O concurso de crimes ocorre quando o agente, com uma s conduta ou vrias, realiza vrios crimes.

Assim, ele pode ser material, formal ou caracterizar crime continuado.

Verifica-se o concurso material se o agente, mediante duas ou mais aes ou omisses, comete dois ou mais crimes idnticos ou no. Nesta hiptese, o Cdigo Penal orienta que as penas devem ser somadas:

Art. 69 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no, aplicam-se cumulativamente as penas privativas de liberdade em que haja incorrido. No caso de aplicao cumulativa de penas de recluso e de deteno, executa-se primeiro aquela.

Portanto, so requisitos do concurso material de crimes: a pluralidade de condutas e a pluralidade de resultados.

O concurso material pode ser homogneo ou heterogneo. Ser homogneo o concurso material de crimes se estes forem da mesma espcie. Por outro lado, constata-se um concurso material heterogneo se os crimes so de espcies distintas.

Vale lembrar que h discusso sobre o que se consideram crimes da mesma espcie. Sobre o assunto prepondera na doutrina o entendimento de que crimes da mesma espcie so os previstos no mesmo tipo legal, no importando se um delito simples e o outro qualificado ou se um consumado e o outro tentado. Frise-se, entretanto, existir corrente minoritria de acordo com a qual, para a identificao de crimes da mesma espcie, leva-se em conta o bem jurdico afetado.

O STF ao se manifestar no julgamento do HC 97057-RS, relatado pelo Ministro Gilmar Mendes, fixou entendimento de que os crimes de roubo e furto (embora protejam o mesmo bem jurdico patrimnio) no so da mesma espcie.

HC 97057 / RS - RIO GRANDE DO SUL Relator(a): Min. GILMAR MENDES Julgamento: 03/08/2010 rgo Julgador: Segunda Turma

Ementa Habeas Corpus. 2. Continuidade delitiva dos crimes de roubo e furto. Impossibilidade. Espcies distintas. 3. Constrangimento ilegal no evidenciado. 4. Ordem denegada.

A aplicao da pena no concurso material de crimes deve ser feita de maneira que o juiz primeiro aplique a pena de cada crime isoladamente e depois some-as. Isso porque a prescrio de cada crime ser considerada isoladamente, por orientao do Cdigo Penal:

Art. 119 - No caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade incidir sobre a pena de cada um, isoladamente.

Frise, ainda, que inexistindo conexo entre as diversas infraes penais, tendo sido elas objeto de aes penais distintas, as disposies sobre soma ou unificao das penas sero aplicadas pelo juzo das execues, conforme preceitua a Lei de Execuo Penal:

Art. 66. Compete ao Juiz da execuo: III - decidir sobre: a) soma ou unificao de penas;

A segunda espcie de concurso concurso formal se d quando o agente mediante uma s ao ou omisso comete dois ou mais crimes idnticos ou no. Neste caso, ser aplicada a mais grave das penas cabveis se as infraes forem distintas ou apenas uma delas se as infraes forem iguais, mas em um ou em outro caso, elas sero aumentadas de um sexto at a metade.

Cdigo Penal Art. 70, caput, primeira parte - Quando o agente, mediante uma s ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no, aplica-se-lhe a mais grave das penas cabveis ou, se iguais, somente uma delas, mas aumentada, em qualquer caso, de um sexto at metade(...).

Aplica-se o chamado sistema de exasperao e a jurisprudncia tem entendido que quanto maior o nmero de infraes, maior deve ser o aumento. Porm, se a soma das penas (nos moldes do concurso material) se mostrar mais benfica ao ru, deve o juiz proceder ao cmulo. Trata-se da regra denominada de concurso material benfico, prevista no artigo 70, pargrafo nico do CP: No poder a pena exceder a que seria cabvel pela regra do art. 69 deste Cdigo.

Da mesma maneira como no concurso material de crimes, no concurso formal tambm possvel se falar em concurso formal homogneo (crimes de mesma espcie) e concurso formal heterogneo (crimes de espcies distintas). E mais. H tambm concurso formal perfeito e concurso formal imperfeito.

O concurso formal perfeito aquele no qual o juiz aplica dever aplicar uma s pena, se idnticas as infraes, ou a maior, quando no idnticas, aumentada de um sexto at a metade em ambos os casos. Ocorre quando no h desgnios autnomos em relao a cada crime. Leia-se: haver concurso formal perfeito quando o agente pretendia mesmo praticar apenas um crime e com apenas uma ao ou omisso d causa a mais de um crime.

Por outro lado, fala-se em concurso formal imperfeito quando, embora mediante uma ao ou omisso, havia por parte do autor desgnios autnomos para cada crime. Neste caso, as penas devero ser somadas.

Cdigo Penal Art. 70, caput, segunda parte: (...) As penas aplicam-se, entretanto, cumulativamente, se a ao ou omisso dolosa e os crimes concorrentes resultam de desgnios autnomos, consoante o disposto no artigo anterior.

Saliente-se, por oportuno, que no h concurso formal imperfeito na conduta praticada em erro na execuo (aberratio ictus). Nela o agente com uma nica conduta pratica dois crimes, mas o segundo culposo, no h desgnio autnomo em pratic-lo. Nesta hiptese, o a gente responde por concurso formal perfeito.

Cdigo Penal Art. 73 - Quando, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, o agente, ao invs de atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge pessoa

diversa, responde como se tivesse praticado o crime contra aquela, atendendo-se ao disposto no 3 do art. 20 deste Cdigo. No caso de ser tambm atingida a pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo.

Por fim, tem-se o crime continuado. A continuidade delitiva pode ser genrica ou especfica. O artigo 71, caput, do Cdigo Penal indica a continuidade delitiva genrica com o seguinte texto: quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, devem os subsequentes ser havidos como continuao do primeiro (...).

Nosso Cdigo adotou a teoria da fico jurdica: quando se constatam as condies acima ditadas, para efeito de pena, todos os crimes so considerados um s. Ressalte-se: consideram-se um crime s apenas para efeito de pena, j que se aplica a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave aumentada, se diversas.

No que toca aos requisitos que devem se fazer presentes para o reconhecimento da continuidade delitiva, temos: a) pluralidade de condutas, b) pluralidade de crimes da mesma espcie e c) elo de continuidade. A pluralidade de condutas exige condutas subsequentes e autnomas. O elo da continuidade se d pelas condies de tempo (de acordo com orientao majoritria h continuidade quando as infraes se distanciam uma da outra em at 30 dias), lugar (quando cometidos na mesma comarca ou vizinhas), maneira de execuo (modus operandi) e outras circunstncias semelhantes.

Com relao ao crime continuado especfico, vale dizer, est previsto no pargrafo nico do artigo 71 do CP, in verbis:

Art. 71 - Pargrafo nico - Nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes, cometidos com violncia ou grave ameaa pessoa, poder o juiz, considerando a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias, aumentar a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, at o triplo, observadas as regras do pargrafo nico do art. 70 e do art. 75 deste Cdigo.

Note-se: alm dos requisitos acima mencionados, o crime continuado especfico possui mais trs especializantes: a) crimes dolosos, b) vtimas distintas e c) cometidos com violncia ou grave ameaa.

Se o concurso de crimes for o crime continuado genrico o juiz aplicar o sistema da exasperao, aumentando a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada em qualquer caso, de um sexto a dois teros. No crime continuado especfico h varivel no aumento a ser aplicado: at o triplo.

Finalmente, insta constar que as regras atinentes ao concurso de crimes so importantes necessria individualizao da pena, como forma de garantia dos direitos individuais do acusado, em obedincia aos preceitos constitucionais art. 5, inciso XLVI, da Lei Maior: a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes: (...).