresa muy claramente respecto al dolo como vicio de la voluntad (art. en Cd. 931, Civ.) y al dolo como elemento de imputabilidad del delito (art. 1072, Cd. Civ.). Para la mayor parte de la doctrina el dolo en el incumplimiento de la obligacin configurado por la deliberada intencin de no cumplir pudiendo hacerlo. Es queda una inejecucin consciente, deliberada, cuando el deudor no est impedido de cumplir. Entre los autores nacionales, SALVAT considera que el dolo del deudor consiste inejecucin voluntaria de la obligacin con el propsito de perjudicar al acreedor. El en la supone dice este autor una intencin deliberada de parte del deudor, pero dolo esta intencin puede manifestarse por medio de un hecho o de una omisin. Este concepto de dolo es el que adoptan MAZEAUD et TUNC. Los MAZEAUD se a la culpa refieren (faute) distinguiendo dos situaciones: si el autor del perjuicio lo ha querido no y siha tenido intencin de causarlo. En el primer caso la culpa es intencional (faute intentionelle); y la llaman delictual dlictuelle) cuando la responsabilidad no es contractual y la llaman dolosiva (faute (faute dolosive) cuando la responsabilidad es contractual. La culpa no intencional es cuasi delictual en caso de responsabilidad extracontractual, y no dolosiva o culpa llamada imprudencia o negligencia en la responsabilidad de contractual. Esta concepcin del dolo es criticable, pues se confunde con la intencin dolosa que el elemento de imputabilidad del delito. Adems resultara favorecido el deudor define no cumple la obligacin deliberadamente, pues tendra un tratamiento igual que el que que corresponde al deudor solamente culposo. En la concepcin de BORDA, el incumplimiento culposo y el doloso acarrean las consecuencias para el deudor en punto a la extensin de su responsabilidad, que se mismas limita consecuencias mediatas y necesarias de la falta de cumplimiento. Ello lo a las admitir lleva a en el incumplimiento de las obligaciones una tercera hiptesis de dada por el carcter malicioso de la conducta del deudor, que constituira un imputabilidad, dolo calificado por alguna de las siguientes circunstancias: a) intencin de causar un indiferencia del incumplidor ante las consecuencias daosas que muy dao; b) probable y previsiblemente surgirn al acreedor del incumplimiento (supra, Nros. 637638). 2) EFECTOS. El artculo 50 VHxDOD ORV HIHFWRV GLVSRQLHQGR (O GHXGRU HV al acreedor de los daos e intereses que a ste resultaren por dolo suyo en UHVSRQVDEOH el FXPSOLPLHQWR GH OD REOLJDFLyQ VXSUD QUR ',63(16$ (O DUWtFXOR GLVSRQH TXH HO GROR GHO GHXGRU QR Sodr ser FRQWUDHUVH OD REOLJDFLyQ (VWH SULQFLSLR UHVXOWD REYLDPHQWH GHO FRQFHSWR dispensado al obligacin, pues si sta constituye un vnculo que somete coactivamente al deudor PLVPR GH al cumplimiento de un determinado deber jurdico, no existira obligacin alguna all queda donde librado a la sola voluntad del deudor cumplir o no la prestacin. Es la misma idea TXH FRQ LJXDO ULJRU OyJLFR VH H[SUHVD HQ HO DUWtFXOR DO GLVSRQHUVH TXH OD REOLJDFLyQ contrada bajo una condicin que haga depender absolutamente la fuerza de ella YROXQWDG GHO GHXGRU HV GH QLQJ~Q de la HIHFWR

16 0 Nada impide, en cambio, renunciar a los efectos del dolo ya producido; tal renuncia tendr por objeto los daos e intereses ocasionados por el incumplimiento y por lo tanto, comprender derechos establecidos en el inters particular de las personas, no al obstculo legal (art. 872, Cd. existe Civ.). En cuanto a la dispensa del dolo de los subordinados o representantes, la aparece cuestin controvertida en la doctrina. Por una parte se sostiene que nada impide la dispensa del dolo en tales casos, entendido siempre que el dolo en que incurriera el subordinado o representante no a rdenes del deudor, pues entonces se tratara del dolo de este ltimo. correspondiere este criterio, Compartimospues tratndose del hecho voluntario de un tercero aunque dependiente del deudor, no existe la razn que sealamos antes para considerar que no existe donde su obligacincumplimiento depende del solo arbitrio del supuestamente obligado. Otros autores consideran que no cabe distinguir entre el dolo del deudor y el de auxiliares, pues se afirma que frente al acreedor, el dependiente del deudor es sus prolongacin de una ste. En cuanto a la sancin que recae en el caso de dispensa del dolo existen tambin opiniones en doctrina. La mayora de los autores considera que se trata de diversas supuesto de nulidad parcial que invalida solamente la un clusula. Sin embargo, parece ms acertada la solucin que ve en la clusula de dispensa de una dolo condicin puramente potestativa del deudor que afecta al acto en su totalidad, pues es incompatible la existencia de la clusula con la intencin del deudor de obligado. quedar Adems el contrato es un acto jurdico de contenido indivisible, pues las convenciones que lo forman son el resultado de una negociacin, a las que han condicionando los deberes de uno a los deberes del otro. Sus clusulas no llegado separables y la nulidad no puede ser sino total (art. 1039, Cd. son Civ.). 4) PRUEBA. La prueba del dolo le corresponde al acreedor, quien puede tener demostrarlo en vista de la obtencin de un mayor resarcimiento o para reclamar inters en reparacin integral a despecho de la clusula penal pactada en el una contrato. La parte que alega el dolo puede emplear toda clase de medios probatorios y confesin salvo la del deudor no se podr lograr una prueba directa de la existencia del dolo, no es que sino un fenmeno de la conciencia. c) Dolo delictual. El dolo como elemento de imputabilidad del delito, consiste en la HMHFXFLyQ GHO KHFKR D VDELHQGDV \ FRQ LQWHQFLyQ GH GDxDU OD SHUVRQD R ORV RWUR DUW &yG GHUHFKRV GH &LY Es una particular direccin de la intencin que constituye uno de los elementos del acto voluntario. La intencin orienta la accin hacia la ejecucin del acto, que es por querido por el autor. Pero en el dolo la intencin se dirige a la causacin del dao, ello de donde el autor quiere el acto y quiere tambin el resultado que aparece previsto conciencia en su .

16 1 Por el contrario, en la culpa se quiere el acto pero el resultado no se ha previsto cuando era previsible o no se ha evitado cuando era evitable, si se hubiese actuado en casos amboscon la debida prudencia y diligencia. La doctrina distingue el dolo directo del dolo eventual. En el primer caso la accin se dirige a causar el dao; en el segundo, la accin no se ejecuta para causar el dao, el autor del hecho desdea el dao que puede causar. La nocin del Cdigo Civil pero (art. est referida sin duda al dolo directo, por lo que el dolo eventual puede 1072) una situacin de culpa por configurar imprudencia. El dolo agrava la responsabilidad del acto ilcito, extendiendo el dao resarcible a consecuencias causales previstas al ejecutarse el mismo y que hayan sido tenidas las en (art. 905, Cd. Civ.). Adems no permite acogerse a la regla que mira excepcionalmente la responsabilidad en el supuesto del artculo 1069 del Cdigo atena Civil. Tampoco existe accin recursoria del que pag la indemnizacin contra los obligados coautores solidarios (arts. 1081 y 1082), solucin que es admitida, en cambio, en cuasidelitos (art. 1109, modificado por la ley 17711 los <>). B) CULPA a) CONCEPTO. El Cdigo Civil define la culpa en el artculo 512, incumplimiento de las obligaciones. El concepto, sin embargo, es el mismo refirindola al caracteriza la culpa como elemento de imputabilidad en el que cuasidelito. 'LFH HO DUWtFXOR GHO &yGLJR &LYLO /D FXOSD GHO GHXGRU HQ HO FXPSOLPLHQWR GH OD obligacin consiste en la omisin de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza obligacin, y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y de la del OXJDU La culpa as definida se caracteriza por: a) ausencia de intencin malfica; b) omisin la deconducta debida, positiva o negativa, para prever o evitar un dao a otro. La ausencia de intencin malfica separa la culpa del dolo y ubica el acto en un mbito de responsabilidad ms benigno que el dolo, ya se trate de un acto ilcito o incumplimiento de las del obligaciones. La omisin de la conducta debida consiste tanto en no hacer lo que debi hacerse, como en ejecutar lo que debi ser motivo de abstencin, para impedir un resultado daoso. aspecto de la culpa nos muestra los elementos positivos que integran el Este concepto: a) Valoracin de conducta. La culpa exige inexcusablemente una valoracin comportamiento humano, y all donde pueda hacerse un juicio de reproche puede del existir una culpa. b) Juicio de reproche. La valoracin debe versar sobre la diligencia y la prudencia actuar. La diligencia consiste en prever lo que era previsible y en adoptar las en el providencias necesarias para evitar un dao. La prudencia consiste en actuar con cautela dao se ha cuando el previsto. El juicio de reproche determinar la negligencia o la imprudencia la enconducta, o sea la existencia de culpa.

16 2 El dao es un elemento de la responsabilidad civil distinto de la culpa porque puede existir En cambio, el concepto de culpa es inseparable del concepto de dao en sin ella. de responsabilidad civil. Donde no hay dao no puede hablarse de culpa. La materia interesa culpa para imputar el dao cuando ste se ha producido por no haberse previsto o haberse no evitado. b) CULPA CIVIL Y CULPA PENAL. El concepto de culpa penal es semejante al de culpa civil: en ambos casos la culpa se define por una omisin de la conducta debida prever para y evitar el dao, bien que la culpa civil aparezca definida en s misma (art. Cd. 512, Civ.) y la culpa penal expresada por los medios en que ella se manifiesta: negligencia, impericia o inobservancia de reglamentos o deberes (arts. imprudencia, 94, Cd. 84 y Pen.). Sin embargo, en la apreciacin de la culpa a los fines del resarcimiento del dao, en un caso, y de la represin del delito, en el otro, existen pautas diversas: en el primer culpa se caso la aprecia con un criterio muy afinado para no dejar a la vctima sin reparacin; el ensegundo, existe mayor rigor para valorar las circunstancias constitutivas de la culpa el propsito de no condenar a un con inocente. De all que: la ms leve culpa impone responsabilidad civil al autor de un dao y, consiguiente, una absolucin penal por falta de culpa no hace cosa juzgada en lo civil por (art. Cd. Civ.). Corolario del mismo principio es que puede fundarse la 1103, civil en una simple culpa en la vigilancia y que aun sta se presuma (arts. 1116 y 117), responsabilidad lo no se admite, en principio, en materia que penal. c) APRECIACIN DE LA CULPA. En la poca clsica del derecho romano se llegado a establecer un sistema de apreciacin de las culpas que consista en haba segn diversos tipos de comparacin, y asignarlas de acuerdo al inters o provecho graduarlas del deudor en la ejecucin del contrato (supra, nro. 46). La divisin de la culpa conforme al citado sistema romano se conserv en el derecho antiguo francs y en las Leyes de Partida. En el derecho moderno aparece en cdigos de Chile (arts. 44 y 1547) y de Colombia (arts. 63 y los 1604). El Cdigo francs, si bien no adopt el sistema de la clasificacin de las culpas, el concepto conserva del buen padre de familia (art. 1137) como trmino de referencia, al igual que el espaol (art. 1104) y el venezolano (art. 1270). Otras legislaciones mantienen distincin entre culpa grave y leve (cdigos uruguayo, art. 1344; alemn, arts. 521 y la italiano, arts. 1713 y 1900; suizo, art. 599; 100). ([SUHVD %25'$ TXH VL VH DGPLWH TXH OD FXOSD HV RULJHQ GH UHVSRQVDELOLGDG podr prescindirse completamente de la consideracin de su mayor o menor QXQFD para imputar o no responsabilidad o para imputarle efectos ms o menos extensos; gravedad yuando las leyes no lo hacen, la distincin entre culpa grave o leve penetra c WUDYpV a sutilmenteGH OD MXULVSUXGHQFLD Pensamos que no cabe distinguir la culpa en grave o leve para asignarle distintos efectos, sistema es extrao a nuestro Cdigo Civil. Lo que sucede en la prctica es pues este los quejueces aplican mayor o menor severidad para juzgar los hechos configurativos de culpa precisamente en funcin de los elementos concretos de las personas, la tiempo y

16 3 lugar, de donde resulta que all donde debe ponerse menor atencin y cuidado la culpa es mayor o sea ms grave; y donde debe actuarse con mayor diligencia, la culpa es menor s oea ms leve. As considerando las circunstancias de las personas, se exige mayores cuidados a un mdico en la atencin de un paciente que a un enfermero, y lo que puede ser culpa aqul para puede no serlo para ste. Consideradas ambas conductas desde un punto de vista abstracto u objetivo parece que a mayor exigencia la culpa es leve, y a menor exigencia culpa es grave, y as el mdico responder hasta de la culpa leve y el la solamente enfermero de la culpa grave. Pero ste no es el sistema de nuestro Cdigo. La culpa es concepto unitario elaborado en cada caso con los elementos concretos de un circunstancias personales, de tiempo y de las lugar. La cuestin de la apreciacin de la culpa queda hoy reducida a dos posiciones aparentemente opuestas: a) Segn una de ellas debe tomarse en consideracin para apreciar la culpa un abstracto u objetivo, o sea que el mdulo de comparacin est dado por la criterio previsibilidad tipo abstracto (el buen padre de familia, el hombre de diligencia general de un diligencia comn, la exigible en el trfico, etc.). b) Segn la otra, el criterio es concreto o subjetivo, o sea que la culpa se aprecia relacin al sujeto mismo sin comparacin alguna con ningn tipo abstracto, en slo a sus condiciones personales y dems circunstancias de tiempo y atendindose lugar. El primer sistema es el adoptado por el Cdigo alemn (art. 276) y el moderno Cdigo Portugal (art. 487). Veremos que el mismo alcance tienen en la doctrina y de jurisprudencia refieren la culpa al error de conducta que no cometera un buen padre las normas que familia (art. 1137 del Cd. francs; art. 1176 del Cd. de italiano). El segundo sistema es el seguido por el Cdigo Civil argentino, de acuerdo con el sentido al artculo 512 por la mayora de la doctrina acordado nacional. Sin embargo, un anlisis de las distintas consideraciones tenidas en cuenta en uno u sistema para apreciar la culpa, nos demuestra que existen coincidencias otro de las que resulta que ni uno es absolutamente objetivo o abstracto, ni el otro fundamentales absolutamente subjetivo o es concreto. As resulta que el buen padre de familia aludido en el artculo 1137 del Cdigo ubica a francs dicho Cdigo entre los que adoptan el sistema de apreciacin en abstracto. Bien entendido que ello significa rechazar una apreciacin en concreto, si por ello se que debe entiende examinarse el estado de nimo del agente, buscar si su conciencia le algo para reprocha considerarlo culpable. Pero ningn partidario de la apreciacin en abstracto pensado jams en no tener en cuenta elementos concretos de tal modo que el tipo ha comparacin debe ser colocado en las mismas circunstancias que el autor del de dao. /R PLVPR VXFHGH FRQ OD H[SUHVLyQ EXHQ SDGUH GH IDPLOLD TXH XWLOL]D HO DUWtFXOR GHO Cdigo italiano al referirse a la diligencia que el deudor debe usar al cumplir la Es decir que obligacin. el deudor debe emplear los cuidados y las cautelas que habida

16 4 consideracin a la naturaleza de la determinada relacin obligatoria y a cada circunstancia condicin de poder lo pongan en cumplir. Es sta la diligencia llamada en abstracto, ajustada a un criterio objetivo y general, el prescinde de la que puede ser la diligencia que el determinado sujeto deudor cual pone en en sus cosas, pero no desdea, sino que, por el contrario, toma en cuenta concreto naturaleza de la obligacin y las circunstancias concretas en que sta debe la cumplirse. Esta interpretacin es coincidente con la que la doctrina alemana atribuye al artculo del 276B.G.B., que aunque no menciona al buen padre de familia, diVSRQH (V QHJOLJHQFLD omisin de la diligencia exigible en el trfico, mediante cuya aplicacin podra OD HYLWDGR XQ UHVXOWDGR FRQWUDULR D GHUHFKR TXH QR KD VLGR TXHULGR &RPR GLFH / haberse $5(1= SDUD GHWHUPLQDU OD PHGLGD GH GLOLJHQFLD TXH GHEH HVWLPDUse como exigible ha de HQ FXHQWD OD VLWXDFLyQ GHO FDVR FRQFUHWR 'H DOOt TXH FRPR DJUHJD HO PLVPR DXWRU tenerse QR VH puede precisar esquemticamente lo que en cada caso concreto sea exigible y segn la suficientecorrespondiente situacin del hecho. 810. d) SISTEMA DE NUESTRO CDIGO. El sistema que adopt nuestro Codificador se aparta de la teora romana de la prestacin de la culpa. Prescinde, por lo tanto, clasificarla en grados y de referirla a tipos abstractos o de imaginarios. Expresa Vlez Sarsfield en la nota al artculo 512, con un criterio eminentemente que en esos casos siempre sera preciso en la prctica considerar las circunstancias prctico, concreto, tener siempre presente el hecho y seguir los datos positivos del negocio en determinar la existencia e importancia de las culpas, y entonces las divisiones para tericas bien un embarazo que un socorro. La sola ley es la conciencia del juez, son ms nuestro agrega Codificador, convencido con razn de que ser aqul quien en cada caso de determinar si el deudor actu como debi hacerlo, segn el mdulo de habr comparacin que adopte tomando en consideracin las circunstancias concretas. RU HOOR3PLVPR KD SRGLGR GHFLU FRQ LJXDO DFLHUWR TXH HO DUWtFXOR GHO &yGLJR VH UHGXFH consejo a los jueces de no tener demasiado rigor, ni demasiada indulgencia y de no D XQ del deudor de la obligacin sino los cuidados razonables debidos a la cosa que exigir encargado de conservar, sea en razn de la naturaleza de ella, sea en razn de est las circunstancias variables al infinito que modifican su obligacin para hacerla ms o HVWULFWD menos Si de nuestro sistema legal de la culpa puede afirmarse que aprecia la culpa en conviene concreto, hacer las siguientes aclaraciones para no atribuirle al mismo un alcance que no tiene : a) No significa que deben tenerse en cuenta las condiciones personales del agente relacin a su inteligencia, intuicin, habilidad, aptitudes y flaquezas, y en comparar real con la conducta debida por el mismo habida cuenta de tales conducta la condiciones. (O DUWtFXOR GHO &yGLJR &LYLO GLVSRQH 3DUD OD HVWLPDFLyQ GH ORV KHFKRV YROXQWDULRV ODV leyes no toman en cuenta la condicin especial, o la facultad intelectual de una persona determinada, a no ser en los contratos que suponen una confianza especial entre partes. En estos casos se estimar el grado de responsabilidad, por la condicin las GH ORV DJHQWHV (V GHFLU TXH HQ OD FXOSD H[WUDFRQWUDFWXDO \ HQ OD FRQWUDFWXDO especial FRQ

16 5 excepcin de los contratos intuitu personae, no estar en mejor condicin el ignorante, el torpe o el dbil que el sabio, el hbil o el fuerte para que a stos se los culpe en mismas circunstancias en que a aqullos se los excuse. De donde, adems, las las de estos vctimas ltimos estaran en mejor situacin que las vctimas de los primeros. b) No significa que nuestro sistema legal sea opuesto al de aquellas legislaciones adoptan el principio de la apreciacin de la culpa en abstracto, pues en stos que como sealado (supra, nro. 706) se computan tambin circunstancias concretas, y en hemos nuestro, a su vez, se toma un ente abstracto como mdulo de el comparacin. En conclusin, de acuerdo con el sistema de nuestro Cdigo, el juez, para culpa de un sujeto (autor de un acto ilcito o deudor de una obligacin), establecer la deber: a) Considerar en concreto la naturaleza de la obligacin o del hecho, y las de circunstancias tiempo y las personas, lugar. b) Considerar nicamente las condiciones personales del agente en relacin al deber de previsibilidad que le impongan las circunstancias en que acta. mayor Dispone el DUWtFXOR &XDQWR PD\RU VHD HO GHEHU GH REUDU FRQ SUXGHQFLD \ SOHQR FRQRFLPLHQWR GH la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de las cosas, mayor ser los KHFKRV c) Con los citados elementos concretos debe el juez crear el tipo abstracto comparacin que le permita establecer si el sujeto actu o no como deba actuar en de emergencia con cuidado, pericia, diligencia, prudencia, esa etctera. Lo expuesto permite afirmar que el concepto de apreciacin de la culpa en concreto nuestro Cdigo no difiere del concepto de apreciacin en abstracto de otras de de modo que legislaciones, todo se reduce a una cuestin de semntica. Por el contrario, nuestro concepto de apreciacin en concreto es totalmente opuesto a aqueO TXH OD GRFWULQD H[WUDQMHUD OODPD HQ FRQFUHWR \ TXH FULWLFD DFHUWDGDPHQWH FXDQGR pondera la bondad del rgimen de apreciacin en abstracto. ste es el rgimen general del Cdigo Civil, pero, sin embargo, no ha totalmente prescindidode la graduacin de la culpa o de considerarla a veces con criterio subjetivo. As el gestor de negocios est obligado a poner en la gestin el cuidado que pone en propias cosas, en los supuestos previstos en el artculo 2291. Lo mismo se prescribe en sus artculo 1724 respecto a los socios y en el artculo 2202 en cuanto a las obligaciones el depositario. La frmula romana del buen padre de familia est admitida para del culpa del tutor o curador en la ejecucin de las obligaciones nacidas de la tutela (art. apreciar la 413) o curatela (art. 475). e) DISPENSA DE LA CULPA. Se trata de saber si es posible dispensar por la culpa en que podra incurrir el deudor en el incumplimiento de la obligacin anticipado de contractual o, en su caso, cualquier persona en relacin a un acto ilcito susceptible de causar otro. dao a

16 6 /D GLVSHQVD VH SDFWDUtD HQ XQD FOiXVXOD GH LUUHVSRQVDELOLGDG HQ OD FXDO HO DFUHHGRU expresamente su consentimiento. El problema consiste entonces en prestara la validez o determinar nulidad de dichas clusulas. f) PRUEBA DE LA CULPA. Se afirma que la culpa se presume en el incumplimiento lo tanto, el acreedor no debe probar la culpa del deudor. contractual y, por ttulo de su crdito por parte del acreedor, incumbe al deudor la prueba del Demostrado el cumplimiento o impediente o extintiva de la obligacin. En materia de culpa la circunstancia corresponde a la vctima probar la culpa del autor del aquiliana, dao. g) FALTA DE CULPA. En los supuestos legales en que la culpa se presume (infra, 860 y Nros. 864), tal como en los casos de daos causados con las cosas, o en los de responsabilidad de los padres, tutores, etctera, es posible eximirse de probando que no responsabilidad hubo culpa de parte del imputado. CAPTULO XIV - SECTORES DE APLICACIN DE LOS FACTORES SUBJETIVOS INTRODUCCIN. Hemos analizado precedentemente los dos factores de imputabilidad subjetiva: el dolo y la culpa. Ahora vamos a estudiar los sectores de la contractual y extracontractual donde los mencionados factores tienen aplicacin responsabilidad yonstituyen, por lo tanto, el elemento que seala al responsable en cada uno de c supuestos que hemos de los considerar. I. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL En el mbito de la responsabilidad extracontractual, comenzaremos por distinguir el de la responsabilidad por el hecho propio y el sector de la responsabilidad por el sector ajeno. hecho En el primero ser necesario hacer an una nueva distincin, segn que el hubiese actuado con dolo originando un delito, o con culpa originando un autor cuasidelito. A) HECHO PROPIO Cuando el dao es causado por el hecho propio slo se responde si su autor lo ejecutado con dolo o culpa. En el primer caso estamos en presencia de un delito, y ha segundo, de un cuasidelito, siguiendo la terminologa aceptada para distinguir la figura en el ilicitud, que comprende la intencin de daar, de aquella otra que se caracteriza de negligencia o imprudencia del por la autor. DELITO. El Cdigo Civil legisla separadamente sobre la indemnizacin en los contra delitos las personas y en los delitos contra la propiedad. a) Delitos contra las personas +RPLFLGLR (O DUWtFXOR GLVSRQH 6L HO GHOLWR IXHUH GH KRPLFLGLR HO GHOLQFXHQWH la obligacin de pagar todos los gastos hechos en la asistencia del muerto y en su WLHQH adems funeral; lo que fuere necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del quedando muerto, a la prudencia de los jueces, fijar el monto de la indemnizacin y el modo VDWLVIDFHUO de D

16 7 La ltima parte del artculo transcripto acuerda a los jueces una facultad excepcional dentro del sistema de reparacin de daos establecido, pues en el caso previsto en norma pueden aqullos fijar el modo de satisfacer la indemnizacin. Generalmente esa jueces acuerdan en concepto de indemnizacin una suma nica conforme a lo que los partes solicitan en su demanda. La fijacin de una cuota o pensin peridica las inconvenientes al mantener vinculados al autor y a la vctima por una ofrece obligacin que puede experimentar alternativas en su permanente cumplimiento. Los gastos para la asistencia mdica de la vctima, como as tambin los que sus funerales, deben ser pagados a cualquiera que los hubiere realizado, pues la ley originaren les confiere una accin propia y directa (art. 1085, 1 parte, Cd. Civ.). El crdito por gastos dichos goza de los privilegios que le acuerdan los artculos 3880, incisos 1 y 2, y 3881 del Cdigo Civil. En lo que respecta a la indemnizacin a favor de la viuda e hijos del muerto, la confiere el derecho a exigirla al cnyuge sobreviviente y herederos necesarios del ley (art. 1085, 2 parte, Cd. muerto Civ.). No se distingue en el artculo entre cnyuge divorciado o no. Sin embargo, corresponder el derecho a pedir la indemnizacin al cnyuge no divorciado, y slo estuvieren divorciados ser necesario considerar la situacin del cnyuge si sobreviviente su derecho a pedir alimentos al en relacin a muerto. Con respecto a las dems cuestiones que se plantean acerca de las personas para demandar daos y perjuicios en caso de homicidio, ellas constituyen un legitimadas problema sobre titularidad de la accin que tratamos ms adelante (infra, Nros. 15371562). La ley exige el cumplimiento de dos requisitos para la procedencia de la resarcitoria con relacin al cnyuge y los accin hijos: a) Que quien la ejerce no hubiese sido autor o cmplice del delito. En este caso se requiere la existencia de una condena criminal. La indignidad para suceder al priva del derecho a reclamar la indemnizacin, pues sta corresponde por derecho muerto no y a ttulo propio personal y no en calidad de heredero. b) La segunda condicin es que no haya dejado de impedir el hecho, pudiendo Nohacerlo. ya de que hubiesen sido autores o cmplices, sino que se hubiesen se trata de actuar abstenido cuando pudieron hacerlo para evitar el delito. La inmoralidad de la condena sancin: prdida del derecho a la apareja la indemnizacin. /HVLRQHV (O DUWtFXOR GHO &yGLJR &LYLO GLVSRQH 6L HO GHOLWR IXHUH SRU ofensas fsicas, KHULGDV X la indemnizacin consistir en el pago de todos los gastos de curacin c yonvalecencia del ofendido, y de todas las ganancias que ste dej de hacer hasta el GH VX FRPSOHWR UHVWDEOHFLPLHQWR 6H FRPSUHQGH HQ HO UHVDUFLPLHQWR HO GDxR da el lucro HPHUJHQWH \ cesante de acuerdo a los principios generales (art. 1069, Cd. Civ.). Siendo la reparacin integral, debe comprenderse en la misma el perjuicio que para la vctima la prdida de su capacidad para el trabajo en el caso que ello representa resultado hubiere de la lesin sufrida. No cabe distinguir entre lesin fsica, psquica o esttica, si ella repercute en sus posibilidades econmicas futuras.

16 8 'HOLWRV FRQWUD OD OLEHUWDG LQGLYLGXDO 6L HO GHOLWR IXHUH FRQWUD OD OLEHUWDG LQGLYLGXDO OD indemnizacin consistir solamente en una cantidad correspondiente a la totalidad de ganancias que cesaron para el paciente, hasta el da en que fue plenamente las VX OLEHUWDG DUW &yG restituido a &LY Aunque la ley se refiere solamente al lucro cesante sufrido por la vctima de la de la libertad, la reparacin debe tambin comprender el resarcimiento del agravio privacin moral conforme lo dispone el artculo 1078 del Cdigo Civil. 'HOLWRV FRQWUD OD KRQHVWLGDG 6L HO GHOLWR IXHUH GH HVWXSUR R GH UDSWR OD consistir LQGHPQL]DFLyQ en el pago de una suma de dinero a la ofendida, si no hubiese PDWULPRQLR FRQ HO GHOLQFXHQWH DUW SDUWH &yG contrado &LY La indemnizacin a que se refiere el artculo es la del agravio moral causado a la pero no vctima, excluye el resarcimiento pleno de todo dao material ocasionado. Si el deudor del delito contrae matrimonio con la vctima, las nupcias reparacin constituyensuficiente del agravio moral, por lo que cesa en tal caso el derecho de reclamar indemnizacin por ello. /D VHJXQGD SDUWH GHO DUWtFXOR DJUHJD (VWD GLVSRVLFLyQ HV extensiva cuando el fuere delito de cpula carnal por medio de violencias o amenazas a cualquiera mujer GH VHGXFFLyQ GH PXMHU KRQHVWD PHQRU GH honesta, o DxRV &DOXPQLD R LQMXULD 6L HO GHOLWR IXHUH GH FDOXPQLD R GH LQMXULD GH FXDOTXLHU ofendido HVSHFLH el slo tendr derecho a exigir una indemnizacin pecuniaria, si probase que calumnia o injuria le result algn dao efectivo o cesacin de ganancia apreciable por la GLQHUR VLHPSUH TXH HO GHOLQFXHQWH QR SUREDUH OD YHUGDG GH OD LPSXWDFLyQ Drt. 1089, en Cd. Civ.). Una primera observacin corresponde hacer: el artculo se refiere solamente al dao material, pero es evidente que no puede dejar de computarse el agravio moral que clase esta de delito ocasiona necesariamente a la vctima al atacar su patrimonio moral precisamente. El artculo 1078 es de aplicacin general, y el artculo 1099 reconoce la existencia de una accin por dao moral derivada del delito de expresamente injurias. La segunda observacin consiste en que la ley pone como condicin de la existencia del derecho a obtener reparacin del dao, que el delincuente no probare la verdad imputacin, y no formula distincin alguna segn el delito de que se trate. Sin de la prueba de la embargo, la verdad de la imputacin exime de responsabilidad civil y penal solamente calumnia, porque sta consiste en la falsa imputacin de un el caso de en delito. No ocurre lo mismo con la injuria, en cuyo supuesto solamente se puede probar la de la imputacin en los casos expresamente previstos en el artculo 111 del Cdigo verdad Penal. dems casos no se exime de responsabilidad el autor de la injuria, aunque En los probar intente la verdad de su afirmacin. $FXVDFLyQ FDOXPQLRVD 6L HO GHOLWR IXHUH GH DFXVDFLyQ FDOXPQLRVD HO GHOLQFXHQWH adems de la indemnizacin del artculo anterior, pagar al ofendido todo lo que gastado hubiere en su defensa, y todas las ganancias que dej de tener por motivo de la

16 9 acusacin calumniosa, sin perjuicio de las multas o penas que el derecho criminal estableciere, tanto sobre el delito de este artculo como sobre los dems de este (art. 1090, captulo Cd. Civ.). El delito de calumnia e injuria se comete fuera de juicio; el de acusacin calumniosa consiste tambin en la falsa imputacin de un delito, pero en ste se ha puesto movimiento una accin judicial, ya sea por querella o simple en denuncia. Para que esta acusacin se repute calumniosa es necesario que se haya actuado conocimiento de la falsedad de la imputacin; es decir, sabiendo que el imputado con inocente. Algunos autores consideran que no es necesario que se haya actuado era conocimiento de la falsedad y con intencin de daar, bastando que el autor con de la denuncia o querella haya procedido con culpa o negligencia al efectuar la imputacin. Nosotros compartimos este ltimo criterio, pues de acuerdo a los principios todo el que generales, ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro obligado a la reparacin del perjuicio (art. 1109, Cd. Civ.), pero ste sera un est de cuasidelito y no de delito. La intencin de daar es elemento configurativo de supuesto delito (art. 1072, Cd. Civ.); sin dolo no existe delito. La acusacin calumniosa es una forma de ilicitud especfica prevista como delito civil en artculo 1090 del Cdigo Civil, que no excluye la ilicitud genrica del hecho culposo el como que, eje del sistema de responsabilidad civil, enuncia el artculo 1109. Se ha considerado que la acusacin debe ser declarada calumniosa en sede penal, salvo si hubiere recado un sobreseimiento, por faltar la oportunidad de la sentencia. embargo, consideramos que al no existir ninguna norma legal que lo establezca, no Sin existe alguna para que el juez en lo civil no aprecie la intencin de daar, como lo razn cualquier hara en supuesto de delito civil. b) Delitos contra la propiedad +XUWR 'LVSRQH HO DUWtFXOR GHO &yGLJR &LYLO 6L HO GHOLWR IXHUH GH KXUWR OD FRVD ser restituida al propietario con todos sus accesorios, y con indemnizacin de hurtada deterioros que WXYLHUH DXQTXH VHDQ FDXVDGRV SRU FDVR IRUWXLWR R IXHU]D los PD\RU Conforme al principio de la reparacin integral, corresponde pagar el valor de la cosa se hubiere destruido totalmente y fuere imposible su restitucin (art. 1092, Cd. sta si Civ.). El responsable no se exime demostrando que la destruccin se produjo por caso fortuito fuerza mayor, y aunque probare que la cosa hubiere perecido igualmente estando o poder de su dueo, por tratarse de un poseedor vicioso (art. 2463, Cd. Civ.). en Debe todos los perjuicios ocasionados, como ser el valor de los frutos civiles o reparar que la cosa naturales hubiere podido producir en manos de su dueo. 8VXUSDFLyQ GH GLQHUR 6L HO GHOLWR IXHUH GH XVXUSDFLyQ GH GLQHUR HO GHOLQFXHQWH SDJDUilos intereses de SOD]D GHVGH HO GtD GHO GHOLWR DUW &yG &LY

17 0 Los intereses moratorios se deben de pleno derecho desde el da del delito, pero se debe adems el resarcimiento de todo otro perjuicio que se hubiere ocasionado a la vctima, la privacin del por capital. 'HVWUXFFLyQ GH FRVD DMHQD 6L HO GHOLWR IXHUH GH GDxR SRU GHVWUXFFLyQ GH OD FRVD DMHQD indemnizacin consistir en el pago de la cosa destruida; si la destruccin de la la fuere cosa parcial, la indemnizacin consistir en el pago de la diferencia de su valor actual y el YDORU SULPLWLYR DUW &yG &LY 7RGR HOOR VLQ SHUMXLFLR GH OD UHSDUDFLyQ todos los perjuicios (art. 1069, Cd. SOHQD GH Civ.). CUASIDELITO. La culpa es el elemento del acto ilcito en este caso, y la vctima probar debe no solamente el dao, la relacin de causalidad de ste con el hecho del demandado, sino tambin la culpa del autor en la ejecucin del hecho (art. 1109, Civ.). Cd. La culpa resultar generalmente acreditada con la prueba de las circunstancias en hecho que el se produjo para atribuir la autora a determinada persona, o sea que no necesaria una prueba independiente de la de aquellos hechos relacionados ser con la causal. Por ejemplo, si quisiera demostrarse que la culpa de un peatn relacin causa fue la del dao que sufriera otro que circulaba por la misma acera, bastar demostrar aqul que hizo un movimiento brusco que al empujar a ste determin su cada y consecuente fractura . En cambio, si se tratase de un acto ilcito de omisin, como la culpa resultara de abstencin, la prueba de la culpa es independiente y ms rigurosa, porque de una ella, y solamente de ella, deber resultar la relacin de causalidad y la responsabilidad consiguiente . Hay an una distincin que hacer en este supuesto del hecho propio, a los efectos prueba de la de la culpa. La prueba de la culpa debe hacerse cuando el dao ha sido causado por el propio del autor cuerpo (puetazo, estrangulamiento, empelln, zancadilla, etc.). En cambio, si el se ha hechocausado utilizndose una cosa como instrumento de la accin (bastn, paraguas, bistur, navaja, etc.), slo deber probarse la relacin de causalidad, pues la culpa dueo o guardin de la cosa se presume iuris tantum (art. 1113, Cd. Civ., 1 parte del del Agregado por la ley 17711 prr. <>). Por lo tanto la carga de la prueba se invierte en este caso, y el demandado tendr probar las circunstancias eximentes de culpa: ya sea radicalmente por la demostracin que deculpa de la vctima, de un tercero por el cual no responde, o del caso fortuito o la mayor; fuerza o demostrando simplemente su falta de culpa. Por ejemplo, si alguien que circulaba con un paraguas da con la punta del mismo a peatn lesionndolo en un ojo, bastar demostrar que el paraguas fue la causa del otro dao que se tenga por presumida la culpa de aqul. El demandado podr a su vez para la culpa probar de la vctima, por ejemplo, si sta se lanz corriendo sobre aqul y al atropellarlo la punta del paraguas en un se incrust ojo.

17 1 Alguna parte de la doctrina nacional ha criticado la presuncin de culpa en este caso. Sin embargo, nada parece ms natural que presumir la culpa de quien, utilizando una con intencin de daar o sin ella, ocasiona un perjuicio a otro, siendo que la cosa responde dcilmente a la voluntad de la persona que se sirve de cosa ella. Las personas responsables son en este caso el dueo o el guardin de la cosa. responsabilidad es subsidiaria o excluyente. El dueo responde en cuanto se sirve Esa de la que es lo ms corriente; y si ha transferido el uso a otro, entonces responde cosa, como ste guardin y excluye al dueo. B) HECHO AJENO Tambin acta la culpa como factor de imputacin en la responsabilidad indirecta de padres, tutores, curadores, maestros artesanos y directores de colegio respecto de los daos ocasionados por los hijos, pupilos, curados, aprendices y alumnos, en los condiciones que fijan los artculos 1114 a 1117 del Cdigo las Civil. Aqu tambin existe una presuncin de culpa iuris tantum en la vigilancia (in vigilando), excusarse con la demostracin de que no hubo culpa de parte del que puede responsable presunto indirecto. 1. RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES El artculo 1114 del Cdigo Civil, modificado por la OH\ ! GLVSRQH (O SDGUH \ OD madre son solidariamente responsables de los daos causados por sus hijos que habiten con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores menores 10 de aos. En caso de que los padres no convivan, ser responsable el que ejerza tenencia del menor, salvo que al producirse el evento daoso el hijo estuviera al la GHO RWUR cuidado SURJHQLWRU La responsabilidad de los padres se funda en la culpa en que stos hubiesen podido por haber violado los deberes legales de vigilancia impuestos en relacin a incurrir, hijos sus menores de edad, que se hallan sujetos a su patria potestad. El ejercicio de esa vigilancia supone la aplicacin de los cuidados necesarios encauzar la conducta del menor, no solamente en vista de su adecuada formacin, para para sino prevenir que se dae a s mismo o cause perjuicio a otros. Los padres tienen la autoridad que les da la ley y tienen el deber de hacerla observar sus por hijos que les deben respeto y obediencia (arts. 265 y 266, Cd. Civ.). Decimos que esta responsabilidad es indirecta, aunque supone una culpa del hecho El padre. que causa dao al tercero no es ejecutado por l sino por el hijo; de all que la responsabilidad del padre sea indirecta, pues aquella conducta es ajena al mismo. Esta responsabilidad indirecta es unas veces personal y otras subsidiaria o refleja. personal de los padres cuando el hijo que causa el dao es menor de 10 aos de Es en este edad, caso no siendo responsable el autor del hecho por carecer de discernimiento y 1076, Cd. Civ.); los padres son responsables por su culpa, y no (arts. 907, 921 accin tienen recursoria contra el hijo por el monto de la indemnizacin pagada a la vctima (arg.

17 2 art. 273, Cd. Civ.). En cambio, la responsabilidad indirecta de los padres es subsidiaria hijo que comete el acto ilcito es mayor de 10 aos y responde por su refleja si el o hecho. propio En este caso los padres tendran accin regresiva contra el patrimonio del (arg. hijo art. 1123, Cd. Civ.). a) Condiciones para que funcione esta responsabilidad 1) Que los hijos sean menores de edad. Desde luego que si se tratase de los actos de ilcitos mayores de edad, no habra responsabilidad alguna para sus padres en los hijos carcter, pues fallara precisamente el fundamento de esta responsabilidad desde que este se no hallan bajo su patria potestad. Se ha planteado en doctrina una cuestin interpretativa derivada de la aparente GH OD colisin QRUPD GHO DUWtFXOR FRQ OD GHO DUWtFXOR TXH GLVSRQH Los padres SRU ORV responden GDxRV TXH FDXVHQ VXV KLMRV PHQRUHV GH DxRV TXH KDELWHQ FRQ HOORV Una parte de la doctrina ms antigua admite la responsabilidad de los padres por hechos ilcitos de sus hijos menores nicamente hasta los 10 aos; los mayores de los esa responden personalmente en virtud de su responsabilidad directa, pero edad comprometen la responsabilidad indirecta de sus padres. Esta tesis da no prevalencia al artculo 273 sobre el artculo 1114. Segn otro sistema se considera el artculo 1114 como un texto ampliatorio de responsabilidad de los padres. Aunque nada se diga aqu sobre la edad de los la menores, debe ampliarse el sentido del artculo 273, pues si los directores de colegios hijos y aestros artesanos responden de los daos causados por alumnos o m mayores de aprendices 10 aos (art. 1117, 2 parte), no es posible que los padres estn exentos de responsabilidad por los daos de sus hijos menores de esa edad. La doctrina mayoritaria y hoy prevaleciente ha conciliado ambas normas: el artculo establece la responsabilidad personal del padre cuando el hijo es menor de 10 aos, 273 pues careciendo ste de discernimiento no es responsable; el artculo 1114 impone a padres una responsabilidad subsidiaria, pues las vctimas del acto ilcito cometido por los menor de 10 aos pueden demandar a ste como personalmente responsable, y un en subsidio a sus padres por la responsabilidad refleja de ellos. Como bien lo destaca ACUA ANZORENA, incorporado el artculo 273 al ttulo de patria potestad, su objeto no es el que se le asigna de determinar la la responsabilidad de los padres por los daos que causen sus hijos menores de 10 aos, sino nicamente que entre las obligaciones que los padres tienen respecto de sus hijos sealar en minoridad, est la de satisfacer con sus bienes propios los daos que causaren menores de 10 los aos. Lo que el artculo legisla es la relacin jurdica que se establece entre padre e hijo ste, menor de 10 aos, causa un dao; pero no la que surge del mismo hecho entre cuando la vctima y el padre del menor. De aqu que la limitacin de edad que en l se importa restringir la responsabilidad de los padres, con relacin a la vctima, a los establece, no daos que causaren sus hijos menores de 10 aos, sino simplemente la obligacin que tienen satisfacer con sus propios bienes los perjuicios que el hijo de esa edad de terceros. causare a

17 3 Otra es la finalidad del artculo 1114. Destinado a fijar la responsabilidad de los padres por hechos daosos de sus hijos menores, no distingue, como no podra hacerlo, los sean stos mayores o menores de 10 aos, porque extendindose su obligacin segn vigilancia sobre los hijos desde el momento de nacer hasta el de la mayora de edad de 265), (art. las consecuencias perjudiciales derivadas del incumplimiento de esta obligacin responsabilizan por igual, sea cual fuere la obligacin del los menor. Corolario de lo que acabamos de exponer son las siguientes conclusiones: a) Si el dao es causado por un menor de 10 aos, la vctima tiene un solo directo pero personal: el padre, en las condiciones generales que determinan responsable responsabilidad Si el dao es causado por un menor de ms de 10 aos de edad, su la vctima tiene dos responsables: el menor autor del acto ilcito por su personal por el responsabilidadhecho propio, y el padre, en las condiciones generales que determinan su responsabilidad indirecta por el hecho ajeno. b) Si el padre paga la indemnizacin por el dao causado por el hijo, tendr resarcitoria si ste es mayor de 10 aos, y no la tendr si es menor, salvo que con accin el hecho se hubiese enriquecido el autor. En este caso tendr una accin el padre, en el enriquecimiento sin causa (art. 907, Cd. fundada Civ.). En este ltimo caso se puede plantear la cuestin de saber si indemnizando el padre, por dao, el su responsabilidad personal, puede ejercer la accin recursoria patrimonio contra el del hijo menor de 10 aos en un supuesto anlogo al del artculo (agregado de la ley 17711 907 <>). Aunque con el dao no se hubiese enriquecido el autor del hecho involuntario, puede admitirse la accin recursoria del personalmente responsable contra aquel que dao, el caus teniendo en cuenta la importancia de su patrimonio y la situacin personal del pag que la indemnizacin a la vctima. Las razones de equidad que inspiran la frmula artculo 907 son aplicables tambin en este del supuesto. 2) Que estn bajo la patria potestad del pretendido responsable. Este requisito precisamente para fundar la responsabilidad del padre, pues solamente respecto de sirve quienel deber de vigilancia y goza de la autoridad suficiente puede predicarse tiene responsabilidad esta . El ejercicio de la patria potestad de los hijos matrimoniales corresponde al padre y a la madre conjuntamente, segn el artculo 264, inciso 1 modificado por la ley 23264 <>, s olo a uno de ellos a falta del otro (inc. 3). Las dems hiptesis estn previstas en el ya citado artculo 264 modificado por esta ltima ley. Con relacin a este requisito cabe considerar la hiptesis de que siendo an el hijo de edad menor obtenga emancipacin legal o voluntaria (art. 131, Cd. Civ., ref. Ley 17711 La cuestin no puede suscitar dificultades, porque siendo requisito de <>). esta responsabilidad que los menores se encuentren bajo el poder de los padres (art. Cd. 1114,Civ.), tal requisito no se cumple respecto a los emancipados pues la patria potestad con respecto a ellos (art. 306, Cd. Civ., ref. Ley 10903), sea la se acaba legal o emancipacin voluntaria.

17 4 Distinto es el caso de la habilitacin de edad para ejercer el comercio, llamada emancipacin comercial, pues sta influye solamente en la esfera de la capacidad emancipado para el ejercicio del comercio, pero no obsta a la subsistencia de la del paterna y autoridad la consiguiente responsabilidad de ste por los hechos ilcitos de su hijo. Sin embargo, la doctrina est dividida en relacin a los actos ilcitos que se originen en actividad comercial para el que fue autorizado. Por una parte se sostiene la que la responsabilidad es propia del menor y no de su padre o madre, porque la habilita para realizar los actos de comercio, debiendo entonces responder de los autorizacin lo culposos vinculados a los mismos. actos Creemos equivocado este punto de vista, pues la habilitacin de edad concede a la menor capacidad para ejercer actos de comercio, pero es extraa al sistema de civil extracontractual, que se rige por los principios generales que no son derogados responsabilidad en HVWH FDVR 8QD FRVD HV VX UHVSRQVDELOLGDG FRQWUDFWXDO UHVSHFWR GH OD FXDO REUD FRPRemancipado, y otra su responsabilidad por hechos ilcitos. En este punto debe que el deber de vigilancia paterno se mantiene y que los padres son reputarse responsables. 3) Que los hijos menores habiten con sus padres. Naturalmente que si los menores habitan con sus padres, stos no pueden ejercer la vigilancia que es la base no responsabilidad en estos casos. Desde luego que no pueden excusar su de la responsabilidadalejamiento de sus hijos del hogar paterno obedece precisamente los padres si el falta a la de vigilancia de ellos, pues en este supuesto la culpa de stos resulta de no haber impedido que los hijos se pusieran fuera de su autoridad y vigilancia. Sin embargo, para algunos autores basta que el alejamiento se deba a un motivo como podra ser un curso universitario o una temporada de descanso en casa legtimo, parientes o amigos, siempre que se hubiera confiado el menor a personas de aptas y responsables . Consideramos ms razonable este criterio que el de aquellos que exigen para responsabilidad del padre que ste hubiese transferido esa responsabilidad a excusar la legalmente responsables, como sera el principal, maestro o artesano. Si otros responsabilidad se funda en la culpa in vigilando, bastar solamente que el padre, por la una circunstancia legtima o que no le es imputable, estuviera privado de ejercer vigilancia esa . 4) El menor debe haber cometido un acto ilcito? El artculo 1114 impone responsabilidad a los padres por los daos causados por sus hijos: no se dice por esta los daos provenientes de los actos ilcitos de stos. Cuando el menor tiene ms de 10 aos es imputable y, por lo tanto, debe exigirse comisin de un acto ilcito, sea delito o cuasidelito, para imponer al padre la una responsabilidad indirecta. Si bien es cierto que la responsabilidad indirecta del funda se padre en una culpa propia o personal, o sea la falta de vigilancia, no debe olvidarse esta que responsabilidad tiene carcter subsidiario, y si bien mejora la condicin de la mostrndole un responsable ms, no se justifica que coloque a sta en la vctima situacin de excepcional reclamar un dao causado por una persona que no ha incurrido en culpa alguna .

17 5 Si el dao es ocasionado por un menor de menos de 10 aos, en cambio, la cuestin considerada con una ptica diferente. El menor de 10 aos carece debe ser discernimiento para los actos ilcitos; luego, el dao que causare no le es de imputable. Independientemente entonces de la existencia de culpa en el ejecutor del hecho, o autor del dao, slo queda en pie la culpa del padre que no control debidamente los actos hijo. del En este caso no puede exigirse la comisin de un acto ilcito, bastar que se produzca un dao. Sin embargo, no parece razonable endosar al padre la responsabilidad por cualquier que cause su hijo menor de 10 aos. Por consiguiente, el padre no deber responder dao solamente cuando el dao causado sea injustificado. El padre, entonces, para eximirse sino de responsabilidad no podr probar la falta de culpa del hijo, pues ella est fuera cuestin, pero podr demostrar en cambio adems de la interrupcin del nexo de la causalfortuito o fuerza mayor, culpa de la vctima o de un tercero), las (caso objetivas que circunstanciasjustifiquen el dao por la defensa propia, el estado de necesidad, con relacin al etctera, menor. b) Desplazamiento de la responsabilidad hacia la madre Conforme a lo que dispone el artculo 1114 del Cdigo Civil, modificado por la ley <>, esta 23264 responsabilidad es de incumbencia del padre y de la madre solidariamente. caso En de muerte, ausencia o incapacidad, privacin de la patria potestad o suspensin ejercicio de uno de ellos, la responsabilidad es exclusiva del otro que contine del la patria ejerciendo potestad. As la ausencia del padre puede poner a la madre en situacin de responder por los actos daosos de sus hijos menores, sin que el padre hubiese perdido por ello la potestad. Ser una cuestin de hecho la que concierne a la demostracin de la medida patria que en la ausencia paterna le hubiese impedido a ste ejercer sus poderes de vigilancia, entendido que la ausencia debe tener un motivo legtimo o bien razonable. Si la ausencia configura por sus caractersticas y circunstancias la exposicin o de sus hijos, abandono no dejar de responder el padre mismo, sin perjuicio de la prdida de la potestad (art. 307, inc. 2, Cd. Civ., ref. Ley patria 10903). La suspensin del ejercicio de la patria potestad por ausencia de los padres su paradero, ignorndose no es tampoco por s misma motivo suficiente para desplazar esa responsabilidad hacia la madre; habr que considerar la causa de esa ausencia y si ella juzgar importa el abandono doloso o culpable de sus deberes de vigilancia o no. En caso de separacin de hecho, divorcio o nulidad de matrimonio, ser responsable padre o madre que ejerza legalmente la tenencia como consecuencia del ejercicio el patria de la potestad (art. 264, inc. 2, Cd. Civ., ref. Ley 23264 <>) y de conformidad con ltima parte del nuevo artculo 1114, salvo que al producirse el evento daoso el la hijo estuviere al cuidado del otro progenitor. Si bien el artculo 1114 dice ahora que en el caso de que los padres no convivan responsable el que ejerza la tenencia del menor, no podemos menos que ser considerar causante de la separacin, porque si lo fuere el padre no excusara quin es el su

17 6 responsabilidad, pero tampoco si lo fuera la madre y si el padre hubiese tolerado que se llevase ORV KLMRV (Q HIHFWR FRPR GLFH %25'$ R ELHQ OD VHSDUDFLyQ VH GHEH D FXOSD padre, GHO en cuyo caso l no puede alegar el abandono que ha hecho de sus deberes padre para excusar su responsabilidad; o bien la separacin se debe a culpa de la de en cuyo mujer, caso el marido es responsable de haber permitido que se llevara los hijos entablar las acciones correspondientes en defensa de sus derechos de padre; tambin sin su FRQGXFWD HV FXOSRVD \ QR OR OLEHUD GH VX UHVSRQVDELOLGDG c) Cesacin de la responsabilidad Esta responsabilidad cesa en los casos siguientes: 6L HO KLMR KD VLGR FRORFDGR HQ XQ HVWDEOHFLPLHQWR GH FXDOTXLHU FODVH \ VH GH PDQHUD SHUPDQHQWH EDMR OD YLJLODQFLD \ DXWRULGDG GH RWUD SHUVRQD HQFXHQWUD DUW En este caso se habra producido una transferencia de los poderes de vigilancia consecuencia de la autoridad delegada en quienes estn en mejores condiciones como velar para por el cuidado de los menores, por su permanente relacin con ellos y que en adelante tendrn que asumir la responsabilidad por los actos ilcitos de stos (art. 1117, parte) 2 . Conforme a lo que hemos dicho antes (supra, nro. 884) cesa en general responsabilidad de los padres en todos los casos en que los menores, por un la legtimo, motivo han dejado de habitar con sus padres. 6L ORV SDGUHV SUREDUHQ TXH QR SXGLHURQ LPSHGLU HO GDxR FRQ OD DXWRULGDG FDOLGDG OHV FRQIHUtD \ FRQ HO FXLGDGR TXH HUD GH VX GHEHU SRQHU DUW TXH VX SDUWH Esta responsabilidad de los padres surge de una presuncin de culpa en la por ello puede vigilancia, y excusarse todas las veces que los presuntos responsables prueben contra de la presuncin legal. Hay aqu una inversin de la prueba en relacin a la en culpa. No obstante, los padres no podrn demostrar que esa imposibilidad resulta de la circunstancia de haber sucedido el hecho fuera de su presencia, si apareciere que mera no han ellos tenido una vigilancia activa sobre sus hijos (art. 1116, 2 parte). Es decir que, ya sea que el hecho ocurra en presencia de sus padres o no, la prueba que stos deben aportar versar siempre sobre la conducta observada por eximente en relacin a su deber de vigilancia, cuidados y educacin. La prueba ser apreciada ellos un criterio muy restrictivo, conforme al carcter excepcional y excluyente de con responsabilidad que la misma tiene. As lo ha resuelto la la jurisprudencia. 2. RESPONSABILIDAD DE LOS TUTORES Y CURADORES (O DUWtFXOR GHO &yGLJR &LYLO GLVSRQH /R HVWDEOHcido sobre los padres rige GH ORV respecto WXWRUHV \ FXUDGRUHV SRU ORV KHFKRV GH ODV SHUVRQDV TXH HVWiQ D VX FDUJR El fundamento de la responsabilidad es el mismo que en el caso de los padres, o culpa sea lain vigilando, y el rgimen legal es el mismo por analoga de situaciones.

17 7 a) Condiciones de esta responsabilidad 1) Que el autor del dao sea incapaz. Ya se trate de menores de edad, dementes interdictos o sordomudos que no saben darse a entender por escrito y su haya sido declarada incapacidad judicialmente. Tratndose de menores rige la responsabilidad indirecta de los tutores bajo cuya DXWRULGDG DTXpOORV VH HQFXHQWUDQ &RPR HO DUWtFXOR GHO &yGLJR &LYLO HVWDEOHFH tutor responde de los daos causados por sus pupilos menores de 10 aos que TXH HO FRQ pO VH VXVFLWD DO UHVSHFWR OD PLVPD FXHVWLyQ TXH RULJLQD HO DUWtFXOR HQ habitan los padres. La solucin debe ser anloga por los mismos motivos. Nos remitimos a UHODFLyQ D expresado entonces (supra, Nros. 877lo 878). En el caso de los dems incapaces la ley nada dice. Si se trata de los daos por dementes interdictos, por carecer stos de discernimiento, debe admitirse la causados solucin misma que en el caso de los menores de 10 aos. La responsabilidad es desde luego, pero propia o personal del curador; ste carece de accin recursoria indirecta, su representado excepto si con el dao se hubiere enriquecido el autor del hecho y contra en el que fuera aplicable la solucin de equidad del artculo caso 907. Si el demente ha actuado en un intervalo lcido, es responsable personalmente, si culpa hubo o dolo de su parte (arts. 921 y 1070), sin perjuicio de la responsabilidad e indirecta subsidiaria de su curador por culpa en la vigilancia. En este caso el curador tiene recursoria (art. 1123, Cd. accin Civ.). Tratndose de sordomudos que no saben darse a entender por escrito, como cometer pueden actos ilcitos puesto que no carecen de discernimiento por aquella circunstancia Civ., donde no se los enumera), son personalmente responsables y, por (art. 921, Cd. tanto, contra ellos existe accin recursoria de sus respectivos lo curadores. 2) Que el autor del dao se halle bajo tutela o curatela. Es decir que el incapaz debe un tener representante legal al que se le haya discernido la tutela o la curatela, en su caso, el juez competente que le autorice a ejercer las funciones conforme con el artculo 399 por Cdigo Civil. del En lo que respecta a la curatela, sta debe tener carcter definitivo, pues la provisoria curatela o la curatela ad litem no dan autoridad sobre la persona, sino confieren la solamente defensa del presunto insano o la administracin provisoria de los bienes dura el proceso de mientras interdiccin. 3) Que los incapaces habiten con sus tutores o curadores. Este requisito resulta de aplicacin analgica del artculo 1114 de acuerdo a lo que dispone el artculo la Adems, el artculo 433 impone esta exigencia en forma expresa con relacin a 1117. tutores. Todo lo dicho respecto a los padres (supra, Nros. 884 y 885) debe ser tenido los cuenta en aqu. Tratndose de los penados que sufren condenas a ms de tres aos de reclusin prisin o y que por el artculo 12 del Cdigo Penal estn sujetos a curatela, no rigen, embargo, estos principios sobre responsabilidad de los curadores por los daos sin que aqullos ocasionan a terceros.

17 8 Fundamentalmente no puede funcionar esta responsabilidad all donde no se ejerce vigilancia por parte del curador, quien tiene solamente deberes en relacin a los del penado y no a la persona misma. Por lo dems, los penados no habitan con bienes representantes legales y cumplen la condena en establecimientos carcelarios sus la vigilancia sometidos a de sus autoridades y sujetos al rgimen especial de los internados o reclusos. Como se trata de una responsabilidad que tiene fundamento en la culpa in vigilando, la de los padres por los daos de sus hijos menores de edad, la presuncin igual que al culpabilidad de aqullos puede ser desvirtuada por la prueba en contrario, de que fue imposible demostrndose impedir el dao. La solucin es criticada por BORDA de iure condendo (Tratado de Derecho Civil Argentino, T. II, pg. 284, nro. 1407), por resultar injusto que el curador no tenga recursoria contra el autor del dao si se trata de un demente con cuantiosa fortuna, accin por HMHPSOR 'LFH HVWH DXWRU TXH UHFRQRFLHQGR TXH QR HV HO VLVWHPD GH pensamos que debera concederse siempre al representante legal la accin QXHVWUD OH\ FRQWUD recursoria HO SXSLOR R FXUDGRU DXWRU GHO GDxR /D UHIRUPD GHO DUW Fon el agregado ley 17711 <>parece reforzar este argumento y consideramos aplicable la solucin de la equidad prevista excepcionalmente a favor de la de vctima. 3. RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DE COLEGIOS Y MAESTROS ARTESANO S Dispone el artculo 1 HQ VX VHJXQGD SDUWH TXH /R HVWDEOHFLGR VREUH ORV SDGUHV igualmente respecto de los directores de colegios, maestros artesanos, por el ULJH dao causado por sus alumnos o aprendices, mayores de 10 aos, y sern exentos de responsabilidad si probaren que no pudieron impedir el dao con la autoridad toda FDOLGDG OHV FRQIHUtD \ FRQ HO FXLGDGR TXH HUD GH VX GHEHU que su SRQHU II. RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL A) HECHO PROPIO. El deudor es responsable al acreedor de los daos e intereses ste resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligacin (art. 506, Cd. que a Civ.). El deudor de la obligacin es tambin responsable de los daos e intereses cuando culpa por propia ha dejado de cumplirla (art. 512, Cd. Civ.). 920. B) HECHO AJENO. El deudor puede emplear en algunos casos a otras comopersonas dependientes o representantes suyos, en la ejecucin de la obligacin. En casos tales se presenta la cuestin de si el deudor es o no responsable del hecho de aqullos en la ejecucin de la obligacin, cuando la culpa o el dolo de esos subordinados ha causa sido la del dao producido al acreedor por el incumplimiento o el cumplimiento o tardo de defectuoso la prestacin. La delegacin de cumplimiento que lleva en s la intervencin voluntaria y a la vez lcita otras de personas que ejecuten la obligacin por cuenta del deudor, compromete una obligacin de garanta por parte de ste en relacin al acreedor. Esta obligacin garanta, que es por ello mismo inexcusable, est referida a los daos que pueda de acreedor sufrir el por el hecho de las personas que emplee el deudor en la ejecucin de la

17 9 obligacin. Dado que el fundamento de esta responsabilidad es ajeno a la culpa, la es tratada ms adelante (infra, nro. cuestin 982). CAPTULO XV - FACTORES OBJETIVOS DE RESPONSABILIDAD CONCEPTO. Cuando la atribucin de la consecuencia del hecho daoso no est a la culpa, referida o sea no es imputable moralmente al sujeto autor del hecho, el factor de responsabilidad es objetivo por prescindir de la persona. La aplicacin de los factores objetivos, al contrario de lo que ocurre con la culpa, debe expresamente prevista en la ley, dado su carcter excepcional en el sistema ser de la responsabilidad civil. En la hiptesis en que el dao concurre con algunos de los factores objetivos atribucin de responsabilidad, existe la misma obligacin de reparar el dao que en de los casos en que el perjuicio es imputable por aplicacin del factor subjetivo de la culpa. En este ltimo caso, como en el supuesto de atribucin de responsabilidad por abuso derecho, la ilicitud est nsita en la conducta misma del autor. En las dems hiptesis del atribucin objetiva de responsabilidad la ilicitud no est en el acto, que resulta de toda a ajenoconducta consciente (riesgo de la cosa, garanta del principal, acto involuntario), que sino la ilicitud se halla aqu potencialmente y se manifiesta en el hecho de no el dao indemnizar causado. Por mantener una terminologa tradicional y que alude uniformemente al deber indemnizar que se origina fuera del contrato, es que llamamos tambin ilcitos a de hechos, estos aunque no lo sean en s mismos, sino potencialmente en sus efectos. Para distinguirlos de los delitos (ejecutados con dolo) y cuasidelitos (ejecutados FXOSD GHVLJQDPRV D DTXpOORV FRPR DFWRV LOtFLWRV SRWHQFLDOHV VXSUD con QUR Los factores objetivos de responsabilidad admitidos por la ley como fundamento del de indemnizar, tanto en el mbito contractual como extracontractual, son: la garanta, deber riesgo, la equidad, el abuso del derecho y el exceso de la normal tolerancia entre el vecinos. Trataremos en captulos separados los sectores de aplicacin de estos diversos de responsabilidad, destacando desde ya que la equidad y el exceso de la factores normal tolerancia entre vecinos funcionan solamente en el campo extracontractual, y los en ambos dems, mbitos: contractual y extracontractual. I. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL En el mbito de la responsabilidad extracontractual funciona este factor objetivo en el supuesto de la responsabilidad indirecta del principal por el dao causado por dependientes (art. 1113, Cd. sus Civ.). HECHO DE LOS DEPENDIENTES. El artculo 1113 del Cdigo Civil dispone en su pULPHUD SDUWH /D REOLJDFLyQ GHO TXH KD FDXVDGR XQ GDxR VH H[WLHQGH D ORV GDxRV TXH ORV TXH HVWiQ EDMR VX FDXVDUHQ GHSHQGHQFLD

18 0 a) Fundamento de esta responsabilidad. El artculo 1113 del Cdigo Civil tiene su en fuente el artculo 1384 del Cdigo francs que se cita en la nota de aquel artculo, con los artculos 2299 del Cdigo de Luisiana y 1901 del Proyecto de juntamente Goyena. La primera cuestin que suscita esta norma es la relativa a la excusabilidad o de la responsabilidad del principal; esto es, lo referente al inexcusabilidad mismo de la fundamento disposicin legal. Se han expuesto tres teoras al respecto: 1) Por una parte se afirma que la norma contiene una preceptiva referida a la carga de la prueba. De all que al establecer una presuncin de culpa in eligiendo exclusivamente vigilando del principal, ste puede excusar su responsabilidad demostrando su falta e in culpa de . Esta teora cree encontrar apoyo suficiente en el sistema general del Cdigo Civil, en que el no hay responsabilidad sin culpa probada o presumida, es decir el principio de imputacin que atribuye el deber de reparar el dao causado solamente a quien subjetivo puede se le reprochar la conducta que determin el perjuicio. Adems, las fuentes del Cdigo citadas en la nota cuando se alude al Cdigo de y al Proyecto de Goyena son acordes con este criterio, pues se permite en Luisiana ellos demostrar al principal que le fue imposible impedir el hecho. Finalmente, si la responsabilidad fuera inexcusable en el precepto genrico del 1113, estaran de ms los artculos 1118 y 1119, que establecen la inexcusabilidad en artculo casos particulares all los mencionados. Esta doctrina ha sido adoptada por el Anteproyecto de Bibiloni (art. 1415) y por Proyecto de 1936 (art. 889). Bibiloni, en la nota al citado artculo de su el adhiere a las Anteproyecto,soluciones de los cdigos alemn (art. 831) y Suizo de las Obligaciones 55), (art. que consagran la excusabilidad de esa responsabilidad, en un sentido opuesto al artculo 1384 del Cdigo del francs. Seala Bibiloni que los autores del Cdigo alemn consideraron excesivo imponer al patrn responsabilidades por hechos ajenos que no ha estado en situacin de cuando impedir,no hay nada que imputarle, y rechazaron la exencin en un principio general imputabilidad como base del sistema de responsabilidad. Se consider que de la necesidades de la industria moderna deban ser previstas en la legislacin las referida especiala las diferentes ramas de este tipo de actividades. As fue que se estim suficiente la inversin de la prueba en la norma general. En la doctrina nacional la autoridad de LAFAILLE se ha inclinado por la la responsabilidad excusabilidad de del principal, considerando que la solucin contraria sentimiento de justicia. En igual sentido se ha pronunciado ACUA afecta el ANZORENA. 2) La teora contraria es prevaleciente en la doctrina y la jurisprudencia nacionales. acuerdo con este criterio, el artculo 1113 del Cdigo Civil ha adoptado el sistema de De la inexcusabilidad seguido por el artculo 1384 del Cdigo francs, creando una absoluta que presuncin no admite prueba en contrario; es decir, erige en la norma una iuris et de iure. Este sistema es tambin seguido por los cdigos italianos de 1942 presuncin (art. peruano de 1936 (art. 1144) y venezolano (art. 2049), 1210).

18 1 Se han manifestado a favor de esta teora autores que adhieren al principio de la responsabilidad subjetiva, slo que la culpa aparecera aqu presumida de irrefragable. As SALVAT considera que la responsabilidad del patrn o comitente modo aunque existe l pruebe que no le ha sido posible evitar el hecho, pues la ley no hace a respecto como la frmula para los padres, tutores y dueos de colegios o maestros este aprendiz , salvedad de alguna. En la doctrina ms moderna LLAMBAS comparte esta teora, expresando que es sostener que siempre el fundamento radica en la culpa del principal, que la ley dable sin admitir presume prueba en contrario por razones de poltica jurdica que han llevado al a adoptar esa solucin. Se seguira as una poltica de prevencin de riesgos legislador e oliminacin de litigios que podran proliferar; para estimular a los patrones a fin de elijan que buenos dependientes y para que los vigilen celosamente, el legislador, no que el asunto de la culpa del patrn quede librado a la contingencia de las queriendo judiciales, pruebas ha preferido elevar esa culpa a la categora de una presuncin irrefragable. 3) Sin embargo, una tercera teora, tambin contraria a la excusabilidad responsabilidad del principal, pero con distinto fundamento que la anterior, es la de la nosotros aceptamos como ms conforme con el verdadero carcter de que responsabilidad esta . Desde luego que cuando el Cdigo Civil sienta el principio de la responsabilidad del principal por los hechos ilcitos de sus dependientes, no hace salvedad alguna indirecta acerca de la posibilidad de demostrar que le ha sido imposible a aqul impedir el dao. Esto slo basta para considerar que esta responsabilidad es independientemente del argumento de las fuentes que, precisamente en ese caso, inexcusable, contradictorio por las diversas referencias de sentido opuesto que menciona la nota resulta del artculo. Una interpretacin de la norma ajustada a los resultados prcticos de preceptiva en cuestin, conduce a aceptar la tesis de la inexcusabilidad como la la ms adecuada . Tal vez sera preciso admitir histricamente que dentro del sistema de responsabilidad Cdigo, el fundamento del artculo est dado por una presuncin iuris et de iure de del culpa del principal in eligiendo e in vigilando. Sin embargo, desde una ptica moderna y aun a costa de romper el esquema del Cdigo dogmtico en esta materia, carece de sentido sostener la existencia de una iuris et de iure de culpa. En primer lugar, porque no se podra afirmar que se presuncin establece una presuncin all donde se prohbe probar en contra de la misma. Las funcionan en presunciones el rgimen de las pruebas procesales, dando por establecido eo quod plerumque fit; al invertir el cargo de la prueba, incumbir al demandado la de que en el caso sub specie no ha ocurrido lo que acostumbra demostracin suceder. Si no se puede probar en contra de la presuncin, no hay tal presuncin. La norma cuestin contiene una disposicin legal atributiva de responsabilidad y, segn en principal ella, el responde por el hecho de su dependiente, exista o no culpa de aqul eleccin y vigilancia de en la ste.

18 2 A la luz de las nuevas concepciones sobre responsabilidad parece indudable que el fundamento de esta norma no puede hallarse en la culpa, sino en la necesidad garantizar a los terceros por la accin eventualmente daosa de las personas que de en el inters de otros. El subordinado aparece as a los ojos de los dems actuando actan si fuese como el principal mismo, la prolongacin de su persona o su longa manu, como alguna dice doctrina usando esa expresiva imagen. Algunos creen ver en esta responsabilidad una aplicacin de la teora del riesgo Sin embargo, el riesgo supone que la actividad ejercida o la cosa empleada tienen creado. mismas un riesgo, o sea la eventualidad de un dao; y adems supone que quien en s ejecuta o emplea la cosa obtiene con ello un lucro (ubi emolumentum ibi el hecho onus). Sin duda, no es ste el supuesto de la responsabilidad del principal. El empleo de persona en la ejecucin de un acto o el cumplimiento de una funcin, no es de por s otra un riesgo aunque pueda ocasionarse un dao, y adems no siempre comporta un (beneficio econmico), aunque reporte una utilidad para el principal (caso del lucro domstico). servicio (V SRU HOOR TXH SDUHFH PiV DMXVWDGR OODPDU D HVWH IDFWRU GH UHVSRQVDELOLGDG GHEHU GH JDUDQWtD &RPR H[SUHVD 25*$= OD OH\ SRU UD]RQHV SUiFWLFDV \ GH MXVWicia, principal en constituye lagarante ante la vctima de la culpa de sus subordinados en el ejercicio de sus funciones . b) Condiciones para el funcionamiento de este factor. Para que funcione la garanta, decir para que se considere acreditado este factor de responsabilidad, deben reunirse es las siguientes condiciones: 1) Relacin de dependencia. 2) Ejercicio de la funcin. 3) Acto ilcito del subordinado. RELACIN DE DEPENDENCIA. Para que surja esta responsabilidad debe vnculo de existir un dependencia o subordinacin entre el principal y el autor del acto ilcito. trminos de la ley no admiten duda sobre la existencia de este requisito y, por lo Los el fundamento mismo de esta responsabilidad carecera de justificacin si dems, fuese a imponerse a una persona responsabilidad por el dao que cause quien no se halla modo alguno vinculado con en aqulla. 2) EJERCICIO DE LA FUNCIN. Desde luego que el principal no responder de dao que cause su subordinado, sino solamente de aquellos que tengan relacin cualquier con la encomendada. El deber de garanta no puede extenderse sino a aquellos funcin que pudieren ocasionarse cuando el dependiente est cumpliendo una actividad daos en el del inters principal. Sin embargo, de lo expuesto no es fcil determinar cules son los lmites de la encomendada por el principal, o sea hasta dnde llega el razonable inters de funcin modo de ste, de atribuirle responsabilidad por los actos que ejecuta el dependiente.

18 3 ACTO ILCITO DEL SUBORDINADO. Es necesario que el subordinado sea l mismo responsable, es decir que haya obrado con culpa o dolo. La responsabilidad del existe por principal el hecho ilcito del dependiente, pero si el hecho no es imputable a este la base ltimo, de la accin de indemnizacin desaparece. Ello, sin perjuicio de la de equidad que indemnizacin puede ser impuesta al autor del acto involuntario conforme con el 907 (agregado de la ley 17711 <>), pero que nada autoriza a reflejarla en el patrimonio artculo del principal . c) Legitimacin pasiva. El damnificado a consecuencia del acto ilcito del puede ejercer la accin resarcitoria contra el autor del hecho (art. 1109) y contra dependiente el principal indistintamente, o solamente contra ste (art. 1113). Aunque ambos responsables por el total del dao causado, esa responsabilidad no es solidaria, son aunque pues el hecho que ocasion el dao es el mismo, la responsabilidad se origina fuentes distintas: la del dependiente, en el hecho propio; la del principal, en el en garanta. deber de d) Accin recursoria. El principal responde solamente frente a la vctima por el deber de garanta; pero tiene el derecho de ejercer una accin recursoria contra el legal autor del acto dependiente ilcito y responsable en ltima instancia del perjuicio que con su ocasion (art. 1123, Cd. acto Civ.). II. RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL A) OBLIGACIN DE SEGURIDAD. La jurisprudencia de los tribunales establecido una obligacin de seguridad como incluida tcitamente con carcter franceses ha de general y accesoria en ciertos contratos para preservar a las personas o las cosas de contratantes, contra los daos que pueden originarse en la ejecucin del los contrato. a) Daos a las personas. El movimiento jurisprudencial en este sentido ha comenzado el anlisis del contrato de transporte de por personas. Una sentencia de la Corte de Casacin francesa estableci en 1911 que el de personas transportadorno se obliga solamente a cuidados materiales; l promete conducir pasajero sano y salvo a destino; l est obligado a garantizar su seguridad personal. al Por presuncin obtenida de la estipulacin por otro, la jurisprudencia ha una tambin el extendido beneficio de esta promesa contractual a los parientes del pasajero que resultase vctima de un accidente mortal. Esta iniciativa ha conducido a los tribunales a admitir igualmente en otros existencia de contratos la un crdito a la seguridad. La cuestin se ha considerado particularmente en relacin a los contratos de enseanza, de espectculo, de juegos de feria, organizacin de de deportes. A partir de 1936 se ha establecido en Francia tambin una obligacin de seguridad relacin al mdico que atiende a un paciente, y se la ha admitido finalmente con en respecto a los sanatorios y clnicas. Esta obligacin de seguridad se refiere a las personas de los contratantes que experimentar daos con motivo de la ejecucin del contrato. Constituye, desde luego, pueden una

18 4 obligacin accesoria que existe junto a las obligaciones esenciales que el contrato impone a las partes. Para determinar si tal obligacin es de naturaleza contractual o extracontractual, necesario interpretar la voluntad de las partes. A falta de alguna circunstancia es particular descubrir la voluntad, hay que averiguar si la seguridad de uno de que permita contratantes tiene o no tiene un nexo con las obligaciones principales que el los contratoa la otra. No se concibe bien, por ejemplo, que un transportista se libere de impone obligacin de transportar a un pasajero cuando no conduce a destino sino un su cadver. Por el contrario, si la obligacin de seguridad aparece sin nexo con las principales, no obligaciones podra verse en ello, en opinin de los autores citados, sino la aplicacin del artculo 1382 del Cdigo francs, equivalente al artculo 1109 de de la regla Cdigo nuestro Civil. Ahora bien, la jurisprudencia de los tribunales franceses que hemos citado, y principio donde el ha tenido un extraordinario desarrollo y una frecuente aplicacin, distingue segn aun el contenido de esa obligacin de seguridad. A veces constituye una obligacin GHWHUPLQDGD R GH UHVXOWDGR HQ WDO FDVR HO GHXGRU VH FRPSURPHWH D TXH QR RFXUUD DFFLGHQWH 1R SXHGH OLEHUDUVH VLQR SUREDQGR OD FDXVD QLQJ~Q DMHQD El deudor de la obligacin de seguridad puede haberse obligado a realizar que mandan solamente lo la prudencia y diligencia; la obligacin sera entonces solamente PHGLRV (Q WDO FDVR OD YtFWLPD SDUD GHPRVWUDU HO LQFXPSOLPLHQWR GHEH de imprudencia o la HVWDEOHFHU OD negligencia. La jurisprudencia ha encontrado una obligacin de seguridad, pero solamente de prudencia y diligencia en el contrato de enseanza intelectual, de enseanza contrato para prctica deportiva, por el cual se pone a disposicin de los usuarios deportiva, piscina, una pista de patinaje, una pista de carreras, etctera. Lo mismo en el una mdico contratoy el de hospitalizacin. Cuando se trata de la responsabilidad de un explotador de juegos de jurisprudencia ha hecho una distincin: si el cliente tiene una participacin activa feria, la en el MXHJR FRPR VL FRQGXMHVH XQ DXWR FKRFDGRU OD REOLJDFLyQ GHO H[SORWDGRU HV VLPSOHPHQWH de prudencia y diligencia. En caso contrario, como si el cliente utilizara un trencito o girararueda, la obligacin es de en la resultado. En nuestro pas el tema no ha sido mayormente considerado por la doctrina ni por jurisprudencia, aunque en algunos fallos se ha hecho aplicacin del la principio. La Cmara Civil 2 de la Capital se pronunci en un caso de lesiones sufridas por espectador en una tribuna de ftbol y declar que la responsabilidad del un espectculos pblicos, con respecto al espectador lesionado a consecuencia de la empresario de de un rotura tabln de la tribuna destinada al pblico, emerge del contrato innominado que vincula al empresario con el espectador y entre cuyas clusulas implcitas por razn de misma naturaleza, debe considerarse comprendida la que atae a la seguridad su personal de los concurrentes, por la que est obligado a velar el empresario.

18 5 Esta doctrina del fallo merece aprobacin, pero inexplicablemente se invoca a continuacin el artculo 1133 como fundamento de aquella responsabilidad y caso omiso haciendo del artculo 1107, pasa del terreno contractual al extracontractual, lo que motivado las crticas de la ha doctrina. En otro caso producido con motivo de un accidente que cost la vida a un espectador una de carrera de automviles, el tribunal declar que la entidad organizadora, para eximirse de su responsabilidad por los daos causados por uno de los vehculos debi probar la intervinientes, existencia de caso fortuito o fuerza mayor, culpa de un tercero o que debieron a culpa o imprudencia de la se vctima. Es decir que conforme a la doctrina de este fallo, se excluye la culpa como elemento de imputabilidad en el contrato de espectculo pblico entre la entidad organizadora espectador, pues aqulla est sujeta a una obligacin tcita de seguridad como y el accesoria de la exhibicin o espectculo, que le impone una responsabilidad objetiva a la impide cual invocar y demostrar su falta de culpa en la organizacin. La Cmara Civil de la Capital admiti implcitamente los mismos principios, al resolver un en el cual un espectador sufri lesiones por una coz que le aplic un caballo caso carrera, mientras lo observaba antes de correrse una de las de carreras. Dijo el tribunal que el Jockey Club, que en ese momento tena a su cargo administracin y explotacin del Hipdromo de Palermo, como entidad organizadora de la reunin deportiva, debe procurar los medios y precauciones para que se desarrolle la peligros para el pblico concurrente, aun previendo porque no es imprevisible sin la imprudencia o temeridad del pblico que asiste a estas justas deportivas, entusiasmo notorio en este tipo de espectculo le hace incurrir a veces en riesgos cuyo una que adecuada instalacin preventiva puede evitar o disminuir. Aunque no se dijo si la responsabilidad era en este caso contractual o respecto a la entidad organizadora, resulta implcito que se alude a la extracontractual contractual, pues responsabilidad el animal que caus el dao no era de propiedad de aqulla, hallaba ni se bajo su guarda. La obligacin de indemnizar impuesta en la especie a la organizadora no podra tener otro fundamento que la obligacin de seguridad entidad impuesta contractualmente en relacin a los daos que puedan sufrir los asistentes al Esta obligacin espectculo. fue adems juzgada con todo rigor, pues no se admiti la culpa de vctima por haberse ubicado en un lugar peligroso, atribuyndose ello precisamente a la la de elementos de seguridad en el falta hipdromo. Contrariamente a este criterio, la Cmara Federal de la Capital declar que no responsabilidad contractual de la empresa organizadora de un espectculo existe deportivo.la vctima pueda situarse sobre el terreno de la responsabilidad contractual, Para que el tribunal en este caso, se requiere la existencia de un contrato celebrado entre ella dijo y el del dao, y que ste resulte del incumplimiento, por una de las partes, de autor obligacin puesta a su cargo en el contrato, ya sea expresa, ya sea tcitamente, o una virtud de la ley o un uso imperativo. En el caso, concluye el fallo, la empresa deportiva en no oblig a que no sucediera ningn accidente por causa del contrato, y ninguna se de seguridad aparece medida incumplida.

18 6 La doctrina de este fallo no resulta convincente, pues parece difcil negar que una empresa que organiza un espectculo pblico, celebra un contrato con el espectador paga que la entrada y asiste al mismo. Admitida la existencia de un contrato, es obligacin de indudable la seguridad a que se compromete el organizador conforme a lo que resulta la dedoctrina del fallo del tribunal marplatense (supra, nro. 971). Desde luego que la obligacin de seguridad no puede ir ms all de garantizar al los daos que pueda sufrir por el desarrollo del espectculo o por espectador por cosas puestas por el organizador al servicio del pblico asistente. El dao las eventualmente pueda experimentar por el hecho de los dems asistentes, cuando ste que es imprevisible o irresistible y ajeno al organizador, configura un caso de fuerza mayor libera que a ste de responsabilidad. Tal lo que sucede muchas veces en los partidos ftbol, en que las avalanchas de pblico forman un fenmeno colectivo, de incontrolado y de inesperado annimo, origen. La existencia de la obligacin general de seguridad impuesta en forma tcita accesoria de otras obligaciones contradas contractualmente, puede hallar como bastante en fundamento el artculo 1198, primera parte, del Cdigo Civil, segn el texto de la 17711 <>. ley En efecto, la solucin parece conforme con el principio de que los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y verosmilmente previsin. Es as que puede entenderse como verosmil que cada parte ha confiado en que el y la previsin de la otra, la pondra al resguardo de daos que pudiera cuidado su persona causar a o a sus bienes la ejecucin del contrato en lo que concierne a la actividad sus de dependientes o a la intervencin de cosas de su propiedad o de su guarda. Ello no quiere decir necesariamente que esta obligacin de seguridad constituya una responsabilidad objetiva, pues en casos en que la obligacin principal consista en siempre deber de diligencia y prudencia, el deudor se podr liberar de la obligacin de un demuestra que el dao se produjo no obstante su falta de seguridad si culpa. Tal por ejemplo en el supuesto de la responsabilidad en el contrato de profesional asistencia del mdico, como en otros casos en que participe tambin activamente el propio acreedor en la ejecucin del contrato; as, por ejemplo, en los juegos de accionados por el feria cliente. b) Daos a los bienes. La obligacin de seguridad en cuanto a los bienes tiene otro carcter distinto de aquella que hemos considerado en relacin a las personas de contratantes los . En un gran nmero de contratos (depsito, prstamo de uso, arrendamiento, etc.) una las de partes asume una obligacin de conservar una cosa perteneciente al que con l ha contratado y la de devolvrsela en buen estado. Existe en ello una obligacin seguridad en cuanto a la cosa, pero se trata de una obligacin principal, cuyo de carcter contractual no es, pues, dudoso. En estos casos la obligacin de seguridad constituye de las una obligaciones propias del contrato y tiene la importancia fundamental de que en consiste la esencia de la convencin (infra, nro. ella 1003).

18 7 Distinto es el caso de la obligacin accesoria de seguridad que comporta para el deudor la intervencin de otras personas que, como representantes o dependientes suyos, dao a causan los bienes del acreedor con motivo de la ejecucin del contrato. A esta de seguridad la denominaremos especficamente obligacin de obligacin garanta. B) OBLIGACIN DE GARANTA. En el supuesto de los daos que pueda acreedor en el experimentarsus bienes, como consecuencia de la intervencin de dependientes del deudor en la ejecucin de la prestacin, la obligacin de seguridad subordinados o convierte en una obligacin de garanta. La llamamos as porque la culpa o dolo se dependiente puede comprometer su responsabilidad personal por el hecho propio del en la extracontractual, pero desde que ese hecho ha sido ejecutado en el rbita del contrato del cumplimiento deudor a quien el dependiente representa, ese deudor es responsable contractualmente por una obligacin de tambin garanta. La obligacin de garanta a cargo del deudor est implcita por el solo hecho de implicado a otro en la ejecucin de la haber obligacin. Trataremos el principio general de la responsabilidad de garanta por el hecho ajeno como obligacin tcita y accesoria, y separadamente los casos legales de obligacin garanta impuestos especficamente en algunos de contratos a) Principio general de responsabilidad por el hecho ajeno. En ciertos supuestos el y, en su caso, el acreedor responden tambin en igual medida que por su deudor conducta, de la conducta de sus representantes y propia auxiliares. En esta materia no existen en nuestro derecho reglas generales, como tampoco en derecho francs, donde la doctrina unnime de los autores ha considerado el inaplicable el del Cdigo Civil francs (correspondiente a nuestro art. 1113, Cd. Civ.) a artculo 1384 responsabilidad contractual por el hecho ajeno, la cual se hallara gobernada la principios por propios. La cuestin ha sido contemplada en el Cdigo en situaciones particulares tales como responsabilidad de los posaderos (arts. 1118 y 2230), de los transportistas (art. 1119, la parte), del locatario (art. 1561) y del empresario en la locacin de obra (art. 1 1631). Los principios contenidos en dichas reglas particulares deben ser establecindose generalizados, un sistema de responsabilidad contractual por el hecho ajeno, intervencin que el tercero ha tenido en la ejecucin del segn la contrato. 1) Intervencin por s mismo. Cuando un tercero interviene por s mismo en el cumplimiento de un contrato e impide con ello que el deudor cumpla con su este ltimo obligacin, se libera de la responsabilidad siempre que el hecho del tercero constituya caso un fortuito o de fuerza mayor. Sin embargo, el deudor sera responsable si hubiese podido o debido evitar intervencin; en tal caso la ley le impone el deber de garantizar al acreedor esa contra la esos terceros. Por ejemplo, en el supuesto del artculo 1561, en que el accin de responde locatario tambin del dao que causen sus huspedes; y lo mismo en el artculo 2230, cuanto impone la responsabilidad del posadero por los daos que causen los viajeros en que se alojan en la casa.

18 8 <p>Representantes convencionales: El representante convencional interviene por encargo del deudor o con su consentimiento. En estos supuestos no es necesario que el tercero que ejecuta la obligacin sea o dependiente del deudor. As puede ser un mandatario o un empresario no independiente, a quien el deudor encarga la ejecucin de la obligacin. Se advierte que el mbito personal de la responsabilidad contractual por terceros es amplio ms que el de la correspondiente responsabilidad delictual: sta slo se refiere a dependientes o los subordinados. En cuanto a las condiciones para que funcione esta responsabilidad, se Encargo a) requiere: del deudor; b) Que el representante o auxiliar acte en el cumplimiento obligacin del deudor; si no fuera as, slo puede comprometer la responsabilidad de la deudor como principal si existe relacin de dependencia, y el auxiliar ha cometido un del ilcito acto en el ejercicio de la funcin. 3) Empleo ilcito de representantes y auxiliares. Si un deudor que est obligado a cumplir personalmente emplea ilcitamente a otras personas como auxiliares en la ejecucin, solo este hecho constituye una violacin culposa de la obligacin, y por consiguiente el deudor de todos los daos causados. En este supuesto no se trata de responde responsabilidad por el hecho de terceros, sino de la que incumbe por el propio hecho la 1109, (art. Cd. Civ.). b) Casos legales de obligacin de garanta. Hay casos en que la obligacin de garanta est impuesta especficamente por la ley con referencia a determinados contratos. obligacin de garanta no pierde por ello el carcter de obligacin accesoria de Esa aquellas otras obligaciones que son esenciales de acuerdo a la naturaleza del contrato respectivo. As por ejemplo, en el contrato de hospedaje existe una obligacin de seguridad al posadero impuesta que se concreta en la obligacin de garanta respecto al dao que pudiera por sus agentes o empleados en los efectos de los que se alojan en el hotel. causarse mismo sucede en el transporte con relacin al dao que puedan sufrir las Lo transportadas como consecuencia de hechos de sus cosas subordinados. Esta responsabilidad surge, como hemos visto, en la rbita contractual, pues responsable y el eventual damnificado estn vinculados por un contrato, y adems el dao resulta causado en la ejecucin misma de los deberes que la naturaleza del el contratoal impone responsable. Responsabilidad de los dueos de hoteles y casas pblicas de hospedaje. En el caso los de dueos de hoteles, casas pblicas de hospedaje y establecimientos pblicos de gnero, su responsabilidad nace precisamente del hecho de que tienen los deberes todo se originan en el depsito necesario (arts. 2187 in fine y 2227 in fine, Cd. Civ.). Por que son ello responsables de todo dao o prdida que sufran los efectos de toda clase introducidos en las posadas, sea por culpa de sus dependientes o de las personas mismas que se alojan en la casa (art. 2230). Responsabilidad de capitanes de buques y agentes de transportes terrestres. Tambin es carcter contractual la responsabilidad de los capitanes de buques y patrones de de

18 9 embarcaciones respecto del dao causado por la gente de la tripulacin en los efectos embarcados, o cuando se extravan; e igualmente la responsabilidad de los agentes transportes terrestres, respecto del dao o extravo de los efectos que reciben para de transportados (art. 1119, Cd. Civ.). Le son aplicables los mismos principios que ser visto respecto de los dueos de hoteles (art. 1119, 1 hemos parte). C) OBLIGACIN DE SEGURIDAD CON RESPECTO AL OBJETO. Hay supuestos en que la obligacin de seguridad es, como hemos dicho antes (supra, nro. 980), una principal que obligacin est en la esencia misma del contrato y existe en relacin a la cosa constituye el objeto de la prestacin. Por ejemplo, la obligacin de conservar la cosa que para ser restituida a su dueo en los contratos de locacin (art. 1561, Cd. Civ.), en el (arts. 2202 depsito y sigs.), en el comodato (art. 2266). Esta obligacin de seguridad puede dar lugar a una responsabilidad por culpa si la cosa se pierde o se deteriora por falta de cuidado en la conservacin de la misma. Sin embargo, aun dentro de este mbito contractual parece haberse hallado responsabilidad de tipo objetivo en el caso particular de las obligaciones del garajista, una en cuanto a la restitucin del vehculo guardado en un garaje. As ha sucedido que hurtado un automvil del garaje donde se hallaba se responsabilidad del garajista, salvo la prueba, a su cargo, de la fuerza mayor o el estableci la fortuito. caso (Q WpUPLQRV TXH QR DGPLWHQ GXGDV VH KD GHFODUDGR TXH PHGLDQWH OD HQWUHJD GHO automotor a su depositario y su recepcin por ste, se transfiere la custodia y jurdica. guarda El depositario est obligado a conservarlo y restituirlo sin deterioro a su dueo as se solicitare, bajo responsabilidad en caso de no hacerlo, por daos cuando S y HUMXLFLRV VL QR PHGLy FDVR IRUWXLWR R IXHU]D PD\RU I. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL Este factor objetivo de responsabilidad tiene aplicacin en los casos de daos causados por las cosas inanimadas (art. 1113, 2 parte del agregado de la ley 17711 <>) y por animales (arts. 1124 y los sigs.). A) COSAS INANIMADAS EL SISTEMA ANTES DE LA LEY 17711. En esta materia el sistema del Cdigo ha fundamentalmente modificado por la ley 17711 <>del ao 1968. Antes de esta reforma sido responsabilidad por el dao causado por las cosas inanimadas estaba regida por la artculo 1133, que impona responsabilidad al dueo si ste no probaba que de su el parte no hubo culpa. El sistema se completaba con el artculo 1113, que estableca responsabilidad del guardin por el dao producido por las cosas de que uno se la sirve o su tiene a cuidado. Segn una parte de la doctrina, el artculo 1133 se refera al caso en que el dueo fuese a la vez el guardin y poda aqul excusar su responsabilidad probando que de no parte su no hubo culpa. Por ejemplo, si demostrase que us con prudencia y diligencia facultades de disposicin transfiriendo la guarda a persona sus idnea.

19 0 Pero si el dueo fuese guardin a la vez, el caso quedaba regido por el artculo 1113, por la culpa de ste una culpa demostrada o revelada y no meramente presumida; ser eludir para su responsabilidad el guardin deba proyectar fuera de su rbita la causa del dao, eficiente acreditando que esa causa era un caso fortuito ajeno a la cosa, o la culpa vctima de la o de un tercero. De acuerdo a otras opiniones doctrinarias, la responsabilidad incumba siempre al dueo, lo estableca el artculo tal como 1133. Para la mayora de los autores el responsable era siempre el guardin de la inanimada, que si ordinariamente suele ser el propietario, no es preciso que lo sea, cosa cuando como transfiere a un tercero la guarda de la cosa, interpretndose el artculo 1133 en funcin del artculo 1113, que sentaba la regla general. En esta materia de la responsabilidad por el dao causado con intervencin de inanimadas, se ha producido en nuestros tribunales una copiosa jurisprudencia cosas relacin a los frecuentsimos casos que se han presentado con motivo de accidentes en automotores. de En los primeros momentos, y siguiendo de cerca a los fallos de los tribunales franceses nuestra jurisprudencia distingua entre el dao causado por el hasta 1930, conducido, automvil es decir bajo la accin del conductor, y el dao ocasionado por defecto fabricacin o de conservacin. En el primer caso el dao era causado con la cosa y se rega por el artculo 1109. En el segundo, el dao era causado por la cosa (rotura de la barra de direccin, falla de explosin frenos, de neumticos, desprendimiento de aro de rueda, etc.) y se rega por el artculo 1113, pudiendo slo excusarse la responsabilidad del guardin por la prueba del extrao (caso fortuito o fuerza mayor, culpa de la vctima o de un caso tercero). Si bien la jurisprudencia francesa borr toda distincin entre dao causado con la cosa ycosa, en el recordado fallo de las Cmaras Reunidas de la Corte de Casacin por la 13 del de febrero de 1930 (supra, nro. 85), en nuestro pas prevaleci siempre esa salvo algn caso aislado con voto del Dr. distincin, SALVAT. Sin embargo, nuestros jueces con un encomiable criterio plstico y funcional, cuando dao era causado con la cosa (automvil conducido), afirmaron una el dinmica que jurisprudenciafacilitaba grandemente a la vctima la prueba de la culpa del conductor, no en virtud de la aplicacin de presunciones legales casusticas establecidas en la slo Nacional del Trnsito 13893 <> sino tambin por el juego de presunciones hominis Ley que importaron un tal afinamiento de la nocin de culpa, que el peatn embestido por automvil no deba en la prctica cargar con la prueba de la un misma. De esa manera y por la va pretoriana se estableci una inversin de la prueba vctima la cuando era un peatn y, ms an, resultaba beneficiada sta con una nueva tendencia jurisprudencial que exiga al conductor, no la prueba de su falta de culpa, demostracin precisa de una causa sino la extraa. De este modo las diferencias entre hecho ejecutado con la cosa y hecho de la cosa quedaban suprimidas, y la cuestin apareca resuelta en iguales trminos que aquella

19 1 jurisprudencia francesa de 1930, que nuestros tribunales no quisieron nunca adoptar expresamente . En cuanto a las personas responsables, ellas resultaban ser, en el caso de los 1113 y 1133, el dueo o guardin. Es decir que stos respondan en el supuesto del artculos dao causado por la cosa: el dueo, en cuanto tal salvo prueba en contra de su presumida; por ejemplo, si transfiri la guarda sin culpa o sea a persona idnea o culpa fue privado de ella contra su voluntad (robo o hurto). A su vez el guardin responda por culpa presumida en el cuidado y atencin que debi poner en la guarda y empleo su cosa, de la pero desde que no se le permiti probar su falta de culpa, el fundamento de la responsabilidad no poda decirse ya que reposara en la culpa sino en un deber garanta. de En la hiptesis del dao causado con la cosa y regido por lo tanto por el artculo 1109, la responsabilidad era naturalmente del conductor culpable, pero se llegaba fcilmente responsabilidad del dueo o guardin, por aplicacin de las normas de a la indirecta del principal por el hecho del subordinado, habida cuenta de la muy fluida responsabilidad de dependencia aun accidental que los tribunales haban nocin admitido. EL SISTEMA IMPUESTO POR LA LEY 17711. Al dictarse la ley 17711 <>el tradicional sistema de la responsabilidad se vio profundamente conmovido, en opinin de algunos por la incorporacin de la teora del riesgo creado en los casos de autores, causados por las cosas. En rigor de verdad, la crtica resulta exagerada y daos su preocupacin infundada. a) Justificacin de la reforma. En primer lugar, lo cierto es que la teora objetiva como una responsabilidad sin culpa se hallaba incorporada a nuestro sistema jurdico concebida obra por de una jurisprudencia realista y, en cierto modo, creativa. Es as que la inexcusabilidad de la responsabilidad del principal en los daos por los dependientes, y la limitacin de la prueba a la falta de casualidad en los causados causados por las cosas inanimadas, lo mismo que en los daos producidos por daos animales, colocaban el sistema en estas hiptesis dentro de la rbita de los responsabilidad objetiva con fundamento en un deber de una garanta. En segundo lugar, en los supuestos de daos causados con los automviles, que son los frecuentes, la jurisprudencia haba tambin suprimido prcticamente, en cuanto ms prueba de la culpa, la distincin entre hecho con la cosa y hecho de la cosa. Cuando a la daos se causaban a peatones las presunciones hominis cubran los casos, con la los misma extensin que la presuncin legal del artculo 1113. Es decir que siempre exista inversin de la prueba, y adems la apreciacin de la falta de culpa era de tal una modo que slo se llegaba a admitirla demostrando la falta de estricto causalidad. En tercer lugar, el mbito de esa responsabilidad objetiva se limita en la ley 17711 <>a daos causados por las cosas inanimadas que tienen riesgos, o sea que son peligrosas los s ousceptibles de daar. Con lo que el sistema queda circunscripto y resulta excepcional relacin a la culpa, que sigue siendo el factor genrico determinante de la en civil. responsabilidad

19 2 Dentro de los lmites que la legislacin vigente le seala, parece justo admitir hoy la responsabilidad objetiva cuando se causa un dao sin culpa del autor del hecho o guardin de la cosa, si tampoco existe culpa de la del vctima. En tiempos en que las relaciones humanas se desarrollaban sin las complejidades de lamoderna y, consecuentemente en su simplicidad, podan destacarse ntidamente vida acciones individuales, fcil era imponer a los hombres estrictos deberes de las respeto y y fcil resultaba tambin valorar una conducta obrada con entera solidaridad libertad. Poda entonces decirse con justicia que el culpable deba responder y el inocente exento estaba de toda sancin. Si una persona resultaba vctima del hecho de un inocente, era no dado a los hombres modificar los designios de la naturaleza y esa vctima deba sola todo el soportar dao. Sin embargo, se ha operado en los ltimos tiempos una profunda transformacin social. e Allo han contribuido el maquinismo primero, con su secuela de accidentes luego las grandes incontrolados, y concentraciones humanas producidas por el industrialismo. fenmeno de este siglo es la explosin demogrfica que, aparte del grave El problema de la insuficiencia de recursos para la subsistencia de la humanidad en un universal no muy futuro lejano, nos trae hoy una manifestacin de vida social que crea hbitos consumos comunes, indiferenciados, una cultura uniforme y annima, y pone la ciencia al serviciotecnologa cuanto ms avanzada tanto ms peligrosa para la seguridad de la de una y de vida la salud. Este panorama de la vida moderna nos presenta un desvanecimiento de la personalidad del control de la propia actividad fsica, sometida a la presin de los por la prdida mecnicos del transporte y la comunicacin, y nos muestra tambin esa medios individual actividad fundida en grupos o equipos, cuando no en aglomeraciones multitudinarias. Parece existir hoy en el hombre medio un desmedro de la personalidad por claudicacin de su inteligencia, sometida a los procesos automatizados de la la y slo estimulada por una preparacin superficial en un sistema de educacin de ciberntica, masas. Si el hombre causa actualmente un dao con su hecho o con su cosa, resulta difcil establecer si es su culpa o la ajena, o la de la propia vctima, que lo ocasion. Es as si todos estamos expuestos a causar un dao tambin lo estamos a padecerlo, y si que no podemos hacer un reproche de conducta a quien lo caus ni a quien lo sufri, justo apresurarse a socorrer a la parece vctima. Resulta razonable que quien provoc el dao aun sin culpa, en una actividad lcita y til para l, cargue con las consecuencias del riesgo que cre. Aqu no es adems cuestin de juzgar conductas sino de repartir los daos que la actividad necesaria y til ya los de hombres va produciendo, y parece justo que soporte el dao quien obtiene el beneficio de esa inmediato actividad. El camino emprendido se dirige, segn parece inexorablemente, a la socializacin de riesgos en lo que el seguro opcional y especialmente el seguro obligatorio son los los primeros pasos, y la seguridad social integral encarada bajo la autoridad del Estado en ltima instancia el medio de repartir los ser daos.

19 3 Al incorporar a nuestro ordenamiento legal la teora del riesgo creado, la ley 17711 !VXSULPLy HO DUWtFXOR \ DJUHJy DO DUWtFXOR ORV VLJXLHQWHV SiUUDIRV (Q supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para eximirse ORV responsabilidad, deber demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el dao de sido causado por el riesgo o vicio de la cosa, slo se eximir total o parcialmente hubiere responsabilidad acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por quien no de debe responder. Si la cosa hubiere sido usado contra la voluntad expresa o presunta del R JXDUGLiQ QR VHUi dueo UHVSRQVDEOH b) Daos causados con las cosas y por las cosas. La norma contenida en el actual artculo 1113 rige hoy los daos causados con la mediacin de cosas, exceptuando supuestos previstos en el artculo 1119 referidos a los daos ocasionados por las los arrojadas de un edificio (de effusis et dejectis) o colocadas o suspendidas de un cosas peligroso (de positis vel suspensis) y que en su cada pueden causar dao a los modo transitan por la va pblica, o por terreno ajeno o por fundo propio sujeto a servidumbre que de trnsito. Si las cosas caen en fundo propio no sujeto a servidumbre de trnsito rige artculo 1111. el Estos casos de excepcin eran, juntamente con otros (supra, nro. 32), cuasidelitos derecho romano. Constituyen hiptesis de responsabilidad colectiva cuando se del quin ignoraarroj (infra, nro. 1690), y responden de los daos que se ocasionen, los padres familia o inquilinos que habiten el inmueble. Esta responsabilidad no es solidaria de (art. y constituye una excepcin al rgimen de la solidaridad impuesta por la ley 1121) <>en los casos de cuasidelitos (art. 1109, ltima parte). La responsabilidad 17711 es simplemente mancomunada y la deuda se divide, por lo tanto, en proporcin al inters cada de uno en el edificio. En cuanto al artculo 1134, ha sido derogado por la ley 17711 <>, por lo que los daos ocasionados por la ruina de edificios quedan ahora regidos tambin por el artculo (infra, 1113 nro. 1077). El nuevo texto del artculo 1113 se refiere a dos situaciones distintas que son reguladas de obviamente distinta manera. Por un lado se trata de los daos causados con las por otro cosas, y lado se trata de los daos causados por las cosas o por el hecho de las cosas. A pesar de la crtica que se le puede hacer a la redaccin del artculo por su falta precisin, lo que ha dado origen a discusiones sobre sus verdaderos alcances, de las situaciones contempladas son dos: el dao que se ocasiona con las cosas y el dao se causa por las que cosas. No nos parece aceptable la distincin que hace ORGAZ, excluyendo del artculo las cosas son sino instrumentos de la accin humana que se hallaran comprendidas que no artculo en el 1109, y dejando dentro de las previsiones normativas del artculo citado dos clases de cosas: 1) aquellas que sin vicios ni riesgos deben ser guardadas o para que vigiladas no ocasionen perjuicios, como por ejemplo: cadas de rboles, excesiva, humaredaetctera, contempladas antes en el artculo 1133 ahora derogado. La responsabilidad se funda en una culpa en la guarda que resulta presumida por la aquellas ley; 2) otras que ofrecen peligro de causar dao. La responsabilidad se funda en caso este en la teora objetiva del riesgo creado.

19 4 La ley no ha creado un tertius genus entre las cosas que tienen riesgos y las que no los tienen, o sea una categora de cosas que sin tener riesgos no caen dentro del mbito stas, como si estuviesen en una situacin intermedia por la necesidad de un de vigilancia cuidado o especial para evitar que daen. Bien podra decirse que existen infinitos grados de participacin de las cosas en causacin de los daos. Desde el supuesto de total ausencia de cosa, como si la un individuo diese a otro un golpe con el codo lesionndolo, hasta la exclusiva de una cosa intervencin en el origen del dao, como si el desplazamiento de una roca por pendiente de una montaa hiriese a un pasante. En el primer caso habra la responsabilidad culpa, y en el segundo no habra responsabilidad alguna por el del autor por su fortuito del carcter acontecimiento. Pero entre esos extremos existen grados intermedios que nos muestran, por un lado, una decisiva actuacin del hombre que maneja una cosa no riesgosa en s misma y responde dcilmente a su accionar; y por otro lado, una decisiva intervencin de una que peligrosa que supera la accin humana y queda fuera del control del cosa hombre. Los diversos matices que dan mayor prevalencia al hecho del hombre sobre la cosa, o la a autonoma riesgosa de la cosa sobre la accin humana, no pueden tener una regulacin diferente legal porque sera crear un complicado sistema jurdico de muy difcil aplicacin. Es ms sencillo distinguir entre el caso extremo en que el hombre domina cosa y la usa como instrumento; y la hiptesis absolutamente opuesta en que la la cosa las posibilidades humanas y provoca el dao por su riesgo y a pesar del supera hombre. El criterio adoptado por la reforma es, sin duda, el de cosas que tienen riesgos y que no cosas los tienen. c) Cosas peligrosas y cosas no peligrosas. Riesgo es la eventualidad, contingencia proximidad de un dao. Luego, podemos decir que la distincin que corresponde hacer o entre cosas peligrosas y cosas no es peligrosas De algunas cosas se puede decir que son peligrosas pero de ninguna se puede decir, cambio, que no lo sea en absoluto. La plvora est siempre pronta a estallar; es en peligrosa. sirve de apoyo al hombre para caminar, pero puede ser el objeto con el El bastn caerse que al se lesione clavndose la punta; puede ser peligroso. Hay as una gama infinita de cosas que van desde aquellas que pueden ser peligrosas hasta las que son peligrosas. muy Sin embargo, un esfuerzo de sistematizacin nos permite ubicar en un sector las cosas que normalmente no son peligrosas, y en otro sector aquellas que son peligrosas. Las normalmente primeras carecen de autonoma para daar: slo son peligrosas instrumentos del hombre. Las segundas son fuente autnoma de como daos. Aquellas que tienen autonoma para daar pueden ser clasificadas en cosas que tienen un peligro esttico y otras cuyo peligro es dinmico. El peligro esttico es el de que conllevan en s el riesgo (latente) pero requieren un factor extrao para aquellas desencadenar el dao; el peligro dinmico es el de las cosas que llevan el riesgo (patente) en accionar. su

19 5 El peligro es una calidad accidental de las cosas. Lo esttico es el peligro que la cosa llevar en s, pero no la cosa misma. Las cosas inertes pueden tener puede un peligro esttico, como la plvora, o no tenerlo, por excepcin, si la plvora normalmente hmeda. estuvieseUna escalera, que es inerte y normalmente no peligrosa, excepcionalmente tener un peligro esttico si sus escalones fuesen resbalosos o puede hallasen en mal estado de conservacin. Lo mismo puede decirse de la calzada o se de la vereda . Lo dinmico es el peligro que las cosas pueden tener en accin, pero no las mismas. cosas Adems una cosa normalmente destinada al movimiento (no inerte) puede tener tambin un peligro esttico en el vicio de fabricacin o de conservacin, que cuando ponga en movimiento puede manifestarse y ocasionar el se dao. Cuando nos referimos a cosas inertes nos referimos a objetos que por su naturaleza estn destinados a permanecer quietos por oposicin a las cosas que no lo son, y tienen que por fin el movimiento sea en un lugar fijo (un telar) o desplazndose (un automvil). Las cosas, inertes o no, pueden ser colocadas por un individuo en situacin de riesgo y un dao, no obstante hallarse en reposo. Como si una cosa cualquiera ocasionar puesta en medio de la calzada en una avenida y un vehculo la atropella es conductor. En este caso el dao no es causado por el vicio o riesgo de la cosa, sino por lesionndose el el hecho del hombre con la cosa que coloc de un modo imprudente; su est regida por responsabilidadla primera parte del agregado al artculo 1113, y se presume la culpa del dueo o guardin de la cosa. d) Vicio y riesgo. El artculo 1113 en el agregado de la ley 17711 <>menciona el proveniente del vicio, adems del riesgo. Hubiera bastado, sin embargo, aludir al dao Al referirse el artculo al vicio se incurre en una tautologa, pues se alude al riesgo. mismo desde que el vicio de que se trata es una falta o defecto de concepto conservacin fabricacin o de la cosa que hace a sta susceptible de daar. La idea de que los automviles son la causa ms frecuente de los daos ocasionados las por cosas inanimadas ha sido, sin duda, la razn determinante de que se previsto en hubiesen la reforma los daos causados por el vicio y por el riesgo de la cosa, aludindose implcitamente a la dualidad de hiptesis que inspir a nuestra anterior la diversidad del rgimen que ahora se trata de jurisprudencia suprimir. Tratndose de daos causados con automotores no cabe ahora distinguir como lo aquella haca jurisprudencia entre el que causaba el hecho de la cosa (vicio por defecto de fabricacin o conservacin) en que la culpa se presuma, del que se causaba con la (automvil conducido), donde la culpa deba probarse. El automvil es en s mismo cosa una peligrosa (cosa con riesgos), sea que el peligro provenga de un vicio del vehculo cosa d oe su desplazamiento fuera del control del conductor (vase infra, Nros. 1070 y sigs.). Una respetable doctrina considera que en el supuesto del vicio de la responsabilidad no es por riesgo sino que es una responsabilidad objetiva de cosa, la establecida por la ley en favor de los terceros perjudicados. Dice ORGAZ, garanta vicio, que existe refirindose al siempre una culpa en el fondo de la responsabilidad, sea la culpa del dueo o guardin en la conservacin de la cosa, sea, ms atrs, en la construccin. razones prcticas, segn el mismo autor, la ley hace siempre responsable, ante la Por vctima,

19 6 al dueo o guardin, cualquiera sea el origen del vicio, ya que ordinariamente el damnificado no est en condiciones de apreciar si el vicio era de construccin, ajeno dueo o guardin, o slo de conservacin imputable a ste. Nada obstara a que al vctima dirigiese su accin directamente contra el constructor (art. 1109) y, si es el la o guardin el demandado, tendra ste accin contra el constructor por lo que dueo pagado hubiese (argumento del art. 1134, in fine). No estamos de acuerdo en que el vicio constituye una responsabilidad de garanta y por no riesgo. Cuando el fundamento de la responsabilidad objetiva es la garanta, existe responsable inmediato ante la vctima, que es aquel por cuya culpa el dao se un produjo, y un responsable mediato o indirecto que responde tambin por la culpa de aqul. Es que existe un garante en favor de la vctima por el dao que otro le causa. Es por ello decir el perjuicio ocasionado compromete a la vez dos responsabilidades frente al que daado, tercero y es por ello tambin que el responsable como garante tiene accin reembolso de la indemnizacin pagada contra el autor del dao. Tal es la hiptesis de de la responsabilidad del principal por el dao causado por el dependiente, en cuyo caso la autoriza expresamente aquella accin (art. 1123, Cd. ley Civ.). En el supuesto del vicio, es verdad que la ley hace responsable al dueo o guardin razones prcticas, ya que el tercero damnificado no est en condiciones de por existencia apreciar la misma del vicio, generalmente oculto, que hace a la cosa peligrosa, pero dueo o guardin no responde como garante de la culpa de otro, sino el sencillamente que emplea es en s misma peligrosa a causa del vicio de porque la cosa conservacin. fabricacin o Es cierto que el damnificado puede dirigir su accin resarcitoria contra el fabricante de constructor o la cosa cuyo vicio origin el dao (infra, nro. 1115). Rige en este plenamente y con entera autonoma, la responsabilidad por el hecho propio (art. aspecto 1109) y damnificado reclamar por el dao sufrido contra el que construy la cosa puede el vicio con probndose su culpa. Sera ese dao una consecuencia mediata, y por lo previsible, de la que debe responder el que actu con culpa (art. 903, Cd. tanto Civ.). Pero, en cambio, el responsable como dueo o guardin que indemniz a la vctima tiene no accin recursoria delictual contra el constructor para obtener la restitucin de pagado como supuesto garante. No hay disposicin alguna que lo autorice a ello y lo puede invocarse analgicamente lo dispuesto en el artculo 1124, por ser una norma no excepcin que contempla un supuesto especfico que configura precisamente de esa responsabilidad de garanta. La responsabilidad del dueo o guardin por el dao causado por el vicio o riesgo cosa, de la es una responsabilidad personal frente a la vctima, porque el factor objetivo responsabilidad est dado por la utilizacin de una cosa peligrosa. La accin que de puede dueo o guardin contra quien la fabric es la que puede eventualmente tener el de la ndole contractual de la relacin que hubiera tenido con el mismo, ya sea un derivar contrato de compraventa, locacin, comodato, etctera; pero advirtase que la contractual no comprende ms que los daos que son consecuencia inmediata responsabilidad n y ecesaria del incumplimiento (art. 520, Cd. Civ.), salvo si el incumplimiento hubiese sido malicioso (art. 521, Cd. Civ.). e) Personas responsables. La responsabilidad est impuesta al dueo o guardin.

19 7 El dueo es quien tiene sobre la cosa un derecho de dominio (art. 2506, Cd. Civ.), independientemente de que lo ejerza por s o por otro (art. 2510, Cd. Civ.). El de guardin da lugar a distintas concepto teoras. Se ha considerado que guardin es quien tiene la cosa bajo su poder, o sea el tenedor (guarda material). Tambin se ha considerado por oposicin a aqul lato sensu que guardin es quien tiene un derecho sobre la cosa (guarda jurdica), negndose concepto, tal carcter a quien lo detenta de hecho, como el ladrn. Tambin se afirma que lo para configurar el guardin es el aprovechamiento econmico de la decisivo cosa. Consideramos que el concepto ms preciso es el que fij la Corte de Casacin (fallo de francesalas Cmaras Reunidas, 2-VI-1941) al rechazar la distincin entre guarda material jurdica, pues el ladrn de un automvil, segn la especie resuelta, puede y guarda guardin, aunque no tenga ningn derecho sobre el ser el mismo. (O FULWHULR DGRSWDGR HQ HVH IDOOR HV HO VLJXLHQWH HV JXDUGLiQ DTXHO TXH WLHQH GH KHFKR XQpoder de mando en relacin con la cosa; o, ms exactamente, es guardin el GH OD FRVD R HO TXH GH KHFKR HMHUFH HQ UHODFLyQ FRQ HOOD XQ SRGHU GH PDQGR propietario (V OD OODPDGD JXDUGD LQWHOHFWXDO Por nuestra parte, y precisando el concepto, podemos decir que es guardin quien de hecho o de derecho un poder de mando, gobierno, direccin o control sobre la ejerce cosa. As por ejemplo: 1) el dueo, si no se ha desprendido voluntariamente de la tenencia no o sila ha perdido contra su voluntad; 2) los tenedores legtimos de la cosa con facultad de y goce (tenencia interesada) como el locatario, comodatario, usufructuario, usuario uso a y nticresista; 3) los tenedores legtimos de la cosa sin facultad de uso y goce (tenencia desinteresada) como el mandatario, depositario y acreedor prendario; 4) los ilegtimos y poseedores aun viciosos, como el ladrn y el usurpador. En cambio no son guardianes, p aesar de la detentacin de la cosa, los servidores de la posesin que tienen la cosa su poder por su relacin de dependencia o por razn de servicio, como un chofer, bajo mecnico, un sereno, un portero o cuidador de un un inmueble. f) Carcter de la responsabilidad. Teniendo en cuenta que se trata de una responsabilidad la cosa y no fundada en la culpa del guardin, la solucin debe por el riesgo de diferente de la que hemos considerado para este ltimo caso (supra, nro. 862) en ser que la responsabilidad es del dueo si es al mismo tiempo el guardin, y, si se ha de la guarda desprendido de la cosa, la responsabilidad corresponde a quien ejerza la guarda. Es que en decir este caso se trata de una responsabilidad subsidiaria o excluyente. En el riesgo, la responsabilidad es del dueo o guardin, de uno u otro pero no en forma alternativamente, subsidiaria o excluyente. Es decir que la vctima puede dirigir su contra accin el dueo o contra el guardin indistintamente. En ninguno de los dos casos analizados la responsabilidad es conjunta, como lo expresa BORDA, pues la del artculo redaccin no permite esa interpretacin, ya que se emplea all la conjuncin R \ QR OD disyuntiva FRSXODWLYD \ Frente a la vctima, cuando el dueo se ha desprendido voluntariamente de la guarda la decosa, la responsabilidad de aqul tiene carcter inexcusable cualquiera naturaleza de las relaciones que existan entre dueo y guardin, y con independencia, sea la por

19 8 lo tanto, del derecho que pueda tener o no el uno a reclamar del otro el reembolso de lo pagado. LQ HPEDUJR VL OD FRVD KXELHVH VLGR XVDGD FRQWUD OD YROXQWDG H[SUHVD R SUHVXQWD 6 GHO GXHxR R JXDUGLiQ QR VHUi UHVSRQVDEOH DUW ~OW SDUWH agreg. ley 17711 <>). Prescindiendo de la lamentable sintaxis empleada en la redaccin del prrafo, razonable que si el dueo o guardin han sido ajenos al empleo de la cosa no es tengan responsabilidad en caso de dao, pues el riesgo fue puesto en accin contra la de voluntad aqullos. Sea el dueo o el guardin quien hubiera pagado la indemnizacin, soportar en instancia el valor del perjuicio uno u otro, segn el carcter de las relaciones ltima internas entre ellos, que pusieron la cosa de uno bajo la guarda del otro. As habr que considerar en primer lugar los trminos de la convencin entre las ya se trate de una locacin, comodato o depsito, usufructo, prenda o anticresis, y, a partes, de convencin, la reglas legales supletorias propias de cada relacin o, en falta instancia, la cuestin se resolver por culpa de quien incurri en ella, pudiendo el ltima dueo al guardin como damnificado indirecto (art. reclamar 1079). Si fueren varios los dueos o guardianes de la cosa por cuyo vicio o riesgo se caus dao, responden solidariamente todos los dueos o todos los guardianes (unos u el conforme a la interpretacin que corresponde dar al artculo 1109, ltima parte otros), por la ley agregada 17711 <>, y por ser la ms adecuada al resultado buscado de dar damnificado mayor seguridad en el al resarcimiento. g) Causas de exoneracin. Teniendo en cuenta que el fundamento de la responsabilidad tiene carcter objetivo y el factor atributivo es el riesgo creado, de nada sirve al guardin dueo o probar que de su parte no hubo culpa. Para eximirse de responsabilidad resta demostrar la interrupcin del nexo causal, mediante la alegacin y prueba de slo le hecho extrao al riesgo de la cosa, que interfiera en el proceso y tenga un suficiente virtualidadpara determinar por s solo el dao ocasionado. El artculo 1113 en su actual redaccin dice que el dueo o guardin, para eximirse total o parcialmente de responsabilidad, debern probar la culpa exclusiva de la vctima o de tercero por el cual aqullos no responden. No se menciona el caso fortuito o un fuerza pero dado que estos hechos, por su imprevisibilidad e irresistibilidad, colocan mayor, resultado fuera del mbito del riesgo propio de la cosa, constituyen al factores interruptivos de la cadena causal. Es decir que el caso fortuito para exonerar indudablemente de responsabilidad debe ser extrao o externo al riesgo propio de la cosa. La omisin en el artculo del caso fortuito o fuerza mayor tiene por efecto que en caso concurrir con el riesgo ste lo absorbe totalmente, y no exime parcialmente de la responsabilidad. Ello no ocurre, en cambio, cuando el riesgo concurre con la culpa de vctima o de un la tercero. En estos casos el juez deber establecer el grado de participacin de ambos factores enproduccin del dao, y, conforme a lo que resulte de ello, distribuirlo entre el la guardin dueo o y la vctima, disminuyendo proporcionalmente la indemnizacin. O, en su el juez caso, deber repartir la carga del resarcimiento entre el dueo o guardin y el tercero

19 9 culpable en proporcin a la participacin del riesgo y la culpa en la produccin del dao a fin de que la vctima reciba una indemnizacin integral. Esta obligacin conjunta debe solidaria por aplicacin del principio que inspira el artculo 1109, ltima parte agregada ser la ley por 17711 <>. B) COSAS INANIMADAS: CASOS PARTICULARES Teniendo en consideracin las caractersticas propias de diversas cosas inanimadas y diferencias que ello determina en el rgimen de responsabilidad aplicable a las las trataremos mismas, por separado los casos particulares de los automotores, aeronaves, edificios p y roductos elaborados. AUTOMOTORES. La responsabilidad en los casos de accidentes provocados automotores ha sido considerada antes (supra, Nros. 1011 y sigs. y 1049 y sigs.) por relacin a la aplicacin general de las normas sobre daos causados con intervencin en cosas de inanimadas. Teniendo en cuenta los desarrollos jurisprudenciales sobre la aplicacin de los anteriores artculos 1113 y 1133 a los daos causados por automotores y las presunciones de culpa legales que contiene la Ley Nacional del Trnsito 13893 <>, la reforma de la ley 17711 <>en esta materia no va a alterar, sin duda, las soluciones admitidas hasta hoy respecto a los peatones vctimas de accidentes del con trnsito. Una copiosa jurisprudencia se ha desarrollado en los ltimos aos en los tribunales nuestro pas en torno de los accidentes ocasionados por automotores El concepto de que prevalece es el que hemos expuesto (supra, nro. 1049) cuando afirmamos que automvil es una cosa peligrosa y que por lo tanto le es aplicable la teora del el riesgo incorporada por la reforma al artculo 1113 del Cdigo Civil. Este criterio, por otra ha sido parte, recogido por la legislacin ms moderna, tal como el Cdigo de Portugal de que entre los casos de responsabilidad por riesgo le dedica normas particulares a 1966, accidentes causados por vehculos (arts. 503 a 506). Es decir que la responsabilidad los dueo o guardin del automvil no se funda ya en una culpa presumida sino del responsabilidad objetiva por el riesgo de esos vehculos, sin perjuicio del en la rgimen diferentede responsabilidad del conductor que no sea dueo o guardin, pues tal supuesto es el de la culpa por el hecho propio (art. 1109, Cd. Civ.), como lo reconocido la jurisprudencia admitindose una presuncin de culpa por el artculo ha primera 1113, parte del agregado de la ley 17711 <>, desde que el conductor causa el dao con la cosa de que se sirve y utiliza al conducirla. Esta solucin ha sido adoptada Cdigo por el de Portugal (art. 503-3), creando una presuncin de culpa del conductor. En relacin a los accidentes causados entre dos o ms vehculos la conclusin que hemos expuesto (supra, nro. 700), es la que ha tenido recepcin jurisprudencial GHFODUDU TXH WUDWiQGRVH GH FRVDV FRP~QPHQWH SHOLJURVDV \ TXH SRU OD HQWLGDG GHO al ULHVJR creado por ambas tiene pareja incidencia no corresponde aplicar el artculo 1113 &yGLJR &LYLO ULJLHQGR HO VLVWHPD GH OD FXOSD GHO DUWtFXOR GH GLFKR FXHUSR OHJDO del eVWHes tambin el rgimen del citado Cdigo de Portugal (art. 506), donde se dispone que si ninguno de los conductores tuviese culpa la responsabilidad se reparte en la en que el riesgo de cada uno de los vehculos hubiese contribuido a causar los daos. proporcin caso En de duda se considera igual la medida de la contribucin de cada uno.

20 0 Despus del fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin que se cita en la notarectificamos nuestro criterio anterior en el sentido expresado en el prrafo 700 pie, al bis. Corresponde analizar el caso en que el dueo o guardin del automvil no imputable. Por tratarse de una responsabilidad objetiva, esto es, que prescinde fuese de la parecera que aquella circunstancia fuese indiferente y por lo tanto culpa, imponerse debiese una total responsabilidad por el dao causado como, sin excepciones, impone todo dueo o guardin. Sin embargo, nos parece que debe prevalecer la ley a concepto de equidad aplicando analgicamente lo dispuesto en el artculo 906 del un Civil (reformado por la ley 17711 <>), pero no para disponer un resarcimiento que por Cdigo el artculo 1113 corresponde sin excepciones, sino para atenuarlo conforme con lo en el artculo 1069, ltima parte. Anloga solucin ha establecido el Cdigo de dispuesto (art. 503Portugal 2). AERONAVES. La aeronave es un aparato apto para circular en el espacio transportar personas o cosas. Conforme a esta definicin, cualquier ente que areo y desplazarse a travs de la atmsfera, pero en el que no puedan ubicarse pueda cosas, no es personas o una aeronave. Es una cosa mueble registrable, generalmente accionada motores a hlice o por turbinas. Desde un punto de vista privado, la aeronave es un tpico objeto de derechos que plantea, comienzo, la necesidad de su definicin dentro del campo de los bienes y que desde el acuerdo a la evolucin del orden jurdico rompe el esquema tradicional de cosas de muebles e inmuebles para aparecer como un justificativo ms de la necesidad de computar eje de como la distincin de aqullas a su cualidad de registrable. Sus particulares caractersticas para la navegacin area le atribuyen un rgimen autnomo que se halla regulado en el Cdigo Aeronutico (ley 17285 legal <>). Lmites de la responsabilidad. La reparacin no es integral sino que se ha sistema de adoptado ellimitar la indemnizacin, dentro de los topes mximos determinados relacin al peso de la aeronave y a razn de tantos argentinos oro por kilogramo de en que se peso, traducirn en su equivalente en pesos moneda nacional (ahora convertibles). Esta disposicin (art. 160) contiene de ese modo una clusula legal pesos de escala mvil a tenor de la cotizacin del oro, que asegura la estabilidad indemnizacin contra la depreciacin de la de la moneda. La limitacin de la responsabilidad establecida no puede ser invocada en el caso de del explotador o de sus dependientes. En este supuesto, el resarcimiento debe ser dolo pleno. EDIFICIOS. Derogado el artculo 1134, lo relativo a los daos que puedan causar edificios est comprendido en la norma genrica del artculo 1113, que se refiere a los cosas inanimadas en general, por oposicin a animales, y sin distinguir entre las cosas e muebles inmuebles.

Ley 24240 DE DEFENSA DEL CONSUMIDOR. El 22 de septiembre de 1993 el de la Nacin sancion la ley 24240 de Defensa del Consumidor, en cuyo Congreso Captulo X 5HVSRQVDELOLGDG SRU GDxRV GLVSRQH HQ HO DUWtFXOR 5HVSRQVDELOLGDG VROLGDULD 6L HO

20 1 dao al consumidor resulta del vicio o defecto de la cosa o la prestacin del servicio responder el productor, el fabricante, el importador, el distribuidor, el vendedor y quien haya puesto su marca en la cosa o servicio. El transportista proveedor, el por los daos responder ocasionados a la cosa con motivo o en ocasin del servicio. responsabilidad es solidaria, sin perjuicio de las acciones de repeticin que La Slo se liberar corresponda. total o parcialmente quien demuestre que la causa del dao le ha sido DMHQD La ley 24240 ha sido vetada parcialmente por el Poder Ejecutivo de la Nacin decreto 2089/93. El veto parcial recay entre otros en el Captulo X de la citada ley, mediante el que contena solamente el artculo 40. C) ANIMALES FUNDAMENTO DE ESTA RESPONSABILIDAD. El riesgo creado como factor responsabilidad es tambin aplicable para atribuir al dueo o guardin de un de dao causado por ste, sea domstico o animal el feroz. RGIMEN LEGAL. El aUWtFXOR SULPHUD SDUWH GLVSRQH (O SURSLHWDULR GH XQ GRPpVWLFR R IHUR] HV UHVSRQVDEOH GHO GDxR TXH DQLPDO FDXVDUH Esta responsabilidad est expresamente consagrada en los textos romanos, y de ellos pasado a las legislaciones antiguas y modernas. La materia ha evolucionado poco ha las cuestiones que pueden suscitar los daos causados por los animales son siempre pues mismas. las a) Personas responsables. En primer lugar es responsable el propietario del dueo responde aunque en el momento de causar el dao el animal hubiese estado animal. El la guarda de los dependientes de aqul (art. 1126, Cd. bajo Civ.). Sin embargo, si el dependiente es el dueo del animal y lo usa en el inters del principal, aqul como propietario y ste por servirse de responde l. El propietario no responde si el animal causa el dao cuando se hallase al servicio de contra otro la voluntad expresa o presunta de aqul (agr. art. 1113, in fine, ley 17711 <>). Si el propietario hace abandono del animal con nimo de no continuar en el dominio del mismo (art. 2607), y ste ocasiona un dao, el propietario ser responsable si se su culpa prueba en relacin a las circunstancias en que se hizo el abandono (art. 1109). cambio, desde que perdiera el dominio por haber recuperado el animal su antigua En o pierda libertad la costumbre de volver a la residencia de su dueo (art. 2605) y causare un ya no dao responde su antiguo dueo, por no ser tal y por no poder imputrsele culpa alguna. Tambin responde del dao que causare un animal domstico o feroz, la persona cual a la se hubiere mandado el animal para servirse de l (art. 1124, 2 parte). El de esta responsabilidad contina siendo el mismo. La persona que se sirve del fundamento animal de l un provecho y, por lo tanto, carga con los riesgos de su obtiene uso. Se sirve del animal la persona que obtiene de l los servicios o utilidad que puede segn prestarla naturaleza propia del animal y los fines a que se le destina. Es indiferente que se

20 2 sirva del animal a ttulo oneroso o gratuito. Por ejemplo: un locatario, comodatario osufructuario u . Cuando el animal es mandado por su dueo a otra persona, pero no para servirse en el de l sentido que hemos expuesto, sino con otros fines, la cuestin ha originado controversias doctrinarias. Por ejemplo: el animal que un viajero deposita en el donde hotel se aloja; el animal que se entrega a un veterinario para su curacin, o a un herrador para ser herrado. $OJXQRV DXWRUHV FLxpQGRVH DO FRQFHSWR HVWULFWR GH VHUYLUVH GH pO D TXH DOXGH HO DUWtFXOR ensean que la responsabilidad es del propietario, salvo prueba de culpa directa de personas (art. 1109). Se trata de un caso de excepcin, y por consiguiente no esas es susceptible de extenderse en la interpretacin a otros casos, fuera de aqullos en persona que la se sirve del animal conforme a su naturaleza y destino. Otros autores, con un criterio ms amplio, opinan que servirse del animal tambin consiste en realizar con l, por cuenta propia, un beneficio profesional, obteniendo as aprovechamiento econmico; como en los casos que hemos un mencionado precedentemente . Si la persona que se sirve del animal lo hace sin que se le hubiere mandado por dueo, y lo utiliza contra la voluntad expresa o presunta de ste, es, sin su responsable de los daos que causare, pues detenta su guarda y se sirve del duda, aunque animal, ilcitamente. El dueo, en cambio, no responde, como hemos visto. b) Carcter de esta responsabilidad. Cuando el dao es causado por un animal se mientras la guarda de su dueo no existe problema alguno, porque el propietario halla bajo es la persona que se sirve del misma animal. En cambio, cuando el dueo ha mandado al animal a otra persona para que se sirva l, de se produce el desdoblamiento de ambas calidades: dueo y guardin. En este caso se plantea la cuestin de saber quin responde: si uno u otro, o los dos, ya conjunta o sea alternativamente. Segn la opinin de algunos autores, la responsabilidad del que se sirve del excluye animal la del dueo. Esta solucin estara dada por el fundamento mismo de esta responsabilidad, ya sea en la culpa o en el riesgo. En el primer caso, slo habra culpa guardin que se sirve del animal; en el segundo, slo el que se sirve aprovecha del animal del . $GHPiV HO PLVPR DUWtFXOR VHJXQGD SDUWH GLVSRQH TXH OD PLVPD UHVSRQVDELOLGDG SHVD VREUH OD SHUVRQD D OD FXDO VH KXELHUD PDQGDGR HO DQLPDO SDUD VHUYLUVH GH pO \ HOOR indicara que son dos responsabilidades independientes. Otros autores sostienen que esta responsabilidad es conjunta o acumulativa. Se dice que el texto del artculo 1124 no autoriza otra interpretacin, y que ella queda corroborada la frase final que, despus de responsabilizar al guardin, deja a salvo su accin con regreso contra el propietario, lo que significara que la responsabilidad de ste de mantiene, no obstante haberse desplazado la se guarda.

20 3 Nosotros, con un criterio anlogo al que nos sirve para interpretar el artculo 1113 (supra, nro. 1061) en parecida situacin, pensamos que esta responsabilidad incumbe propietario y al guardin que se sirve del animal, pero no conjuntamente, al alternativamente; uno u otro. Si el dueo ha desplazado voluntariamente la guarda sino animal, no puede desentenderse de los riesgos que ste comporta, pues es su del que se el dueo; sirve tampoco, porque aprovecha de l. La vctima puede optar por uno u otro. El que pague la indemnizacin, sea el dueo o el guardin, tendr o no una reintegro accin decontra el otro, pero no como efecto de garanta, sino como consecuencia de relaciones internas que existieren entre ellos y de la respectiva culpa si la las hubiere. La accin recursoria est aludida en la parte final del artculo 1124, pero no es la del artculo 1123, que se refiere exclusivamente al recurso del principal contra dependientes o domsticos por cuya culpa se caus el dao, y por quienes sus aqul responde en garanta. Si los dueos o guardianes fueren varios, la responsabilidad es solidaria, conforme a que lo dispone el artculo 1109, ltima parte agregada por la reforma de la ley 17711 <>. F 'DxRV SRU ORV TXH VH UHVSRQGH 'LFH HO DUWtFXOR TXH (O SURSLHWDULR GH XQ DQLPDO o feroz, es responsable del dao TXH FDXVDUH $ VX YH] HO domstico GLFH HQ OD SDUWH ILQDO TXH 1R VH VDOYD WDPSRFR OD UHVSRQVDELOLGDG GHO GXHxR DUWtFXOR dao SRUTXH HOque hubiera causado el animal no estuviese en los hbitos generales de HVSHFLH su Sea el dao causado por un animal salvaje o feroz, que tiene el hbito de vivir en aunque libertad pueda ser domesticado; sea el dao causado por un animal domstico, que tiene el hbito de vivir con su dueo, siempre se responde, aun si el dao es extrao a hbitos generales de la respectiva los especie. El dao puede recaer en las personas o en los bienes, y aun puede ser causado por un animal a otro, supuesto ste que se halla especficamente legislado y que veremos adelante (infra, nro. 1160). Puede tambin consistir el dao en una ms transmitida enfermedadpor el animal. La intervencin del animal en la causacin del dao debe ser activa, no bastando resulte de una mera presencia pasiva del animal. As por ejemplo, no que responsabilidad en el caso de que la vctima sufriera un sncope cardaco al ver habra delante animal feroz; o si intentando subir a un caballo que no se mueve, la vctima se de l un daado al caer al ha suelo. d) Cesacin de la responsabilidad. Cesa la responsabilidad, sea atribuida al guardin, o los casos dueo en siguientes: 1) Si el animal es excitado por un tercero (art. 1125). En este caso habr culpa de tercero, que ser el nico responsable como causante del hecho que ese indirectamente determin el dao. La excitacin debe ser el resultado del acto deliberativo del tercero, o bien cuando hubiese actuado imprudentemente determinando que el animal se excitase o ste enfureciese.

20 4 Se ha declarado en algunos fallos que no exime de responsabilidad al propietario la de que el animal se haya excitado por un ruido callejero, por el estrpito circunstancia produce un camin o el silbato de un tren en un paso a que nivel. 2) Si existiese culpa de la vctima. Si la propia vctima excita al animal, o se expone peligrosamente y sufre por ello el ataque de ste, no existe responsabilidad alguna 1128 (art. in fine, en concordancia con lo que dispone el art. 1111). Si la vctima se ha expuesto peligrosamente en un acto de arrojo para salvar a otro, cuestin no puede resolverse en los trminos absolutos del enunciado que antecede. la actos Los de abnegacin y altruismo han sido tratados anteriormente y all remitimos nro. 306). (supra, 3) Si el dao causado por el animal proviene de caso fortuito o fuerza mayor (art. En1128). no puede atribuirse responsabilidad al dueo o guardin, porque la causa tal caso dao del resulta ajena al riesgo normal que comporta la utilizacin del animal. Por la cada si ejemplo,de un rayo espanta a un caballo y ste se lanza sobre una persona lesionndola. 4) Animal que se suelta o extrava sin culpa de la persona encargada de guardarlo (art. 1127). En los tres casos anteriores la exencin de responsabilidad cuidarlo o resulta de la inexistencia de relacin causal entre el dao y el riesgo, pues ste no es de determinante, sino que ha habido una circunstancia extraa que ha inducido el hecho por s animal. Sin embargo, en la hiptesis que consideramos la ley presume que si el del causa animalun dao por haberse soltado o extraviado, existe culpa del dueo o guardin falta por de cuidados en la vigilancia del mismo. Esta presuncin iuris tantum invierte la carga de la prueba y pone a cargo del dueo o la demostracin de su falta de guardin culpa. Dos observaciones debemos hacer a este respecto: la primera es que el solo hecho soltarse o extraviarse el animal es suficiente para responsabilizar al dueo o de guardin, salvo la prueba en contrario; la segunda es que, al poner en juego la culpa para responsabilidad en ese supuesto especfico, la ley quiebra el principio atribuir responsabilidad objetiva por dao creado, que constituye el indudable fundamento de la del deber de indemnizar en estos casos. e) Supuesto del animal feroz. En el caso de que el dao fuere causado por un feroz que no reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio, la responsabilidad animal del dueo o guardin es inexcusable (art. 1129). La circunstancia de tratarse de un animal feroz cuya presencia no se justifica en un donde medio puede daar, pone a cargo del que lo tiene todo el riesgo que comporta. embargo, por aplicacin del artculo 1111 (volenti non fit iniuria), no existe Sin si la vctima se responsabilidadexpuso voluntariamente al peligro. f) Dao recproco. El dao causado por un animal a otro ser indemnizado por el dueo del animal ofensor, si ste provoc al animal ofendido. Si el animal ofendido provoc ofensor, el dueo de aqul no tendr derecho a indemnizacin alguna (art. al 1130).

20 5 El dueo del animal ofendido podr reclamar indemnizacin al dueo del animal ofensor, sin necesidad de probar que ste fue el provocador; pero el propietario del animal podr demostrar que fue el otro el que provoc y entonces quedar exento del deber ofensor indemnizar. Esto es lo que resulta de la aplicacin de la norma citada: el dueo del de ofensor animal responde si ste provoc al otro, y no responde, en cambio, si el animal reaccion ofensor ante la provocacin del ofendido. g) Improcedencia del abandono. En el derecho romano y en algunas antiguas, el propietario del animal que caus el dao poda liberarse de la legislaciones HQ FLHUWRV responsabilidadFDVRV KDFLHQGR DEDQGRQR GHO DQLPDO HQ IDYRU GH OD YtFWLPD DEDQGRQR QR[DO Actualmente esta facultad no aparece reconocida en ninguna de las OHJLVODFLRQHV SHUR HO &RGLILFDGRU KD SUHIHULGR GHMDU H[SUHVDPHQWH HVWDEOHFLGR modernas TXH (O propietario de un animal no puede sustraerse a la obligacin de reparar el ofreciendo abandonar la propiHGDG GHO DQLPDO dao, DUW II. RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL (O ULHVJR FRQVWLWX\H WDPELpQ XQ IDFWRU GH DWULEXFLyQ GH UHVSRQVDELOLGDG HQ HO iPELWR contractual (supra, nro. 106) y tiene aplicacin particularmente en el sector del laboral en contrato materia de accidentes del trabajo, y en el sector del contrato de transporte materia de daos que sufran los pasajeros durante el en transporte. A) ACCIDENTES DEL TRABAJO

FUNDAMENTO DE ESTA RESPONSABILIDAD. Dentro del contrato de trabajo el est sometido a un deber de previsin, que consiste en la obligacin de ste patrono conducirse en la configuracin y ejecucin concretas de la relacin de trabajo, en de cuanto de l dependan, segn la debida consideracin a los intereses legtimos del trabajador. Este deber de previsin est basado en la esencia misma del contrato y consiste en el patrono ha de tomar medidas adecuadas, conforme a las condiciones especiales que trabajo, para evitar que el trabajador sufra daos en su persona o en sus bienes del riesgo por el propio de las tareas que cumple (riesgo profesional). El deber de previsin contenido en la relacin contractual coincide muchas veces otras con tantas obligaciones que la legislacin del trabajo impone al patrono normas de mediante derecho pblico, dictadas en ejercicio del poder de polica del trabajo. Aunque se hubiese discutido antes si el deber de previsin impone una responsabilidad o extracontractual (delictual o cuasi delictual), la doctrina admite de tipo contractual generalmente que esa responsabilidad es de fuente hoy contractual

20 6 INFORTUNIOS DEL TRABAJO. La responsabilidad del patrono como consecuencia del deber de previsin se halla regulada por la ley 9688 <>, dictada en el ao 1915, y modificada posteriormente por diversas ampliada leyes. Esta ley se dict por la imperiosa necesidad de proteger a los trabajadores vctimas de los accidentes que sufran en el trabajo y que haban aumentado notablemente desde del siglo anterior como consecuencia del desarrollo industrial y del empleo de fines nuevas materiales y maquinarias cada vez ms tcnicas, peligrosos. El fenmeno tuvo mayor significacin en Europa, como es notorio, en razn de su avanzado de desarrollo industrial a fines del siglo XIX. El proceso que llev a sancionar grado Francia en 1898 la Ley de Accidentes del Trabajo lo hemos explicado en anteriormente Nuestro pas no hizo sino seguir una tendencia universal al dictar la (supra, nro. 79). de Accidentes del Trabajo en Ley 1915. El principio de la responsabilidad generada en la culpa y consagrado en el artculo del Cdigo Civil resultaba insuficiente para la proteccin de las vctimas de los 1109 sufridos daos en el desempeo del trabajo por cuenta ajena. La prueba de la culpa del patrono prcticamente imposible, pues en la mayora de los casos ninguna culpa resultaba y la vctima se vea precisada a soportar sola todo el dao, creando un problema exista, verdadera repercusin de social. RIESGO PROFESIONAL. La responsabilidad patronal consagrada en la ley 9688 <>es carcter objetivo, pues prescinde de la culpa, y tiene fundamento en el riesgo creado. de embargo, en la aplicacin a los accidentes del trabajo la teora del riesgo creado Sin resulta particularizada como una teora especfica, llamada del riesgo profesional. 'HEH UHFRQRFHUVH GLFH %,(/6$ TXH OD H[SUHVLyQ ULHVJR SURIHVLRQDO WLHQH D respecto, HVWH una acepcin muy distinta a la verdadera y originaria. En efecto, se entendido por riesgo profesional aquel que un determinado trabajo o clase de ha engendra trabajo fatalmente para el que lo ejecuta con mayor o menor peligro para la vida salud, o la sea por lo nocivo de la materia que elabora, sea por lo insalubre del lugar trabaja donde o por el peligro constante que el manejo de las mquinas o aparatos etctera. entraa, As entendido el riesgo profesional se refiere al obrero, pues es l quien sufre consecuencias del trabajo, y no el patrn, en el concepto que le dan la esas GRFWULQD \ OD /H\ GH $FFLGHQWHV GHO nueva 7UDEDMR El principio del riesgo profesional es soportado por consiguiente por la industria, prescindencia de la culpa del patrono. Es, pues, la industria la que debe con indemnizar sufridos por los obreros en el trabajo, como carga con los dems gastos de accidentes los explotacin, por lo mismo que ella produce la beneficios. Bien es cierto que conforme lo dispone el artculo 7 <>de la ley 9688, los patronos pueden sustituir las obligaciones relativas a la indemnizacin por un seguro a favor de empleados u obreros de que se trate, en una compaa o asociacin de los patronales. El seguro por accidentes del trabajo se halla muy generalizado en la seguros y puede por ello decirse que el riesgo profesional lo soporta la industria en la medida industria, las de primas que paga, pero las indemnizaciones legales recaen en un fondo de primas ms amplio, de donde resulta que los siniestros industriales de este tipo se reparten y aun fuera soportan de la industria.

20 7 RELACIN ENTRE EL ACCIDENTE Y EL TRABAJO. Para que exista un accidente delexistir una relacin entre el hecho y la tarea desempeada por la trabajo debe Ello surge vctima. del principio de la responsabilidad que reconoce el derecho; no se responder de las consecuencias de un hecho que ninguna vinculacin tiene con el puede Aun cuando el concepto de la responsabilidad patronal haya sido ampliado patrn. legislacin especial, no cabe duda de que esa responsabilidad solamente existir por la en el de que el trabajo haya sido el motivo o la ocasin del caso accidente.

LA INDEMNIZACIN TARIFADA. La teora del riesgo profesional no adopta el sistema la deindemnizacin integral, es decir equivalente al dao causado. Se ha aceptado un sistema tarifario o forfatario. La tarifa legal expresa una proporcin relacionada al monto del salario que obrero a percibeyel su incapacidad laboral. En el riesgo profesional no se discute la culpa accidente. La indemnizacin debe pagarse, salvo los excepcionales supuestos del en la ley, previstos pero esa indemnizacin es parcial, retaceada, no comprende todo el dao sino solamente el que fija la tarifacin preestablecida en la sufrido, ley. OPCIN. Sin embargo, el artculo 17 de la ley autoriza a los obreros y empleados a entre optar la accin de indemnizacin especial que les confiere la misma, o las que corresponderles segn el derecho comn, por causa de dolo o negligencia del patrn. pudieren embargo, ambas acciones son excluyentes, y la iniciacin de una de ellas o la Sin de cualquier percepcin valor por su concepto importa la renuncia ipso facto de los derechos que en ejercicio de la otra pudieran corresponderle. CESACIN DE LA RESPONSABILIDAD. La responsabilidad patronal cesa si el causal nexo se interrumpe: a) cuando el accidente hubiere sido intencionalmente provocado la vctima, o proviniese de culpa grave de la misma; b) cuando fuere debido a por mayor fuerza extraa al trabajo (art. 4 <>de la ley 9688). <a <p>LEY 24557 DE RIESGOS DEL TRABAJO. OBJETIVOS. La ley 9688 <>y modificatorias, as como la ley 23643 <>, fueron derogadas por la ley 24028 del 14 sus de noviembre de 1991, y posteriormente lo fue esta ltima por la ley 24557 del 13 noviembre de 1995, sobre riesgos del trabajo. Los objetivos de esta ley son: a) reducir de la siniestralidad laboral a travs de la prevencin de los riesgos derivados del trabajo; reparar los daos derivados de accidentes del trabajo y de enfermedades b) incluyendo la profesionales,rehabilitacin del trabajador damnificado; c) promover la recalificacin y la recolocacin de los trabajadores damnificados; d) promover la negociacin laboral para la mejora de las medidas de prevencin y de las prestaciones colectiva reparadoras.

ASEGURAMIENTO DE RIESGOS DEL TRABAJO. Los empleadores podrn auto asegurar los riesgos del trabajo, siempre y cuando acrediten solvencia garanticen financiera ylos servicios necesarios para otorgar las prestaciones de asistencia mdica. no acrediten ambos extremos debern asegurarse obligatoriamente en Quienes Aseguradora de Riesgos del Trabajo (ART) de su libre una eleccin.

20 8

EXENCIN DE RESPONSABILIDAD CIVIL. Las prestaciones de la nueva ley eximen a los empleadores de toda responsabilidad civil frente a sus trabajadores y a derechohabientes de stos, con la sola excepcin de la derivada del artculo 1072 los del Cdigo Civil, es decir cuando el dao haya sido causado con dolo o intencin de (delito daar civil), y en tal caso el damnificado podr reclamar la reparacin de acuerdo a las normas del Cdigo Civil. B) TRANSPORTE DE PERSONAS CONCEPTO. El transporte, es decir la traslacin de personas o de cosas de un otro, a lugar puede hacerse por tierra, por agua o por aire; puede revestir carcter ser a ttulo y contractual oneroso, que es lo que ocurre frecuentemente, o puede ser un hecho todo a ajenovnculo de naturaleza contractual, que es lo que sucede en el transporte benvolo. gratuito o En la ejecucin del transporte pueden producirse daos a las personas o a las cosas transportadas . Sobre la naturaleza jurdica de este contrato la mayora de la doctrina considera que trata se de una locacin de obra, aunque en algn caso la relacin jurdica se aproxime a la mslocacin de servicios propiamente dicha. Este contrato es de carcter comercial cuando se efecta por una empresa de constituyendo un acto de comercio comprendido en el inciso 5 del artculo 8 del transporte, de Comercio. Si el transporte es realizado aisladamente por un no comerciante, Cdigo contrato tiene carcter el civil.

5 e*,0(1 /(*$/ (O DUWtFXOR VHJXQGD SDUWH GHO &yGLJR &LYLO GLVSRQH (O de los empresarios o agentes de transportes, tanto por tierra como por agua, tanto VHrvicio personas como de cosas [se rige], por las leyes del Cdigo de Comercio, y por las de de &yGLJR UHVSHFWR D OD UHVSRQVDELOLGDG GH ODV FRVDV TXH VH OHV este HQWUHJD La responsabilidad civil por el dao que se causa a las cosas embarcadas o recibidas para transportar, por los empleados y dependientes de los capitanes de buques, de embarcaciones y agentes de transportes terrestres, est contemplada en el patrones 1119 del artculo Cdigo Civil. Es una responsabilidad indirecta de garanta que hemos antes tratado nro. (supra, 99). Tratndose del transporte comercial, de mercaderas o de personas, sea por ferrocarril oor cualquier otro medio de transporte terrestre o por pequeas embarcaciones (art. p se rige 206), por las disposiciones del Captulo V del Ttulo IV del Libro I del Cdigo Comercio (arts. 162 a 206). de En relacin a los daos que pueden sufrir los pasajeros con motivo del transporte, artculo 18 GHO &yGLJR GH &RPHUFLR (Q FDVR GH PXHUWH R OHVLyQ GH dispone el viajero, acaecida durante el transporte en ferrocarril, la empresa estar obligada al XQ pleno

20 9 resarcimiento de los daos y perjuicios, no obstante cualquier pacto en contrario, a menos que pruebe que el accidente provino de fuerza mayor o sucedi por culpa de la GH XQ WHUFHUR SRU TXLHQ OD HPSUHVD QR VHD FLYLOPHQWH vctima o UHVSRQVDEOH CAPTULO XVIII - 6(&725 '( $3/,&$&,1 '(/ )$&725 (48,'$' I. CONCEPTO. Un nuevo factor de responsabilidad ha introducido la ley 17711 <>en el sistema legal. La equidad es suficiente para imponer el deber de responder del causado por un sujeto inimputable en razn de carecer de voluntad. Tal es lo que dao de la reforma introducida al artculo 907, que en su WH[WR DFWXDO GLFH &XDQGR SRU resulta hechos ORV involuntarios se causare a otro algn dao en su persona y bienes, slo responder con la indemnizacin correspondiente, si con el dao se enriqueci el se autor del hecho, y en tanto, en cuanto se hubiere enriquecido. Los jueces podrn disponer tambin un resarcimiento a favor de la vctima del dao, fundados en razones de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho VLWXDFLyQ SHUVRQDO GH OD y la YtFWLPD Este factor de responsabilidad es tambin de carcter objetivo, pues prescinde de la culpaatribuir responsabilidad, desde que no puede considerarse culpable a quien para capaz no es de voluntad y por lo tanto es inepto para determinar su conducta. Conforme al sistema de responsabilidad subjetiva adoptado por el Codificador, por un cuandoacto involuntario se causaba un dao a otro no haba obligacin de reparar parte por de su autor, sin perjuicio de la accin de in rem verso que podra tener la vctima el beneficio que el acto hubiere reportado a aqul y en la medida de ese beneficio, por con fundamento suficiente en el enriquecimiento sin causa. Quedaba a salvo accin contra igualmente la el representante legal por su responsabilidad indirecta consagrada en parte otra del Cdigo (art. 1117). La solucin as admitida por la ley no resultaba justa en aquellos casos en que el aunque autor, inimputable a causa de su falta de discernimiento, tuviese un patrimonio frente a valioso su vctima sin recursos suficientes para afrontar el dao producido. Otras legislaciones haban ya adoptado soluciones en favor de las vctimas en tales supuestos. Ms recientemente el Cdigo francs fue modificado por la ley del 3 de enero de redactndose el nuevo artculo 468- TXH GLVSRQH (O TXH causa un dao a 1968 otro hallndose bajo la influencia de una turbacin mental, no est menos obligado UHSDUDFLyQ VXSUD QUR (VWD QXHYD QRUPD FRQVDJUD GLUHFWDPHQWH OD a la UHVSRQVDELOLGDG relacin a los hechos daosos ejecutados por personas objetiva por riesgo con suficiente discernimiento por hallarse bajo un estado de turbacin sin mental.

II. RGIMEN LEGAL. En nuestro pas la ley 17711 <>ha consagrado una solucin y ahora aprobada por la generalidad de la esperada doctrina.

21 0 Se trata, como hemos dicho, de un factor de responsabilidad objetiva, pues la situacin considerada es precisamente aqulla en que al autor no se le puede imputar alguna, culpa desde que su acto no ha podido ser voluntario por falta de discernimiento. Con ser un factor objetivo no es tampoco el riesgo creado, pues la ley no impone necesariamente el deber de resarcir sino que faculta a los jueces para hacerlo fundamento en razones de con equidad. Los jueces resolvern con un sentido de justicia particular, adecuada el caso y las pautas valorando que la ley seala: importancia del patrimonio del autor del hecho y la personal situacin de la vctima. El elemento dao debe conjugarse en este caso con un factor de eventual, que estar dado por el criterio judicial de apreciacin de la relacin responsabilidad patrimonio del autor y la condicin personal de la vctima, que imponga objetivamente entre el solucin de la equidad. El hecho ser a partir de ese momento un acto ilcito potencial con atribucin de responsabilidad a su autor por razones de equidad. Esta responsabilidad puede ser limitada, en cuanto a la extensin del resarcimiento, precisamente por tratarse de adems una solucin de equidad librada al arbitrio judicial. Este factor objetivo de responsabilidad difiere fundamentalmente del riesgo, no que ambos obstante prescinden de la culpa, pues el primero depende de la apreciacin del solucin juez en de especie, y el segundo est impuesto necesariamente por la ley en solucin de gnero. Adems, la equidad puede conducir a una reparacin parcial, en tanto riesgo que el creado obliga al resarcimiento integral del dao. CAPTULO XIX - 6(&725(6 '( $3/,&$&,1 '(/ )$&725 $%862 '(5(&+2 '(/ I. CONCEPTO. Se ha pretendido que en Roma no se admita la reparacin del causado en el ejercicio de un derecho. Se invocaban varios textos: uno de Gayo: dao Nullus dolo facere qui suo iure utitur; otro de Paulo: Nemo damnum fecit, nisi qui id videtur quod fecit facere ius non habet; un tercero de Ulpiano: Neminem laedit, nemo damnum qui suo facit, iure utitur. Sin embargo, estas frmulas no podan ser interpretadas fuera contexto del derecho del romano. En Roma no era legtimo ejercer abusivamente un derecho, por lo menos con el solo de fin daar a otro. As resulta de las mximas de aplicacin general en el derecho romano: Malem enim nostro iure utitur non debemus; malitiis non est indulgendum. En el antiguo derecho francs los Parlamentos repriman todo abuso malicioso. los redactores del Cdigo Civil no consideraron la cuestin del abuso del derecho, Aunque y ingn artculo contiene una norma al respecto, la jurisprudencia hizo aplicacin n principio en numerosos del casos. A principios del siglo XX algunos autores, especialmente JOSSERAND y estudiaron esa jurisprudencia, la analizaron y sistematizaron, construyendo una teora SALEILLES abuso del derecho. Desde entonces la jurisprudencia francesa ha hecho del constante

21 1 aplicacin de la teora, y del derecho de propiedad la extendieron a muchos otros casos, constituyendo as un valioso instrumento de control judicial sobre el ejercicio de derechos los subjetivos. PLANIOL ha atacado la teora del abuso del derecho con un argumento puramente lgico: (O GHUHFKR FHVD KD GLFKR GRQGH HO DEXVR FRPLHQ]D QR SXHGH KDEHU DTXt XVR de un derecho cualquiera, por la razn irrefutable de que un solo y mismo acto no DEXVLYR puede vez, conforme y contrario al ser a la GHUHFKR Ms all de una simple observacin de tipo lgico formal, existe una realidad GHUHFKR QR SXHGH LJQRUDU SXHV FRPR OR VHxDOD -266(5$1' DVt FRPR que el espritu de las H[LVWH XQ leyes, y con ms generalidad un espritu del derecho, entendido objetivamente, y en su conjunto, debe admitirse tambin la existencia de un espritu de derechos, inherente a toda prerrogativa subjetiva, aisladamente considerada y que los as la ley no puede aplicarse contra su espritu, como un ro no podra modificar como curso natural de sus aguas, nuestros derechos no pueden realizarse en el despreciando o contravencin su misin social, a diestra y a siniestra; se concibe que el fin pueda los medios, al menos, cuando stos son legtimos por s mismos; pero sera justificar que medios, intolerable aun intrnsecamente irreprochables, pudieran justificar todo fin, hasta e inconcebible. Precisamente contra tal eventualidad se form la teora del abuso de odioso derechos, cuya ambicin y razn de ser es asegurar el triunfo del espritu de los los y, por consiguiente, hacer reinar la justicia, no solamente en los textos legales y en derechos las frmulas abstractas, sino siendo este ideal ms sustancial en su misma KDVWD HQ aplicacin, y OD UHDOLGDG YLYLHQWH El derecho subjetivo tiene un lmite formal, que es aquel establecido en la ley reconoce la existencia misma de ese derecho. Si en el ejercicio de ese derecho su que excede titular el lmite fijado, no habra sin duda abuso del derecho, sencillamente porque no habra derecho. Pero otra cuestin es si el titular, dentro de los lmites fijados a su derecho, formalmente lo ejerce abusando de la prerrogativa y causa un dao a otro. En tal estara caso obligado a reparar el perjuicio que caus, pues no estara justificado por el ejercicio mismo del derecho desde que su titular lo us abusivamente. La cuestin consiste entonces en saber cul es el criterio que permitira afirmar que derecho ha sido ejercido con abuso y, por consiguiente, ha constituido en ilcito su un debiendo repararse el perjuicio acto, ocasionado. II. CRITERIOS DOCTRINARIOS. Los distintos criterios que orientan las soluciones diferentes pueden agruparse en cinco categoras: a) Criterio intencional (La intencin de daar y sus sucedneos: dolo o fraude). La intencin de daar representa, tradicionalmente, la forma tpica, el alimento normal del abuso de los derechos; histricamente parece encontrarse en el origen mismo de teora, cuyo primer lineamiento y primera manifestacin ha constituido: malitiis non la indulgendum, fraus omnia corrumpit. La jurisprudencia francesa se ha est precisamente en este criterio, y segn el lenguaje de los tribunales, como el de la inspirado en que se doctrina apoya, la intencin de daar constituye la pieza maestra del sistema. b) Criterio tcnico (Culpa en la ejecucin).

21 2 Posteriormente se renunci a limitar la teora del abuso en el dominio intencional, para reconocer que el ejercicio de un derecho puede revestir un carcter independientemente del animus nocendi. No basta que se haya ejercido de buena abusivo necesario que se realice correctamente, segn las reglas del fe; es arte. c) Criterio econmico (Falta de inters legtimo). Este criterio ha sido consagrado en muchas ocasiones por los tribunales franceses. inspira en la famosa definicin que Ihering formul de los derechos subjetivos, a los Se FRQVLGHUy FRPR LQWHUHVHV MXUtGLFDPHQWH que SURWHJLGRV As, cuando el titular utiliza sus derechos fuera de todo inters o para la satisfaccin de inters ilegtimo, usa mal de l, abusa de su derecho y, por tanto, no puede un proteccin de pretender la la ley. d) Criterio funcional o finalista (Desvo del derecho en su funcin social). Los criterios que anteceden tienen todos un punto de partida comn: el sujeto titular derecho. As, atendiendo a la intencin de daar, a la impericia o negligencia con del ejerce que el derecho o a la carencia de inters legtimo, se podr juzgar que una puesta en accin dentro de los lmites formales establecidos en la ley constituye prerrogativa ejercicio abusivo del un derecho. Ya PORCHEROT, desde comienzos de este siglo, caracteriz el abuso del derecho con un criterio objetivo, apartndose as de las concepciones subjetivas que haban hasta entonces las principales soluciones jurisprudenciales y las doctrinas inspirado SUHFHGHQWHPHQWH 'LFH HVWH DXWRU TXH VH DEXVD GHO GHUHFKR FXDQGR mencionadas VXV OtPLWHV VH SHUVLJXH XQ ILQ GLIHUHQWH DO WRPDGR HQ FRQVLGHUDFLyQ SRU HO SHUPDQHFLHQGR HQ OHJLVODGRU JOSSERAND dice, citando a Duguit, TXH HQ XQD VRFLHGDG RUJDQL]DGD ORV derechos subjetivos SUHWHQGLGRV son derechos-funcin: no deben salir del plano de la funcin a que corresponden, pues de lo contrario su titular los desva de su propio destino, un abuso de cometiendo derecho; el acto abusivo es, as, el acto contrario al fin de su institucin, a su HVStULWX \ ILQDOLGDG 0iV DGHODQWH DJUHJD HO PLVPR DXWRU HO MXH] GHEH bien la direccin que imprimi el agente a su derecho, el abuso que ha hecho de l, LQYHVWLJDU PiV mvil que ela que haya obedecido; si esa direccin y uso es incompatible con el espritu de LQVWLWXFLyQ HO DFWR HV DEXVLYR \ SRU WDQWR VHUi FDXVD GH la UHVSRQVDELOLGDG Sin duda que al situar en el plano finalista su concepcin del abuso del Josserand derecho, ha acertado en el criterio objetivo que ms adecuadamente permitir a los jueces ejercer el control de legitimidad en el ejercicio de los derechos evitndose subjetivos, una imprecisa y vaga valoracin de intenciones, conductas o intereses pueden haber movido a las personas en cada uno de los supuestos que cuestionados. e) Criterio tico (Ejercicio contrario a la buena fe y a la moral). Sin embargo, si bien puede destacarse el mrito de esta posicin teleolgica que la adecuacin del derecho a los fines de su institucin, tal vez parezca persigue desaprovechada si hubiera de aludir solamente a la funcin social del limitada y derecho.

21 3 Por eso RIPERT con mucha razn ha podido sealar aquello que distancia a Josserand de su concepto acerca del acto abusivo. Refirindose a la teora de la relatividad de GHUHFKRV los ORV ILQHV VRFLDOHV GH VX LQVWLWXFLyQ GLFH TXH HOOD WLHQGH D FRORFDU WRGDV \D ODV acciones humanas bajo el control del juez y a permitirle ejercer este control menos el valor sobre moral de los actos quH VREUH VX YDORU HFRQyPLFR \ VRFLDO $JUHJD HVWH GHVSXpV GH DOXGLU DO SHOLJUR GH HVWD WHRUtD TXH HOOD WLHQGH D GHVWUXLU OD LGHD GHO DXWRU GHUHFKR subjetivo; sin embargo, la concepcin del derecho individual, lejos de ser antisocial indispensable para el mantenimiento de la civilizacin amenazada por el estatismo es o el comunismo... Desde que se quita a la teora del abuso de los derechos su PRUDO VH fundamento FDH HQ ODV PiV SHOLJURVDV IDQWDVtDV GH OD VXPLVLyQ VRFLDO SAVATIER, en una posicin tambin objetiva y coincidente con la que hemos considera expuesto, que el abuso del derecho existe all donde se lo ejercita contra la moral y buenas las costumbres. III. MBITO DE APLICACIN. Una abundante y reiterada jurisprudencia haba teora del abuso del derecho, cuando la reforma introducida por la ley 17711 admitido la incorpor legislativamente en el nuevo texto del artculo 1071 del Cdigo Civil. La <>la nacional doctrina se hallaba dividida sobre el punto. Conforme al enunciado del artculo 1071 pareca proscribir la teora del abuso del derecho, algunos autores, adoptando que posicin francamente individualista, eran contrarios a su aplicacin. En este una nota de la sentido, Bibiloni al artculo 411 de su Anteproyecto parece agotar los argumentos su contrarios a adopcin. Sin embargo, la mayora de los autores nacionales y entre ellos Salvat, Lafaille, Busso, Colmo, Fleitas, Borda y Llambas, estaban a favor de la aplicacin de la teora que no hallara obstaculizada por la norma citada del artculo 1071 del Cdigo se Civil. La actual reforma ubica a nuestro Cdigo junto a aquellas legislaciones ms que reprueban el ejercicio abusivo de los derechos, tales como los cdigos Suizo de modernas las Obligaciones (art. 2), alemn (art. I), sovitico (art. 1), polaco (art. 160), peruano (art. venezolano (art. 1185), libans (art. 124) y turco (art. 2), a los que se puede agregar II), mexicano (arts. 16 y 1912) y el italiano (art. 833), que contienen aplicaciones del el principio. El nuevo artculo 1071 GHO &yGLJR &LYLO GLVSRQH (O HMHUFLFLR UHJXODU GH XQ GHUHFKR SURSLR o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. ley La no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por fines EXHQD IH OD PRUDO \ ODV EXHQDV la FRVWXPEUHV Dado el criterio adoptado para calificar al acto abusivo, nos hallamos sin duda en presencia de un factor de atribucin del dao que funciona con independencia de la culpa. En consecuencia, incurrir en responsabilidad todo aquel que en el ejercicio de derecho se desva de los fines que tuvo en mira el legislador al reconocerlo, y que su hacerlo causa un perjuicio a otro. Tambin ser abusivo el ejercicio del derecho al se ataquen principios de moral y buenas costumbres o se excedan los lmites de la cuando fe que buena debe imperar en las relaciones jurdicas. La funcin del juzgador consistir en realizar una valoracin del acto frente a una concepcin objetiva de la moral y las costumbres, y las pautas compatibles con el concepto de buena buenas fe.

21 4 Este factor, por funcionar independientemente de toda culpa de quien ejerce su derecho abusiva, constituye un factor objetivo de atribucin de responsabilidad en forma convierte en ilcito el acto, desde que el juez lo valora a la luz de una que abstracta de concepcin lo que es contrario a los fines para los que el derecho fue instituido, o que ataca a la moral y a las buenas costumbres o excede los lmites de la buena de lo fe. Dado que este factor se manifiesta en el ejercicio antifuncional de los derechos subjetivos,de aplicacin es tan amplio como el que abarca el reconocimiento de su mbito derechos y, por ello, excede el campo propio de los derechos esos personales. CAPTULO XX - 6(&725(6 '( $3/,&$&,1 '(/ )$&725 (;&(62 '( / 1 $ 2 5 0 $/ 72/(5$1&,$(175(9(&,126 I. MBITO DE APLICACIN. El artculo 2618 del Cdigo Civil, despus de la reforma OD de OH\ ! GLFH /DV PROHVWLDV TXH RFDVLRQHQ HO KXPR FDORU RORUHV ruidos, vibraciones o daos similares por el ejercicio de actividades en inmuebles OXPinosidad, no deben vecinos, exceder la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del aunque lugar y mediare autorizacin administrativa para aqullas. Segn las circunstancias del los jueces pueden disponer la indemnizacin de los daos o la cesacin de caso, molestias. En la aplicacin de esa disposicin el juez debe contemporizar las tales de la produccin y el respeto debido al uso regular de la propiedad; asimismo tendr exigencias en FXHQWD OD SULRULGDG HQ HO XVR (O MXLFLR WUDPLWDUi VXPDULDPHQWH II. FUNDAMENTO DE ESTA RESPONSABILIDAD. Muchas teoras se han expuesto dar fundamento a las restricciones a la propiedad impuestas en el inters de los para vecinos. autores han visto en la responsabilidad que emerge de tales actos una Algunos pura y simple de la culpa. El propietario tiene el derecho de usar libremente aplicacin propiedad, pero si en el uso de ella causa un perjuicio, debe indemnizar el que de su resulta deOtras teoras fundan esta responsabilidad en el abuso del su culpa. derecho. Sin embargo, es evidente que tal responsabilidad no puede fundarse en la culpa, deber de pues el resarcir el dao causado por un establecimiento a un propietario originado vecino, en los hechos a que se refiere nuestra norma legal, es independiente de propietario de aqul haya cometido o no una culpa, sea por negligencia, sea por que el defecto de construccin o explotacin. Tampoco puede fundarse en el ejercicio abusivo del derecho, pues la cuestin estamos considerando es ajena a toda valoracin de tipo finalista en el reconocimiento que derecho del propietario a producir esas molestias dentro de ciertas limitaciones, ni de del tipo en cuanto a una eventual adecuacin a normas de moral o buenas tico costumbres. Tal vez parezca ms apropiada la teora de la intromisin. Hay un principio en las romanas fuentes que constituye su fundamento, y que es que a cada uno le es lcito hacer en el fundo cuanto le plazca, con tal de que no se verifique intrusin en el fundo propio ajeno. (OHYDQGR HVWD Pi[LPD D SULQFLSLR JHQHUDO H[SUHVD '( 58**,(52 3RGUtD GHFLUVH el ejercicio del propio derecho de dominio no halla limitacin ms que cuando de l TXH deriva una intromisin en el fundo del vecino. El principio resulta justo en su fundamento, obedecen muchas limitaciones positivamente establecidas en la ley y otras que a l aaden