Minuta de Preparacin de Cdula.

Loreto Hernndez Navia. N de cdula: 7.10. Tema: Contratacin Internacional.

Presentacin General e introductoria. Buenas tardes seores profesores, mi cdula va a tratar sobre los contratos internacionales, con especial mencin en la temtica de la fragmentacin contractual. Para enfrentar y exponer un tema sobre el derecho en la Contratacin Internacional, es necesario partir precisando una nocin bsica sobre qu se entiende por contrato internacional. Sin embargo esta no es una tarea fcil ya que las distintas legislaciones no contienen una postura unvoca de que es o que debe entenderse por contrato internacional, y los diferentes textos legales internacionales tampoco lo precisan, an cuando se ocupan de regularlos, es decir, slo reglamentan cuando un contrato es internacional a la luz de la aplicacin de dicha normativa. Por lo tanto es necesario avocarse a la tarea de determinar cuando un contrato es internacional y cuando no lo es. Para ello, precisar la distincin que existe entre un contrato interno y un contrato internacional, adems de exponer sobre cules son las tesis que se preocupan de identificar la existencia de un contrato internacional para luego entrar derechamente al terreno de las negociaciones contractuales que se dan en materia de contratacin internacional, precisando cuales son las situaciones que inciden en estas y como en definitiva es posible que se el fenmeno de la fragmentacin contractual en virtud del principio de la autonoma de la voluntad cuya consagracin en el mbito internacional es amplia y necesariamente aceptada, para finalmente concluir con la relevancia de la eleccin de una legislacin interna, exponiendo cual es la situacin de la normativa chilena al respecto.

Cdula Distincin entre contratos internos y contratos internacionales. Un contrato internacional puede regirse por una ley extranjera y las controversias que derivan del contrato pueden ser ventiladas ante tribunales extranjeros o instancias arbitrales extranjeras. Por el contrario, un contrato interno slo puede quedar regulado por el derecho del pas con el que est plenamente conectado y, adems, los tribunales que pueden conocer de las controversias que se suscite dicho contrato son exclusivamente los tribunales de ese pas. Tesis que identifican la existencia de un contrato internacional. Ante el silencio legal, se ha hecho necesario recurrir a ellas para clarificar la situacin, estas tesis son las siguientes: A) Tesis del Elemento extranjero puro: Esta postura sostiene que un contrato es internacional cuando presenta al menos, un elemento extranjero, cualquiera sea dicho elemento. Y un elemento extranjero es cualquier dato presente en el contrato que no aparece conectado con el pas cuyos tribunales conocen del asunto. Y por tanto habr una situacin internacional en dos casos: a) Cuando alguno de los elementos objetivos de la misma est conectado con un pas extranjero, como por ejemplo el lugar de celebracin del contrato, el domicilio de las partes, etc. Y en este caso la situacin ser objetivamente internacional. B) Cuando todos los elementos objetivos de la situacin jurdica estn conectados con un mismo pas pero las partes se han sometido a un tribunal extranjero o a un derecho extranjero, en cuyo caso ser una situacin subjetivamente internacional. En definitiva el contrato que presenta un elemento extranjero, sea objetivo o subjetivo suscita la duda de qu derecho estatal debe regirla, o de otra forma es un contrato que genera una situacin que comporta un conflicto de leyes B) Tesis del efecto internacional: Forjada en el mbito del arbitraje internacional, esta tesis afirma que una situacin es internacional cuando produce efectos conectados con otros pases o afecta a los intereses del comercio internacional. Esta tesis resulta atractiva por dos razones: a) Se ampla el mbito de DIP, en un mundo como el actual, sujeto a una fuerte globalizacin, lo que parece acertado y b) Por que la internacional deriva de los efectos de las relaciones jurdicas y no de sus elementos, lo que acenta el carcter finalista de la tesis. Sin embargo esta postura parece imprecisa y excesiva. Imprecisa porque resulta difcil prever cuando un contrato produce o puede producir efectos internacionales, mientras que es ms sencillo detectar elementos extranjeros en un contrato.

Normativas que identifican la contratacin internacional con elementos extranjeros. En la prctica, para que un instrumento normativo internacional sea aplicable, se exige que concurra en el contrato un determinado elemento internacional. Son normativas como estas, las siguientes: A) EL CVIM (Convenio De Las Naciones Unidas Del Sur Para La Contratacin De La Venta Internacional De Mercaderas): Regula la compraventa internacional de mercadera. Establece que para que el mismo CVIM sea aplicable los comerciantes deben tener sus establecimientos es estados distintos, que adems sean parte en el CVIM o bien que las

normas de DIP del estado cuyos tribunales conocen del asunto designen como Ley aplicable al contrato la Ley de un Estado parte en el CVIM. En este caso el elemento internacional opera como presupuesto de la aplicacin del Convenio Internacional en cuestin. B) El convenio de Roma de 19 de junio de 1980 sobre la Ley aplicable a las obligaciones contractuales: Este convenio indica en su art. 1.1 que este es slo aplicable a las obligaciones contractuales en las situaciones que impliquen un conflicto de leyes, y una situacin presenta tal conflicto cuando presenta algn elemento extranjero, sea cual sea ste. El Convenio de Roma, acoge pues la tesis del elemento extranjero puro. C) Los Principios Unidroit de 1994: Estos adoptan otra postura; se autoproclaman aplicables a los contratos mercantiles internacionales, pero sin definir qu se entiende por contratos mercantiles ni cuando un contrato mercantil es internacional. La postura de los principios es muy confusa, pero en definitiva lo que sostiene es que slo se excluyen de la aplicacin de los Principios Unidroit aquellas relaciones contractuales que carezcan de todo elemento internacional (esto es, cuando todos los elementos trascendentes del contrato tengan puntos de conexin con una sola nacin). Negociacin de los contratos internacionales. En la elaboracin y negociacin de los contratos internacionales se tienen en cuenta diversos factores que no siempre estn presentes en la negociacin de los contratos internos, como: El contexto jurdico del contrato: Como los contratos internacionales presentan vnculos con varios pases se forma una incerteza jurdica que es esencial y necesaria en estas relaciones, lo cual induce a plantearse la pregunta sobre cul ser la normativa estatal que va a regir? Dependiendo del tipo de norma, es el tipo de disponibilidad que respecto de ellas tienen las partes. a) Normas que rigen las relaciones de las partes: Pueden ser las normas pertenecientes a la Legislacin estatal escogida por las partes. b) Normas que regulan los efectos del contrato sobre los intereses generales: Son normas internacionalmente imperativas aplicables al contrato y pertenecientes a otros derechos estatales de pases tambin conectados con el contrato. Estas normas internacionalmente imperativas son de dos tipos: i) Normas de proteccin de intereses privados y ii) Normas de proteccin de interese pblicos o normas institucionales. c) Normas de derecho Pblico: Son normas que regulan relaciones entre los particulares y los estados implicados que puede imponer sanciones, multas, retiros de permisos etc. Clusula de Eleccin de Ley. Es muy importante porque en la maraa de negociaciones que surgen entre las partes, muchas veces estas dejan de lado la eleccin de una clausula de eleccin de ley en el contrato. Dicha importancia radica en varios motivos: 1) Aunque no surjan conflictos entre las partes es til saber cul es la Ley aplicable al Contrato, para que as las partes cumplan el contrato ajustndose a su derecho. 2) Si surge un conflicto la clausula de eleccin de Ley evita problemas y reduce costes, 3) Permite a los contratantes elegir el derecho que ms convenga por su contenido a sus intereses. Todo contrato Internacional est sujeto a una ley internacional. La ley del contrato desarrolla tres funciones bsicas: 1) Otorga fuerza vinculante al acuerdo de voluntades entre los contratantes y fija

las condiciones para la existencia de dicho contrato, 2) establece los lmites dentro de los cuales las partes pueden acordar los pactos y clausulas que tengan por convenientes, esto es, delimita el espacio concedido a la autonoma de la voluntad material o negocial del las partes, y 3) Proporciona la regulacin del contrato a falta de previsin especfica material de las partes y proporciona tambin los criterios de interpretacin de los contratos. La mayor parte de los sistemas nacionales de DIP y de los Convenios internacionales relativos a contratos internacionales la eleccin de Ley por los contratantes, dando pie de esta forma a que los contenidos del contrato puedan fragmentarse en cuando a la Legislacin aplicable a cada uno de ellos. Normativa de origen estatal. El derecho interno es relevante para la determinacin del derecho aplicable a la contratacin internacional, tanto por el juego de las normas de conflicto como por la disciplina de aspectos especficos, destinada a adaptar el ordenamiento interno al derecho internacional o a regular el comercio exterior. La Legislacin chilena tampoco brinda un concepto de contrato internacional, pero igualmente existen desde antiguo disposiciones del Cdigo Civil y del Cdigo de Comercio que, unidas a normas especiales ms modernas, proporcionan elementos para inferirlo, como por ejemplo el artculo 16 y 2411 del Cdigo Civil, adems del artculo 113 del Cdigo de Comercio. Las normas mencionadas reconocen el principio de autonoma de la voluntad, aunque no exista una norma de carcter general que as lo manifieste, permitiendo la aceptacin sustancial del acuerdo de las partes sobre la Ley aplicable al contrato en los negocios mercantiles (inciso 2, artculo 113 Cdigo de Comercio). Ello es concordante con la fuerza que el Cdigo Civil atribuye a la declaracin de voluntad en su artculo 1545, conforme al cual el contrato vlidamente celebrado es una ley para las partes contratantes y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. La asimilacin de los efectos del contrato para las partes con aquellos de la ley, que tienen doctrinariamente un afn descriptivo o ilustrativo, ha sido llevada al punto de admitir que el recurso de casacin en el fondo, que procede contra sentencia pronunciada con infraccin de ley, pueda acogerse cuando se funda en una infraccin de ley, puede acogerse cuando se funda en una infraccin de ley del contrato. Se agrega a lo anterior lo dispuesto en los artculos 185 y 186 del Cdigo de Derecho Internacional Privado que contienen las principales reglas relativas a la ley aplicable a los contratos. A esta normativa tradicional se ha sumado un esfuerzo legislativo

importante que, en los ltimos aos, en un intenso por disciplinar nuevas figuras jurdicas provenientes de un intenso trfico comercial internacional, ha producido normas ms acordes con las caractersticas de la contratacin que impone la economa globalizada. No se encuentra, sin embargo, un abandono del marco general constituido por los cdigos substantivos y sus leyes complementarias. Las profundas alteraciones causadas por el cambio que arrastra la sociedad post-industrial, conducen a preguntarse por la idoneidad que posee un derecho pensado y adaptado para la sociedad anterior a la globalizacin, para responder adecuadamente a los tiempos que corren. El contrato, que es hoy el principal instrumento de innovacin jurdica, viene usado profusamente en nuevos mbitos de autonoma y fuerza un mayor reconocimiento de las

nuevas tendencias legislativas y doctrinarias de la sociedad globalizada. Como expresa Ramrez Necochea, el derecho internacional privado es el instrumento jurdico indispensable para regular la globalizacin econmica, y que su mayor aplicacin prctica se encuentra en los contratos internacionales, y en los mecanismos de solucin de controversias que surgen del comercio internacional