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Expos: Kapitalaufbringung

1.Genehmigtes Kapital (Kapitalerhhung)


bertragung von Vorschriften der AktienG auf GmbH, 202 3me al AktG
*55 a GmbHG: -Ermchtigung des Geschftsfhrer whrend 5 Jahren fr die Kapitalerhhung

bei Grndung GmbH sptere nderung der Satzung


-Genehmigtes Kapital mit seinem Nennbetrag bezeichnen -Genehmigtes Kapital darf nicht die Hlfte des Stammkapitals berschreiten (5 Abs 1 Gmbh => Stammkapital mindestens Euro 25 000 durch Geldzahlungen oder durch
Sacheinlagen)

Unterschied AG/ GmbH


AG: Eigenstndigkeit dank statutarischen Legitimation Keine zustzliche Hauptversammlung erforderlich GmbH: personalistischer Struktur, da die Einberufung einer Gesellschafterversammlung regelmssig stattfindet + weniger Zeit- und Kostenaufwand Kostenvorteile: die Ausbung des genehmigten Kapitals erfordert keine notariellbeurkundete nderung des Gesellschaftsvertrages, sondern nur eine Anmeldung zum Handeslregister Das Kapital kann durch Bareinlage und/oder durch Sacheinlage erhht werden.

2.

Kapitalerhhung durch Sacheinlage und Bareinlage

Sacheinlage kann eine bewegliche oder unbewegliche Sache sein (zB) Eine Sacheinlage kann das Stammkapital erhhen, nur wenn die Satzungen es erlauben. *Vorgehensweise

-Festlegung in der Satzung des Betrages der Sacheinlage - Nachweis ihrer Werthaltigkeit durch Besttigung eines Wirtschaftsprfers +Kontrolle des Registergerichtes

Grndung: Erstellung von einem Sachgrndungsbericht nach den Gesellschaftern sptere Kapitalerhhung: Sacherhhungsbericht nicht gesetzlich nicht vorgesehen
aber Kontrolle des Registergerichtes *Susceptibilit Missbrauche Die Sacheinlage ist im Vergleich zur Bareinlage wesentlich zeitaufwendiger und kostspieliger, so dass das Sachgrndungsverfahren oftmals nicht eingehalten wird.
Bei Sacheinlagen besteht die Gefahr, dass diese nicht dem Wert des bernommenen Geschftsanteil entsprechen und die Gesellschaft dadurch unterkapilisiert ist.

Bewussten Missbrauch: zB: Umgehung der gesetzlichen Vorschriften bei vorstzlicher berbewertung der Sacheinlage Bloe Unkenntnis der Beteiligten ber dem Umgehungsfall

In der Praxis versuchen Gesellschafter durch eine verdeckte Sacheinlage oder durch Hin- und Herzahlen der Einlage nachzukommen. MomiG: flexibel und unkompliziert auf schnelle Weise neues Kapital fr den Erwerb von Beteiligungen, Unternehmen oder zur Realisierung von Kapitalerhhung zu esclaffent.
1.

Verdeckte Sacheinlage, 19 IV GmbHG

1.Definition Rechtsprechung
-Def: Eine verdeckte Sacheinlage wird angenommen, wenn formell eine Bareinlage vereinbart und auch geleistet wird, die Gesellschaft bei wirtschaftlicher Betrachtung aber aufgrund einer zeitlich im Zusammenhang mit der bernahme der Einlage stehenden Absprache ber ein sog. Gegengeschft anstelle der Bareinlage einen Sachwert erhlt.
Nach Rechtsprechung der BGH, handelt es sich, wenn die gesetzlichen Regeln fr Sacheinlagen dadurch unterlaufen werden, dass zwar eine Bareinlage vereinbart wird, die Gesellschaft aber bei wirtschaftlicher Betrachtung von dem Einleger aufgrund einer im Zusammenhang mit der bernahme der Einlage getroffenen Absprache einen Sachwert erhalten soll. Eine verdeckte Sacheinlage ist nicht gemss 5 Abs 4 GmbHG als Sacheinlage, sondern als Geldeinlage im Gesellschaftsvertrag ausgewiesen.

-Umgehungsabsicht der Beteiligten irrelevant -Vermutung einer entsprechende Abrede nach der Rechtsprechung : Durchfhrung des Gegengeschftes innerhalb von 6 Monaten seit Begrndung, bzw Erfllung der Bareinlagepflicht -Zeitnahen Gesellschaftergeschfte: ?
Beispiel: Gesellschafter A verpflichtet sich im Gesellschaftsvertrag zur Einbringung einer Geldeinlage in Hhe von Euro 10.000. Da die GmbH von ihm bereits Waren im Wert von Euro 10.000 erhalten hat, vereinbaren die Gesellschafter, dass mit dieser Gegenforderung seine Einlagenschuld verechnet wird.

2.Verste

Versto gegen Umgehung der gesetzlichen Sacheinlagevorschriften

Umgehungsgeschfte= nichtig 27 III AktG analog


Versto gegen 8 II S1 GmbHG Leistung zur endgltigen freien Verfgung der Geschftsfhrer Versto gegen Erfllung der Einlageverbindlichkeit

Der Gesellschafter hat seine Einlageverpflichtung nicht erfllt. Fall Insolvenz =wirtschaftlich gesehen: doppelte Zahlung

MOMIG: tatbestandliche Vorraussetzungen gleich ABER Rechtsfolgen neu bestimmt!

3.Tatbestandliche Vorraussetzungen
allgemeine Kriterien durch Rechtsprechung 1. Wirtschaftliche Entsprechung 2. Vorherige Abrede =Vermutung einer entsprechende Abrede innerhalb einer Frist von 6 Monaten seit Begrndung bzw Erfllung der Bareinlagepflicht ausgefhrten Gegengeschft =>Rechtsprechung frei, entwicklung der gesetzlich Definition +Beweisregeln Falls diese nicht erfllt sind, ist der Vorgang nach 30 GmBHG zu beurteilen.

4.Rechtsfolgen
Vorherige Rechtsprechung: Keine Erfllungs wirkung Unwirksam Vertrgen und Rechtshandlungen
=> Keine wirksame Kapitalaufbringung => (Fortbestehende) Einlagehaftung der Gesellschafter => Doppelzahlung im Insolvenzfall => Geschftsfhrerhaftung wegen unrichtiger Versicherung, dass Kapital Wickram (in Bar) erbracht wurde.

Aktuelle Rechtsprechung: Keine Erfllungswirkung = Einlageverpflichtung der Gesellschafter besteht Vertrge und Rechtshandlungen wirksam

=> Einlageverpflichtung beseht fort, allerdings ist der Sachwert im Zeitpunkt der Anmeldung der Kapitalerhhung auf die Einlageschuld anrechenbar. => Unterschreitet der Sachwert die Hhe der Bareinlage, haftet der Gesellschafter auf die negative Differenz. => Beweislast fr Werthaltigkeit trgt der Einleger. => Geschftsfhrer haftet fr Schden der Gesellschaft.

Mit Eintragung der GmbH im Handelsregister erfolgt eine Anrechnung des Wertes der verdeckten Sacheinlage auf die fortbestehende Bareinlagepflicht des Gesellschafters =Anrechnungslsung Grund: es geht allein um eine ordnungsgemsse wirtschaftlich adequate Kapitalaufbringung

Anrechnung: Die Anrechnung erfolgt, soweit die verdeckte Sacheinlage wirtschaftlich dem Betrag der vereinbarten Bareinlage entspricht. Keine Erfllungssurrogat: Keine Befreiung der Einlagepflicht! Erst mit Eintragung der GmbH im Handelsregister (nicht vorher!)
Der Wert des nachtrglich eingebrachten Vermgensgegenstandes rechnet dabei auf die fortbestehende Einlageschuld an.

Erfolgt automatisch
Keine WE der Parteien erforderlich *Der Geschftsfhrer kann nicht vor Eintragung der GmbH versichern, dass die Bareinlagepflicht erlschen wird und damit erfllt ist *Der Richter kann die Eintragung der GmbH ablehnen

Differenzhaftung: Soweit der Wert des Vermgensgegenstandes (verdeckte Sacheinlage) im Wert hinter der vereinbarten Bareinlage zurckbleibt, hat die GmbH einen Anspruch auf monetren Ausgleich des Restbetrages, sog. Differenzhaftung. Grundstcksfall: Der Kaufpreis des Grundstcks correspond la Tilgung des bereicherungsrechtlichen Rckerstattungsanspruchs des Gesellschafters unter vollstndiger Anrechnung des wertquivalenten Grundstcks auf die noch offene Bareinlagepflicht gewertet. Verrechnungsfall: Der Glubiger bringt tatschlich seine noch ausstehende
Forderung gegen die GmbH in die Gesellschaft ein. Die Einlageforderung rechnet gegen die Forderung des G wirksam an.

Tilgungsfall: Darlehen tilgen

Durch die Anrechnung des Wertes der verdeckten Sacheinlage auf die Einlageverpflichtung des Gesellschafters werden die Flle der verdeckten Sacheinlage in der Rechtsfolge derjenigen eines ordnungsgemen

Sachgrndungsverfahrens angenhert, allerdings nicht vollstndig gleichgestellt.

5.Beweislast
- 19 IV S5 GmbHG : Einleger fr die Werthaltigkeit der verdeckten Sacheinlage -Grund: Da die Sache nicht ordnungsgem offengelegt wird, fhrt es zur Unklarheiten; deshalb soll der betroffene Gesellschafter die Beweislast tragen -Ordnungsgeme Wertgutachten des Vermgens, um sich von Beweisschwierigkeiten abzusichern -Rechtsprechung : Richtlinie 2006/68/EG Aber Risiko fr Gesellschafter, dass das Gutachten nicht den Parametern der Rechtsprechung entspricht! Lsung: Rechtsberater

6.

Verjhrung des Anspruchs der Differenzhaftung

9 VI GmbHG: Die Verjhrung beginnt erst mit tatschlicher berlassung der verdeckten Sachen und betrgt 10 Jahren.

7.Sanktionen
1. Der Geschftsfhrer Strafrechtliche Sanktionen Der GF kann und darf nicht die Versicherung des 8 II S1 GmbHG (die Leistung befindet endgltig in der freien Verfgung der GF) abgeben, da die Einlageforderung nicht erfllt ist. Falls Versicherung falsch ist, und der GF es schon weiss, so erfllt den Straftatbestand des 82 I n1 GmbHG. Zivilrechtliche Haftung Die Umgehung der Sachgrndungsvorschriften kann eventuellen schdlichen Konsequenzen fr die Gesellschaft verursachen. Die Geschftsfhrung haftet dann zivilrecht gem 43 II GmbHG. 2. Haftungsrisiko der Mitgesellschafter 9a II GmbHG: Die GmbH hat einen Anspruch gegen alle brigen Gesellschafter, die fr Schden gesamtschuldnerisch haften.

8.Konflikte zwischen Gesellschaftern


Die Anrechnung bentigt keine Zustimmung durch die Gesellschaftsversammlung, was die Minderheitsgesellschafter gefhrdern. Die werden aber auch nicht gesetzlich geschtzt. => Schutzmglichkeiten:

-Aufnahme einer entsprechenden Regelung im Gesellschaftsvertrag ber die Mehrheit in der Gesellschaftsversammlung -auerstatutarische Abwehrmanahme: gesellschaftsrechtliche Treuepflicht gesttzter Unterlassungsanspruch gegen den Mitgesellschafter ?

9.Heilung nach Rechtsprechung


-Vergangenheit: Die Heilung der verdeckten Sacheinlage fordert einen satzungndernden Gesellschafterbeschluss, durch den die ursprngliche Bareinlagepflicht nachtrglich in eine Sacheinlagepflicht umgendert wird. -Zukunft: Heilung mglich, was den Gesellschafter von seiner Beweispflicht der Werthaltigkeit befreit, falls die Sache von dem Gutachten noch nicht versichert ist und die Geschftsfhrung von einer mglichen Inanspruchnahme im Falle eines Schades der Gesellschaft entlasten? ? Bei Insolvenz ist die Heilung unmglich, da die Sache die erforderliche Werthaltigkeit nicht mehr besass.

10.Rckwirkung
Aktuelle Rechtslage: Die Rckwirkung wirkt fr alle in der Vergangenheit erfolgten Einlageleistungen, soweit der Rckzahlungsanspruch nicht bereits durch rechtskrftiges Urteil oder wirksame Vergleichsvereinbarung festgestellt worden ist. ? Rckzahlungsanspruch Kosten der noch anhngige Rechtsstreitigkeiten nach billigem Ermessen zu entscheiden Alte Rechtslage: Kosten im grenteil fr den Beklagten

2.

Hin- und Herzahlen 19 V GmbHG (return of paid-in funds)

Definition: Ein Fall des Hin- und Herzahlens liegt vor, wenn im unmittelbaren Anschluss an eine erfolgte Bareinlage der eingezahlte Geldbetrag in Form eines Darlehens wieder zurck an den Gesellschafter fliesst. (fliesst in engem zeitlichen Zusammenhang) =wirtschaftlich gesehen, ein anderer Gegenstand als der geschuldet wird eingebracht , (dh nicht Bareinlage, sondern ein Darlehen)der DarlehenszurckzahlungsASP Er ist nicht sacheinlagefhig Bareinlage wird tatschlich geleistet

Beispiel : 50000euro werden dem Gesellschafter zeitnah als Darlehen gewehrt. Der Rckzahlungsanspruch ist werthaltig. Vertoss gegen das Kriterium Leistung zur endgltigen freien Verfgung der Geschftsfhrer"

Rechtsfolgen :
Nach altem Recht :
=> Einlage nicht wirksam erbracht / Fortbestehen der Pflicht zur Einlageleistung. => Geschftsfrerhaftung wegen unrichtiger Versicherung, Kapital stehe zur endgltig freien Verfgung. => Darlehensvertrag wegen Verstoss gegen Kapitalaufbringungsvorschrifften nichtig. => Heilung : Rckzahlung des vermeintlichen Darlehens => Besonders problematisch : Cash Pool => Darlehensgewhrung fhrt zu Unterbilanz Nach MoMiG : => 19 Abs 5 GmbHG => Einlage wirksam erbracht, soweit aufgrund einer Absprache vor Einlageleistung zurck gezahlt wird. => Voraussetzung : Gegenleistungs-/ Rckgewhranspruch. Vollwertig und liquide (jederzeit Rckforderbar oder fristlos kndbar). => Nachtrgliche Wertminderung unbeachtlich => Geschftsfhrer muss fortlaufend prfen, ob Anspruch werthaltig ist, ansonsten persnliche Haftung. => Rechtsfolge bei Absprache nach Einlageleistung umstritten. => Bilanzielle Betrachtung (blosser Aktivtausch)

Beispiel : Aktiva Passiva Maschine 100 000 Stammkapital 100 000 (+Krcklage= 250 000= Forderung gegen G'ter) Anlagevermgen 1300 000 Kapitalrcklage 150 000 Forderungen 400 000 Rckstellungen 800 000 Sparkasse/Bank 250 000 (Forderung gegen G'ter) Kreditinst. 1000 000 = 2 050 000 Verbindl. gg. = 2 050

000 A- GmbH gewhrt Gesellschafter Eur 250 000 als Darlehen

Erfllungswirkung: => Wenn die Einlage wirtschaftlich dem Betrag der vereinbarten Bareinlage entspricht => Wenn diese an den Gesellschafter zurckgewhrte Leistung durch einen vollwertigen Gegenleistungs- oder Rckgewhranspruch gedeckt ist. Eine Differenzhaftung wie bei der verdeckten Sacheinlage ist insoweit nicht vorgesehen. => Wenn der Darlehensrckzahlungsanspruch vollwertig ist, hat die ursprngliche Zahlung demnach Erfllungswirkung. => Die Erfllungswirkung tritt allerdings nur dann ein, wenn diese an den Gesellschafter zurckgewhrte Leistung durch einen vollwertigen Gegenleistungs- oder Rckgewhranspruch gedeckt ist.

Strafrechtliche Sanktionen : => 82 Abs 1 Nr 1GmbHG


=> Geschftsfhrer stafbewehrt fr eine falsche Versicherung => Freiheitsstrafe von bis zu drei Jahre
=> Geldstrafe

Haftungsrisiko der Mitgesellschafter :


=> Mitgesellschafter haften zusammen mit den Geschftsfhrer gesamtschuldnerisch

Ungleichbehandlun im Verhltnis zur verdeckten Sacheinlage :


=> Im Unterschied zu der nunmehr fr die verdeckte Sacheinlage geltenden differenzierenden Rechtsfolgenlsung, gilt fr die Fallgruppe des Hin- und Herzahlens hingegen das Alles oder Nichts Prinzip . Der betroffene Gesellschafter muss, um eine Einlagenverpflichtung zu erfllen, erneut leisten bzw das Darlehen zurckzahlen, und ist somit einer doppelten Inanspruchnahme ausgesetzt. => Im Unterschied zur verdeckten Sacheinlagegeht nicht nur der betroffene Gesellschafter die Gefahr ein, dass er die Einlage erneut erbringen muss, vielmehr muss auch der Geschftsfhrer damit rechnen, dass er sodann eine strafbewehrte falsche Versicherung abgibt.