BOLILLA 11 LA BUENA FE EN LOS ACTOS JURIDICOS. VICIOS PROPIOS DE LOS ACTOS JURIDICOS. LA SIMULACION.

La buena fe es un requisito indispensable para la validez de un acto jurdico. Los vicios propios del acto jurdico, son la simulacin y el fraude. La simulacin es asunto que importa la teora general del negocio jurdico, y el fraude en perjuicio de los acreedores. Definicin. Caracterizacin. Simulacin: o si se quiere el negocio jurdico simulado, es una declaracin de contenido de voluntad no real emitida conscientemente y de comn acuerdo entre partes para producir con fines de engao la apariencia de un acto que no existe o que es distinto del que las partes efectuaron. Comienza diciendo es una declaracin de un contenido de voluntad no real; hay una contradiccin entra la voluntad propiamente dicha y la declaracin. Agrega emitida conscientemente, quien est en incurso de ignorancia o error declara lo que no quiere. Al mismo tiempo esta contradiccin en caso de la simulacin es esencialmente bilateral; los simuladores se ponen de acuerdo para mentir, para engaar, para mostrar como existente lo inexistente o bien para mostrar la realidad con un disfraz, que la muestra de una manera distinta de lo que es. Agrega para producir con fines de engao, aqu se distingue la simulacin. Si los simuladores de ninguna manera tuvieran por inters concreto violar la ley o defraudar los legtimos intereses de terceros, la simulacin ser lcita, si por el contrario los simuladores quisieran defraudar la ley o perjudicar a terceros, estaramos en presencia de lo que se llama simulacin ilcita. Se agrega a la definicin la apariencia de una acto que no existe, a esto se lo llama una simulacin absoluta, hay una pura apariencia, una mentira ciento por ciento; el acto que las partes dicen haber efectuado, jams existi. Por el contrario la simulacin relativa es la que alude la ltima parte de la definicin, cuando dice para producir la apariencia de una acto que es distinto del que las partes efectuaron Art.955 La simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten Art.956 La simulacin es absoluta cuando se celebra un acto jurdico que nada tiene de real, y relativa cuando se emplea para dar a un acto jurdico una apariencia que oculta si verdadero carcter Tipos de simulacin. Absoluta y relativa. Modalidades de la simulacin relativa. La simulacin absoluta, se simula, es decir se muestra como existente lo inexistente. En cambio la relativa, se disimula, se oculta o encubre la realidad de las cosas bajo un disfraz o una falsa apariencia. En el artculo 955 la disimulacin, ocultacin puede referirse a tres aspectos distintos La propia naturaleza del acto Cualquier cosa que atae a su contenido: el precio, la fecha, etc. Personas destinadas a los derechos que se crean o constituyen.

La simulacin absoluta ilcita: empleada de consumo por los deudores inescrupulosos que fingen transferir sus bienes, prevalidos de la complicidad de un ntimo, a fin de sustraerlos a la accin de los acreedores. Es simulacin absoluta, porque el deudor inescrupuloso que dice enajenar o transferir sus bienes a otra persona, que es su cmplice, no enajena, no transfiere, tan solo quiere crear la falsa ilusin exterior de la existencia de un acto. Pero esta transmisin queda tan solo en el papel, no se hace efectiva a los hechos. Esta simulacin es ilcita, porque esta consumada en fraude de acreedores, con miras a burlarlos, a frustrar sus legitimas expectativas, a impedir que ellos puedan hacer efectivos sus crditos con esos bienes que el deudor oculta. La simulacin relativa, imaginemos el caso de quien realiza una efectiva transmisin en propiedad de inmueble a favor de su benefactor o de la persona a quien quiere favorecer; mas no le da a esa transferencia el carcter que tiene, el de transferencia gratuita, el de donacin, sino que la disfraza o encubre como transferencia onerosa, la hace pasar como si fuese una compraventa: aqu se oculta la nat. del acto. Simulacin licita e ilcita. Simulacin ilcita es la ms frecuente, en cambio la lcita es excepcional. Es evidente que as tiene que ser, ya que quien recurre a la mentira y el engao, solo busca ocultar propsitos inconfesables o una conducta antijurdica. Distinto es cuando se obra correctamente, legtimamente, no hay en verdad necesidad de mentir. No obstante, existe lo que se llama la mentira piadosa, donde quin miente esta movido por propsitos sanos y muy bien intencionados Art.957 la simulacin no es reprobada por la ley cuando a nadie perjudica ni tiene un fin ilcito Art.958 cuando en la simulacin relativa se descubriese un acto seno, oculto bajo falsas apariencias, no podr ser este anulad desde que no haya en el la violacin de una ley, ni perjuicio El ejercicio de la accin de la simulacin entre las partes. Para que una de las partes pueda demandar a la otra por simulacin, ser indispensable que la simulacin sea licita, ya que si es ilcita, no cabe posibilidad de que ninguna de las partes pueda demandar a la otra por simulacin, nadie puede alegar en su defensa su propia torpeza Art.959 los que hubieren simulado un acto con el fin de violar las leyes o de perjudicar a un tercero, no pueden ejercer accin alguna el uno sobre el otro, sobre la simulacin, salvo que la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto y las partes no puedan obtener ningn beneficio de la anulacin Para que unas de las pates pueda demandar a la otra por simulacin, la simulacin debe ser licita, y dice el Art.958 cuando la simulacin relativa se descubriese un acto seno, oculto bajo falsas apariencias, no podr ser este anulado desde que no haya en l una violacin de una ley, ni perjuicio a tercero La prueba. El contradocumento. Concepto, naturaleza y efectos. Si se trata del ejercicio de simulacin entre partes, nos dice que si el acto atacado de simulacin a sido celebrado por escritura pblica, se requiere como prueba de la simulacin, la prueba documental preconstituida, la que se suele llamar el contradocumento.

Art.960 primera parte si hubiere sobre la simulacin un contradocumento firmado por alguna de las partes, para dejar sin efecto el acto simulado, cuando ste hubiera sido ilcito o cuando fuere lcito, explicando o restringiendo el acto precedente, los jueces pueden conocer sobre l y sobre la simulacin, si el contradocumento no tuviese algo contra la prohibicin de las leyes, o contra los derechos de un tercero Art.996 el contenido de un instrumento pblico puede ser modificado o quedar sin efecto por un contra-instrumento pblico o privado que los interesados otorguen; pero el contradocumento privado no tendr ningn efecto contra los sucesores a titulo singular, ni tampoco lo tendr la contra escritura pblica, si su contenido no est anotado en la escritura matriz, y en la copia por la cual hubiese obrado el tercero Este art., se refiere en una forma especial a la contraescritura publica y al contradocumento privado. Concurre por otra parte, el carcter de autenticidad y la fuerza probatoria que rodea el instrumento pblico. La exigencia de contradocumento como prueba de simulacin entre partes no es absoluta; sino que puede ser suplido por otras pruebas. En segundo lugar tambin podr prescindirse del contradocumento cuando concurra lo que se llama principio de prueba por escrito. Art.1192 se considera principio de prueba por escrito, cualquier documento pblico o privado que emane del adversario, de su causante o de parte interesada en el asunto, o que tendra inters si viviera y que haga verosmil el hecho litigioso CONCLUCION: deben concurrir tres requisitos para que se de lo que llamamos principio de prueba por escrito. La existencia de cualquier escrito pblico o privado Tal escrito debe emanar de aquel contra quien se opone, o de su causante o de parte interesada en el asunto o que tendra inters si viviera. De ese escrito debe trascender la verosimilitud del hecho que se quiere probar, en este caso, la verosimilitud de la simulacin. Si ya hay cierta anticipacin documental sobre la existencia de simulacin, ya no concurren razones decisivas para desconfiar de la prueba indirecta, particularmente de la prueba testimonial. Adems puede darse el caso de la imposibilidad material de presentar el contradocumento, asi por ej., destruccin o extravo por caso fortuito o fuerza mayor. Art.960 solo podr presidirse del contradocumento para admitir la accin, si mediaran circunstancias que hagan inequvoca la existencia de la simulacin El contradocumento, extrnsecamente es una constancia escrita, es un instrumento privado; e intrnsecamente, es el reconocimiento con fines probatorios de la existencia de la simulacin. Cuando hablamos de contradocumento pensamos que no es un acto oculto, secreto, que revoque o deje sin efecto el acto aparente, sino simplemente es el reconocimiento de fines probatorios de la existencia de la simulacin. Efectos del contradocumento; el Art.966 habla del contra documento. Los efectos del contradocumento solo los tendr entre las partes, o sucesores a titulo universal, llamados tambin herederos; pero no ser, oponible a sucesores de titulo singular. Art. 966 NOTA el contradocumento es un acto destinado a quedar secreto, que modifica las disposiciones de un acto ostensible (que puede manifestarse o mostrarse). En presencia de estas dos disposiciones contrarias, la una verdadera pero ignorada, la otra falsa pero nica conocida, la ley debe declarar que los efectos del acto ostensible podrn siempre ser invocados por los sucesores singulares. Cuando yo he comprado la casa de Pablo, y reconozco por un acto que queda reservado, que la venta ha sido fingida, esta declaracin no

podr tener ningn efecto contra mis sucesores singulares en aquella casa; y si deslealmente la vendo o la hipoteco, el que hubiese adquirido de mi, conservara a pesar del contradocumento, el derecho que habra adquirido como si mi dominio aparente en la cosa hubiese sido positivo El Art.966 y su nota concuerdan con el Art.1194 el instrumento privado que alterase lo que se hubiere convenido en un instrumento pblico, no producir efecto contra tercero El negocio simulado es una entidad conceptual nica, indivisible, que no se puede fraccionar de ninguna manera. Los simuladores mienten, engaan; pero tambin para resguardarse en su posicin jurdica, se otorgan recprocamente el contradocumento, el que contiene el reconocimiento con fines probatorios, y para perpetua memoria, de la simulacin. No podra nunca entenderse que el contradocumento sea otro acto distinto, destinado a revocar o anular o dejar sin efecto el acto aparente u ostensible, pero cuando el sentido comn nos dice que nunca puede dejarse sin efecto lo que nunca existi. Ejercicio de la accin de la simulacin por terceros. La prueba. Cuando son los terceros, en cuyo perjuicio se ha consumado la simulacin, no hay restriccin alguna respecto de la prueba y el que demanda por simulacin puede echar mano de todos los medios de prueba admitidos en derecho. La nica prueba que puede resultar eficaz es la prueba indiciana o la presuncional, la nica capaz de combatir la simulacin en su verdadero terreno, ya que los simuladores que engaan y mienten para violar la ley o defraudar legtimos intereses de terceros, nunca can a dejar a la vista la prueba preconstituida de su plan ilcito. Cul es la causa SIMULANDI? Defraudar a los acreedores. Clasificar los indicios, conjeturas o presunciones, a modo de construir todo el edificio de la prueba indirecta. Respecto de las personas, siempre ha de concurrir un estrecho vnculo que ligue a los simuladores, ser el pariente, el amigo ntimo, o el socio. Nunca aparecer un precio razonable, sino uno bajo. As mismo en cuanto a la solvencia econmica del comprador, habra de darse el caso del que hace frente a una inversin importante, a pesar de carecer de bienes de fortuna. Generalmente se hace entre gallos y media noche, como suele decirse, porque se prepara todo en un plan antijurdico e ilcito; entonces, o ser un da feriado o en un lugar alejado. La retencin de la posesin por parte de quien dice transferir la propiedad. El que afirma venderla, transferirla, la conserva siempre en su poder. Figura en la escritura, A, vendedor, retiene la cosa en su poder en calidad de simple comodatario o inquilino, poseyendo a nombre del nuevo dueo que es B. La transmisin no se ha consumado efectivamente, ya que jams puede hacerlo mientras no se haya hecho tradicin efectiva de la cosa por parte de quien dice haberla vendido a favor de quien dice haberla comprado. La retencin de la posesin es una presuncin de gran importancia, en este caso es el fraude de los acreedores, el edificio de la simulacin. Efecto de la declaracin de simulacin. Los terceros de buena fe, adquirientes de derechos que no pertenecan a su causante, el que tan solo ostentaba un titulo fingido, siempre estn amparados por la ley.

EL FRAUDE Definicin de acto fraudulento. Caracterizacin. Es el celebrado de mala fe, por un deudor insolvente, o por caer en ese estado, para privar a sus acreedores de la garanta sobre la cual pueden hacer efectivos sus crditos. Los elementos caractersticos del fraude son el eventus damni y el concilius fraudi, la figura del fraude paulatino se adviene con la definicin de delito del Art.1072 el acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar a la persona o los derechos de otro, se llama en este cdigo delito. El fraude es de suyo un acto ilcito o un acto contrario a derecho. Entendemos que el deudor, no obstante gozar de la facultad de libre administracin y disposicin de sus bienes, viola la obligacin que le incumbe como tal, cuando a sabiendas y deliberadamente crea su propio estado de insolvencia, esto es, hace imposible que el acreedor o acreedores puedan satisfacerse. El fraude: Es un acto ilcito, contrario al derecho. Concurre dolo, la mala fe, respecto del deudor. Del fraude paulatino se sigue un perjuicio para los acreedores. Remedio jurdico contra el fraude: la accin revocatoria. Fundamento jurdico de la accin revocatoria respecto del deudor y tercero que haya que tolerarla. El remedio contra el fraude es la accin revocatoria, habremos de dar la procedencia de la accin respecto del deudor o de un tercero que haya de tolerarla. Respecto del deudor: la responsabilidad patrimonial del deudor, todos los bienes del deudor, en du totalidad, de manera indeterminada, indistinta, estn afectados en garanta del crdito o de los crditos. En estos trminos, el deudor est en estado de constreimiento (obligacin que se impone a una persona para que haga algo) moral, precisado a cumplir, a pagar; tambin est en estado de sujecin patrimonial, responde con todo lo que tiene. Respecto de tercero: acto fraudulento celebrado por el deudor puede haber sido a titulo oneroso o gratuito. 1. Titulo oneroso: la accin revocatoria solo ser procedente si se da no solo el nimo del deudor de fraude a sus acreedores, sino la complicidad del tercero que contrata con el deudor. 2. A ttulo gratuito: ya no importa la mala fe del tercero; basta tan solo aducir el principio del enriquecimiento sin causa. Requisitos de la accin segn el acto atacado sea a titulo oneroso o gratuito. Anlisis de los requisitos. Los actos a titulo ONEROSO, son los ms frecuentes y son aquellos donde hay una transferencia efectiva que hace el deudor, de inmueble que le pertenece en propiedad, a un tercero, y lo hace en perjuicio o en fraude de los acreedores. Si el acto que se acata es a titulo oneroso ser indispensable que concurran dos elementos constitutivos del fraude paulatino, el eventus damni y el concilium fraudi.

El eventus damni, el perjuicio que sufren los acreedores. Para que se configure un eventus damni han de concurrir tres condiciones establecidas en el artculo 962. Art.962 para ejercer esta accin es preciso: 1. Que el deudor se halle en estado de insolvencia. Este estado se presume desde que se encuentra fallido. 2. Que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo de deudor, o que antes ya se hallase insolvente. 3. Que el crdito, en virtud del cual se intenta accin, sea de una fecha anterior al acto del deudor. Es indispensable que el bien que sale del patrimonio haya formado parte del acervo cuando se constituy la obligacin, porque de lo contrario, si el crdito es posterior al acto, ese bien no era integrante de la garanta. Art 963 exceptuase de la condicin tercera del artculo anterior, las enajenaciones hechas por el que ha cometido un crimen, aunque consumadas ante el delito, si fuesen ejecutadas para salvar la responsabilidad del acto, las cuales pueden ser revocada por los que tengan derechosa ser indemnizados de daos y perjuicios irrogue el crimen Adems de estas condiciones generales que configuran el eventus damni, debe concurrir tambin el concilium fraudi. Art. 968 si la accin de los acreedores es dirigida contra un acto del deudor a titulo oneroso, es preciso para la revocacin del acto, que el deudor haya querido por ese medio defraudar a sus acreedores, y que el tercero con el cual ha contratado, haya sido cmplice en el fraude Presupone el nimo del deudor a defraudar a los acreedores y el acto de colusin (pacto que acuerdan dos personas u organizaciones con el fin de perjudicar a un tercero), la complicidad del tercero, la coparticipacin delictiva. Basta simplemente que el deudor tenga conciencia y conocimiento de su propio estado de insolvencia, para que de ah se deduzca el nimo de defraudar a sus acreedores. La accin revocatoria es una acto a ttulo GRATUITO, sabemos que el fundamento de la accin no es otro que el principio del enriquecimiento sin causa. En ese caso bastar que se den las condiciones generales relativas del eventus damni, pero no sern indispensables los elementos constitutivos del conciliun fraudi. Si el acto se ataca con la accin revocatoria es un acto a ttulo gratuito, basta lisa y llanamente que se configure el perjuicio para que proceda la accin. Ejercicio de la accin en contra del subadquiriente. Punto especialmente reglado en el, Art.970 si la persona a favor de la cual el deudor hubiese otorgado un acto perjudicial a sus acreedores, hubiere transmitido a otro los derechos que de l hubiese adquirido, la accin de los acreedores solo ser admisible, cuando la transmisin de los derechos se haya verificado por un ttulo gratuito. Si fuese por ttulo oneroso, slo en el caso que el adquiriente hubiese sido cmplice en el fraude. Explicacin: una primera transmisin del deudor A, primer adquiriente. Una segunda transmisin del deudor A, primer adquiriente, a B, segundo adquiriente. Cuatro casos: 1. a) Primera transmisin a titulo oneroso. b) Segunda transmisin a titulo oneroso. En ese caso, diremos que se requiere, el eventus damni; el nimo del deudor de defraudar a los acreedores, y asimismo la complicidad del primer adquiriente, A, y el segundo adquiriente, B.

2. a) Primera transmisin a ttulo gratuito. b) Segunda transmisin a ttulo gratuito. En este caso se requiere tan solo el perjuicio, el eventus damni, caracterizado a travs de los tres incisos del art.962. 3. a) Primera transmisin del deudor al adquiriente A, o primera transmisin a ttulo oneroso. b) Segunda transmisin de A a B, segundo adquiriente a titulo oneroso. Aqu se requerir, adems, del eventus damni, el nimo del deudor de perjudicar a sus acreedores y la complicidad del primer adquiriente. 4. a) Primera transmisin del deudor A, primer adquiriente, a ttulo gratuito b) Segunda transmisin de A a B, segundo adquiriente, a ttulo gratuito. Aqu se quiere a ms del eventus damni, el fraude respecto del deudor y la complicidad o mala fe del segundo adquiriente. Necesariamente creemos que debe concurrir el fraude respecto del deudor, porque de otra manera no podamos concebir el concilium fraudi. Efectos de la revocacin. La accin revocatoria constituye una defensa que se concede a los acreedores, tan solo en carcter de tales y no por ningn otro concepto. Es una defensa inherente el derecho de crdito. Art.965 la revocacin de los actos del deudor ser solo pronunciada en el inters de los acreedores que la hubiesen pedido, y hasta el importe de sus crditos Si se trata de la ejecucin colectiva, como ocurre en el caso de quiebra, o de concurso civil de un deudor no comerciante, en ese caso puede ser el sindico, representante de la masa de acreedores, el que demande la revocacin , y en esa hiptesis la accin no es individual sino colectiva y obtenida la revocacin en juicio, ella aprovecha por igual a todos los acreedores del deudor fallido o concursado, ya que el sindico representa precisamente a la masa, a todos. Art.966 el tercero a quien hubiesen pasado los bienes del deudor, pueden hacer cesar la accin de los creedores, satisfaciendo el crdito de los que se hubiesen presentado, o dando fianzas suficientes sobre el pago integro de los crditos, si los bienes del deudor no alcanzaron a satisfacerlos Como el tercero que adquiri del deudor quedar libre de las consecuencias de la accin revocatoria si desinteresa a los acreedores perjudicados en sus derechos, o bien, si concreta arreglo con ellos y estos aceptan garantas personales o reales que los pongan a resguardo. Por otra parte, el fraude no constituye un caso se nulidad sino un caso de inoponibilidad, o simplemente un caso de ineficiencia. El acto que adolece de fraude es plenamente valido entre partes, y aun respecto de terceros, con la sola salvedad de que solo es inoponible o ineficaz en cuanto a los acreedores, y tan solo en la medida en que haya conculcado (quebrantar una ley, una obligacin adquirida o un principio tico o moral) el derecho de crdito. Efectos de la revocacin, respecto de los terceros que adquirieron inmuebles del deudor en fraude de sus acreedores, Art.971 revocado el acto fraudulento del deudor, si hubiere habido enajenacin de propiedades, estas deben volverse por el que las adquiri, cmplice en el fraude, con todos sus frutos como poseedor de mala fe De manera que este tercero,adquiriente a ttulo oneroso y a la vez de mala fe y cmplice del deudor, obligado ex-

delito ante los acreedores, respecto de su obligacin de restitucin, est en la misma situacin en que lo est un poseedor de mala fe. Puede ocurrir que el que hubiere adquirido de mala fe las cosas enajenadas en fraude de los acreedores, este personalmente obligado ante los acreedores a indemnizarlos, a resarcirlos en su integridad, si se diere el caso que la cosa hubiere pasado a un adquiriente de buena fe, o bien cuando se hubiere perdido. Esta situacin est contemplada en el Art.972 el que hubiere adquirido de mala fe las cosas enajenadas en fraude de los acreedores, deber indemnizar a stos de los daos y perjuicios, cuando la cosa hubiera pasado a un adquiriente de buena fe, o cuando se hubiere perdido La accin revocatoria y la accin de simulacin. Se advierte una semejanza manifiesta entre la accin revocatoria ejercida por los acreedores contra los actos fraudulentos de su deudor, y la accin de simulacin, donde los terceros que la promueven son precisamente los acreedores victimas del fraude del deudor inescrupuloso que procuro a toda costa ocultar sus bienes. Si hay simulacin en fraude de acreedores, esa simulacin es absoluta e ilcita; y si es simulacin absoluta, ya sabemos que hay una formula falta de todo contenido; hay una mera ficcin, y la accin de la simulacin va dirigida tan solo a restablecer la verdad en cuanto al estado patrimonial del deudor; y por eso es para lo que la procedencia de la accin bastara probar simulacin, y por ende, el perjuicio. En el caso de fraude paulatino estamos frente a una transmisin efectiva de la propiedad de un inmueble o de varios inmuebles, que el deudor hace en perjuicio. LA LESION Antecedentes. Formulas objetivas. Formulas subjetivo-adjetivas. La nota puesta al pie del Art.943, asume la lesin enorme o enormsima, Finalmente, dejaramos de ser responsables de nuestras acciones de la ley nos permitiera enmendar todos nuestros errores, o todas nuestras imprudencias. El consentimiento libre, prestado sin dolo, error ni violencia, y con las solemnidades requeridas por las leyes, debe hacer irrevocables los contratos En este pensamiento se hace reverencia incondicional al dogma de la autonoma de la voluntad las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la lay misma. Las nuevas ideas abren la puerta para que se introduzca la figura de la LESION SUBJETIVA como causa de revisin de los contratos, o como causa de rescisin o de nulidad. La frmula empleada por la reforma dice as: Tambin podrn demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una de las partes, explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidente desproporcionada y sin justificacin. - Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal exposicin en caso de notable desproporcin de las prestaciones. - Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin deber subsistir en el momento de la demanda. Solo el lesionado o sus herederos podrn ejercer la accin cuya prescripcin se operara a los cinco aos de otorgado el acto.

El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se transformara en accin de reajuste se este fuera ofrecido por el demandado al contestar la demanda. Si nos referimos a la lesin como genuino concepto de linaje romano, la figura se caracteriza esencialmente a travs de elemento OBJETIVO. Basta tan solo la desproporcin entre dos prestaciones, reciprocas, dentro de un contrato bilateral oneroso. Muy posterior mente en la poca contempornea, se renueva el concepto de lesin. Subsiste el elemento OBJETIVO, pero adquiere preeminencia otro elemento: el SUBJETIVO, que es materia de una doble caracterizacin, respecto del lesionado: situacin de necesidad, ligereza o inexperiencia. Respecto del lesionante: la mala fe, el dolo, la actitud maliciosa por la cual se procura obtener lucros exorbitantes. Es por ello que en el lenguaje contemporneo hablamos de la lesin subjetivo-objetiva. Anlisis del agregado al art. 954, ley 17.711 La formula transcripta, sancionada por la ley 17.711, dice en su primera parte Tambin podr demandarse la nulidad o modificacin de los actos jurdicos. En homenaje a la tradicin, opto porque se hable de recisin, y no de nulidad. Y no solo por la tradicin sino tambin, porque se trata de un caso simple de ineficacia, ya que el lesionado no solo puede presentarse ante el juez competente a demandar que se deje sin efecto el acto lesivo, sino que simplemente puede pedir su modificacin. Si se habla de modificacin ya no podemos hablar de nulidad. Se habla de necesidad, ligereza o inexperiencia. En lo que hace al primer trmino, decimos que necesidad es la falta de todo cuanto nos es preciso e indispensable para nuestra propia conservacin: situacin de indigencia, escasez, penuria, apretura, estrechez, etc. El segundo trmino requiere un mayor anlisis. Este tema dio lugar a un enorme debate, y la formula termin por eliminarlo. Pero basndonos en el diccionario alemn, diremos que incurre en ligereza el que produce un acto irreflexivo, no suficientemente mediato, el no pone la dosis impredecible de ponderacin, de cautela, de manera que no escapa al concepto de culpa. En la significacin genuina de las formulas suizas y germnicas, ellos dice que con ligereza, se quiere significar, insuficiencia mental. El novsimo cdigo civil portugus reemplaza la palabra ligereza, por la locucin, deficiencia psquica. La formula ms sobria, empleada por el tercer congreso nacional de derecho civil, se limito a decir que es simplemente: necesidad, penuria o inexperiencia. En cuanto a inexperiencia, segn el lenguaje comn entendemos que es la falta de advenimiento o enseanzas que nos dejarn la prctica, el uso, o el cotidiano vivir. La caracterizacin de este trmino, inexperiencia, ha de darse en la circunstancias del caso concreto que lleven a apreciar una situacin de inferioridad notoria, inocultable, en materia de informacin, cultura y desenvolvimiento. Con respecto al segundo apartado de la formula: Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones Aqu se produce la inversin de la prueba. Tiene siempre preeminencia el elemento subjetivo, precisado por la situacin de manifiesta inferioridad de uno de los contratantes, en la medida en que es explotada y aprovechada inicuamente (inicuo: injusto, no equitativo) por el otro. Se presupone el dolo, la mala fe, la conducta orientada a explotar la situacin de inferioridad de la otra parte. De ese modo, pareciera que bastara sin mas la sola desproporcin entre las

prestaciones. Por otro lado, hay inconsecuencia en presumir el dolo, porque la lesin esta aqu legislada como agrupndola junto con los vicios de la voluntad, a saber: dolo, error y violencia. Y ya sabemos quienes aleguen en su defensa dolo, error o violencia; debern producir la prueba de esos vicios. En este caso se invierten los trminos, se presume la mala fe, el nimo de explotar o de aprovecharse del otro contratante.

BOLILLA 12 LA FORMA DE LOS ACTOS JURIDICOS. Concepto. Clasificacin. La forma y la prueba. Art.973 La forma es el conjunto de las prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades que deben observarse al tiempo de la formacin del acto jurdico; tales son: la escritura del acto, la presencia de testigos, que el acto sea hecho por escribano pblico, o por un oficial pblico, o con el concurso del juez de lugar. En el derecho romano, importaba solo que las partes pronunciasen las palabras de ritual que prescriba la formula. El derecho romano evoluciona, se espiritualiza, recibe el influjo del cristianismo, y se vuelve un derecho humanizado. Todo el derecho posterior en el tiempo deja de ser un derecho formalista. Sin embargo durante la poca contempornea hay un cierto retorno al formalismo. Clasificacin. La forma y la prueba. Debemos distinguir entre actos formales y no formales. Los FORMALES propiamente dichos son aquellos donde la forma esta impuesta imperativamente por la ley y bajo pena de nulidad. Art.916 Las declaraciones formales son aquellas cuya eficacia depende de la observancia de las formalidades exclusivamente admitidas como expresin de la voluntad. Por otro lado se clasifican, en actos formales solemnes y no solemnes. En los SOLEMNES la forma es verdaderamente inherente al acto y su insolvencia, no solo acarrea la nulidad insanable, sino que impide en absoluto a que el acto pueda producir algn otro efecto, fuera de los especficos que estaba destinado a producir. Entre los actos solemnes tenemos al matrimonio y todas las formas ordinarias de testar.

Los actos formales NO SOLEMNES, de la inobservancia de la forma impedir que se produzcan en su plenitud los efectos especficos que el acto estaba destinado a producir, pero, no habr obstculo para que el acto produzca efectos especialmente reglados por la ley. Nos referimos particularmente a la compra y venta inmobiliaria. Es de recordar que una cosa es la forma, en cuanto condiciona la validez del acto a modo de infundirle el carcter solemne, o se torna imprescindible para que este produzca en plenitud sus efectos jurdicos especficos; y otra distinta la exigencia relativa a la prueba y que veda servirse de pruebas cualesquiera, para exigir la prueba escrita. Art.1193 Los contratos que tengan por objeto una cantidad de ms de diez mil pesos, deben hacerse por escrito y no pueden ser probados por testigos. Fundamento de la forma. La exigencia de la forma en la actualidad es un imperativo del valor seguridad jurdica. Entre la formas difundidas, la harto frecuente, aquella de que echan mano las partes, aun cuando haya libertad de forma es, precisamente, la escritura del acto, a travs de la cual se procura, al mismo tiempo que facilitar la prueba, dejar testimonio documental indeleble de cuanto haya ocurrido. Se logra as a la certidumbre y fijeza. La forma y el cdigo civil. Art.974 Cuando por este cdigo, o por las leyes especiales no se designe forma para algn acto jurdico, los interesados pueden usar las formas que juzgaren convenientes. En primer lugar entenderamos que la libertad de forma es la regla y la exigencia formal es la excepcin. O si se quiere el cdigo civil no sera formalista, sino que se adherira al criterio de la libertad de las formas. Por otro lado podra estar contradicha dentro de los actos jurdicos entre vivos por la extensa enumeracin que contiene el Art.1148. Podra afirmarse que el anlisis detenido de este artculo nos llevar a la conclusin contraria, la ley impone la forma. Habra que invertir los trminos que trasciende el Art.974, y manifestar que, la regla es la forma, y la excepcin es la libertad de formas. INSTRUMENTOS PBLICO Concepto. La escritura tenida por autntica por estar rodeada de todas las formalidades requeridas por la ley, por emanar de quien, segn el derecho, es persona idnea y competente para dar fe por si misma de los actos donde interviene, en razn de la funcin que desempea, de la materia de que se trata y de jurisdiccin dentro de la cual acta. La escritura tenida por autentica, caracterstica inconfundible de un instrumento publico es precisamente la autenticidad, y entendemos que autentico quiere decir tanto como lo que se prueba por s mismo o por s mismo su propio carcter. Los requisitos que condicionan la validez del instrumento pblico, diramos que son dos, respecto del oficio pblico, idoneidad y competencia. Y adems, las formalidades, que lo serian en general: la firma y los testigos. Clases de instrumentos pblicos. Dentro de la enumeracin de instrumentos pblicos del Art.979, destacamos lo siguiente: el inciso 1 se refiere a la categora de instrumento publico ms importante, ms trascendente,

como lo es la escritura pblica, vale decir, el instrumento pblico que acredita la existencia de un sinnmero de actos jurdicos. Condiciones de validez. IDONEIDAD Sustitucin de la palabra idoneidad por la de capacidad. Cuando hablamos de la capacidad de un oficial pblico hablamos de la capacidad civil, de derecho o de hecho; por eso decimos idoneidad en vez de capacidad. En primer lugar para que se d el requisito de idoneidad, es indispensable que el que dice oficial pblico goce de una investidura otorgada por un nombramiento emanado de autoridad competente. Segundo, que el oficial obre en ejercicio efectivo de su investidura, que este en posesin de sus funciones. Tercero, que no concurra ninguna inhabilidad legal prescripta por alguna disposicin expresa del cdigo civil. Respecto de que el oficial pblico debe obrar en ejercicio de sus funciones, nos dice el Art.983 Los actos que autorizase un oficial pblico suspendido, destituido o reemplazado despus que se le haya hecho saber la suspensin, destitucin o reemplazo, sern de ningn valor, pero son validos los actos anteriores a la noticia de la cesacin. Respecto de que no debe concurrir ninguna prohibicin o inhabilidad legal nos dice el Art.985 Son de ningn valor los actos autorizados por un funcionario pblico en asunto en que l o sus parientes dentro del cuarto grado fuesen personalmente interesados; pero si los interesados lo fueren slo por tener partes en sociedades annimas, o ser gerentes o directores de ellas, el acto ser vlido. COMPTETENCIA DEL OFICIAL PBLICO Dentro de competencia distinguimos, a la competencia en razn de materia y la de razn del lugar. Art.980 Para la validez del acto, como instrumento pblico, es necesario que el oficial pblico obre en los lmites de sus atribuciones, respecto a la naturaleza del acto. Esto es lo que llamamos competencia en razn de materia. Ser indispensable tambin que el instrumento pblico sea otorgado dentro del distrito o jurisdiccin, donde el funcionario pblico haya de actuar segn la ley. Aqu cabe recordar el principio del error comn, Art.981 Son sin embargo vlidos los instrumentos hechos por funcionarios fuera del distrito sealado para sus funciones, si el lugar fuese generalmente tenido como comprendido en el distrito. Esto es lo que llamamos competencia en razn del lugar. FORMAS, FIRMAS Y TESTIGOS La forma, Art.986 Para la validez del acto es preciso que se hayan llenado las formas prescriptas por las leyes, bajo pena de nulidad. Respecto de la firma, Art.988 El instrumento pblico requiere esencialmente para su validez, que este firmado por todos los interesados que aparezcan como parte de l. Si alguno o algunos de los cointeresados solidarios o meramente mancomunados no lo firmasen, el acto sera de ningn valor para todos los que hubiesen firmado Respecto de los testigos, distingue entre testigo instrumental y testigo de conocimiento. Cuando hablamos de los testigos en cuanto constituyen un requisito formal del instrumento pblico, nos estamos refiriendo al testigo instrumental propiamente dicho.

Fuerza probatoria del instrumento pblico. Anlisis de su contenido. Distintas clases de enunciaciones. Contenido material del instrumento pblico, hechos que el oficial pblico conoce personalmente, porque ocurren ente su propia presencia y de ellos da fe. Art.993 El instrumento publico hace plena fe hasta que sea argido de falso, por accin civil o criminal, de la existencia de materia de los hechos, que el oficial pblico hubiese anunciado como cumplidos por l mismo, o que han pasado en su presencia. La querella de la falsedad, ser indispensable cuando haya falsedad material del instrumento pblico, es decir cuando el oficial pblico mienta o cuando el escribanos haya falseado la realidad de las cosas. Para que la fuerza probatoria del instrumento pblico pierda toda vigencia es indispensable que concurra declaracin judicial de falsedad, no bastara simplemente haber alegado la falsedad del documento. En segundo lugar tenemos las clausulas que compendian toda su sustancia, todo su contenido esencial, an cuando no sean hechos que el oficial pblico conozca personalmente. En el caso de que se haya falseado la realidad, hay simplemente insinceridad de las partes, esta puede probarse en juicio. El instrumento pblico hace plena fe entre partes y respecto de terceros, salvo la prueba en contrario. Dice al respecto el Art.994 Los instrumentos pblicos hace plena fe, no solo entre las partes, sino contra terceros, en cuanto al hecho de haberse ejecutado el acto, de las convenciones, disposiciones, pagos, reconocimientos, etc. contenidos en ellos. Respecto de la prueba, cuando una de las partes alega la insinceridad o simulacin de la otra, se debe presentar la prueba documental pre constituida, se lo llama contradocumento. Cuando son los terceros en cuyo perjuicio ha sido consumada la simulacin, utilizar todos los medios de prueba autorizados por el derecho. En tercer lugar estn las clausulas meramente enunciativas, llamadas tambin incidentes y que pueden vincularse mediata e inmediatamente a las clausulas sustanciales que componen el contenido del acto. Las vinculadas inmediatamente son por ejemplo: una escritura hipotecaria, donde se constituye la garanta real de hipoteca a favor del acreedor, para asegurar el pago del prstamo en dinero que hace a su deudor, consta esta clausula: el acreedor manifiesta que ha recibido por anticipado un semestre sin inters. Esta es una clausula meramente enunciativa o accidental, inmediatamente vinculada a la clausula esencial. Esta hace plena fe entre partes y respecto de terceros mientras que no se pruebe lo contrario. Las clausulas enunciativas o accidentales, vinculadas de un modo mediato, indirecto a las clausulas dispositivas que comprendan la sustancia del acto, as por ejemplo en el caso ya citado, el deudor puede declarar que el dinero con el que paga el importe total del precio de compra lo adquiri por prstamos que le hizo tal o cual institucin bancaria. Esta declaracin es la clausula meramente enunciativa o incidental, vinculada de un modo mediato, indirecto a la clausula dispositiva. Clausulas meramente enunciativas, Art.995 Los instrumentos pblicos hacen plena fe de las enunciaciones de hechos o actos jurdicos directamente relativos al acto jurdico que forma el objeto principal, no solo entre las partes sino tambin respecto de terceros. ESCRITURAS PBLICAS El primer inciso del artculo 979, es la escritura pblica. Estas son a travs de las cuales queda constancia documentada de modo autentico de toda infinidad de actos o negocios

jurdicos que se celebran en la vida cotidiana. No solo actos entre vivos, son tambin disposiciones de ltima voluntad. Contenido. Requisitos. Las escrituras pblicas solo pueden ser hechas por escribanos pblicos, o por funcionarios autorizados para ejercer las mismas funciones, como ser un juez de paz, o pueden hacerlo tambin funcionarios diplomticos en determinadas circunstancias. Requisitos generales de las escrituras: Deben estar labradas en el libro de registro del protocolo. Deben redactarse en idioma nacional. Deben contener la mencin del lugar y de la fecha en que se otorguen; el nombre y datos personales de las partes. Deben contener las indicaciones respecto del desarrollo del acto. Deben llevar las firmas de todas las partes intervinientes y del escribano. Existen los llamados accidentes: En el caso de quienes otorgaren escritura no hablen en idioma nacional, est la previsin del Art.999 Las escrituras deben hacerse en idioma nacional. Si las partes no lo hablaren, la escritura debe hacerse en entera conformidad a una minuta firmada por las mismas partes en presencia del escribano, que dar fe del acto, y del reconocimiento de las firmas, si no lo hubiesen firmado en su presencia, traducida por el traductor pblico, y si no lo hubiere, por el que el juez nombrase. La minuta y su traduccin deben quedar protocolizadas. Puede ocurrir una de las partes otorgantes fuere sordomudo o mudo que sabe escribir, en este caso, Art.1000 Si las partes fueren sordomudos o mudos que saben escribir, la escritura debe hacerse de conformidad a una minuta que den los interesados, firmada por ellos y reconocida la firma ante el escribano que dar fe del hecho. Esta minuta debe quedar tambin protocolizada. Por otro lado, el requisito de testigo instrumental ha deja de ser necesario, para transformarse en facultativo. De manera que habr testigo solo cuando el escribano o las partes lo juzgaren pertinente (Art.1001). Y con respecto a los instrumentos habilitantes, materia reglada por el artculo 1003. Los instrumentos son los poderes y documentos que acreditan la personera de quienes obren en el carcter de representantes voluntarios o legales de los otorgantes. Nulidad de las escrituras pblicas. 1. A tenor del artculo 1005 y 998, es nula la escritura que no se halle en la pagina del protocolo donde segn el orden cronolgico deban ser hecha. 2. Son nulas las escrituras que no tuvieren la designacin del tiempo y el lugar donde fueron hechas. 3. Sern nulas las que no tuvieren el nombre del otorgante 4. Sern nulas las que no contuvieren la firma de las partes, la firma a ruego cuando no saben escribir, y la firma de los testigos del acto cuando su presencia haya sido requerida. El artculo 1004 se refiere expresamente a la nulidad de las escrituras pblicas y agrega: Art.1004 La insolvencia de las otras formalidades no anula las escrituras, pero los escribanos o funcionarios pblicos, pueden ser penados por sus omisiones con una multa que no pase de trescientos pesos moneda nacional.

INSTRUMENTOS PRIVADOS Concepto. Toda escritura que lleva firma de los otorgantes y que hace plena fe de su contenido respecto de las partes y de los sucesores a titulo universal, luego que la firma haya sido reconocida o se la tenga por reconocida en virtud de la ley (Art. 1012, 1026 y 1028). Requisitos de los instrumentos privados. La firma de los otorgantes. El requisito esencial del instrumento privado es la firma, Art.1012 La firma de las partes es una condicin esencial para la existencia de todo acto bajo forma privada. Ella no puede ser reemplazada por signos ni por iniciales de los nombres o apellidos, se agrega, Art.1013 Cuando el instrumento privado se hubiese hecho en varios ejemplares, no es necesario que la firma de todas las partes e encuentre en cada uno de los originales; basta que cada uno de stos, que este en poder de una de las partes, lleve la firma de la otra. Debemos distinguir entre firma propiamente dicha y lo que suele llamarse acto de inicialar. Generalmente un funcionario o empleado iniciala, revisa papeles, escritos y se contrae a inicialarlos, a dejar una constancia de que los ha revidado. Art.1014 Ninguna persona puede ser obligada a reconocer un instrumento que est slo firmado por iniciales o signos; pero si el que as lo hubiere firmado lo reconociera voluntariamente, las iniciales o signos valen como la verdadera firma. Disposicin concordante con la segunda parte del Art. 1012 Ella no puede ser reemplazada ni por signos ni por las iniciales de los nombres o apellidos. Debemos distinguir entre a) instrumento privado genrico; b) instrumento privado especifico. Tanto el uno como el otro constituyen medios de prueba por imperio del Art. 1190 Los contratos de prueban por el modo que dispongan los cdigos de procedimientos de las Provincias Federadas inc. 2. Por instrumentos particulares firmados o no firmados. La firma en blanco. Impugnacin del contenido del instrumento por el signatario. Prueba. Efectos. Art. 1016 La firma puede ser dada en blanco antes de la redaccin por escrito Despus de llenado el acto por la parte a la cual se ha confiado, hace fe siendo reconocida la firma. La firma en blanco tiene igual efecto jurdico, en principio, que la firma puesta al pie de un escrito privado llenado o cubierto. Art. 1017 El signatario puede, sin embargo, oponerse al contenido del acto, probando que las declaraciones u obligaciones que se encuentran en l, no son las que ha tenido intencin de hacer o de contratar. Esta prueba no puede ser hecha con testigos. Es decir que el signatario que pone la firma en blanco puede alegar en juicio la deslealtad de su mandatario, puede oponerse al contenido que el destinatario de la firma en blanco ha dado al instrumento, puede demostrar o probar que lo que l quiso no fue eso sino otra cosa distinta, diferente. Art.1018 La nulidad de las declaraciones u obligaciones del signatario del acto que el juez decretare en virtud de las pruebas dadas, no tendrn efecto respecto de terceros que por el acto escrito hubiesen contratado de buena fe con otra parte. Es decir, aun demostrado en juicio que el mandatario se desvi abiertamente de las instrucciones impartidas y obligo a su mandante mas all de lo que l quera obligarse, la sentencia respectiva que declare la

invalidez o nulidad de esas disposiciones que han traicionado al mandante, no producir efecto alguno, respecto de los terceros de buena fe que contrataron con el mandatario, esto es, con el depositario de la firma en banco. Aqu la hiptesis de la consumacin de un delito est condicionada por dos requisitos: Sustraccin ilcita, fraudulenta, del documento firmado en blanco, sustraccin de la cual fue vctima el destinatario de la firma en blanco. Que ese tercero, que delictivamente sustrajo la firma en blanco, haya llenado el instrumento con disposiciones evidentemente contrarias a la voluntad del depositario de la firma en blanco. Aqu se ha consumado un verdadero delito, la sustraccin ilcita del instrumento firmado en blanco, y el acto de haberlo llenado en contra de la voluntad del depositario de esa firma en blanco. Al mismo tiempo, los terceros que contrataron con el portador de la firma sustrada y llenada ilcitamente, no quedan amparados por la ley. Sin embargo aquellos que hayan obrado de buena fe, estn a salvo y resguardo sus derechos; y las consecuencias recaen sobre quien fue incauto o desprevenido y otorgo firma en blanco. El requisito del doble ejemplar. Caso de excepcin. Nulidad por falta de este requisito. Modos como puede cubrirse la nulidad. A parte del requisito indispensable de la firma, existe el llamado doble ejemplar. Ahora bien el ejemplar o testimonio plural, o bien doble ejemplar como se lo llama, no est impuesto para todos los instrumentos privados, sino que tan solo lo est, Art.1021 Los acotos, sin embargo, que contengan convenciones perfectamente bilaterales deben ser redactados en tanto originales, como partes haya con un inters distinto. La cantidad de testimonios depende de la cantidad de partes. Represe que en el artculo 1021, se habla de convenciones, pero al mismo tiempo el cdigo civil establece que no hay diferencia entre contrato y convencin. Art.1137 Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos. La doctrina francesa, compartida siempre por la nacional expone dos argumentos distintos para justificar la existencia formal del doble ejemplar: La exigencia del ejemplar mltiple o plural mira a dispensar seguridad a las partes y a considerarlas en situacin de igualdad respecto de la prueba del contrato, por cuanto si uno de los contratantes tuviere en su poder ejemplar nico, ste sera dueo y seor del contrato, y as como podra en su provecho exhibirlo, tambin podra en su provecho ocultarlo. Mientras no se hayan otorgado tantos ejemplares cuantas partes hayan intervenido en el contrato, este es solo un precontrato o un proyecto de contrato o una simple promesa, y no hay un contrato concluido definitivamente. Amos dos se integran, se completan, y es as como pensaremos que si se exige ejemplar plural en razn de que de otro modo podra creerse que el contrato no est concluido, es porque se quiere, precisamente, mantener la situacin de igualdad de las partes respecto de la prueba. Art.1023 El defeco de redaccin en diversos ejemplares, en los actos permanentemente bilaterales, no anula las convenciones contenidas en ellos, si por otras pruebas se demuestra que el acto fue concluido de una manera definitiva.

Reiteramos, la exigencia formal de ejemplar mltiple tiene por fundamente ese doble argumento. Mientras no se hayan otorgado tantos ejemplares cuantas sean las partes intervinientes en el contrato, se entender que no est concluido; pero eso es a los fines de dispensar la proteccin a ambas partes y colocarlas en situacin de igualdad respecto de la prueba. CASO DE EXCEPCIN: Art.1022 La disposicin en el artculo anterior puede dejarse sin aplicacin, cuando una de las partes antes de la redaccin del acto, o en el momento de la redaccin, llenare completamente las obligaciones que el acto le impusiese. En este caso entendemos que el acto dejo de ser ya bilateral para convertirse en unilateral, por cuanto tan solo una de las partes es la que queda con la obligacin pendiente, desde que la otra ya la cumpli en su integridad. En caso de inobservancia del requisito formal de ejemplar mltiple, la ley impone una sancin: la de ineficiencia probatoria del instrumento privado, o si se quiere, la invalidez o nulidad del instrumento, porque no rene el requisito exigido por ley. En este caso la nulidad est establecida de modo indirecto, es decir establecida por imperio de la ley, vale decir, trasciende con fuerza indubitable, inequvoca, con absoluta certidumbre, que la ley impone como sancin la ineficiencia o invalidez del instrumento privado. Para que la invalidez o nulidad del instrumento privado acarree la nulidad del acto instrumentado es indispensable que el acto instrumentado sea solemne y que, adems, el instrumento respectivo sea nulo, entonces tambin ser nulo el acto instrumentado, Art.1044 o cuando dependiese para su validez de la forma instrumental y fuesen nulos los respectivos instrumentos. NULIDAD POR FALTA DE ESTE REQUISITO. MODOS COMO PUEDE CUBRIRSE: Art.1024 La ineficiencia de un acto bilateral por estar hecho en un solo ejemplar, se cubre por la ejecucin ulterior, sea total o parcial, de las convenciones que contenga; pero si la convencin no hubiese sido ejecutada sino por una de las partes, sin que la otra hubiese concurrido o participado en la ejecucin, el vicio del acto subsistir respecto de esa parte. Art.1025 El depsito de un acto bilateral que slo est redactado en un ejemplar en poder de un escribano o de otra persona, encargada de conservarlo, efectuado de comn acuerdo por ambas partes, purga el vicio del acto. Si el depsito no hubiese sido hecho sino por una parte, la irregularidad no ser cubierta sino respecto de ella. El reconocimiento. Art.1028 El reconocimiento judicial de la firma es suficiente para que el cuerpo del instrumento quede tambin reconocido. Art.1026 El instrumento privado reconocido judicialmente por la parte a quien se opone, o declarado debidamente reconocido, tiene el mismo valor que el instrumento publico entre los que lo han suscripto y sus sucesores. Respecto del conocimiento han de presentarse tres casos: Reconocimiento EXPRESO: Art.1031 Todo aquel contra quien se presente en juicio un instrumento privado firmado por l, est obligado a declarar si la firma es o no suya. Nunca podr dejar de comparecer a juicio debidamente citado y emplazado, ni tampoco comparecer y guardar silencio, abstenerse de decir si la firma es o no suya.

Reconocimiento TACITO: El silencio opuesto a actos o a una interrogacin no constituye declaracin de voluntad; pero en este caso s, porque la ley impone a travs de los artculos 1031 y 1032, la obligacin de expedirse, de hablar, est prohibido guardar silencio. Art.919 El silencio opuesto a actos, o a una interrogacin, no es considerado como una manifestacin de la voluntad, conforme al acto o a la interrogacin, sino en los casos en los que haya una obligacin de expedirse por la ley o por las relaciones de familia, o a causa de una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes. Reconocimiento FORZOSO, POR SENTENCIA O LEGAL: Si la parte debidamente citada bajo apercibimiento para reconocer la firma emplazada a juicio, comparece ante el juez y niega a autenticidad de la firma, entonces la parte interesada ofrecer la prueba caligrfica respectiva; y el juez sobre la base de esa prueba podr formar conviccin de la autenticidad de la firma, y declararla autntica.

La fecha cierta. Art.1034 Los instrumentos privados, aun despus de reconocidos, no prueban contra terceros o contra los sucesores por ttulo singular, la verdad de la fecha expresada en ellos. Art.1035 Aunque se hallare reconocido un instrumento privado, su fecha cierta en relacin a los sucesores singulares de las partes o terceros, ser: 1. La de su exhibicin en juicio o en cualquier reparticin publica para cualquier fin, si all quedase archivado. 2. La de su reconocimiento ante un escribano y dos testigos de lo firmaren. 3. La de su transcripcin en cualquier registro pblico. 4. La del fallecimiento de la parte que lo firmo, o del de la que lo escribi, o del que firm como testigo.

BOLILLA 13 NULIDAD DE LOS ACTOS JURIDICOS Concepto. Caracterizacin.

La nulidad es la cesacin de la invalidez prescripta por la ley por adolecer el acto jurdico de un defecto constitutivo. La nulidad es la cesacin de invalidez: la cesacin constituye la reaccin del orden jurdico frente a la violacin de sus preceptos. No concebimos la idea de reparacin sin la restitucin de las cosas a su estado anterior. Se procura restituir las cosas a su anterior estado, restablecer el estado jurdico preexistente, suprimir, aniquilar, destruir los efectos jurdicos que el acto estaba destinado a producir. sancin de invalidez prescripta por la ley: la nulidad esta prescripta por la ley, vale decir dimana de la ley porque solo la ley puede prescribir sanciones. por adolecer el acto jurdico de un defecto constitutivos: tanto como falta o carencia de algn atributo o cualidad que una cosa naturalmente o normalmente debe tener. La cusa determinante de la invalidez o nulidad, es la violacin de la ley, la falta o carencia de algunos de los requisitos que condicionan la validez del acto. Estos requisitos pueden estar referidos al sujeto, al objeto o la forma. La causa interna de la nulidad es interna, orgnica, congnita, consustancial al acto, convive en el acto mismo. Contraposicin del concepto nulidad o invalidez, donde la relacin jurdica es nacida de un negocio jurdico regular y valido, tambin se frustra, se destruye o aniquila pero abra de ocurrir un virtud de una causa externa y superviniente(que se present posteriormente). 1. RESOLUCION: de un contrato bilateral. Llmese contrato bilateral a aquel que luego que est concluido genera obligaciones recprocas para ambas partes. En virtud de lo que se llama pacto comisorio, la parte que ha cumplido totalmente las obligaciones a su cargo, en virtud de ese pacto comisorio, implcito, o bien expresa, puede apartarse del contrato, puede resolverlo dejarlo sin efecto, como si no hubiese producido ninguna clase de consecuencia jurdica. Esta materia esta reglada en el artculo 1203 y 1204. Resolucin optativa: Art.1202 Si se hubiera dado una seal para asegurar el contrato o su cumplimiento, que la dio puede arrepentirse del contrato, o puede dejar de cumplirlo perdiendo la seal. Puede tambin arrepentirse el que la recibi; y en tal caso debe devolverse la seal como otro tanto de su valor. Si el contrato se cumpliera, la seal debe devolverse en el estado en que se encuentre. Si ella fuere de la misma especie que lo que por el contrato deba darse, la seal se tendr como parte de la prestacin; pero no si ella fuere de diferente especie, o si la obligacin fuese de hacer i de no hacer. 2. DISTRACTO: Art.1200 Las partes pueden por mutuo consentimiento extinguir las obligaciones creadas por los contratos y retirar los derechos reales que se hubiesen transferido; y pueden tambin por mutuo consentimiento revocar los contratos, por las causas que la ley autoriza. Al distracto tambin se lo llama recisin bilateral. Puede darse el caso de recisin unilateral cuando se produzca el incumplimiento, o si se quiere, la violacin de las clausulas contractuales. 3. REVOCACIN: Revocacin AD LIBITUM, esto es unilateral. La que pende tan solo de la declaracin de voluntad de una persona, como en el caso de la retraccin de la oferta, o del mandato, o del testamento. Revocacin fundada en la causa legal, como la hiptesis de la revocacin de las donaciones por incumplimiento de los cargos impuestos al donatario, o

bien la facultad de revocar la donacin por ingratitud del donatario, o la revocacin de la donacin por supremaca de hijos, en el caso de que en el contrato de donacin el donante estipulare la facultad de revocar la donacin, su nacieren hijos. 4. DISOLUCIN: Esta concluye o se disuelve si los socios son dos, y fallece uno de ellos, asimismo la sociedad se acaba, se disuelve, si se extingue el capital social. Si hablamos de disolucin refirmonos al paradigma que el caso del matrimonio: si falleciera alguno de los conyugues se disuelve el matrimonio. Tanto la nulidad, como la accin de invalidez, cuya causa anida en el acto mismo, es interna, orgnica, congnita, consustancial al acto, se contrapone a estas varias figuras de ineficiencia como lo son la resolucin, la revocacin, la recisin y la disolucin. La doctrina contempornea elaboro otra figura, la de la INOPONIBILIDAD. El acto produce la plenitud de sus efectos entre partes y respecto de terceros, pero con esta salvedad: siempre ser inoponible a los acreedores en la medida en que conculque sus derechos. Una cosa es inoponibilidad y otra nulidad. Carcter expreso de la nulidad. Modo de establecerla. Nuestro rgimen, es todo un rgimen integral de la nulidad de los actos jurdicos, a partir del artculo 1037 hasta 1065 inclusive. Hay autores que hablan de la clasificacin en nulidades expresas y nulidades virtuales, o bien implcitas o tacitas. Las nulidades tacitas, esta categora no puede tener vigencia dentro del derecho argentino; cuando decimos que la nulidad es expresa queremos decir, que debe emanar de la ley en termino indubitables, inequvocos, porque como lo hemos anticipado, la nulidad, en cuanto sancin, debe estar impuesta de antemano por la ley; de modo de que cuando sostenemos que hay tan solo nulidades expresas queremos significar que, por recursos interpretativos, por vis de la interpretacin extensiva o analgica, no podemos llegar a la sancin de nulidad. La nulidad puede estar establecida en trminos explcitos, directos, categricos, como cuando nos dice el Art.1005 Es nula la escritura que no se halle en la pagina del protocolo donde segn el orden cronolgico deba ser hecha. O el Art.1004 Son nulas las escrituras que no tuvieran la designacin del tiempo y lugar en que fuesen hechas, el nombre de los otorgantes, la firma de las partes, la firma a ruego de ellas cuando no saben o no pueden escribir y la firma de los dos testigos del acto cuando su presencia fuese requerida Hay tambin modos indirectos, de un amplio modo, genrico, indeterminado. Art.18 Los actos prohibidos por la ley son de ningn valor, si la ley no designa otro efecto para el caso en contravencin. Hay casos muy particulares donde el establecer una exigencia que condiciona la validez de un acto o de un instrumento, no se dice que la inobservancia acarree la nulidad; pero no obstante no decrselo donde debiera decirlo, con rodo no hay otra sancin que la invalidez o la nulidad. La nulidad en cuanto sancin, debe dimanar de la ley de modo indubitable, sin que importe para nada como este establecida, como este consagrada, de un modo directo o de un modo indirecto, pero indubitable. Cuando decimos nosotros que la nulidad es expresa. La clasificacin de las nulidades. La clasificacin nica. En materia de nulidad de los negocios solo se concibe una clasificacin nica, con dos categoras: la nulidad ms GRAVE, donde la sancin cobra el mayor grado de intensidad, lo

que suele llamarse indistintamente, nulidad propiamente dicha o nulidad de pleno derecho, o el acto nulo, o bien la nulidad absoluta. Por otro lado la nulidad MENOS GRAVE, aquella en que la intensidad de la sancin es menor, est morigerada, es lo que invariablemente se llama anulabilidad o acto anulable, o nulidad dependiente de sentencia, o nulidad relativa. Estamos en desacuerdo con la teora del acto jurdico inexistente, como categora diferenciada de la nulidad y la anulabilidad. La refutacin de la teora del acto inexistente nos lleva a recalcar, que el acto jurdico es una pura abstraccin; es un concepto cientfico elaborado por el pensamiento jurdico; y que en ultima sntesis representa la configuracin normativa que necesariamente ha de adoptar la voluntad unilateral o bilateral para que pueda asumir valor institucional, para que pueda gozar de eficiencia jurdica. Entienden algunos autores que el acto jurdico depende de un doble supuesto. Un supuesto hecho natural, emprico o real, que plantea el dilema, del ser o no ser, la existencia o la inexistencia. Y por otro lado un supuesto normativo, institucional, que plantea el dilema, de validez o nulidad. Si fallare alguno de los elementos del supuesto hecho, estaramos en presencia del acto inexistente, del no ser, de la misma nada; por el contrario si faltare algn elemento del supuesto normativo, estaramos frente al acto invlido, viciado de nulidad. Afirmamos que la existencia es tan solo una categora racional; en cambio, la nulidad es una categora jurdico-legal. Los llamados elementos del supuesto de hecho van faltamente embebidos en la norma, que los valora, regula, adecua. Todos los elementos han de concurrir en el acto jurdico, y en su conjunto integran el factum, del pende la produccin de los efectos jurdicos del acto, todos, sin excepcin de ninguno, constituyen las exigencias legales, requisitos del derecho. Afirmamos entonces, que el acto inexistente, concebido como categora distinta y diferenciada del acto absolutamente nulo, no goza de legitimidad a la luz de la lgica jurdica. El sistema de la doble clasificacin. Antecedentes. El cdigo civil. En nuestro rgimen, hace a lo que constituye el punto central de las nulidades: 1. La distincin entre lo nulo o de nulidad manifiesta y anulable o de nulidad dependiente de juzgamiento. 2. Actos viciados de nulidad absoluta y actos viciados de nulidad relativa. Respecto de la primera clasificacin, hemos dicho actos nulos o de nulidad manifiesta. Art.1038 La nulidad del un acto es manifiesta, cuando la ley expresamente lo ha declarado nulo, o le ha impuesto la pena de nulidad. Actos tales se reputan nulos aunque su nulidad no haya sido juzgada. Art.1046 Los actos anulables se reputan validos mientras no sean anulados; y solo se tendrn por nulos desde el da de la sentencia que los anulase. Se reproduce integralmente la doble clasificacin, por una parte los actos nulos de nulidad manifiesta, y anulables o de nulidad dependiente de juzgamiento; y por otra parte, los actos de nulidad absoluta y viciados de nulidad relativa. Clasificacin de los actos en nulos y anulables. Todo depende de que el vicio que invalida el acto este manifiesto; todo depende de la apreciacin emprica de la nulidad; del modo como la nulidad se muestra a los ojos del juzgador. Si la nulidad es ostensible, patente y no requiere una previa investigacin de hecho, entonces, se configuran a priori el acto nulo o de nulidad manifiesta. Por el contrario, si el

vicio que invalida el acto est oculto, no es ostensible, no es manifiesto se requiere previamente una investigacin de hecho, entonces se configura a priori el acto anulable o de nulidad dependiente de juzgamiento. El acto es nulo: Art.1044 Son nulos los actos jurdicos en que los agentes hubiesen procedido con simulacin o fraude presumido por la ley, o cuando fuese prohibido el objeto principal del acto. Art.1045 Son anulables los actos jurdicos () cuando la prohibicin del objeto del acto no fuese conocida por la necesidad de alguna investigacin de hecho. Estamos siempre en la misma: prohibicin del objeto principal del acto, objeto ilcito, antijurdico, contrario a la moral, a las buenas costumbres; ello no obstante, en un caso el acto es nulo y en el otro anulable. Ser anulable cuando no est el vicio de un modo manifiesto, cuando requiera indispensablemente la previa investigacin de hecho. Sin embargo el vicio es el mismo, jams cambia de naturaleza; por eso, sea el acto nulo o anulable, la nulidad siempre ser absoluta. Art.1043 Son igualmente nulos los actos otorgados por personas, a quienes por este cdigo se prohbe el ejercicio del acto de que se tratare. En cuanto a la anulabilidad, Art.1045 Son anulables los actos jurdicos () cuando no fuere conocida si incapacidad impuesta por la ley al tiempo de firmarse el acto. Leemos formarse el acto, entendemos, a pesar de alguna opinin en contra que se refiere a la incapacidad de derecho. En cambio cuando esta de manifiesto el vicio, el acto es nulo, y cuando no lo est, cuando no se conoce la incapacidad de derecho al tiempo de formarse el acto, porque hay de por medio una simulacin oculta, el acto ser anulable. Por ltimo, en caso de simulacin o fraude, si hay presuncin de simulacin, o fraude y, por ende, relevo de prueba, el acto es nulo; por el contrario, si no la hay, es un acto anulable. La otra clasificacin: nulidad absoluta - nulidad relativa, asienta sobre otro criterio, sobre lo que consideramos un verdadero criterio de entidad jurdica. Se considera la propia naturaleza de la nulidad. Cuando el inters que prevalece es, ante todas las cosas, el supremo inters de la ley por la observancia de sus preceptos, en atencin a que est comprometida la seguridad jurdica o la justicia, o las buenas costumbres, algunos de los supremos valores, estamos en presencia de nulidad absoluta, la que en su caracterizacin objetiva es de suyo irrenunciable y por ende insanable. Por lo contrario cuando lo que prevalece es el propsito de la ley de dispensar amparo jurdico a un inters privado, estamos frente a lo que se llama la nulidad relativa. EL JUEGO DE LA DOBLE CLASIFICACION Los actos nulos las ms de la veces sern de nulidad absoluta, sin embargo hay actos nulos que pueden ser de nulidad relativa. Al mismo tiempo, los actos anulables, las ms de las veces sern de nulidad relativa, a pesar de ello hay actos anulables de nulidad absoluta. Lo nulo no siempre coincide con la nulidad absoluta. Es as como hay actos viciados tan solo de nulidad relativa y a su vez lo anulable no siempre coincide con la nulidad relativa. Es as como hay actos anulables viciados de nulidad absoluta. En conclusin: por una parte, actos nulos, que cuanto tales jams producen ningn efecto y que, ello no obstante, pueden ser de nulidad relativa, esto es, confirmables, o susceptibles de convalidarse por una declaracin de voluntad posterior, expresa o tacita, o por el solo transcurso del tiempo. A su vez por sentencia; y que ello no obstante, pueden ser de nulidad absoluta, esto es, inconfirmables. Actos nulos o de nulidad manifiesta. Casos. Anlisis.

El cdigo civil enumera los actos nulos o de nulidad manifiesta a partir del artculo 1041 al 1044 inclusive. Art.1041 Son nulos los actos jurdicos otorgados por personas absolutamente incapaces por su dependencia de una representacin necesaria. La nota del articulo expresa: Como los menores impberes, los dementes y los sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Art.1042 Son tambin nulos los actos jurdicos otorgados por personas relativamente incapaces en cuanto al acto, o que dependiesen de la autorizacin del juez, o de un representante necesario. De capacidad relativa tenemos al menor de edad adulto, el que ya ha cumplido 14 aos, el cual es incapaz, est sujeto a potestad mientras siga siendo menor de edad, y no se haya emancipado. Art.55 Los menores adultos solo tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan otorgar. Para todo lo dems ser incapaz. La nota de este articulo adems de mencionar a la mujer casada (quedo derogado), a los menores emancipados, respecto de algunos actos, menciona as mismo, a los religiosos, comerciantes fallidos, a los tutores y curadores, respecto de actos determinados. La incapacidad especial que padece el religioso profeso es una incapacidad de derecho y no de hecho. El superior que ejerce la direccin de la comunidad o convento donde ingrese el religioso profeso, viene a ser el representante necesario de este incapaz. Y finalmente, cuando menciona la necesidad de autorizacin judicial respecto de tutores y curadores para ciertos actos, no est regulando la invalidez de un acto por causa de incapacidad; sino que est regulado la invalidez del acto, en atencin a que carece de recaudos indispensables, como es la autorizacin judicial requerida para el tutor o para el curador, y asimismo, en menor medida, para el padre, respecto de ciertos actos de disposicin de los bienes pertenecientes a los pupilos o hijos sujetos a la patria potestad. Art.1043 Son igualmente nulos los actos otorgados por personas, a quienes por este cdigo se prohbe el ejercicio del acto de que se tratare. Se refiere indudablemente a la incapacidad de derecho, vale decir que remite las prohibiciones para comprar sancionadas en el artculo 1361. Art.1044 Son nulos los actos jurdicos en que los agentes hubiesen procedido con simulacin o fraude presumido por la ley. La simulacin y el fraude en cuanto estn presumidos por la ley, constituyen causales de invalidez o de nulidad. En el acto solemne, cuya invalidez depende de la observancia del instrumento pblico o de la escritura pblica, la que es nula; lo es porque no figura en el protocolo del escribano, o bien por falta de mencin del lugar o de fecha, etc. Actos anulables o de nulidad dependiente de juzgamiento. Casos. Anlisis. El artculo 1045 enumera los actos anulables. La primera hiptesis Son anulables los actos jurdicos, cuando sus agentes obraren con una incapacidad accidental, como si por cualquier causa se hallasen privados de su razn. Aqu se habla de la incapacidad accidental; en materia de incapacidad propiamente dicha, esto es incapacidad de hecho. Las personas desde el punto de vista de obrar, o son plenamente capaces o incapaces, es decir, plenamente incapaces o relativamente incapaces. Vale decir que no solo sern anulables los actos otorgados por un sujeto insano o demente, aun cuando sean un insano o demente no declarado, sino que lo ser todo acto otorgado por una persona que accidentalmente este privado del discernimiento, o del uso de la razn, por causas cualesquiera. o cuando no fuere conocida su incapacidad impuesta por la ley al tiempo de firmarse el acto. Aqu se contempla el caso de incapacidad de derecho, cuando ella esta

encubierta, disfrazada, oculta, o por interposicin de persona, o bien bajo la apariencia de otra disposicin. o cuando la prohibicin del objeto del acto no fuese conocida, por la necesidad de alguna investigacin de hecho. En el ciento porciento de los casos, la ilicitud del objeto del acto jurdico no estar de manifiesto en el acto mismo, sino que estar encubierta, disfrazada, oculta, y ser indispensable la previa investigacin del hecho. o cuando tuviese vicio de error, violencia, fraude o simulacin. No se menciona el dolo, mas ya sabemos que el cdigo civil se ocupa de la invalidez del acto jurdico por causa de dolo, desde el artculo 931 en adelante. Por ltimo, dependiesen para su validez de la forma instrumental, y fuesen anulables los respectivos instrumentos. El caso del instrumento pblico, tal cual lo precepta el artculo 989, contuviese enmiendas, palabras entre lneas, alteraciones en partes esenciales, como fecha, nombres, cantidades, cosas, etc., no salvadas al final. Caracteres de los actos nulos o anulables. Art.1038 La nulidad de un acto es manifiesta, cuando la ley expresamente lo ha declarado nulo, o le ha impuesto la pena de nulidad. Actos tales se reputan nulos aunque su nulidad no haya sido juzgada. Lo que quiere decir que la sentencia en este caso, usando el lenguaje del derecho procesal contemporneo, se debe clasificar como declarativa y no constitutiva, quiere decir que el acto en ningn momento produjo efectos, de manera que el juez al declararlo nulo no ha alterado ni modificado ninguna situacin jurdica. Los anulables, se reputan validos mientras no haya sido anulado, y solo se consideraran actos nulos desde la sentencia que los anulase. Aqu la sentencia ya es constitutiva, porque el acto comenz a producir efectos y solo dejo de producirlos desde que se dicto la sentencia de anulacin. Art.1050 La nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo o igual estado en que se hallaban antes del acto anulado. Solo tericamente cabe la distincin, es decir, vale mientras no haya intervencin judicial ni sentencia de nulidad. De lo contrario, en virtud del efecto retroactivo de la sentencia, lo anulado se confunde o identifica con lo nulo. La clasificacin de la nulidad en absoluta y relativa. Fundamento. Importancia. Cuando est en juego, ante todas las cosas, el supremo inters de la ley por la observancia de sus preceptos, se configura lo que se llama la nulidad ABSOLUTA que, en su apreciacin objetiva, es irrenunciable e imprescindible. Cuando lo que se quiere ante todas las cosas es dispensar el amparo jurdico a intereses privados por encima del inters de la observancia de la ley, se configura lo que se llama la nulidad RELATIVA, es renunciable, lo que quiere decir tanto como sanable, vale decir, confirmable y prescriptible. Art.19 La renuncia general de las leyes no produce efecto alguno; pero podrn renunciarse los derechos conferidos por ellas, con tal que solo miren al inters individual y que no est prohibida su renuncia. Esta es una disposicin concordante con el Art.872 Las personas capaces de hacer una renuncia pueden renunciar a todos los derechos establecidos en su inters particular, aunque sean eventuales o condicionales; pero no a los derechos concebidos, menos en el inters particular de las personas, que en mira del orden pblico, los cuales no son susceptibles de ser el objeto de una renuncia. Caracteres de la nulidad absoluta y de la relativa.

Los caracteres de la nulidad ABSOLUTA esta enumerados en el artculo 1047. Si el acto est viciado de nulidad absoluta el juez puede y debe declarar la nulidad de oficio, cuando aparezca manifiesta en el acto. Podr aducirla en juicio todo aquel que tenga un inters legitimo, salvo el que hubiere conocido o debido conocer el vicio que revalida el acto; nadie puede alegar en defensa de sus derechos su propia torpeza. Por ultima la nulidad absoluta adems de irrenunciable, es insanable, es decir inconfirmable e imprescriptible. Los caracteres de la nulidad relativa, artculo 1048 nos dice que nunca el juez podr declararla de oficio; tampoco podr el ministerio pblico alegarla en el solo nombre de la ley, solo podr aducirla en juicio aquel en cuyo provecho est instituida para proteccin de sus propios intereses. La nulidad relativa es sanable, es decir, confirmable y prescriptible. Actos viciados de nulidad absoluta o de nulidad relativa. La prohibicin del objeto principal del acto es de la ilicitud del objeto, y el acto es nulo cuando est prohibido su objeto principal (1043), y el acto es anulable cuando la prohibicin de su objeto principal no fuere conocida por la necesidad de una previa investigacin de hecho(1045). En uno y el otro caso la nulidad es absoluta porque se trata precisamente de la licitud del objeto del acto. Por otra parte segn el artculo 1044, es nulo el acto que para su validez dependiese de la forma instrumental, si la forma instrumental fuese nula; y el artculo 1045 que dice, si dependiese para su validez de la forma instrumental y la forma instrumental fuese anulable, el acto jurdico ser anulable. Pero sea nulo o anulable el acto, siempre la nulidad ser absoluta, porque todo lo de forma instrumental, particularmente el instrumento pblico, es materia de orden pblico. Alfredo Orgaz dice, La nulidad es absoluta porque ac falta la voluntad y si no hay voluntad jams podremos concebir el acto jurdico o negocio jurdico. Otros por el contrario dicen que aqu la nulidad no es absoluta sino relativa porque esta instituida para proteger al incapaz. El cdigo civil no nos trae una enumeracin de los actos viciados de nulidad absoluta y de los de nulidad relativa. Es en cambio fruto de un hombre sumamente experto y perito en materia jurdica, que ha dejado librado al juzgador determinar el carcter de la nulidad en cada caso, y no encasillarlo de antemano. LA ACCION DE NULIDAD El efecto retroactivo de la sentencia de nulidad. Art.1050 La nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo o igual estado en el que se hallaban antes del acto anulado. Efectos de la nulidad respecto de las partes. Tenemos como norma fundamental el Art.1052 La obligacin del acto obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que han recibido o percibido en virtud o por consecuencia del acto. Las partes gozan del derecho de exigirse la una a la otra la restitucin de todo cuanto se dio o se pago en virtud del acto jurdico declarado nulo o anulado por sentencia. Estamos siempre tratando en el caso de que el acto jurdico nulo o anulado por sentencia, haya tenido ya principio de ejecucin o ejecucin plena. Art.1053 Si el acto fuere bilateral, y las obligaciones correlativas consistiesen ambas en sumas de dinero, o en cosas productivas de frutos, no habr lugar a la restitucin respectiva de inters o fruto, sino desde el da de la demanda de nulidad. Los intereses y frutos

percibidos, hasta esa poca se compensan entre s. Aqu se obra la compensacin por imperio de la ley, de los frutos e intereses percibidos hasta el da de la demanda. Art.1054 Si de dos objetos que forman la materia del acto bilateral, uno solo de ellos consiste en una suma de dinero, o en una cosa productiva de frutos, la restitucin de los intereses o de los frutos debe hacerse desde el da en que la suma de dinero fue pagada, o fue entregada la cosa productiva de frutos. Art.1055 Si la obligacin tiene por objeto cosas fungibles no habr lugar a la restitucin de las que hubieren sido consumidas de buena fe. Efectos respecto de terceros. Art.1051 Todos los derechos reales o personales transmitidos a terceros sobre un inmueble por una persona que ha llegado a ser propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual salvo los derechos de los terceros adquirientes de buena fe a titulo oneroso, sea el acto nulo o anulable. Art.3270 Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejor o ms extenso que el que gozaba; y recprocamente nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor y ms extenso que el que tena aquel de quien lo adquiere. Correlativos al 1051 y 3270: Art.3277 La violencia, el error, el dolo y las irregularidades de que adolezca el titulo del que transmite un derecho, pueden igualmente ser invocados contra sucesores. Art. 3125 El que no tiene sobre un inmueble ms que un derecho sujeto a una condicin, recisin o resolucin, no puede constituir hipotecas sino sometidas a las mismas condiciones, aunque asi no se exprese. Sin embargo el artculo 1051 no deja de tener algunas excepciones, no obstante el artculo asume el carcter de norma general. El pensamiento de la doctrina nacional est de acuerdo con la enmienda, o con el propsito que ella persigue, o con el razonamiento que sirve de base, que no es otro, que dispensar proteccin a los terceros adquirientes de la buena fe y a titulo oneroso. CONVERSION DE LOS ACTOS NULOS Y ANULABLES Concepto. Anlisis. Diremos que hay conversin cuando un negocio jurdico viciado de nulidad produce o puede producir los efectos jurdicos de un negocio distinto, si este rene las condiciones exigidas por la ley, y siempre que atento al fin perseguido por las partes, haya de entenderse presumidamente que stas quisieron el negocio, o que lo habran querido si hubiese tenido conocimiento de la nulidad. Casos de aplicacin: Art.987 El acto emanado de un oficial pblico, aunque sea incompetente, o que no tuviera las formas debidas, vale como instrumento privado, si est firmado por partes, aunque no tenga las condiciones y formalidades requeridas para los actos extendidos bajo las formas privadas. Aqu se ha obrado una conversin: el instrumento pblico es de suyo nulo; ello no obstante, puede producir efectos jurdicos de un instrumento privado siempre que reuniere cierta condicin, la firma de las partes. Art.2502 Los derechos reales solo pueden ser creados por la ley. Todo contrato o disposicin de ltima voluntad que constituye otros derechos reales, o modificase los que por este cdigo reconocen, valdr slo como constitucin de derechos personales, si como tal

pudiese valer. No puede haber ms derechos reales creados por la ley y los que sta creare a futuro. Art.2503 nota en su ltimo pasaje Si se hace pues un contrato de enfiteusis (derecho real que supone la cesin temporal del dominio til de un inmueble, a cambio del pago anula de un canon), valdr solo como contrato de arrendamiento, ya que no puede valer como de usufructo, y durar slo por el tiempo que puede durar la locacin. Nunca podr pasar de los 10 aos (1505). Art.1790 Si alguno prometiese viene gratuitamente, con la condicin de no producir efectos la promeso sino despus de su fallecimiento, tal declaracin de voluntad ser nula como contrato, y valdr solo como testamento, y si est hecha en las formalidades de estos actos jurdicos. Se trata de actos entre vivos, jams los efectos jurdicos del acto pueden depender de la muerte de alguno de lo otorgantes; pero si la clausula respectiva dice que la donacin pende de la muerte del donante, es obvio que como donacin ser nula, pero valdr como testamento. Art.3010 No pueden establecerse servidumbres que consistan en cualquier obligacin de hacer, aunque sea temporaria, y para utilidad de un inmueble. La que as constituya, valdr como simple obligacin para el deudor y sus herederos, sin afectar a las heredades ni pasar con ellas a los poseedores de los inmuebles. La obligacin de hacer no puede ser impuesta al sirviente, de suyo es nulo en atencin a la ndole del negocio que se trata, es decir, no habr constitucin de servidumbre, pero si podr haber constitucin de un derecho personal, donde la prestacin consiste en una obligacin de hacer. En todos los casos analizados como ejemplos que ilustran sobre la teora de la conversin el negocio jurdico, nos topamos con especies donde indefectiblemente se da la nulidad del acto cuanto tal, porque se ha violado una prohibicin de la ley. Art.18 Los actos prohibidos por las leyes son de ningn valor, si la ley no designa otro efecto para el caso de contravencin. Legislacin comparada. El concepto de conversin de los actos nulos y anulables lo tomamos del condigo alemn, del italiano y del portugus. La doctrina alemana coincide con la italiana, no es menester que haya habido una voluntad eventualmente dirigida a producir los efectos del otro negocio jurdico diferente; basta sin ms que pueda entenderse que verosmilmente, y atento al inters econmico perseguido por las partes, se haya deseado la validez del segundo negocio jurdico, en caso de que haya conocido la nulidad del que adoleca el primero. CONFIRMACION DE ACTOS NULOS Y ANULABLES La confirmacin. Concepto. Caracterizacin. Diferencias con otras figuras jurdicas. La materia est tratada en el Titulo VII de la Seccin Segunda del Libro II. La confirmacin solo procede de los actos nulos o anulables viciados de nulidad relativa. El acto de nulidad absoluta es inconfirmable, en este caso la nulidad constituye materia de orden pblico y por ende no cabe posibilidad alguna de que el acto pueda convalidarse por una declaracin de voluntad expresa o tacita. Art.1059 La confirmacin es el acto jurdico por el cual una persona hace desaparecer los vicios de otro acto que haya sujeto a una accin de nulidad. Dentro de los caracteres del acto jurdico, est el fin inmediato, esto es, lo que tambin llamamos causa, la que entendida en sentido teleolgico, constituye un elemento esencial

del acto jurdico. Causa del acto jurdico de confirmacin: animus confirmandi, la voluntad de convalidad el acto. La confirmacin que es un acto jurdico, adems de ser un acto voluntario, un acto licito, tiene fin jurdico inmediato, tiene una causa, jams puede dejar de tenerla: es la intencin de parte de quien confirma de convalidad el acto viciado de nulidad. CARACTERIZACION Y DIFERENCIAS Ratificacin es una cosa distinta a confirmacin, la ratificacin consiste en el acto de aprobacin que produce aquel cuyo nombre y por cuya cuenta otro ha efectuado un acto jurdico o varios actos jurdicos sin mando previo. Ms ntida es la diferencia entre confirmacin y novacin. Art.801 La novacin es la transformacin de una obligacin en otra. La novacin presupone dos obligaciones, una preexistente, valida, que le sirve de causa; y otra nueva que ha de nacer o se ha de constituir para reemplazar a la precedente que se exige. Nota Art.1059 La confirmacin contiene virtualmente renuncia de la accin de nulidad, pero toda renuncia no constituye una confirmacin. Requisitos. Art.1060 Los actos nulos o anulables no pueden ser confirmados por las partes que tengan derecho a demandar o alegar la nulidad, antes de haber cesado la incapacidad o vicio de que ella provena, y no concurriendo ninguna otra que pueda producir la nulidad del acto confirmado. El acto de confirmacin es un acto jurdico al que deben concurrir todas las condiciones generales indispensables para la validez de todo acto jurdico, tal cual lo dice la disposicin ya transcripta en su ltima parte; y adems de ello, ser indispensable que el vicio de que adoleca el acto, y que lo ha tornado nulo o anulable, haya ya desaparecido, si el acto estaba viciado de nulidad, porque una de las partes era incapaz, esa parte incapaz, a la que la ley ampara instituyendo en su provecho la accin de nulidad, tendr que dejar de ser incapaz, convertirse en persona capaz. Confirmacin expresa. Requisitos. Recordemos que la confirmacin puede consistir en una declaracin de voluntad expresa, o bien tacita. Art.1061 La confirmacin puede ser expresa o tacita. El instrumento de confirmacin expresa, debe contener, bajo pena de nulidad: 1. La sustancia del acto que se quiere confirmar. 2. El vicio del que adoleca. 3. La manifestacin de la intencin de repararlo. Se afirma de primera intencin que la confirmacin puede ser expresa o tcita, por otro lado, se nos dice que el instrumento de confirmacin expresa debe contener, bajo pena de nulidad, ciertos requisitos. Para que la prueba documental preconstituida de la confirmacin expresa sea prueba acabado, concluyente, inobjetable, en el instrumento debe constar la sustancia del acto que se quiere confirmar, el vicio de que adoleca y la manifestacin de la intencin de confirmarlo. Si el instrumento adolece de algn defecto, es decir, carece de alguno de estos requisitos, no constituir prueba suficiente de la confirmacin; pero eso no obsta a que pueda haber confirmacin, desde el momento que puede concretarse en una declaracin tacita de voluntad. La confirmacin no solo no es formal, sino que tambin puede ser tacita.

Art.1062 La forma del instrumento de confirmacin debe ser la misma, y con las mismas solemnidades que estn exclusivamente establecidas para el acto que se confirma. Confirmacin tacita. Art.1063 La confirmacin tacita es la que resulta de la ejecucin voluntaria, total o parcial, del acto sujeto a una accin de nulidad. El cumplimiento espontaneo, ya total o parcial, efectuado por quien tena derecho a confirmar el acto, eso slo, lleva a inducir el animus confirmandi, la intencin de convalidar el acto, de purgar el vicio del que adoleca, de infundirle la plenitud de sus efectos jurdicos. Sin embargo, tngase presente que para ese cumplimiento total o parcial haya una confirmacin verdadera, y al mismo tiempo valida y eficaz, es indispensable que haya desaparecido el vicio de que el acto adoleca. Efectos. Art.1064 La confirmacin sea expresa o tcita, no exige el concurso de la parte a cuyo favor se hace. La confirmacin entraa una renuncia, lleva implcita la renuncia al derecho de alegar la nulidad en juicio, y en cuanto es una renuncia, la confirmacin es un acto jurdico unilateral, que se perfecciona por la sola voluntad de una persona. Art.1065 La confirmacin tiene efecto retroactivo al da en que tuvo lugar el acto entre vivos, o al da del fallecimiento del disponente en los actos de ltima voluntad. Ese efecto retroactivo no perjudicara los derechos de terceros. Convalidado el acto por la confirmacin habr de reputrselo valido, desde el da en que tuvo lugar si fue un acto entre vivos, o desde el da del fallecimiento del disponente en caso de testamento. Nota Art.1065 As, por ejemplo, cuando una persona ha confirmado en la mayor de edad, la venta de un inmueble hecha en la minoridad, esta confirmacin no tiene efecto respecto de un segundo adquiriente el cual el que era menor hubiese traspasado la propiedad del inmueble siendo mayor y antes de la confirmacin de la primera venta.