Universidad Bolivariana Escuela de Derecho Filosofa del Derecho

Ensayo Filosofa, Ciencia y Tcnica del Derecho

Ivn Bustamante P.

INDICE

Pg. INTRODUCCIN 1.- Filosofa 1.1.- Concepto 1.2.- Las Disciplinas Filosficas 2.- Filosofa del Derecho 2.1.- Rodolfo Stammler 2.2.- Giorgio del Vecchio 3.- Ciencia 3.1.- Concepto 3.2.- Relacin entre Ciencia y Filosofa 4.- Ciencia del Derecho 4.1.- Concepto 4.2.- Evolucin Histrica 5.- Negacin del Valor Cientfico de la Ciencia del Derecho 6.- Disciplina Jurdicas 6.1.- Clasificaciones 7.- Introduccin al Derecho 7.1.- Antecedentes Histricos 7.2.- Concepto 7.3.- Elementos que la integran 8.- Tcnica del Derecho 8.1.8.2.8.3.8.4.8.5.Concepto La Tcnica Legislativa La Tcnica Jurisdiccional La Tcnica Forense La Tcnica de la Investigacin Jurdica 8 9,10 10 10,11 11 11,12 12 12,13 13 13 13 14 14,15 15,16 16,17 17 3 4 4 4 4 4,5 5,6 6 6 6,7 7 7,8

9.- Conclusiones 10.- Bibliografa

INTRODUCCIN Abordar el estudio de un tema que involucra conceptos tan amplios y de suyo complejos, respecto a los cuales existen posturas dismiles de connotados estudiosos cuyos fundamentos a la luz de nuestros incipientes conocimientos contienen todos algo de racionalidad, hace difcil transmitir ideas generalizadas y perennes en el tiempo.. Sin embargo, el presente trabajo no presenta grandes aspiraciones ms que resear de la forma ms breve posible el sentido individual de cada concepto abordado y la interrelacin con los dems, dejando para que cada lector crtico se forme y asuma sus propias convicciones.

FILOSOFA, CIENCIA Y TCNICAS DEL DERECHO 1.- Filosofa 1.1.- Concepto La palabra filosofa la encontramos en dos voces griegas : philo y sophia, que significan amor a la sabidura. Posteriormente filosofa signific no el simple amor a la sabidura, sino la sabidura misma. Finalmente, la filosofa es el estudio de todo aquello que es objeto de conocimiento universal. 1.2.- Las Disciplinas Filosficas La divisin de la filosofa en distintas disciplinas no aparece en todos los sistemas, sino que depende, en gran parte, del filsofo o del movimiento filosfico de que se trate, as como de la poca histrica. La filosofa se puede dividir en teortica y prctica. La primera estudia los primeros principios del ser y del conocer. La segunda estudia los primeros principios del obrar.

2.- Filosofa del Derecho 2.1.- Rodolfo Stammler A fines del siglo XIX este filsofo alemn intent restaurar con un nuevo sentido estos estudios. Escribi: Entendemos por Filosofa del Derecho aquellas doctrinas generales que se pueden proclamar dentro del campo jurdico con un alcance absoluto. Misin de la Filosofa del derecho es tambin el ensear en qu consiste la Justicia. 2.2.- Giorgio del Vecchio

5 Filsofo italiano estableci que la Filosofa del derecho es La disciplina que define el Derecho en su universalidad lgica, investiga los orgenes y los caracteres generales de su desarrollo histrico, y lo valora segn el ideal de la justicia trazado por la pura razn. Establece que la Filosofa del Derecho comprende tres investigaciones: lgica, fenomenolgica y deontolgica. 3.- Ciencia 3.1.- Concepto Etimolgicamente equivale a saber. No obstante, hay saberes que no pertenecen a la ciencia, por ejemplo el saber comn, ordinario o vulgar. En consecuencia, es necesario precisar que son caractersticas del saber cientfico : lo sistemtico, verificable, metdico, objetivo, provisorio y general. 3.2.- Relacin entre Ciencia y Filosofa Jos Ferrater Mora establece que pueden darse tres respuestas fundamentales : i) Carecen de toda relacin : Ej. La ciencia opera mediante observacin, experimentacin, inferencia y deduccin, mientras que la filosofa opera mediante intuicin. ii) iii) Estn ntimamente relacionadas : Ej. La filosofa es una fase de la ciencia, un estado preliminar de la actividad cientfica. Mantienen entre s relaciones muy complejas : La ciencia constituye uno de los objetos de la filosofa, por ello existe una filosofa de la ciencia. 3.3.- Clasificacin de las ciencias En un sentido estricto, es un tema moderno, por cuanto apareci al reconocerse lo que se ha llamado la independencia de las ciencias particulares con respecto a la filosofa. Una de las principales corresponde a Wilhelm Wundt (1832-1920) a) Ciencias Formales : Matemticas puras

6 b) Ciencias Reales i) ii) Ciencias de la naturaleza Ciencias del espritu

4.- Ciencia del derecho 4.1.- Concepto Las expresiones Ciencia del derecho, Jurisprudencia o Dogmtica Jurdica pueden ser empleadas con tres alcances: a) En sentido amplio, esto es, de toda disciplina que tenga el Derecho como objeto de su conocimiento, lo cual implica tambin la Filosofa del Derecho. b) En sentido ms restringido, es decir, comprensivo de las Ciencias Jurdicas propiamente tales (conocimiento cientfico), excluda la Filosofa Jurdica (conocimiento filosfico). c) En sentido restrictivo o riguroso, como sinnimo de Ciencia del derecho Positivo. 4.2.- Evolucin Histrica a) La Ciencia del derecho tiene sus antecedentes en el Derecho romano en las obras de los grandes jurisconsultos : Papiniano, Paulo, Gayo, Ulpiano y Modestito. b) Particular trascendencia tuvo en el siglo XIX la obra del jurista francs Len Duguit con El Estado, el Derecho objetivo y la ley positiva, El Derecho Social, el Derecho individual y las transformaciones del Estado. c) En el siglo XX se destaca tambin la Teora fenomenolgica cuyos representantes ms destacados son Adolfo Reinaeh; Fritz Schreier, Concepto y formas fundamentales del Derecho; Wilhelm Schapp, La nueva Ciencia del Derecho. d) Enorme trascendencia tiene la llamada Escuela de Viena o Teora Pura del Derecho, con Hans Kelsen. e) La Escuela del Derecho natural, enraizada en la tradicin cristiana, ha tenido en el siglo XX una enorme significacin. Entre las figuras

7 contemporneas ms destacadas podemos sealar, en Italia, a Giorgio del Vecchio y Giuseppe Capograssi, entre otros. f) La Teora del derecho Natural tambin ha tenido gran influencia en Amrica Latina; en Argentina con Octavio N. Derisi; en Brasil, con Jackson de Figuereida; en Chile con Rafael Fernndez Concha, Sergio Contardo, Mximo Pacheco, entre otros. 5.- Negacin del Valor Cientfico de la Ciencia del Derecho Julio Hermann von Kirchmann afirm que la Ciencia del derecho carece de valor cientfico y que ello no se debe tanto a los juristas que la cultivan como al objeto al que ella se dirige; y expuso: El sol, la luna y las estrellas brillan hoy como brillaban hace miles de aos; la rosa sigue floreciendo como en el paraso terrenal; el Derecho, en cambio, se ha transformado desde entonces. El matrimonio, la familia, el Estado, la propiedad, han pasado por las ms diversas modalidades. Para otras ciencias esta progresin lenta no implica dao alguno. La tierra sigue girando alrededor del sol, como hace mil aos; los rboles crecen y los animales viven como hace XX siglos. Por consiguiente, aunque el descubrimiento de las leyes de su naturaleza y su poder haya requerido largos esfuerzos, tales leyes son, por lo menos, tan verdaderas para la actualidad como para tiempos pasados, y seguirn sindolo para siempre. Otra es la situacin de la Ciencia Jurdica. Cuando sta, tras largos aos de esfuerzos, ha logrado encontrar el concepto verdadero, la ley de una institucin, hace ya tiempo que el objeto se ha transformado. La Ciencia Jurdica llega siempre tarde en relacin con la evolucin progresiva; no puede nunca alcanzar la actualidad. Encontramos una nueva peculiaridad del objeto de la Jurisprudencia en la circunstancia de que el Derecho no se halla slo en el saber, sino tambin en el sentimiento; en que su objeto no reside slo en la cabeza, sino tambin en el corazn del hombre. Los objetos de las dems ciencias estn libres de esta aadidura. Todas las ciencias tienen leyes, y las leyes son su finalidad suprema. Todas las ciencias, en todos los tiempos, tienen, adems de las leyes verdaderas, otras falsas. Pero la falsedad de stas no ejerce influencia alguna sobre su objeto.

8 La tierra sigui girando alrededor del sol, aunque Ptolomeo convirtiera en ley lo contrario. Otra cosa ocurre con las leyes positivas del Derecho. Respaldada por la fuerza y por sanciones, se imponen, verdaderas o falsas, al objeto; el Derecho Natural tiene que renunciar a su verdad e inclinarse ante sus prescripciones. Si en todos los dems campos el saber deja inclume al ser, retrocediendo con veneracin ante l, la ley positiva, en el Derecho, consigue todo lo contrario. El saber, an el falso y deficiente, se sobrepone al ser. La ley positiva es rgida; el Derecho, progresivo. Por eso la verdad misma de aquella se convierte con el tiempo en falsedad. Su sustitucin por una ley nueva no es nunca realizable sin violencia. Finalmente, la ley positiva es el arma sin voluntad, igualmente sumisa a la sabidura del legislador y a la pasin del dspota. 6.- Disciplina Jurdicas 6.1.- Clasificaciones Se ha intentado expresar en cuadros sinpticos la clasificacin de las diversas disciplinas jurdicas que integran la Ciencia del Derecho. Clasificacin de Anbal Bascun a) Segn el tipo de conocimiento: i) Tcnica Jurdica ii) Saber Jurdico Cientfico Filosfico b) Segn la mayor o menor amplitud de sus conclusiones: Ciencias Jurdicas c) Segn la pureza de sus objetos y mtodos: Ciencia de lo Jurdico a) Puras u originarias b) Impuras o Derivadas Sociologa Jurdica

9 d) Segn los momentos lgicos i) Deber ser Lgico formal: Teora Pura del derecho Filosfico trascendental: Filosofa del Derecho ii) En Proceso En el devenir ideal: Estimativa Jurdica En el devenir positivo: Historia del derecho iii) De Ser Real: Sociologa Jurdica, Psicologa Jurdica Formal: Ciencias de los derechos positivos 7.- Introduccin al Derecho 7.1.- Antecedentes Histricos Pueden encontrarse atisbos de la !ntroduccin al Derecho, como disciplina, en pocas lejanas, pero, para nosotros reviste mayor importancia la creacin de una primera ctedra de tipo propedutico en el mundo Occidental. Estas tienen lugar en universidades Europeas en la primera mitad del siglo XIX. Se cristalizaron en la creacin de asignaturas que si bien no tenan la denominacin de Introduccin al Derecho contaban al menos con su contenido. Sin embargo, la creacin de esta disciplina como ctedra permanente y con una slida base cientfica slo tiene lugar en 1840, ao en que se crea en la Facultad de Derecho de la Universidad de Pars por el filsofo Vctor Cousin. En Chile, el primer antecedente de la asignatura lo encontramos hacia el ao 1813 en el Instituto Nacional, establecimiento que cuenta en aquel entonces con una ctedra de Derecho Natural, Derecho de Gentes y Economa poltica. Solamente en el plan de estudios de 1934 de la Universidad de Chile, se consagra expresamente la creacin de la asignatura de Introduccin al Estudio del Derecho. 7.2.- Concepto

10 En la variedad y complejidad de las disciplinas cientficas que integran la Ciencia del derecho, la que se ocupa de las referencias y relaciones orgnicas de toda su unidad sistemtica es la Introduccin al Derecho. Ella presenta un proyecto sistemtico de toda la Ciencia del Derecho, sealando los fundamentos sociolgicos de su utilidad social como Derecho, las principales instituciones jurdicas, el concepto esencial del fenmeno jurdico y una visin panormica de los diversos principios sustentados por las escuelas de pensamiento jurdico a travs del tiempo. De aqu que la Introduccin al Derecho pueda ser definida como aquella disciplina que tiene por objeto la investigacin de la totalidad de la experiencia jurdica en su esencialidad sociolgica, dogmtica y filosfica. 7.3.- Elementos que la integran a) Elemento Sociolgico : b) Elemento Dogmtico : c) Elemento Filosfico : 8.- Tcnica del Derecho 8.1.-Concepto La palabra tcnica viene de la raz griega tejn o tekhn, que significa arte. Es el modo de hacer una cosa; la habilidad, destreza o ingenio paera realizar alguna cosa en virtud de la sistematizacin con que, en vista al fin perseguido, obra el agente. La tcnica es algo caracterstico del hombre, superior a la experiencia, pero inferior al razonamiento, al saber. La tcnica del Derecho ha sido definida como el conjunto de principios, reglas y procedimientos que facilita la creacin y aseguran la realizacin de las normas jurdicas mediante una racional utilizacin de datos y medios. La tcnica jurdica comprende la tcnica legislativa, jurisdiccional, forense y de la investigacin cientfica. 8.2.- La Tcnica Legislativa

11 Es aquella parte de la tcnica del Derecho que se refiere a la elaboracin o formacin de las leyes. Abarca el largo proceso de formacin de la ley, desde la comprobacin de la necesidad de legislar frente a un determinado problema, hasta el momento en que la ley entra en vigencia. Las reglas y los procedimientos que franquea la tcnica legislativa permiten la dictacin de normas jurdicas que, en su forma y en su fondo, constituyen una real garanta de efectividad y progreso. Se interesa tambin la tcnica legislativa interna por el lenguaje en que se redactan las leyes; la terminologa tcnica; la sintaxis; las definiciones y sus ventajas e inconvenientes; la necesidad de que estn redactadas en un estilo claro, sobrio, conciso y unvoco, especialmente si se tiene en consideracin que son obligatorias para todos y que no es admisible invocar su ignorancia como excusa para su incumplimiento.

8.3.- La Tcnica Jurisdiccional Es aquella parte de la tcnica del Derecho que determina las reglas a que debe ajustarse el Juez para la aplicacin del Derecho. En primer trmino, la autoridad, especficamente el Juez, debe ser competente para conocer, o sea, debe poseer facultad jurisdiccional con respect a la materia, a las personas y al territorio. En segundo lugar, en el conocimiento del caso, la autoridad est sujeta al cumplimiento de requisitos y de trmites procesales. En la aplicacin de las reglas de la tcnica Jurisdiccional es determinante la personalidad del Juez. Al Juez est encomendado imponer la justicia con la fuerza de la autoridad. De la dignidad personal del Juez depende la dignidad del Derecho, puesto que, como dice Eduardo Couture, el Juez es una partcula de sustancia humana que vive y se mueve dentro del Derecho; y si esta partcula de sustancia humana tiene dignidad, el Derecho tendr dignidad y jerarqua espiritual. Pero si el Juez, como hombre, cede ante sus debilidades, el Derecho ceder en su ltima y definitiva revelacin.

12 8.4.- La Tcnica Forense Es aquella parte de la tcnica del Derecho que establece las reglas a que deben someterse los abogados en su actividad profesional. En la actualidad el abogado desempea en todos los pases civilizados una importante funcin, como auxiliar de la administracin de justicia; y el ejercicio de la profesin se encuentra regulado y organizado. El abogado es la persona que, teniendo el ttulo y la habilitacin correspondiente, hace profesin permanente de defender ante los Tribunales de Justicia el Derecho de las personas y de absolver las consultas y realizar las gestiones de orden legal que le fueren encomendadas. El abogado es el artfice de la paz, y su oficio no es slo una profesin y un medio de vida, sino, por encima de todo, una cultura. La honradez, la ciencia, el desvelo por la justicia, la elocuencia slida, la dialctica clara y profunda, la voz reposada y firme, el ademn noble y sereno, el arte de la sntesis gil, la independencia insobornable y, sobre todo, la veracidad son las cualidades que deben formar, desde el comienzo de sus estudios, el futuro abogado que quiere estar a la altura de la gravedad y de la seriedad de la funcin pblica de su profesin. En el abogado la rectitud de la conciencia es mil veces ms importante que el tesoro de los conocimientos. Primero es ser bueno, luego ser firme; despus ser prudente; la ilustracin viene en cuarto lugar; la pericia en el ltimo Para tener xito en una labor como sta es preciso poseer una fuerza interior poderosa que garantice la rectitud y ecuanimidad de los juicios y opiniones. Por ello, el abogado debe comprobar minuto a minuto si se encuentra asistido de esa fuerza, y en cuanto le asalten dudas en esa materia, debe cambiar de oficio, porque su conciencia le indicar que ha dejado de ser buen abogado. 8.5.- La Tcnica de la Investigacin Jurdica A diferencia de las anteriores, no persigue un objetivo prctico, sino de aprehensin de datos para el conocimiento sistemtico o histrico del Derecho, a cuyo efecto dota al sujeto cognoscente con todas las nociones y habilidades

13 concretas que le permiten explorar y captar el material jurdico y el que le sea conexo, y pensarlo metodolgicamente. El profesor de la Universidad de Chile, Anbal Bascun, establece que el esquema general de una investigacin jurdica abarca cuatro etapas: a) Planteamiento : Comprende la individualizacin del problema; la concepcin de una hiptesis directriz o de trabajo; la adopcin provisional de un mtodo o de una combinacin de mtodos para el conocimiento lgico del problema. b) Erudicin : Comprende la bsqueda de las fuentes de conocimiento jurdico; la individualizacin externa de ellas; la recensin o fijacin crtica de un texto, su crtica de autenticidad, veracidad y trascendencia; la extraccin y fijacin tcnica de los datos contenidos en las fuentes sobre fuentes; y la agrupacin sistemtica de los datos obtenidos. c) Construccin : Comprende la confrontacin y revisin crtica de los materiales; la adopcin de una tesis y del mtodo o mtodos para su demostracin; la sntesis unitaria de los desarrollos que a tal tesis conducen; la adopcin de un proyecto de plan de exposicin y el reagrupamiento de los materiales de acuerdo con el plan proyectado. d) Exposicin: Esta fase comprende la adopcin de un plan definitivo para la exposicin; la redaccin ajustada a requisitos de estilo y de tcnica; y la impresin del trabajo. Es de conveniencia en los trabajos jurdicos que ellos incluyan un Indice General Analtico, un Indice Alfabtico de Materias y un Indice Alfabtico de Personas. materias, sujetos y

9.- Conclusiones i) Se puede entender la Filosofa como un concepto universal e inmutable, sin embargo, nace en trminos objetivos con posterioridad al desarrollo de las ciencias.

14 ii) La Filosofa del Derecho, como ente envolvente al Derecho en general, slo va a tener relevancia en Estados que culturalmente coincidan en aquellos mbitos que dan fortaleza a ciertas instituciones que tienen en comn una misma base valrica. iii) Adscribo a lo planteado por Giorgio del Vecchio quien estableci que la Filosofa del Derecho comprende la investigacin lgica, fenomenolgica y deontolgico. iv) v) En rigor, ciencia debe ser llamada aquella disciplina que basa su desarrollo en el saber cientfico. En la pregunta Existe relacin entre Ciencia y Filosofa?, ante la cual Jos Ferrater Mora establece que pueden darse tres respuestas, considero que la respuesta es que estn ntimamente relacionadas, en que la Filosofa es un estado preliminar de la actividad cientfica. vi) Soslayando el significado puro del concepto de ciencia, considero que es aceptable entender por Ciencia del Derecho, todo aqul saber que contribuya a un mejor entendimiento y aplicacin del Derecho. vii) La Tcnica Jurdica, es un eslabn muy importante en el quehacer del Derecho, por cuanto determina reglas y procedimientos que establecen un denominador comn de caractersticas y actuacin de todos los entes participantes en la aplicacin del Derecho, con el fin de responder a su esencia que se trasuntan en valores. 9.- Bibliografa Teora del Derecho, Mximo Pacheco Filosofa del derecho, Agustn Squella N. Apuntes de clase Introduccin al Derecho I y II

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