Introduccin al Derecho FUENTES DEL ORDENAMIENTO JURIDICO Son criterios a los que se ocurre en el proceso de creacin normativo, en bsqueda

de objetividad, es decir, en procura de un punto de vista que no solo sea expresin de la conviccin de quien acta, sino que pueda ser aceptado como propio por la mayora de los integrantes de un grupo social Julio Cueto Rua Aquellas instancias a partir de las cuales podemos afirmar la existencia de ciertas normas vigentes en el ordenamiento jurdico E. Aldunate. Se pueden distinguir en nuestro ordenamiento jurdico moderno ciertas fuentes a las cuales se puede recurrir para afirmar inicialmente la vigencia de una regla jurdica, sin necesidad de intermediacin. A estas fuentes llamaremos aqu fuentes directas o primarias. En cambio otras fuentes sirven para argumentar el sentido, o completar el significado que atribuye a las fuentes directas, estas son, las fuentes indirectas o secundarias. Otra fuente que debe ser entendida es la fuente subsidiara que solo se acude a ella a falta de una fuente principal, los actos jurdicos de los particulares tales como contratos o testamentos; son fuentes subsidiarias, la costumbre al margen de la ley. Fuentes materiales: alude a los fenmenos sociales que dan origen, en un sentido amplio, al derecho Fuentes orgnicas: a los rganos a los cuales la comunidad le reconoce la facultad de manifestar y/o producir el derecho. (El congreso = fuente de la ley por antonomasia) (Pdte. De la Republica = fuente orgnica de los reglamentos administrativos) Fuentes formales: a los medios a los cuales el propio derecho reconoce el carcter de fuentes: la ley es una fuente formal del derecho (la constitucin, tratados internacionales, etc. Corresponden en gran medida con la nocin de fuentes primarias) Fuentes de conocimiento del derecho: a travs de ellas el derecho puede ser comunicado, la principal fuente de conocimiento del derecho positivo es el diario oficial, las ediciones oficiales de las leyes, y cdigos de la republica. Determinar que fuente del derecho prevalece frente a otra lleva a la idea de que las fuentes deben manejarse en una aproximacin sistemtica correlativa a la idea de que el derecho aporta un orden, o se organiza en torno a la nocin de un orden, de este modo se suele hablar de un ordenamiento jurdico. Debe entenderse que hablar del sistema de fuentes y del ordenamiento jurdico, en el fondo, implica indicar la finalidad a la cual debe apuntar el trabajo de los operadores jurdicos. Nuestro sistema de fuentes puede caracterizarse por poseer dos cosas Es Racionalizado: en la medida que todas, o al menos la mayor parte de las fuentes del sistema corresponden a actos deliberados de creacin del derecho Y Unitario en dos sentidos: Sujecin Formal: en cuanto se concibe a todo el sistema de fuentes como una unidad que tiene su origen ultimo en la constitucin poltica (establece una jerarqua) Sujecin material: en cuanto el sistema es concebido y manejado de tal manera que no soporta la existencia de normas contradictorias.

Principio de supremaca constitucional: toda ley encuentra su jerarqua mxima en ella, y toda ley debe realizarse conforme a ella y nunca en sentido contrario Actos jurdicos (deja fuera los hechos del hombre, tiene voluntad concertada sobre los efectos que han de producir sus acciones) como fuentes del derecho: un acto jurdico es un acto propio de la realidad del derecho, tanto los actos particulares como los que emanan de los rganos pblicos son actos jurdicos y son fuentes del derecho. La descripcin tcnica es la de manifestacin de voluntad destinada a producir efectos jurdicos bajo este concepto caen la manifestacin de voluntad concordante entre dos o mas personas por la va del contrato creando derechos para el comprador (a recibir la cosa vendida y en su caso, a exigirla) y el vendedor ( a recibir el precio, y en su casa, a exigirlo), y las correlativas obligaciones (del vendedor a entregar la cosa, del comprador a pagar el precio) (pago :prestacin efectiva de lo debido 1568 CC) (contrato: 1437 CC)

Los actos pueden ser: Unilaterales y bilaterales, dependiendo del numero de partes con obligaciones o derecho. Del primero es tpico de las potestades publicas, y del segundo un ejemplo claro es el contrato. Ahora bien dependiendo del numero de partes que resultan obligas las bilaterales se dividen en unilaterales (donacin, comodato), y bilaterales (compraventa) CONSTITUCION Es un texto normativo que regula de manera unitaria la organizacin de los principales poderes pblicos y los derechos fundamentales, y al cual se le reconoce una especial posicin de supremaca en el sistema de fuentes, posicin en virtud de la cual todas las dems normas deben adecuarse a la constitucin para ser consideradas validas.

Respecto a las fuentes del derecho Las fuentes del derecho, en un sistema de constitucin escrita y rgida como el nuestro, deben adecuarse a la constitucin tanto en su procedimiento de produccin como en su contenido (art 63 CPR contenido de la ley). Entregando las dems a regulacin por el presidente de la republica (art 32 N 6) Presenta distintos procedimientos aplicables en la tramitacin de las leyes (art 66 CPR) y contempla adems otros tipos de preceptos, tales como decretos con fuerza de ley (art 64 y art 50 N1 CPR) La constitucin constituye en si misma, una fuente del derecho directamente aplicable (permite fallar como jurado CPR art 53 N1, art 95 i penltimo respecto de la apreciacin de los hecho) Incluyendo la funcin que juega al interpretar otros preceptos del sistemas de fuentes Ella no establece, por si misma, todas las fuentes del derecho; pero es el fundamento en el cual se basan todas las dems fuentes, contiene las normas principales reguladoras del sistema de fuentes (principio de supremaca) o La constitucin regula como se produce la principal fuente del derecho en el estado moderno: la ley (arts 65 a 75 de CPR) o La constitucin no solo exige que la ley sea creada de acuerdo a los procedimientos previsto por ella, y en conformidad con lo que ella misma establece, sino que estable que todas las normas del ordenamiento jurdico han de conformarse a la constitucin, es decir, arreglarse a ella. (art 6 i. 1 CPR)

Funcin interpretativa de la constitucin: orienta la tarea del intrprete de una disposicin legal. Particularmente respecto del juez se dice que debe realizar una interpretacin de la ley conforme a la constitucin

PRECEPTOS LEGALES No se confa en el mero sentido de justicia de un juez, sino que el juez debe fundar su decisin en una serie de preceptos que, idealmente, gozan de un carcter general y abstracto. Generalidad: dice relacin con aplicarse igualitariamente a un grupo de personas, sin que existan leyes para grupos o castas privilegiadas Abstracto: es lo que le da el carcter normativo; el carcter abstracto de una disposicin la vincula con una hiptesis que se encuentra abierta para ser satisfecha una cantidad indefinida de veces

Hablando de legislacin en sentido estricto nos referiremos a los preceptos legales, que corresponden a aquellos que regulan las materias que nuestra constitucin define como materias de ley. Existen distintos tipos de preceptos legales, como la ley en sus distintos tipos (ordinarias, de qurum calificado, etc.), los tratados internacionales, y los decretos con fuerza de ley. Todos los preceptos legales comparten determinadas caractersticas. En primer lugar, por su contenido, los preceptos legales regulan materias que corresponden al mbito de la ley, segn el art 63 de la constitucin. En segundo lugar, se encuentran en una determinada posicin jerrquica, bajo la constitucin, pero por sobre las dems fuentes del derecho. Esto significa que, respetando las disposiciones constitucionales, los propios preceptos legales pueden organizar el sistema de fuentes. Y, por ultimo, a los preceptos legales se les aplican, por regla general, unas mismas disposiciones sobre vigencia y fuerza obligatoria.

LEGISLACION IRREGULAR: Es aquella legislacin producida en contravencin al ordenamiento jurdico vigente, o simplemente al margen de el. Los decretos leyes son siempre legislacin irregular, corresponden a actos normativos dictados por el poder ejecutivo sin contar con la autorizacin o delegacin previa de poderes por parte del legislativo, al contrario los decretos con fuerza de ley son decretos dictados por el presidente de la republica sobre materias propias del mbito legar, previa delegacin de sus facultades legislativas por parte del congreso. Entre 1925 a 1970 se consideraban a estos ltimos como legislaciones irregulares. Esta legislacin irregular produce efectos, consolida situaciones, permite a los individuos proyectar las consecuencias de sus actos y los mueve a seguir sus prescripciones. Ya que de no hacerlo podra dejar vacios en materia de ordenamiento. Usualmente se ha dejado a la decisin de los tribunales, quienes, en trminos generales, han reconocido la validez de la legislacin regular. Principio de inexcusabilidad: (art 76 CPR I. II) Reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su competencia, no podrn excusarse de ejercer su autoridad, ni aun por falta de ley que resuelva la contienda o asunto sometidos a su decisin. Principio de Equidad: la justicia aplicada al caso concreto, el juez puede fallar en cuanto a su juicio de justicia. Principio de especialidad: cuando hay dos o mas cdigos que rigen la misma materia y arrojan disposiciones contradictorias, prima aquel cdigo que es especialista en la materia del cual se habla.

LEGISLACION REGULAR Corresponde al derecho correctamente emitido a las reglas de elaboracin de la ley Concepto de ley: Santo tomas de Aquino: la ley es una ordenacin de la razn, orientada al bien comn debidamente promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidad. La constitucin no contempla conceptos de ley sino que solo a los preceptos legales como conjunto de mayor amplitud que la nocin de la ley, por otra parte, en el articulo 63, despus de tratar las materias de ley en los primeros 19 numerales, en su numeral 20 mas que una materia, parece referirse a un tipo de normas con determinadas caractersticas que podran entenderse como una nocin o idea de ley en la constitucin: toda norma de carcter general y obligatoria que estatuya las bases esenciales en un ordenamiento jurdico Concepto constitucional de ley: un texto normativo de carcter general y obligatorio dictado en el mbito de las materias de ley por el congreso de la republica siguiendo un procedimiento fijado al efecto por los arts. 65 de la constitucin Cdigo civil: La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la constitucin manda prohbe o permite. Conceptualizar la ley nos remite a dos perspectivas: concepto formal: cuando decimos que la ley es toda disposicin emanada por el poder legislativo en la forma prescrita por la constitucin poltica de la republica concepto material: cuando decimos que toda ley es toda norma de carcter general y abstracto, con independencia de quien la dicta.

Tipos de leyes: Leyes interpretativas de la Constitucin: Son las que precisan o explican el sentido y alcance de un precepto o una expresin de la Constitucin Poltica de la Repblica. Para ser aprobada, modificada o derogada, se requiere de los tres quintos de los diputados y senadores en ejercicio. Leyes orgnicas constitucionales: Son normas complementarias de la Constitucin relativas a ciertas materias expresamente previstas en el texto constitucional. Son objeto de un control preventivo de constitucionalidad y no pueden ser materia de delegacin de facultades legislativas. Para ser aprobadas, modificadas o derogadas, se requiere de cuatro sptimas partes de los diputados y senadores en ejercicio.

Leyes de qurum calificado: Son las que tratan sobre materias sealadas en la Constitucin. Para ser aprobadas, modificadas o derogadas, requiere de la mayora absoluta de los diputados y senadores en ejercicio. Leyes ordinarias o comunes: Son las normas restantes que regulan aspectos de la vida social que la Constitucin define como materia de leyes. Para ser aprobadas, modificadas o derogadas, se requiere de la concurrencia de la mayora de los diputados y senadores asistentes a la sesin. VIGENCIA DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO. Entrada en vigencia de la ley; la ley rige desde su entrada y hasta el termino de su vigencia (regla general) o en principio cuando la misma ley lo indique (art 7 CC). Si la ley contempla un periodo de tiempo entre su publicacin y la fecha en que debe entrar en vigencia, se denomina a ese periodo vacancia legal o vacatio legis. Si la ley nada dice respecto de su entrada en vigencia se aplica una regla general supletoria en el cdigo civil (art 6 CC.) Conocimiento de la ley y error sobre el derecho. La importancia de la publicacin es que, a partir de su fecha, la ley se entiende conocida por todos (art 7 I. I. CC) y nadie podr alegar su desconocimiento (art 8 CC). Esta presuncin de conocimiento de la ley no se basa en la idea de que todos efectivamente, lleguen a conocer la ley, o leer el diario oficial; es solamente una tcnica que se usa para evitar que alguien se sustraiga de la aplicacin de la laye alegando que no la conoca. En algunos casos, la ley exige el efectivo conocimiento de derecho como requisito para que se constituya un acto, as, si yo doy algo creyendo que lo debo, y no lo debo, puedo pedir que me lo devuelvan (art 2297 CC) Presuncin: dan certeza a hechos que no le es posible averiguar con exactitud o bien definitivamente, a partir de probar un hecho no se permite otro (Art. 707. Art 47 CC) Ficcin legal: lo que hace el derecho es estimar existente en su mundo una circunstancia sin que exista un correlato en el mundo de los hechos. Finge situaciones para la aplicacin efectiva del derecho.

Fin de la vigencia de la ley: las leyes rigen por el periodo que ellas mismas sealen, pero la regla general es que las leyes no digan nada sobre su fin y entren a regir de forma indefinida. O bien puede terminar con una derogacin (supresin de la fuerza obligatoria de una disposicin legal) Derogacin expresa: se produce a travs de un acto legislativo, esto, a travs de otra ley, en que se dispone expresamente que una determinada ley o determinados artculos de ella se derogan. No plantea problemas en el momento de la aplicacin del derecho ya que la fuente misma de que se trata ha desaparecido del horizonte de disposicin a aplicar. Derogacin tacita: aqu el legislador no se ha pronunciado sobre la vigencia de una ley o determinadas disposiciones de la misma, las que siguen vigentes, en la aplicacin de la ley se observa que choca o es incompatible con las de la otra ley. En estos casos, sobre la base de asumir que la ley es una declaracin de la voluntad, y que la voluntad no puede querer dos cosas contradictorias, se ha desarrollado un principio (lex posteriori derogat priori) en virtud del cual se da primaca a la manifestacin de voluntad mas reciente. Por esto se dice que la ley posterior produce la derogacin tacita de las disposiciones incompatibles de la ley anterior Desuetudo: fenmeno de perdida de vigencia de la ley, debido a su no aplicacin, a lo largo del tiempo. Por objeto: las leyes pueden perder su vigencia si desaparece el objeto regulado, o se cumple su finalidad prevista.

Retroactividad: ( Art 9 CC) si la ley, al entrar en vigencia, contempla disposicin que atribuyen nuevos efectos, o modifican aquellos que para las conductas realizadas, situaciones acaecidas o actos celebrados con anterioridad a su fecha de publicacin, prescriba el ordenamiento vigente en el momento en que se realizaron, acaecieron, o celebraron, hablamos de retroactividad. Atribuyen efectos distintos a aquellos que determinadas hiptesis (actos) les atribua el sistema de fuentes vigente al momento del acto o hecho. El ordenamiento jurdico tiende a rechazar la retroactividad que puede producir efectos negativos para una persona, y tiende a ser ms bien benevolente con aquella retroactividad que puede beneficiarlo. Irretroactividad de la ley penal desfavorable: no se prohbe la retroactividad de la ley penal de manera general, sino solamente en cuanto a que no podr hacerse retroactivo el carcter de delito de una conducta, o agravarse la pena de un delito ya existente. Pero si podra liberarse de una sancin, retroactivamente, una conducta penalizada; o podra rebajarse su pena (principio pro reo) Irretroactividad del cdigo civil: el articulo 9 del cdigo civil establece, con carcter general, el principio de irretroactividad de la ley. De este modo se entiende el precepto del articulo 9 como dirigido a los jueces: el juez nunca deber darle a la ley un efecto retroactivo (a menos que ellos este en el mandato normativo de la propia ley), de esto

surgen las leyes interpretativas que vienen a aclarar ciertos caracteres de otras leyes y que podrn tener efecto retroactivo. Precisamente por esto es muy delicado el concepto de ley interpretativa. Para que una ley tenga ese carcter, en primer lugar, no puede agregar nada al contenido dispositivo de la ley interpretada. Y en segundo lugar, debe ceirse a declarar un sentido de dos o ms sentidos posibles atribuibles a una ley. Supervivencia de la ley: vigencia que posee la ley aun cuando se ha dispuesto otra sobre el mismo tema, generalmente se le atribuye a los contratos. (Principio de autonoma de la voluntad)

EN CUANTO AL ESPACIO (art 14, 15, 16, 17, y 18 CC) Territorialidad y extraterritorialidad en cuanto al objeto regulado por la ley. El estado siempre aplica su ordenamiento jurdico con carcter territorial. Esto significa que una autoridad nacional no puede pretender ejercer sus facultades fuera de los lmites de la republica, y que los jueces, en chile, dependen del sistema de fuentes aceptados por nuestro propio ordenamiento jurdico. El artculo 6 del cdigo penal seala que la regla general es que se castigan los delitos perpetrados en Chile; aquellos perpetrados fuera del territorio de la republica no sern castigados sino en los casos determinados por la ley. El artculo 6 del cdigo orgnico enlista una serie de delitos que pueden ser juzgados en Chile a pesar de haberse cometido fuera del territorio de la republica. A esta situacin, en que el ordenamiento jurdico nacional somete situaciones o actos acaecidos en el extranjero a la legislacin nacional, denominaremos extraterritorialidad de la ley. El articulo 17 del cdigo civil permite la entrada de la legislacin extranjera a nuestro ordenamiento jurdico, al recibir un principio conocido como lex locus legit actum, la ley del lugar rige el acto, principio que tambin se desprende del articulo 16 I. II del cdigo. Esta regla del cdigo civil permite conocer la validez a actos celebrados en el extranjero, sin cumplir con las formalidades que en chile se exige a dichos actos, si es que han cumplido los requisitos que les impone el ordenamiento jurdico del lugar en que se celebro. La territorialidad es el principio segn el cual el ordenamiento nacional regula situaciones, conductas y actos que tienen lugar en el territorio del estado chileno, es la regla general. Suele citarse como norma que consagra este principio, el articulo 14 CC.

EN CUANTO A LAS PERSONAS En principio la idea de aplicacin territorial de la ley excluye el principio de personalidad de la lay. El art 14 del CC excluye la posibilidad de que un extranjero pida que no se le aplique la ley chilena sino la de su propio pas. No obstante, existen algunos casos en que chile reconoce a determinados grupos un estatuto jurdico de carcter personal art 1 y 54 de la ley N 19.253