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CONCEPTO DEL DIPR. NORMAS DEL DIPR. Conceptos de Derecho Internacional Privado de Werner Goldschmidt El Derecho Internacional Privado (DIPr.) es el conjunto de los casos jusprivatistas con elementos extranjeros y de sus soluciones, descritos casos y soluciones por normas inspiradas en los mtodos indirecto, analtico y sinttico-judicial, y basadas las soluciones y sus descripciones en el respeto al elemento extranjero. El derecho internacional privado es la disciplina que procede al Estudio de las situaciones jurdicas de derecho privado, cuando stas en virtud de sus sujetos, objeto y forma, toman elementos extranjeros, se expanden sobre el dominio de dos o ms estados y se asientan sobre una jurisdiccin internacional competente cuyo sistema jurdico determina el derecho aplicable a las mismas y la forma de hacerlo mediante una sentencia susceptible de ser extraterritorializada. NORMAS DEL DIPR. MTODO.
Normas del Dipr.

El derecho internacional privado utiliza distintos tipos de normas para regular las situaciones privadas internacionales: 1) Normas materiales (solucionan el caso de manera directa) 2) Normas de conflicto (no solucionan el caso de manera directa, indican el derecho aplicable, a travs del punto de conexin) 3) Normas de polica (indican como aplicable siempre el propio derecho, aunque elvcaso tenga elementos extranjeros, por razones de inters del estado u orden pblico) Mtodos
Territorialista: consiste en regular las relaciones jurdico privadas internacionales con el derecho privado que rige las relaciones jurdico privadas nacionales

Indirecto: es el actualmente utilizado por el derecho internacional privado y consiste en someter la relacin jurdico- privada internacional al derecho privado, con el cual posee la conexin mas intima. Para ello se vale de la norma indirecta que no proporciona la solucin inmediata al caso controvertido, sino la indicacin del derecho privado interno de un pas que es el que en definitiva resolver la cuestin..
El mtodo material o directo: corresponde a una concepcin nueva que propicia un ordenamiento material especial para las relaciones con elementos extranjeros.

Tipo legal: describe los hechos, el campo temtico dentro del cual se va a mover la solucin Consecuencia jurdica: contiene la indicacin del derecho privado que va a proporcionar la solucin del problema contemplado en el tipo. Punto de conexin: recurso utilizado por la consecuencia jurdica que indica el derecho aplicable. Para sealar el derecho aplicable al caso, la norma indirecta empleo un medio tcnico llamado punto de conexin.

2 Normas indirectas (o de conflicto):

1) Indirecta simple: un solo punto de conexin y un solo derecho a aplicar 2) Indirecta compuesta alternativa: dos o varios puntos de conexin y derechos a aplicar que funcionan de manera alternativa 3) Indirecta compuesta subsidiaria: dos o varios puntos de conexin y derechos a aplicar que funcionan de manera subsidiaria 4) Indirecta compuesta acumulativa: dos o varios puntos de conexin y derechos a aplicar que funcionan de manera acumulativa FUENTES DEL DIPR Las normas que regulan las cuestiones internacionales se encuentran en tratados internacionales y en la legislacin interna de cada pas, en el caso de Argentina dispersas en el Cdigo Civil, Cdigo de Comercio u otras leyes. 1. Supremaca de los tratados internacionales respecto del derecho interno Los tratados internacionales, deben ser aplicados con preferencia a la legislacin nacional, siempre y cuando resulten aplicables al caso concreto. (art. 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional, art. 27 Convencin de Viena de 1969 sobre Derecho de los Tratados (ley 19.865) y art. 1 de la Convencin Interamericana sobre normas generales de derecho internacional privado de CIDIP II). Para saber si un tratado internacional es aplicable al caso concreto hay que analizar los mbitos de aplicacin del mismo. 2. mbitos de aplicacin de los tratados internacionales 1. Material 2. Espacial 3. Temporal 2. 1. mbito material de aplicacin: Se refiere a la materia que regula el tratado. La mayora de los tratados tienen normas (en los primeros artculos) que indican a qu materia se aplican y cules estn excluidas. (Ej. 1) Convencin sobre los contratos de compraventa internacional de mercaderas, de Viena de 1980: mbito material arts. 2, 3 y 4 (Ej 2) El Acuerdo sobre Arbitraje Comercial Internacional entre el Mercosur, la Repblica de Bolivia y la Repblica de Chile, Buenos Aires, 1998, se aplica solamente al arbitraje derivado de controversias surgidas de contratos comerciales internacionales entre personas de derecho privado (art. 1). (Ej 3) El mismo Acuerdo de Arbitraje (art. 23) excluye de su mbito de aplicacin la ejecucin de los laudos, y remite expresamente a la Convencin de Panam de 1975, al Protocolo de Las Leas de 1992 y a la Convencin Interamericana sobre Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y Laudos Arbitrales Extranjeros de Montevideo de 1979. Si el tratado no contiene normas que determinen su mbito de aplicacin material, es necesario revisar el articulado del tratado para comprobar que el tema del caso que debo resolver se encuentra regulado en el tratado (Ej.4 Tratado Derecho Civil Internacional Montevideo 1889 regula en los arts. 32, 33, 34 y siguientes el derecho aplicable a los contratos internacionales y en su

art. 56 la jurisdiccin internacional en acciones personales, que se aplica a los contratos). 2.2. mbito espacial de aplicacin: En primer lugar el tratado tiene que estar vigente en Argentina para que sea aplicado por los jueces o autoridades argentinos (mbito espacial activo). En segundo lugar el tratado tiene que haber sido ratificado y encontrarse vigente en el pas con el cul est conectado el caso (mbito espacial pasivo). Podra decirse que este es el sistema clsico en cuanto a mbito de aplicacin espacial pasivo, que debe seguirse si el tratado en cuestin no tiene una norma expresa al respecto. Sin embargo, muchos tratados tienen una norma expresa que ampla su mbito de aplicacin espacial, indicando con relacin a qu pases se aplica, o en qu casos se aplica. Esa norma puede establecer que el tratado es aplicable aunque exista contacto con un solo pas, siempre que sea el previsto en el tratado. (Ej. 1) La Convencin de Viena de 1980, se aplica no slo cuando los establecimientos del vendedor y comprador se encuentran situados en Estados Partes del tratado (art. 1.1.a), sistema clsico, sino tambin cuando es ratificante el Estado cuyo derecho es aplicable a la compraventa (art. 1.1.b.) Incluso algunos tratados establecen su aplicacin universal o erga omnes, lo que significa que los Estados ratificantes aplican la Convencin tanto a los casos vinculados con pases ratificantes, como con pases no ratificantes. (Ej. 2) La Convencin de La Haya de 1986 sobre la ley aplicable a los contratos de compraventa internacional de mercaderas: art. 6 (ley 23.916) (no vigente), tiene carcter universal. 2.3. mbito temporal de aplicacin: Para que el tratado pueda ser aplicado es necesario que haya entrado en vigencia en el pas cuyas autoridades van a aplicarlo. Goldschmidt denominaba mbito temporal activo a la entrada en vigencia del tratado en cada pas. En Argentina, para que un tratado entre en vigencia es necesario que haya sido firmado por el Poder Ejecutivo, aprobado por el Congreso, ratificado por el Poder Ejecutivo, depositado el instrumento de ratificacin, contar con el nmero mnimo de pases ratificantes y haber transcurrido el plazo previsto en el tratado para su entrada en vigencia. Adems tiene que registrarse en Naciones Unidas y publicarse en el pas. Por otra parte, es necesario que el caso, contrato o situacin jurdica de que se trate haya nacido con posterioridad a la entrada en vigencia del tratado, lo que Goldschmidt denominaba mbito temporal pasivo En materia de contratos, es necesario que el contrato se haya celebrado despus que el tratado haya entrado en vigencia para el pas en cuestin. En materia de reconocimiento de sentencias judiciales y laudos arbitrales, para parte de la doctrina, es suficiente que se solicite el reconocimiento de la sentencia o del laudo con posterioridad a que el tratado haya entrado en vigencia para el pas en cuestin y para otra parte de la doctrina, es necesario que la sentencia o laudo se hayan dictado con anterioridad a la entrada en vigencia del tratado. Los tratados modernos generalmente tienen normas en los ltimos artculos que se refieren a estas cuestiones:

(Ej. 1) Convencin de Viena de 1980 sobre compraventa: art. 99 mbito temporal activo (Ej. 2) Convencin de Viena de 1980 sobre compraventa: art.100 mbito temporal pasivo) 3. Relacin entre Convenciones: Si despus de analizar los mbitos material, espacial y temporal, resultan aplicables al caso ms de un tratado, hay que tener en cuenta si los tratados en cuestin contienen reglas de compatibilidad o de relacin entre convenciones. (Ej. 1) La Convencin de Nueva York, de 1958 contempla la aplicacin de otras convenciones sobre arbitraje que resulten ms favorables al reconocimiento del laudo arbitral (art. VII. 1.). Se denomina principio de la mxima eficacia. Tambin contienen normas de compatibilidad, que disponen la aplicacin del tratado ms favorable a la cooperacin los arts. 15 de la CIDIP I sobre Exhortos o Cartas Rogatorias o el art. 14 de la CIDIP I sobre Recepcin de prueba en el extranjero. Si los tratados no tienen este tipo de normas de compatibilidad, hay que acudir a los principios generales sobre tratados previstos en la Convencin de Viena de 1969 sobre Derecho de los Tratados, especialmente arts. 30, 31 y 59. Las reglas bsicas son: - Tratado posterior deja sin efecto tratado anterior cuando todos los Estados son ratificantes de ambos y las reglas del posterior son absolutamente incompatibles con el anterior. - Tratado general posterior no deja sin efecto tratado especial anterior. (Ej. 2) El Tratado de Montevideo de Derecho Civil Internacional de 1940 no deja sin efecto el Tratado de Montevideo de Derecho Civil Internacional de 1889, en los casos de Argentina conectados con Bolivia, Colombia o Per, porque los pases mencionados ratificaron el Tratado de Montevideo de 1889, pero no ratificaron Montevideo de 1940. Cuando hay varios tratados aplicables hay que tener en cuenta:

mbito de aplicacin Normas de compatibilidad Tratado ms favorable a la cooperacin Tratado especial por sobre el tratado mas general Tratado posterior deja sin efecto el anterior JURISDICCIN INTERNACIONAL

La jurisdiccin es directa o indirecta: Directa: Es la que analiza el juez nacional cuando debe conocer en un caso con elementos extranjeros, para resolver si dicho caso corresponde a su pas. A este efecto el juez deber acudir a las reglas contenidas en los Tratados Internacionales, y en su defecto, a la legislacin interna. Indirecta: es la de un tribunal extranjero, la que se examina cuando dicho tribunal extranjero pide a un tribunal argentino que realice un acto de auxilio judicial, y tambin cuando se somete a un juez argentino una sentencia extranjera para su reconocimiento o ejecucin.

A su vez la jurisdiccin puede ser: Concurrente, nica o Exclusiva A) Concurrente: Es el principio general, existe cuando las reglas respectivas la confieren de manera alternativa a dos o mas pases (ej. art. 56 del Tratado de Derecho Civil de Montevideo de 1940; los arts. 1215 y 1216 del Cdigo Civil; y el art. 227 del Cdigo Civil). B) nica: se encuentra en el art. 3284, por razones prcticas es la del ltimo domicilio del causante, pero no se excluye si tiene bienes en otros pases puedan intervenir los tribunales de la ubicacin de los mismos C) Exclusiva: se da en los casos en que un pas reivindica para s la jurisdiccin con fundamento en el orden pblico internacional La determinacin de la jurisdiccin internacional se basa en diversos principios: 1) el del paralelismo; 2) del domicilio; 3) del fuero internacional del patrimonio y 4) la prrroga de jurisdiccin 1) el principio del paralelismo: atribuye competencia al juez del pas cuyo derecho resulta aplicable al caso controvertido (ej. art. 56 de los Tratados del Derecho Civil Internacional de Montevideo; art. 10 del Cdigo Civil). La ventaja de este criterio es que el juez aplicar el derecho que mejor conoce: el propio. Tambin se evitan los problemas de callificaciones, reenvio y orden pblico internacional. Si al iniciarse el proceso no est an determinado el derecho aplicable, este principio no podr funcionar (por ej. si se trata de un contrato internacional al que se aplica el derecho del lugar de su cumplimiento y las partes estn en desacuerdo sobre el lugar convenido 2) El ppio. del domicilio prevalece, con carcter general, en la determinacin de la jurisdiccin, por las ventajas que brinda. Numerosas normas internas e internacionales la consagran. As en el Cdigo Civil el domicilio determina la jurisdiccin internacional en las siguientes instituciones: acciones personales; de separacin, divorcio y nulidad de matrimonio; alimentos; ausencia; tutela; contratos y sucesiones. Tambien lo receptan los Tratados de Montevideo. 3) El fuero internacional del patrimonio parece en la ley 14.394 (art. 16) con carcter subsidiario si el ausente tiene bienes en la Repblica, aunque no haya tenido en ella ni el ltimo domicilio ni la ltima residencia. Otro ejemplo se encuentra en la Ley de Concursos, 22.917, art. 2, inc. 2, que concede la apertura de un concurso si hay bienes en el pas, tratndose de un deudor con domicilio en el extranjero. Los Tratados de Derecho Civil de Montevideo, en la sucesin internacional, consagran el sistema de fraccionamiento al disponer que los juicios a que d lugar la sucesin por causa de muerte se seguirn ante los jueces de los lugares en donde se hallen situados los bienes hereditarios (art. 66, Tratado de 1889 y art. 63 del Tratado de 1940) 4) la prrroga de jurisdiccin: acorde con el principio de la autonoma de la voluntad, se admite que las partes pacten cual ser el tribunal competente en caso de controversia. La Prorroga de jurisdiccin, en sentido estricto, consiste en el acuerdo de las partes de adjudicar jurisdiccin internacional a los jueces de un pas que no la tiene, ya sea en virtud de una norma convencional o legal aplicable.

Este acuerdo puede ser antes de que suscite la controversia o despus de producida. El art. 1 del Cdigo Procesal Civil y Comercial contempla tanto el acuerdo de prrroga concertado antes como despus del estallido de la controversia. El Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889 no prev la prorroga de jurisdiccin internacional. El Tratado de 1940 la aadi en su art. 56. Criterios atributivos: 1) Domicilio del demandado: Cdigo civil: arts. 227 (Ley 23.515), 1215-1216.

2) Fuero internacional del patrimonio. Ley 14.394, sancin 22/12/1954: art. 16 Ley 24.522, sancin 20/07/1995. Ley de concursos y quiebras: art. 2, inc 2.

3) Teora del paralelismo: Tratado de derecho civil internacional. Montevideo 1889: art. 56 Tratado de derecho civil internacional. Montevideo 1940: art. 56

4) Pactos de jurisdiccin y prrroga: Protocolo de Buenos Aires sobre jurisdiccin internacional en materia contractual. Buenos Aires, 5 de agosto de 1994. CMC/Dec. 1/94: arts. 4-6. (Ley 24.669) Protocolo adicional a los tratados de Montevideo de 1940: art. V. Tratado de derecho civil internacional. Montevideo 1940: art. 56, ltimo prrafo. Cdigo procesal civil y comercial de la nacin. Texto segn ley 22.434, sancin 11/03/1981: art.1 Ley 20.094, sancin 15/01/1973. Ley de navegacin: art. 621.

Criterios Atributivos de jurisdiccin en materia de Contratos 1) eleccin del foro (prrroga de jurisdiccin) Protocolo de Buenos Aires

Protocolo de Buenos Aires sobre Jurisdiccin Internacional en Materia Contractual: Establece que se puede pactar, antes, durante o despus del estallido de la controversia, en forma escrita. Tambin acepta que el acuerdo de eleccin recaiga sobre un tribunal arbitral bajo idnticas condiciones. Cdigo Procesal Civil y Comercial (art. 1)

El Cdigo Procesal admite la prrroga, la cual puede ser clidamente celebrada antes, durante o despus del estallido de la disputa (art. 1) con tal que se renan las siguientes condiciones: a) Que se trate de cuestiones exclusivamente de ndole patrimonial. b) Que se trate de una cuestin objetivamente internacional.

c) Que la prrroga no est prohibida por las leyes. Ej: Ley de sociedades. Los socios no pueden pactar jurisdiccin para resolver sus conflictos. d) Que la jurisdiccin de los tribunales argentinos no sea exclusiva. El art. 2 admite que la prrroga se realice en forma expresa (escrita) o tcita (por actos inequvocos, o cuando el demandado notificado y obligado a contestar guarde silencio). Tratado de Derecho Civil De Montevideo de 1940

S bien admite la prrroga en el art. 56, la limita en el tiempo ya que slo podr celebrarse post litem, es decir, despus del estallido de la controversia y nicamente por sumisin al foro. 2) Lugar de cumplimiento Arts. 1215 y 1216 Cdigo Civil

Exportadora Buenos Aires S.A c/Holiday inn: La Corte Suprema de Justicia de la Nacin al pronunciarse en relacin al recurso de hecho deducido por la parte actora sent su posicin en cuanto a que, en ausencia de tratado, a los fines de justificar la apertura de la jurisdiccin internacional argentina en materia contractual, corresponde recurrir a lo dispuesto por los arts. 1215 y 1216. Y en tal sentido cuando se pretende fundarla en la primera de las normas, debe entenderse que "cualquier lugar de cumplimiento de las obligaciones contractuales en la Repblica justifica la apertura de la jurisdiccin internacional de los jueces argentinos".

3) Domicilio del demandado Tratado de Montevideo Protocolo de Buenos Aires Arts. 1215 y 1216 Cdigo Civil de jurisdiccin en materia de responsabilidad

Criterios Atributivos extracontractual

1) Domicilio del demandado 2) Lugar del hecho Criterios Atributivos de jurisdiccin en materia sucesiones 1) ltimo domicilio del causante Art. 3284 Cdigo Civil concurrentes

2) Fuero internacional del patrimonio.

Ley 14.394, sancin 22/12/1954: art. 16 Por la teora del paralelismo el art. 10 del Cdigo Civil

Criterios Atributivos de jurisdiccin en materia matrimonio y divorcio 1) Domicilio del demandado: Cdigo civil: arts. 227 (Ley 23.515) concurrentes

2) ltimo domicilio conyugal

Cdigo civil: arts. 227 (Ley 23.515)

Normas sobre Jurisdiccin Internacional. Constitucin de la Nacin Argentina 1994: art. 75, inc. 32.

Anlisis en las distintas materias: Fuente Convencional. Tratados multilaterales Tratado de derecho civil internacional. Montevideo 1889: arts. 56-67. Tratado de derecho civil internacional. Montevideo 1940: arts. 56-64. Tratado de derecho comercial internacional. Montevideo 1889: arts. 6-7, 10-15, 18, 23-25 y 34-36. Tratado de derecho comercial terrestre internacional. Montevideo 1940: arts. 11, 13, 16-17, 35 y 40-41. Tratado de navegacin comercial internacional. Montevideo 1940: arts. 5, 6, 8, 13, 16, 19, 23-25, 27, 30 y 33. Tratado de derecho procesal internacional. Montevideo 1940: arts. 16-17 Convencin interamericana sobre conflicto de leyes en materia de letra de cambio, pagars y facturas. Panam, 30 de enero de 1975. CIDIP I.: art. 8. Convencin interamericana sobre conflictos de leyes en materia de sociedades mercantiles. Montevideo, 8 de mayo de 1979. CIDIP II: art. 6 Convencin interamericana sobre adopcin de menores. La Paz, 24 de mayo de 1984. CIDIP - III (no aprobada por Argentina): arts. 15-17. Convencin interamericana sobre competencia en la esfera internacional para la eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos arbitrales extranjeros. La Paz, 24 de mayo de 1984. CIDIP III. (No aprobada por Argentina). Convencin interamericana sobre obligaciones alimentarias. Montevideo, 15 de julio de 1989. CIDIP IV: arts. 8, 9 y 18. (Ley 25.593). Convencin interamericana sobre restitucin internacional de menores. Montevideo, 15 de julio de 1989. CIDIP IV: art. 13 (Ley 25.358). Convencin interamericana sobre contrato de transporte internacional de mercadera por carretera. Montevideo, 15 de Julio de 1989. CIDIP IV: art. 15. (No aprobada por Argentina). Convencin interamericana sobre trfico internacional de menores. Mxico, 18 de marzo de 1994. CIDIP V: art. 13 (Ley 25.179). Convencin para la unificacin de ciertas reglas relativas al transporte areo internacional. Varsovia, 1929: art. 28 (Ley 14.111) Convencin sobre los acuerdos de eleccin de foro. La Haya 30 de junio de 2005 (No aprobada por Argentina).

Fuente Institucional Mercosur. Protocolo de Buenos Aires sobre jurisdiccin internacional en materia contractual. Buenos Aires, 5 de agosto de 1994. CMC/Dec. 1/94. (Ley 24.669). Acuerdo de transporte multimodal. Anexo II, Ouro Preto, 17 de diciembre de 1994. CMC/Dec. 15/94. Protocolo de San Luis en materia de responsabilidad civil emergente de accidentes de trnsito entre los estados partes del MERCOSUR. Potrero de los Funes, San Luis, 25 de junio de 1996. CMC/Dec. 1/96: art. 7 (Ley 25.407) Protocolo de Santa Mara sobre jurisdiccin internacional en materia de relaciones de consumo. Fortaleza, 17 de diciembre de 1996. CMC/Dec. 10/96 (No aprobado por Argentina) Acuerdo sobre jurisdiccin internacional en materia de contrato de transporte internacional de carga entre los estados partes del MERCOSUR. Buenos Aires, 5 de julio de 2002. CMC/Dec. 11/02 (No aprobado por Argentina). Acuerdo sobre jurisdiccin internacional en materia de contrato de transporte internacional de carga entre los estados partes del MERCOSUR y la Repblica de

9 Bolivia y la Repblica de Chile. Buenos Aires, 5 de julio de 2002. CMC/Dec. 12/02 (No aprobado por Argentina). Fuente Interna Cdigo civil: arts. 227-228 (Ley 23.515), 284, 316 y 321 inc. a) (Ley 24.779, de adopcin); 400-401, 403-405, 1215-1216 y 3284. Ley 14.394, sancin 22/12/1954: art. 16 Ley 24.522, sancin 20/07/1995.Ley de concursos y quiebras: art. 2, inc. 2 y art. 3. Ley 20.094, sancin 15/01/1973. Ley de navegacin: arts. 612-621. Cdigo procesal civil y comercial de la nacin: arts. 1 y 5

PROBLEMAS DE LA PARTE GENERAL

Esquema: Caractersticas positivas (obstculos) Calificaciones Cuestin Previa Calificaciones Aplicacin del derecho extranjero Reenvo Tipo legal Fraude a la ley Consecuencia jurdica Orden pblico Caractersticas negativas (impedimentos)

APLICACIN Y PRUEBA DEL DERECHO EXTRANJERO Naturaleza del derecho extranjero El derecho extranjero es un hecho (relacionado con el ppio dispositivo): es necesaria su invocacin y prueba, debe ser alegado y probado por las partes (art. 13 del Cdigo Civil) El derecho extranjero es un derecho (relacionado con la oficialidad): no es necesaria su alegacin, aplicacin de oficio por el tribunal El derecho extranjero es un hecho notorio (solucin propiciada por Gldschmidt): La teora del uso jurdico atribuye a contenido del Derecho extranjero el carcter de un hecho notorio, el cual no es no es un hecho que todo el mundo conoce, sino un hecho que todo el mundo es capaz de averiguar de manera fidedigna. De ese modo escapa al ppio dispositivo y entra en el mbito del ppio. de la oficialidad, o sea, a ser tenido en cuenta por el juez ex oficio Teora del uso jurdico: si se declara aplicable a una controversia un derecho extranjero, hay que darle el mismo tratamiento de fondo que con el mximo grado asequible de probabilidad le dara el juez del pas cuyo Derecho ha sido declarado aplicable; como punto de referencia es preciso tomar al juez ante quien la controversia podra haberse radicado si realmente se hubiese planteado en aqul pas Art. 377 del Cd. Proc. Civil y Comercial: permite al juez si no fue probado (pero si invocado) investigar y aplicar el dcho. extranjero Tratados de Montevideo: establecen la aplicabilidad de oficio del dcho. extranjero

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CIDIP II, art. 2: establece que los jueces deben aplicar el dcho. extranjero de oficio
Art. 13 Cd. Civil Cd. Procesal C. y C. art. 377 Protocolos de Tratados de Montevideo - CIDIP II sobre normas grales. (art 2 y 4) - CIDIP II sobre prueba e informacin del derecho extranjero (art 2 y 3) - Convenio argentino uruguayo sobre aplicacin e informacin del derecho extranjero (art 1) Convenio con Uruguay Ley 22.411 Sistema de Aplicacin A pedido de parte A pedido de parte De oficio Art. 2: Artculo

2: Los jueces y autoridades de los Estados parte estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada.

De oficio Teora del uso jurdico/ De oficio

Medios de prueba La jurisprudencia admite los siguientes medios de prueba de la ley extranjera: 1) Copia autntica de la ley: el texto de la ley debe llevar la certificacin oficial de su vigencia, sin lo cual carece de valor. Acompaado generalmente con dictamen de abogado matriculado del pas (sobre el alcance y sentido del texto) 2) Informes de agentes diplomticos o consulares: con la transcripcin del texto de la ley extranjera 3) Opinin de jurisconsultos del pas al que pertenece la ley 4) Referencias de obras conocidas sobre el derecho del pas respectivo 5) Atestacin de un escribano extranjero 6) Intercambio reciproco de informacin entre los pases acerca de la respectiva legislacin (como lo establecen el Protocolo Adicional a los Tratados de Montevideo) No se admiten los siguientes medios de prueba: 1) Prueba testimonial 2) Prueba Confesional
Normas sobre aplicacin, prueba e informacin de derecho extranjero Aplicacin de derecho extranjero. Fuente convencional. tratados multilaterales Convencin interamericana sobre normas generales de derecho internacional privado. Montevideo, 6 de mayo de 1979. CIDIP II: art. 2 Protocolo adicional a los tratados de Montevideo de 1889. Montevideo 1889: art. 2 Protocolo adicional a los tratados de Montevideo de 1940. Montevideo 1940: art. 2

Fuente convencional. Tratados bilaterales.

11 Uruguay: Convenio sobre aplicacin e informacin del derecho extranjero. Buenos Aires, 20 de noviembre de 1980: art. 1 (Ley 22.411).

Fuente interna Ley 24.871, sancin 20/08/1997. Legislacin extranjera. Marco regulatorio referido a los alcances en el territorio nacional. Cdigo civil: art. 13 Proyecto de cdigo de derecho internacional privado 2003: art. 11.

Informacin y prueba del derecho extranjero Fuente Convencional. Tratados multilaterales Convencin interamericana sobre prueba e informacin acerca extranjero. Montevideo, ocho de mayo de 1979. CIDIP II del derecho

Fuente Institucional Mercosur. Protocolo de cooperacin y asistencia jurisdiccional en materia civil, comercial, laboral y administrativa. Las Leas, 27 de junio de 1992. CMC/Dec. 5/92: arts. 2830. (Ley 24.578). Acuerdo de cooperacin y asistencia jurisdiccional en materia civil, comercial, laboral y administrativa entre los Estados Partes del Mercosur y la Repblica de Bolivia y la Repblica de Chile. Buenos Aires, 5 de julio de 2002. CMC/Dec.8/02: arts. 28-30. (Ley 25.935). No vigente.

Fuente Convencional. Tratados bilaterales BRASIL: Acuerdo sobre cooperacin judicial en materia civil, comercial, laboral y administrativa. Brasilia, 20 de agosto de 1991: arts. 24-26. (Ley 24.108) FRANCIA: Convenio de cooperacin judicial. Pars, 2 de julio de 1991: arts. 9-10. (Ley 24.107). FEDERACIN DE RUSIA: Tratado de cooperacin y asistencia jurisdiccional en materia civil, comercial, laboral y administrativa. Mosc, 20 de noviembre de 2000: arts. 26 y 2829. (Ley 25.595). URUGUAY: Convenio sobre aplicacin e informacin del derecho extranjero. Buenos Aires, 20 de noviembre de 1980. (Ley 22.411).

CALIFICACIONES Definicin: Calificar es determinar la naturaleza jurdica de una relacin y su ubicacin dentro del cuadro de categoras perteneciente a un ordenamiento jurdico. Los conflictos de las calificaciones se originan por la coexistencia de sistemas nacionales del Derecho Internacional Privado, y porque cada ordenamiento jurdico posee un cuadro de categoras propio Calificacin segn la Lex Fori: la relacin jurdica privada debe ser calificada de acuerdo al cuadro de categoras que ofrece el sistema jurdico del Estado al cual pertenece el juez que entiende en la causa. Se funda en la soberana y en la autolimitacin de la voluntad del Estado. Calificacin segn la Lex Causae: la relacin jurdica debe ser calificada de acuerdo al derecho que resulta aplicable al caso, los partidarios de la calificacin lex causae sostienen que cada regla legal debe ser tomar su calificacin del sistema jurdico al que pertenece. Calificacin segn las doctrinas autrquicas: es la que se da en los Convenios internacionales, se adopta una calificacin uniforme que se impone a los Estados

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partes, aun cuando no coincidan con la interpretacin que los tribunales locales dan a la misma situacin jurdica. Rabel propone un cuadro de categoras abstracto que no pertenece a sistema jurdico alguno, obra de comparacin metdica de todas las legislaciones del mundo. Normas sobre Calificaciones
Fuente Convencional. Tratados multilaterales. Tratado de derecho civil internacional. Montevideo 1889: arts. 5-9, 26, 32, 34 y 37. Tratado de derecho civil internacional. Montevideo 1940: arts. 3, 5, 7-11, 32, 36,38 y 42. Tratado de derecho comercial internacional. Montevideo, 1889: arts. 1 y 2. Tratado de derecho comercial terrestre internacional. Montevideo 1940: arts. 1, 2 y 3. Tratado sobre propiedad literaria y artstica. Montevideo, 1889: art. 5. Tratado de patentes de invencin. Montevideo, 1889: art. 4. Tratado sobre marcas de comercio y de fbrica. Montevideo, 1889: art. 3. Convencin interamericana sobre conflictos de leyes en materia de sociedades mercantiles. Montevideo, 8 de mayo de 1979. CIDIP II,: art. 2.2 Convencin interamericana sobre personalidad y capacidad de las personas jurdicas en el derecho internacional privado. La Paz, 24 de mayo de 1984. CIDIP III.: art. 1. 1 y 2.2. Convencin interamericana sobre restitucin internacional de menores. Montevideo, 15 de julio de 1989. CIDIP IV: arts. 2, 3 y 4. Convencin interamericana sobre obligaciones alimentarias. Montevideo, 15 de julio de 1989. CIDIP IV: art. 2.

Fuente Institucional Mercosur. Protocolo de San Luis en materia de responsabilidad civil emergente de accidentes de trnsito entre los estados partes del MERCOSUR. Potrero de los Funes, San Luis, 25 de junio de 1996. CMC/Dec. 1/96: art. 2 (Ley 25.407)

Fuente interna. Cdigo civil: arts. 10, 1205, 1209, 1210, 1211, 3607. Notas a los arts. 159, 973, 1211, 1792 y 3588. Proyecto de cdigo de derecho internacional privado 1974 (Goldschmidt): art. 2. Proyecto de cdigo de derecho internacional privado 2003: art. 6.

CUESTIN PREVIA Surge cuando la solucin de una cuestin principal depende de una o mas cuestiones que por ese motivo se denominan previas, preliminares o incidentales. La cuestin previa se presenta despus de la determinacin del derecho aplicable a la cuestin principal, si bien la decisin de la controversia principal depende de ella. Para resolver hay 2 teoras: 1) Teora de la Jerarquizacin: Sostiene que al haber 2 cuestiones es necesario jerarquizarlas, para poder establecer cual es principal y cual es secundaria. Luego debe aplicarse a la secundaria el Derecho del pas que rige para la principal. La la cuestin principal arrastra la cuestin previa, para la cuestin previa deben aplicarse las reglas de conflicto contenidas en el ordenamiento jurdico cuyo derecho privado rige la cuestin principal. 2) Teora de la Equivalencia: en donde cada una de las cuestiones (previa y principal) tienen la misma entidad, si la cuestin principal est sometida a un

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derecho extranjero, solo ella se rige por el derecho extranjero, y las cuestiones previas deben resolverse por la aplicacin de las normas de Derecho Internacional Privado del foro: norma indirecta fori. CIDIP II de normas generales regula la cuestin previa en su art. 8, otorgando libertad a los jueces para resolver conforme a la teora de la equivalencia o a la de la jerarquizacin REENVO Cuando la norma indirecta del Derecho Internacional Privado es de importacin, surge el interrogante respecto a que parte del ordenamiento extranjero debe aplicarse. Se puede aludir a este problema diciendo que se trata de la cantidad de derecho extranjero aplicable, y de la respuesta surge, o no, el fenmeno del reenvo. La diversidad de reglas de DIPr entre los pases da lugar a dos clases de conflicto: a) Conflicto positivo: En el cual las dos leyes se declaran competentes. b) Conflicto negativo: En el que ninguno de los ordenamientos reclaman para s la aplicacin de sus normas, sino que lo hacen recprocamente. El reenvo nace a partir de un conflicto negativo de leyes. El problema consiste en determinar si cuando una regla se refiere al Derecho de otro pas debe aplicarse el Derecho Sustancial de ese pas o sus reglas de Derecho Internacional Privado. En este ltimo caso puede ocurrir: 1) Que la regla de conflicto de la legislacin extranjera declare aplicable su propio derecho interno. 2) Que la regla de conflicto de la legislacin extranjera reenve a la legislacin de otro Estado, a la ley del estado del juez que conoce el asunto (Reenvo de 1 grado). Ejemplo para juzgar la capacidad de un ingls domiciliado en Francia, el juez aplica la ley francesa, que ordena, por analoga del art. 3 del CC, aplicar la ley de la nacionalidad; pero la ley inglesa, reenva a la legislacin francesa, el juez aceptando el reenvo aplica el derecho francs 3) Que la regla de conflicto de la legislacin extranjera declare aplicable la ley de un Estado distinto al del juez, es decir, un tercer Estado (Reenvo de 2 grado). Teora de la Referencia Mxima: la consecuencia jurdica de la norma indirecta que interviene en primer trmino remite al ordenamiento extranjero en su totalidad; esta expresin debe entenderse en el sentido de que las reglas de conflictos extranjeras deben aplicarse antes que el derecho privado extranjero. No hay reenvo sin la intervencin de las normas de derecho internacional privado extranjero y dichas normas no intervienen cuando la Referencia es Mnima, es decir cuando solo se tienen en consideracin las normas materiales extranjeras, su derecho civil y comercial.

14 Teora de la referencia mnima (teora negatoria del reenvo) El causante muere con ltimo domicilio en Alemania Derecho Internacional Privado Derecho privado Derecho alemn

Derecho internacional Privado

Derecho Privado

Derecho argentino juez argentino

Teora de la referencia mxima El causante Alemn muere con ltimo domicilio en Alemania Derecho Derecho Internacional privado privado El causante Argentino muere con ltimo domicilio en Alemania Derecho Alemn Derecho Internacional privado Derecho argentino juez argentino Derecho Internacional privado Derecho privado Derecho privado

Derecho Internacional privado

Derecho privado

Reenvo de 1 grado

El causante espaol Muere con ltimo Domicilio en Alemania Derecho Internacional privado Derecho Internacional privado Derecho Internacional privado Derecho privado Derecho privado Derecho privado Derecho espaol

El causante argentino muere con ltimo domicilio en Alemania

Derecho Alemn

Derecho Internacional privado Derecho Internacional privado

Derecho privado Derecho privado

Derecho argentino Juez argentino

Reenvo de 2 grado Clases de Reenvo

Doble Reenvo

De Primer Grado: conducen a la aplicacin, por parte del tribunal que lo acepta, de su propio derecho privado. La regulacin de la relacin jurdico- privada internacional retorna al punto de partida De segundo Grado: Ejemplo: la norma indirecta perteneciente a la ley del foro declara aplicable a la capacidad la ley del domicilio; la ley del domicilio- incluidas sus normas de Derecho Internacional Privado- declara aplicable la ley de la nacionalidad, y la persona cuya capacidad se discute ostenta la nacionalidad de un tercer pas. El juez que acepta el reenvo deber juzgar la capacidad por el derecho privado perteneciente a es tercer pas.

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Doble Reenvo ( o reenvo circular): Ejemplo: se trata de decidir en nuestro pas la capacidad de in Ingls, domiciliado en Francia, para adquirir bienes races situados en territorio argentino. La norma indirecta argentina (art. 7 del Cd Civil) enva al derecho francs, ste reenva al derecho ingls y a su vez el derecho internacional privado ingls reenva al derecho argentino, por ser el vigente en el lugar de situacin de los bienes. Soluciones al doble reenvo 1) Si la norma indirecta ya fue utilizada, ha cumplido su funcin y no debe volver a usarse 2) La teora del uso jurdico: esta teora es llamada tambin de la sentencia probable del juez extranjero, el juez del foro aplica el derecho como lo hara el juez extranjero. Al acudir a la sentencia probable del juez extranjero, se llega a resultados semejantes a los que conduce la tesis de la referencia mxima. Pero mientras que sta ltima ha sido objetada con la famosa critica del ping-pong internacional, la teora del uso jurdico escapa a ese reproche. El reenvo en los Convenios Internacionales El reenvo no suele ser frecuente en los Tratados multilaterales, estos mandan a aplicar el derecho de fondo directamente. ORDEN PBLICO INTERNACIONAL El denominado orden pblico interno es un conjunto de de disposiciones no derogables por la voluntad de los particulares El orden pblico internacional es un conjunto de principios que excluyen la aplicacin del derecho extranjero; a l se refieren por ej. los arts. 14, 160, 166 del Cdigo Civil En relacin al concepto de orden pblico existen dos teoras: 1) una que considera las leyes de orden pblico una categora especial territoriales, conjunto de normas independientes, susceptibles de enumeracin apriorstica; y 2) otra que lo enfoca como una institucin de derecho privado que debe aplicarse excepcionalmente para excluir la ley extranjera. El juez que debe resolver un caso con elementos extranjeros debe seguir los siguientes pasos: 1) Consultar en primer lugar las reglas de derecho internacional privado locales, a fin de encuadrar el caso dentro del supuesto contemplado por la norma indirecta apropiada; 2) si la norma indirecta seleccionada es de importacin, debe examinar hipotticamente la reglamentacin que el derecho extranjero declarado aplicable da al caso controvertido; 3) comprobada la incompatibilidad del derecho extranjero con las instituciones locales fundamentales, echar mano del concepto de orden pblico. El orden pblico internacional es: a) Negativo: la eliminacin del derecho extranjero declarado competente por la norma indirecta del foro b) Sustitutivo: la doctrina a posteriori procura no descartar totalmente la norma extranjera competente sino esterilizarla mediante la sustitucin de los preceptos nocivos. Si una solucin concreta del derecho extranjero competente lesionara algn principio argentino, no cabra la inmediata sustitucin del derecho extranjero

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por el derecho privado argentino. Se ha de intentar una adaptacin o conciliacin del derecho extranjero a nuestros principios. Tal adaptacin resulta ms valiosa que la directa exclusin del derecho extranjero. Si un derecho extranjero considerase imprescriptible un crdito, antes que acudir a las reglas argentinas de prescripcin de dicho crdito, ser atendible aplicar las normas de prescripcin extranjeras del crdito que mayor analoga presentaran con el que viene a decisin. En definitiva, habr que hallar una solucin basada en el derecho extranjero competente que armonice con los principios generales del derecho. Clausula de reserva: por ej. la del art. 5 de la CIDIP II sobre normas generales: La ley declarada aplicable por una convencin de derechos internacional privado podr no ser aplicada en el territorio del Estado Parte que la considere manifiestamente contraria a los ppios. de su orden pblico, estos principios debern ser valorados a posteriori por el juez. Este sistema prevalece hoy en da FRAUDE A LA LEY La norma indirecta del Derecho Internacional Privado remite a un determinado ordenamiento para que ste regule una situacin jurdica; para ello utiliza un punto de conexin. El legislador prev la realizacin normal del punto de conexin y por lo tanto la competencia normal del derecho sealado. Pero ocurre a veces que los particulares se acogen deliberadamente a un ordenamiento jurdico cuya reglamentacin de ciertas situaciones les resulta ms favorable que otra, nacional o extranjera a la cual estn normalmente sujetos. Para lograr sus propsitos alteran voluntaria y maliciosamente el punto de conexin utilizado por la norma indirecta. Mudan su domicilio, adquieren una nueva nacionalidad, cambian el lugar de situacin de un bien, etc. En los casos en que los particulares eligen un punto de conexin para obtener resultados que no podran alcanzar de otro modo, el punto de conexin se realiza, es decir, hay un verdadero cambio de domicilio; adquisicin real de una nueva nacionalidad; el traslado efectivo de un bien; etc. Lo que ocurre es que estas maniobras carecen de sinceridad, son maliciosas, y se realizan con la intencin fraudulenta de acogerse a los beneficios de otra ley. La competencia de la nueva ley resulta as anormal o artificial Condiciones para la aplicacin del fraude a la ley Para que exista un fraude a la ley deben darse ciertas condiciones: 1) Debe haberse alterado el punto de conexin 2) Debe haber una intencin fraudulenta. ste elemento psicolgico es difcil de probar, por eso para Goldmschmidt si hay: a) contraccin temporal y b) expansin espacial por parte de los protagonistas del acto, son circunstancias que permiten al juzgador comprobar la existencia de la intencin fraudulenta. 2) En fraude al derecho del juez: El derecho evadido debe ser coactivo, es preciso que el derecho normalmente competente antes de la alteracin del punto de conexin, sea coactivo. No incurre en fraude a la ley quien elude las reglas de derecho supletorio.