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Semestre Module Elment Enseignant

:1 : Introduction en Sc. Juridiques et Sociales : Droit Priv : Mme Meryam BENNIS

Elments du cours

Introduction au Droit Priv La rgle du Droit Les sources du Droit L'volution du Droit Priv marocain Les Droits Subjectifs

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Prof Mme Meryam BENNIS

Droit Priv

INTRODUCTION GENERALE
e droit est ensemble de situations dans lesquelles il ya du droit, du juridique. Il y a des rgles sociales de sanctions, auxquelles sont astreints de se conformer les individus vivant ensemble. Sils y contreviennent, ils sexposent tre frapp de sanctions. Or ce mot droit est porteur de deux dsignations, quil convient de ne pas confondre mais quil convient de mettre en relations. Divers sens du mot droit : Le mot droit est un ensemble de rgles de conduite qui dans une socit donne et plus ou moins organise, rgit les rapports entre les hommes. A cet ensemble, on applique lexpression de droit objectif. Il est constitu par lensemble des rgles imposes par lautorit publique pour rgir lorganisation mme de la socit et la situation qui est faite dans cette socit aux individus. Le droit objectif est donc lensemble des rgles qui rgissent la vie en socit et qui sont sanctionnes par la puissance publique. Le droit rglemente les rapports qui se forment entre la collectivit publique et les particuliers dans le cadre de la famille (droit de la famille) ou en matire de contrats (droit civil). Les rgles prsidant ces rapports de droits sont donc des rgles de conduite absolument ncessaires car sans ces rgles, la vie en socit serait synonyme danarchie. Elles sont revtues dun caractre essentiel puisquelles sont gnrales et impersonnelles c'est--dire quelles ont vocation sappliquer tous les individus placs dans une situation dtermine (exemple : article 137 du code de statut personnel fixe 18 ans lge de majorit lgale : cette rgle sappliquera tous les marocains et marocaines). Ces rgles, gnrales et impersonnelles, constituent le droit objectif c'est--dire un droit qui se dfinit par son seul objet lexclusion de tout autre considration personnelle. Les droits ce sont les prrogatives que le droit objectif reconnat un individu ou groupe dindividus et dont ceux-ci peuvent se prvaloir dans leurs relations avec les autres en invoquant au besoin, la protection et laide des pouvoirs publics, disons au sens large, de la socit : Droit de proprit, de vote ou de crance. Ainsi le titulaire du droit attributaire dune prrogative est appel le sujet de droit. Les droits subjectifs se dfinissent ainsi par la personne dtermine qui en est le titulaire. Sagissant du droit de crance, il permet son titulaire (le crancier) de traduire le dbiteur devant la justice comptente pour obtenir le remboursement de la dette. Ces deux notions prsentent des caractres bien distincts. Si le droit objectif sapplique de faon gnrale, le droit subjectifs se dfinissent par la personne dtermine qui en est le titulaire. Sagissant du droit de crance, il permet son titulaire (le crancier) de traduire le dbiteur devant la juridiction comptente pour obtenir le remboursement de la dette. Ces deux notions prsentent des caractres bien distincts. Si le droit objectif sapplique de faon gnrale, le droit subjectif ne bnficie qu une personne dtermine. Toutefois, un lien troit relie ces deux notions car cest le droit objectif qui permet chacun dentre nous dinvoquer un certain nombre de droits subjectifs. Ainsi un pre qui se trouve dans le besoin est en mesure de rclamer son fils plus ais, une pension alimentaire et en cas de refus, diligenter une action en justice. Il exerce un droit subjectif mais il nest mme dexiger le paiement de la pension quen vertu et sur la base des rgles de droit objectif, rgles se rattachant aux articles 124 et 130 de la moudaouana. En raison de limportance tant thorique, que pratique, de cette distinction, nous tudierons dans le cadre dune premire partie, la rgle de droit. En effet le droit objectif est celui qui soulve le plus de difficults. Il dsigne lensemble des rgles de droit quelles soient publiques ou priv. Dans le cadre dune seconde partie, nous aborderons les mcanismes qui sont le fondement de cette rgle de droit. Nous rechercherons quels sont les autorits et

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organismes habilites laborer le droit objectif. Cette partie sera ainsi consacre aux sources du droit quelles soient modernes ou traditionnelles. Dans le cadre dune troisime partie, nous tudierons les rgles de droit priv, celles qui rgissent les rapports entre particuliers. Enfin, nous aborderons les pouvoirs et les prrogatives reconnus aux particuliers c'est--dire les droits subjectifs. Les tudes de droit peuvent se repartir en trois grandes catgories de disciplines : - Les disciplines extrieures au droit : lconomie et la science politique. - Les disciplines auxiliaires au droit : lhistoire du droit compar ou la sociologie juridique. - Les disciplines juridiques proprement dites qui se rpartissent en deux grandes branches : droit priv et public. I Disciplines extrieures au droit : A Lconomie politique : Le facteur conomique et contrairement certaines ides reues (lconomie un caractre descriptif : elle se borne tudier des faits ou dcrire des phnomnes conomiques comme la baisse ou hausse des prix alors que le droit un caractre normatif et ce travers les rgles de conduites dictes et appeles normes) est parfois trs troitement imbriqu au facteur juridique et joue un rle non ngligeable dans llaboration du droit. Ainsi lorsque ltat dcide dorienter les activits conomiques, il met sur pied un plan qui a valeur de document juridique. En effet les buts conomiques tels que fixs par le plan ne sont ralisables que par le recours des mesures juridiques qui prennent la forme de textes lgislatifs ou rglementaires. Par exemple lutter contre linflation suppose llaboration de textes prvoyant lencadrement du crdit, la rglementation et le contrle des prix. Le droit cet gard, lun des instruments de la politique conomique. B La science politique : Elle sintresse la vie relle de la socit par le biais dtudes, de sondages ou denqutes afin de prendre le pouls de la socit que ce soit au travers des phnomnes dopinion ou de ses murs. Elle rvle quels sont les besoins dune socit et permet de savoir si la rgle de droit est adapte aux besoins sociaux. Elle permet de mettre jour lexistence de groupes de pression, les intrts parfois contradictoires des forces sociales de la nation et qui tentent dinfluencer laction de lEtat. Il sagit de mettre en exergue le groupe social le plus influent ou celui qui est le plus mme dexercer rellement le pouvoir pour laborer selon les cas, un droit novateur ou conservateur. II Disciplines auxiliaires du droit : A Lhistoire du droit : Il sagit de comparer travers le temps, le droit qui cours actuellement et que lon appelle le droit positif au droit qui tait appliqu autrefois. La doctrine est unanime pour considrer que lhistoire du droit est le plus prcieux auxiliaire de la science juridique. (Comparaison du droit marocain sous le protectorat : prpondrance de la lgislation franaise et depuis lindpendance, on sachemine vers de nouveaux horizons qui prennent en compte les spcificits de la lgislation marocaine). B Le droit compar : Il sagit de confronter le droit positif marocain (dfinition du droit positif : ensemble des rgles juridiques poses par un Etat un moment donn et qui sont en vigueur et applicables une socit dtermine : ainsi par droit positif marocain, il faut comprendre lensemble des rgles juridiques en vigueur lheure actuelle au Maroc) aux droits qui sont pratiqus dans dautres contres. La perception du droit varie selon les pays ou les continents, de loccident

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lorient. On sait quel point peut tre important linfluence de la religion, des donnes politiques ou linguistiques. Lhistoire du droit et le droit compar permettent de mieux comprendre le droit positif national : cest pourquoi quand le lgislateur dcide de modifier ou dabroger (autrement dit anantir pour lavenir une mesure lgislative ou rglementaire par un acte implicitement ou explicitement contraire) la lgislation existante, elle se rfre souvent aux reformes entreprises dans les autres pays ainsi quaux enseignements de lhistoire des institutions juridiques. A titre dillustration, le lgislateur marocain sest largement inspir en 1997 lors de la promulgation du code de commerce marocain, de la loi franaise du 25 janvier 1985 relative aux entreprises en difficult. C La sociologie juridique : Elle rvle leffectivit et lefficacit de la rgle de droit : est-elle applique ? comment ? rpond elle lobjectif poursuivi ? une rforme est-elle souhaitable ? Elle permet donc au lgislateur, de connatre le comportement des citoyens devant les rgles de droit. A cette fin et pour ce faire, il a recours la jurisprudence (solutions suggres par un ensemble de dcisions suffisamment concordantes et homognes rendues par les juridictions sur une question de droit), aux sondages, enqutes qui lui permet de se faire une opinion sur les pratiques suivies et le cas chant prendre les mesures adquates en vue de les modifier, les assouplir, ou dadapter le fait au droit. Lintrt de la sociologie juridique est dassurer ladquation dune lgislation adapte aux exigences et attentes sociales. II Les disciplines juridiques : Cest partir de deux sortes de distinctions que sordonne notre systme juridique. Il convient de distinguer les divisions du droit et les ordres de juridictions. A Divisions du droit : Elles se subdivisent en deux grandes catgories : le droit priv et le droit public. Chacune de ces deux branches comprend un droit interne et un droit international. On recense dune part le droit priv interne et le droit international priv et dautre part, le droit public interne et le droit public international. Lessentiel de lanalyse sera axe sur la distinction droit priv / public.

1 Distinction droit priv / public :


Daprs les conceptions classiques, le droit interne se divise en deux branches, le droit public et le droit priv. Ainsi on nenvisage pas de la mme manire les rgles rgissant les rapports entre les particuliers et lEtat, ladministration, les collectivits publiques, et les rgles applicables la sphre des relations prives des particuliers. De l se dgagent quelques ides densemble. Le droit public comprend lensemble des rgles qui dans un Etat donn, ont pour objet lorganisation mme de cet Etat et des collectivits publiques (rgions, provinces, prfectures et communes) et qui gouvernent leurs rapports avec les particuliers. Le droit public se subdivise en plusieurs branches : - Le droit public constitutionnel qui dtermine les rgles relatives la forme de lEtat, la constitution des gouvernements et des pouvoirs publics. Il fixe les comptences des organes de lEtat que sont le pouvoir lgislatif, excutif et judiciaire. - Le droit administratif qui rglemente lorganisation des collectivits publiques et des services publics (enseignement, nergie ou transport), ainsi que leurs rapports avec les particuliers.

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Le droit financier qui comprend les rgles relatives aux finances publiques c'est--dire aux ressources et aux dpenses de lEtat, des collectivits publiques et services publics : le budget, impts, taxtes. Par consquent, le droit public englobe tous les rapports de droits qui mettent en rapport lEtat et lun de ses dmembrements. Le droit priv est lensemble des rgles qui gouvernent les rapports des particuliers entre eux ou avec les collectivits prives que les socits, les associations. Cest le droit civil et le DOC (Dahir portant Code des Obligations et des Contrats) qui constitue lessentiel de ces rgles. Le droit priv ne sintresse quaux rapports des personnes prives entre elles. Cest le cas des questions relatives ce que lon appelle le statut personnel, familial et successoral comme la rglementation des mariages, la liquidation des successions. Il en va de mme des questions qui relvent du droit des contrats et des obligations : la vente, le contrat de bail ou contrat de location. Toutes ces situations engendrent des rapports de droit qui mettent en cause les particuliers entre eux. Au vu de ces dfinition, quels sont ds lors les critres distinctifs qui prsident la diffrentiation de ces deux branches du droit ? -

2 Critres de la distinction :
Notons trois sries de diffrences dordre technique entre le droit public et priv : En premier lieu : Le droit priv est rgi par un principe en vertu duquel nul ne peut se faire justice soi mme ; Un particulier nest pas ce titre et en vertu de ce principe, autoris se faire justice lui-mme sans le concours des autorits comptentes (le crancier doit saisir au pralable la juridiction comptente pour faire reconnatre lexistence de la crance dtenue contre son dbiteur et ce nest que muni de la dcision de justice rendue quil pourra diligenter les voies dexcution). Or en matire de droit public, ladministration a un droit contre un particulier tel le paiement dun impt, elle est en mesure de faire jouer le privilge dexcution doffice (pouvoir dassurer lexcution physique de ses dcisions reconnues ladministration par la loi ou par la jurisprudence administrative) : autrement dit, elle est habilite se faire justice elle-mme. Elle peut contraindre le contribuable au paiement des impts sans tre astreinte de diligenter au pralable une action en justice et ce, nonobstant toute contestation par le contribuable de la rgularit des sommes rclames. Ce nest quaprs dsintressement complet de ladministration, que lintress pourra exercer un recours devant la juridiction comptente. En seconde lieu : Une autre diffrence dordre technique rside dans lexcution des dcisions de justice : En droit priv, lexcution des jugements est assure par le biais des voies dexcution qui sont des mesures de contraintes susceptibles de dboucher en cas de carence du dbiteur la saisie des biens de ce dernier et le cas chant la vente force de ses biens. Dans le cadre du droit public, il est inconcevable de saisir un bien appartenant lEtat. Ainsi les voies dexcution sont elles en cette matire, bannies. Enfin notons que sagissant de la comptence des tribunaux, la lgislation marocaine noprait aucune distinction entre le droit public et priv et ce jusqu lavnement de la loi n 41-90. Tous les litiges taient jugs par les tribunaux judiciaires sans distinction aucune selon la nature du litige (priv ou administratif). Or pour assurer la garantie des droits et liberts individuels ainsi quun contrle de la lgalit administrative, ont ts institus des

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juridictions administratives autonomes, distinctes des juridictions judiciaires. Le modle tabli permet aux tribunaux administratifs dtre sous le contrle de la chambre administrative de la cour suprme. B Applications pratiques de la distinction droit public / droit priv :

1 Matires de droit public :


Il sagit du droit public interne et du droit international public. Droit public interne : Il sagit du droit en vigueur dans un Etat dtermin, ayant des sources, des organes et des sanctions propres cet Etat, rglementant les rapports sociaux qui se produisent lintrieur de cet Etat, sans quun lment relevant dun autre Etat intervienne dans ces relations. Ce peut tre le droit constitutionnel dont la source principale rside dans la constitution ellemme et les lois organiques qui en dcoulent et qui comprend lensemble des rgles dterminant lorganisation politique de lEtat. De mme le droit administratif relve de la sphre du droit public interne et il a pour objet lorganisation et le fonctionnement des personnes morales administratives telles que les communes, prfectures, provinces, rgions et tablissements publics. Pour lheure retenons surtout que lorganisation et le fonctionnement des administrations et services publics sont domins par lide de puissance publique (lensemble des personnes publiques c'est--dire la collectivit publique : lEtat, tablissements publics, collectivit locale), ide qui vise faire prvaloir les intrts de la socit sur ceux des intrts particuliers. Enfin le droit public interne englobe le domaine des liberts publiques qui dterminent les droits de lindividu et leur sauvegarde au sein de la socit (libert dexpression, de runion, de presse). Droit international public ou droit des gens : Dans une analyse classique, on considre que le droit international public rglemente les rapports des Etats entre eux. Il sattache galement au statut des organisations internationales ou rgionales tel lONU, ligue arabe, lunion europenne. Il comporte des sources supra nationales : les conventions ou traits internationaux, la coutume internationale, les principes gnraux du droit reconnus par les nations civiliss. Il nest pas dmuni dinstitutions : assemble gnrale des nations unies, conseil de scurit, cour international de justice de la Haye.

2 Matires de droit priv :


Il sagit essentiellement du droit civil et du droit commercial Droit civil : Cest la matire incontournable et fondamentale du droit priv. Cest le droit civil qui constitue lessentiel de ces rgles. En effet, depuis le droit romain, toutes les connaissances juridiques se rduisaient au droit civil et accessoirement au droit commercial. A notre poque, les rgles de droit civil (droit des contrats et obligations) ont vocation recevoir application ds lors quun texte spcifique fait dfaut. Il est donc ce que lon dnomme le droit priv commun, applicable tous sauf lorsque certains rapports sont rgis par des dispositions particulires. Du point de vue terminologique et dans le cadre spcifique de la lgislation marocaine trs imprgne des rgles dorigine religieuse, les termes de droit priv peuvent apparatre plus appropris que ceux de droit civil. En effet, la notion de droit civil implique lexistence dun droit distinct de la religion (lacis), ce qui nest pas le cas au Maroc. Le domaine dapplication de ce droit est trs tendu :

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Il rgit tous les rapports juridiques entre particuliers au sein de la socit.

Il rglemente les lments qui permettent dindividualiser les personnes (nom, tat civile et le domicile). - Il rglemente aussi toutes les questions inhrentes au code du statut personnel (mariage, filiation, rpudiation). - Il rglemente aussi les droits subjectifs : prrogatives reconnus aux particuliers et qui portent soit sur des choses : ce sont les droits rels tels que le droit de proprit soit qui sexercent contre une personne : ce sont les droits personnels ou de crance tels que le droit de crance ou de proprit. - Enfin il concerne bien videmment lun des domaines les plus vastes du droit civil : le droit des obligations et des contrats. Nanmoins il est prciser que lhistoire du droit notre poque, montre qu partir du droit civil, des branches du droit priv se sont plus au moins loignes de lui pour acqurir leur autonomie. En tenant compte des branches du droit priv qui ont conquis celle-ci, on peut en dfinitif dfinir le droit civil comme le droit rgissant les rapports privs, mais seulement en tant quils nont rien de spcifiquement commercial, industriel, social et abstraction faite des rgles relatives la ralisation judiciaire du droit. Mais nonobstant les retranchements quil a subis, le droit civil conserve son aptitude originelle rgir les rapports de droit privs. Droit commercial : A acquis son autonomie au regard du droit civil au 17 sicle et cette mutation sexplique par les considrations lies aux pratiques commerciales. Le monde des affaires se caractrise par la promptitude des oprations commerciales et des transactions conclues. Ces dernires tant fondes sur le crdit et la confiance rciproque, elles doivent de ce fait seffectuer avec souplesse et clrit. Or les rgles traditionnelles du droit civil sont gouvernes par dautres impratifs et se caractrisent par leur formalisme, longvit des dlais. Or ces considrations sont antinomiques avec les us et coutumes de la profession commerciale. Le droit commercial rglemente la profession commerciale ainsi que les actes et effets de commerce comme la lettre de change, billet ordre. Cette matire est conjointement rgie par le code de commerce, par la loi sur les socits et loi sur les groupements dintrts conomiques.

3 Matires mixtes :
Droit pnal : Il faut distinguer : - Le doit pnal gnral qui comprend les rgles gnrales sappliquant toutes les infractions et leurs sanctions ainsi quaux conditions de la responsabilit pnale. - Le droit pnal spcial qui traite des rgles qui rgissent chacune des infractions en particuliers. - Procdure pnale qui concerne lorganisation, droulement et jugement du procs pnal. Le droit pnal est une matire de droit public si lon prend en compte lobjet mme du droit pnal puisque destin dterminer les agissements contraires lordre social tablit et organiser la rpression de ces infraction. En effet les peines infliges et mesures modernes de rducation sont toujours prononces au nom de lEtat. En revanche, il est une matire de droit priv si lon considre la technique usite par le droit pnal. Cest que de nombreuses rgles de droit pnal constituent la garantie et la sanction des droits reconnus aux particuliers et que lon appelle les droits subjectifs. Lun des buts

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essentiels de la loi pnale consiste prcisment protger les biens et lintgrit des personnes (en rprimant le dlit de vol, le droit pnal dfend le droit de proprit). Le droit pnal se proccupe tout autant de la sauvegarde des droits et liberts de lindividu poursuivi, prsum innocent tant quun jugement dfinitif naura pas constat sa culpabilit. Il sagit de garantir les droits de la dfense, en permettant laccus de se dfendre librement, de faire appel un avocat. De plus ce sont les mmes juridictions (Tribunal de premire instance et Cour dappel) qui rendent la fois la justice pnale et civile. Procdure civile ou droit judiciaire priv : Procder en justice cest accomplir les formalits ncessaires (action) pour porter devant la juridiction comptente cet effet, la connaissance dune affaire (litige) et obtenir delle une dcision (jugement). La procdure civile peut tre dfinie comme un corps de rgles gouvernant la justice civile et rgissant la marche du procs qui permettent au parties dobtenir la reconnaissance et la sanction de leurs droits. Le caractre mixte de cette discipline sexplique par le fait que les dispositions concernant lorganisation et le fonctionnement des tribunaux relvent du droit public et celles intressant laction en justice, intimement lie au droit du plaideur, se rattache au droit priv. Droit international priv : Si on lenvisage par rapport la distinction droit public/priv, on constate quil sagit dune discipline mixte : - Relevant du droit public en ce qui concerne la nationalit (il sagir de se demander quelles sont les conditions dacquisition ou dattribution de la nationalit marocaine) et la condition des trangers (dterminer les conditions de leur sjour au Maroc et les droits dont ils peuvent bnficier). - Relevant du droit priv en ce que les conflits de lois (conflit qui oppose la loi nationale une ou plusieurs lois trangres en raison de la nationalit de lune des parties, du lieu de situation des biens revendiqus : par exemple un mariage entre un marocain et une trangre sera-t-il rgi par la loi marocaine ou trangre ?).

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LA REGLE DE DROIT
ue lon parle de phnomnes juridiques ou de situations juridiques, lon observe la frquence dutilisation du mot droit dans ses deux sens possibles : ensemble de rgles de conduite rgissant dans une socit donne, les rapports entre les hommes (droit objectif) et prrogatives que le droit reconnat un individu ou groupe dindividus et dont ceux-ci peuvent se prvaloir dans leurs relations avec les autres (droits subjectifs). Si la ralisation du droit repose sur une adquation satisfaisante de ces composantes, il reste que la proccupation majeure du juriste, consistera distinguer la rgle de droit de toutes les autres rgles de conduite. En effet le comportement humain nest pas exclusivement tributaire de normes juridiques, mais peut obir des impratifs dordre religieux et moraux. Nous aborderons, pour ce faire, dans le cadre dun premier chapitre, lobjet mme du droit puis dans un second temps, nous nous interrogerons sur justifications de la rgle de droit. Enfin, est il possible de remettre en cause la rgle de droit sachant que celle-ci est une uvre humaine qui peut ne pas tre exempte de critiques ? Cest le problme du fondement du droit. CHAPITRE I : LOBJET DE LA REGLE DE DROIT La rgle de droit rgissant les rapports entre individus au sein de la socit est une rgle de conduite qui impose, prohibe ou permet tel ou tel comportement. Par exemple en droit civil, le dbiteur doit sacquitter de ses dettes et si tel nest pas le cas, ses biens feront lobjet dune vente force suite au jugement de condamnation. De mme, en droit pnal, on ne doit pas voler ou dtourner les biens de ses semblables. La rgle de droit est un commandement qui peut selon les cas, prendre la forme dun ordre positif ou consister en une simple dfense. On parle dordre positif lorsque la loi nous fait obligation daccomplir des actes dtermins (obligation de contracter une assurance automobile pralablement la mise en circulation). Il sagit dune simple dfense quand la loi nous invite ne pas commettre ou sabstenir de commettre est donc une rgle de conduite mais dautres rgles de conduite peuvent dcouler de notre environnement familial, de la religion, de la morale. Cest pourquoi aux fins de distinguer clairement la rgle de droit des autres rgles de conduite, il est ncessaire de mettre en relief au pralable les caractres essentiels dont elle est revtue. I Caractres essentiels de la rgle de droit : La rgle de droit est la fois obligatoire et elle est de ce fait sanctionne par lautorit publique si les justiciables y contreviennent. Ce sont ces deux caractres qui permettent de distinguer la rgle de droit de toutes les autres rgles de conduite. www.COURS-FSJES.blogspot.com A La rgle de droit a un caractre obligatoire : La rgle de droit est une manation (expression ou manifestation) de lEtat car cest lautorit publique qui labore la rgle de droit quelle impose aux citoyens. La rgle de droit est obligatoire en principe car dicte de vritables commandements. Nanmoins il existe des degrs dans cette force obligatoire. Si certaines rgles sont impratives, dautres en revanche sont suppltives ou interprtatives. Lois impratives dordre public : Elles simposent de faon absolue tous (particuliers et tribunaux) qui ne peuvent y droger. Cest une rgle imprative que les particuliers ne peuvent se dispenser dappliquer, et cest

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la cas de la majorit des dispositions lgales du droit public et du droit pnal. Par exemple, en droit pnal, leuthanasie tombe sous le coup de la rpression. En droit civil, les rgles impratives sont plus rares. Ainsi si une dot na pas t prvue dans le cadre du contrat du mariage, ce dernier nest pas valable (article 5 de la moudouana) et tout accord des parties ayant pour but dluder cette obligation lgale est nul de plein droit. Dailleurs le mari ne peut contraindre lpoque la consommation du mariage avant paiement de la dot (article 21 du mme code). Les rgles impratives sont en dfinitive des dispositions qui traduisent des principes fondamentaux ou des valeurs que notre socit considre comme tant sacres et cest pour cela quelles simposent de faon absolue. Lois suppltives ou interprtatives : Ne simposent pas de faon imprative car les particuliers peuvent les carter en manifestant une volont en ce sens. Ces lois suppltives se proposent de combler lavance le silence ventuel observ par les auteurs dun contrat. Faute de temps et de connaissances juridiques, les parties namnagent pas toujours toutes les modalits de leur transaction. Le lgislateur y remdie titre prventif mais tout en leur laissant la possibilit dadopter lors de la rdaction de leur convention, des clauses diffrentes. Il sagit dinterprter la volont des particuliers concerns par un rapport de droit. Le lgislateur pose une rgle mais il laisse les particuliers libres de lobserver ou de lcarter. Frquentes en droit des contrats (par exemple : vente portant sur un objet mobilier : le DOC prvoit que la livraison par lacheteur se fait au lieu o la marchandise se trouvait lors de la conclusion du contrat c'est--dire au magasin du commerant : mais les parties restent libres dopter en faveur dun autre lieu de livraison tel le domicile de lacheteur : cest ce qui dcoule de larticle 502 DOC). Toutefois si les parties nont pas manifest une volont contraire, la livraison en cas de silence des parties, doit se faire obligatoirement au lieu fix par larticle 502 c'est--dire au magasin du vendeur. B La rgle de droit est sanctionne par lautorit publique : La puissance publique doit faire respecter les rgles de droit par le biais de sanctions qui sont destines assurer la prennit ou la permanence du droit.

1 Sanctions civiles :
Sanctions civiles destines assurer la rparation : Linobservation de la rgle de droit dans les relations entre particuliers provoque un dsquilibre que les sanctions civiles se proposent de rectifier, en prvoyant la nullit des actes juridiques vicis ou des dommages intrts. La nullit : Prive pour lavenir, un acte contraire la loi de tout effet et efface rtroactivement les effets produits par cet acte (146 moudouana : actes de gestion accomplis par les personnes en tat de dmence ou de prodigalit sont inefficaces). Dommages et intrts : Tout dommage caus autrui engage la responsabilit de son auteur. Ce dernier doit donc rparer le prjudice quil a occasionn en allouant la victime une somme dargent ou des dommages-intrts. Sanctions civiles produisant une contrainte : Certaines sanction civiles exercent une contrainte directe sur la personne elle-mme. Loccupant sans droit ni titre (occupation du local sans justifier dun contrat) risque de faire lobjet dune mesure dexpulsion.

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Dautres produisent une contrainte indirecte : la sanction sexercera contre les biens et non contre la personne (carence du dbiteur qui refuse de payer ses dettes peut aboutir la saisie de ses biens et vente force aux enchres publiques).

2 Sanctions pnales :
La lgislation pnale dtermine tous les comportements qui troublent lordre social conformment au principe de la lgalit et les auteurs de ce trouble sexposent des peines dont limportance est fonction de la gravit des faits commis. - Crimes : infractions les plus graves et les peines varient de la dgradation civique, rclusion perptuelle (meurtre avec prmditation) ou temps ou peine de mort (guet apens). - Dlits : Peuvent tre des dlits correctionnels ou de police. Les premiers font appel des peines demprisonnement de 2 5 ans (code pnal 494 :punit de 1 5 ans et dune amende, lenlvement par fraude, violence ou menaces dune femme marie. Les secondes font lobjet de peines allant minimum de 1 mois et dun maximum gal ou infrieur 2 ans et dune amende suprieure 1200 DH (outrage public la pudeur : article 483 code pnal). Contraventions : Infractions les moins graves donnant lieu des sanctions lgres : amende de 30 1200 DH et ou une courte dtention. (Stationnement illicite) Cest lautorit judiciaire qui est en charge de la mise en uvre des sanctions prcites lesquelles peuvent selon la gravit de linfraction, tre extrmement graves pour lhonneur, intgrit, libert, vie et biens de la personne. II La rgle de droit et les autres rgles de conduite : Les lgislations europennes distinguent la religion de la morale et du droit contrairement aux pays forte tradition islamique. A Le droit, la morale et le religion dans le cadre des lgislations europennes :

1 Le droit et la morale :
Si le but gnral du droit consiste prserver lordre social, il doit slargir pour englober certaines rgles morales tel le devoir dassistance. Cest ce quoi a procd le lgislateur franais en droit pnal. Ainsi la non assistance personne en danger (infraction imminente : le viol ou tentative dassassinat, noyade, incendie ou erreur judiciaire) est rprim par le droit pnal. Lutilit sociale et lefficacit de ces incriminations jouent un rle prventif car il est trs utile que le lgislateur prserve un minimum de solidarit entre les hommes. Le droit marocain rprime galement labstention de porter secours une personne en danger. (Article 378, 430 et 431 du code pnal de 1962). En droit civil, certaines rgles de droit ont une coloration morale. En droit franais, les donations entre concubins doivent tre annules chaque fois que ces libralits sont destines inciter au concubinage ou le maintenir : il sagit de dcourager ceux qui veulent se complaire dans des situations contraires aux bonnes murs. Le droit marocain est autrement plus restrictif car lexistence de relations sexuelles nayant point pour support le mariage entre le testateur et le lgataire, doit rendre le testament nul et de nul effet. Notre code pnal rprime le concubinage et ladultre.

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2 Le droit et la religion dans les pays europens :


La rgle religieuse se distingue difficilement premire vue dans les pays de civilisation europenne de la rgle de droit : lune et lautre postule en faveur des mmes commandements et prescriptions : ne pas tuer, ne pas voler. De mme, la rgle religieuse est obligatoire et susceptible dentraner sanction : la personne de confession catholique qui ne respecte pas certains commandements religieux, risque dtre frappe dexcommunions (rejet du contrevenant en dehors de lglise : Ne pourra pas se marier religieusement ni recevoir les derniers sacrements). Sil existe une grande similitude entre la rgles religieuse et de droit (caractre obligatoire et existence de sanctions), il faut prciser que la sanction religieuse dans un Etat laque procde non lautorit publique mais de lautorit ecclsiastique. Seulement depuis la rvolution de 1789, le code napolonien de 1804 et loi du 09 dcembre 1905 sur la sparation de lEtat et de lglise, la religion est ignore par le droit franais. Au Maroc, la situation diffre dans la mesure ou le pouvoir spirituel se confond avec le pouvoir temporel, le chef de lEtat tant une autorit religieuse. B Lgislations de tradition musulmane : Le Maroc est rest fidle la loi coranique et tout en tenant compte de lvolution de la socit moderne et de besoins nouveaux quelle engendre, le lgislateur a introduit des reformes dinspiration europennes en matire pnale, commerciale et droit des contrats. Ainsi larticle 505 du code pnal prvoit lencontre de lauteur du vol, non pas lamputation de la main droite mais une peine de 1 5 ans. Les rdacteurs des codes marocains ont suivi de trs prs la lgislation franaise. Par exemple le droit de contrainte matrimonial a t supprim. Le pre na plus le droit dimposer le mariage ses enfants. Mais lexception de certaines innovations que lon retrouvera avec ltude des sources du droit, la Moudouana a raffirm les principes fondamentaux de la loi islamique et tes enseignements du rite malkite. On en dduit que les marocains musulmans sont rgis par un droit essentiellement religieux. (en matire de statut personnel et successoral). En rsum, au Maroc, le droit, la morale et la religion forme un tout et sont fortement imbriqus, les rgles de droit positif tant souvent imprgnes de prceptes religieux. Mais aprs tout, les rgles de droit ne sont que le produit du milieu social et le lgislateur retranscrit les aspirations de ce milieu en affirmant son attachement certaines valeurs quil estime essentielles. CHAPITRE II : LE FONDEMENT DU DROIT En effet, le droit tant le produit de luvre humaine, il comporte ncessairement des imperfections, incohrences et contradictions et cest pourquoi il convient de sinterroger sur les justifications de la rgle de droit et sur les buts quil faut lui assigner. I Le problme de justification de la rgle de droit et les controverses doctrinales A Doctrines positivistes

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1 Positivisme juridique ou tatique


Tout repose sur lide quil ny a pas de droit autre que celui qui rsulte de la ralit positive c'est--dire un droit qui sapplique effectivement un moment dans une socit donne. Cest le droit positif. Le droit repose exclusivement sur la volont de lEtat. Ce droit est constitu par les lois et rglements. Or ces textes sont labors par les organes tatiques (pouvoir lgislatif et pouvoir excutif).

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2 Positivisme sociologique
La rgle de droit procde de la socit. A travers les coutumes, usages et murs, cest la socit qui se trouve lorigine des normes juridiques. Le rle de lEtat consistera non crer le droit mais traduire dans les faits la solidarit sociale. B Doctrine idaliste ou droit naturel Cette conception tient pour certaine lexistence du droit naturel qui est un ensemble de rgles idales de conduite humaine, suprieures aux rgles du droit positif, qui simpose tous, y compris aux lgislateurs. Ces rgles sont suprieures au droit positif et la rgle de droit nest justifie que si elle est conforme un idal suprieur dont elle est inspire. Les grandes principes de cette doctrine : - Le droit naturel est universel et immuable : exemple : respect de la parole donne. - Le droit positif doit tre conforme la justice naturelle. Si le lgislateur ne respecte pas le droit naturel, on se trouve en prsence dune loi injuste que les particuliers ne sont pas tenus de suivre. La rsistance la loi injuste est une rsistance lgitime. En vertu de la conception du droit naturel le domaine du droit naturel se rduit des principes gnraux : il sagit de rgles admises toutes poques et par toutes civilisations comme lobligation de ne faire tort personne, respect de la parole donn, obligation dattribuer chacun ce qui lui revient. C Problme du fondement de la rgle juridique dans le cadre du droit marocain Au Maroc, le droit est fond sur la religion. En thorie, les rapports du droit et de la religion peuvent prendre trois directions. La sparation ou la lacit semble une solution peu raliste dans un pays comme le notre o les nationaux restent attachs aux valeurs ancestrales. La confusion totale est contestable notre poque. Il faut tenir compte des mutations de la socit, et cest ainsi que le statut juridique de la femme ne peut plus tre ce quil tait il ya 14 sicles. Certaines sanctions pnales telles lamputation de la main droite du voleur sont inconcevables une poque o lon sefforce dassurer la rducation, formation et reclassement social des dlinquants. Entre ces deux positions, il faudrait plutt considrer que sil est naturel dans une socit traditionnelle attache la religion que la rgle de droit soit imprgne de prceptes religieux, il faut tout autant prendre en compte lvolution sociale quil convient dadapter aux exigences du monde moderne. II Buts de la rgle de droit Le but du droit consiste se proccuper de la scurit des individus et de la stabilit des situations tablies. La scurit peut tre matrielle (ex : en droit des contrats, un systme de responsabilit a t mis en place Pour assurer la rparation des dommages causs autrui) ou juridique (la rgle doit dans ce cas l tre conue en termes clairs et prcis pour permettre aux particuliers dagir ou de conclure une convention en connaissance de cause). Quant la stabilit, elle peut se situer diffrents niveaux : Cest le cas par exemple de larticle 4 de la constitution que la loi ne peut avoir deffet rtroactif, ce qui signifie que les lois nouvelles nont vocation sappliquer que pour lavenir, partir du jour de leur entre en vigueur. Elles ne peuvent remettre en cause les situations tablies ou acquises.

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Pour dgager les buts de la rgles de droit, il faut donc se demander comment, il convient dorganiser la vie en socit et amnager les rapports entre lEtat et les individus. En effet, llaboration du droit est domin par deux conceptions : lune de nature librale ou individualiste et lautre de conception sociale ou socialiste (A). Par suite, il sagira dexaminer les diffrents facteurs qui interviennent dans la formation du droit (B). A Diffrentes conceptions dominant llaboration du droit

1 Conception individualiste du droit


Selon cette conception, cest lindividu qui constitue la finalit ultime du droit et cela se traduit au sein du systme juridique par la protection et lpanouissement des intrts de lindividu. Toutes contraintes qui peuvent peser sur les individus sont rduites, pour leur accorder le maximum de libert. Cette conception individualiste a des consquences juridiques (rle prpondrant de la volont individuelle et sa principale expression qui est le contrat ; celui-ci constitue la loi des parties.), politiques, et sociales (laction de lhomme a plus de valeur que celle des pouvoirs publics, donc lEtat doit se garder dintervenir dans le secteur conomique ; il ne peut et ne doit encourager que linitiative prive. Cest le jeu de la libre concurrence.)

2 Conception socialiste ou sociale du droit


Les intrts particuliers selon les partisans de cette conception, doivent cder face lintrt gnral. Lexplication rside dans lide de solidarit sociale. Parmi les principes qui dominent cette conception, on peut relever lide de justice sociale. Les pouvoirs publics doivent donc intervenir pour rduire les ingalits sociales. Cette action ne peut produire ses effets que dans la mesure o les pouvoirs de lEtat seront dvelopps au maximum ce qui implique comme consquence directe, des contraintes imposes aux individus. Par exemple, selon cette conception, lEtat pratiquera dans le domaine conomique une politique dconomie dirige en intervenant lui-mme dans tous les circuits de la vie conomique. B Les facteurs qui interviennent au niveau de llaboration du droit Ces facteurs sont :

1 Facteur humain
Llaboration de la norme juridique tient compte de la nature de lhomme avec tous ses lments constitutifs dordre physique, physiologique ou mme psychologique. Ainsi en droit franais et dans le cadre de la mdecine lgale, on relve lexistence dune technique qui permet didentifier les empreintes gntiques humaines. Cette technique est admise comme moyen de preuve devant les tribunaux et elle permet de rvler travers des recherches minutieuses, que chaque individu est gntiquement unique. En droit musulman classique, on peut faire tat de la thorie de lenfant endormi c'est--dire de lenfant qui sjourne dans le ventre maternel pendant un certain nombre dannes, ce qui permettait de rattacher au mari, lenfant n plusieurs annes par la dissolution du mariage par dcs ou rpudiation (rite malkite : 5 7 ans et pour les hanafites : 2 ans). Cette thorie est bien entendu une fiction car les dlais retenus ne correspondent pas ceux universellement admis la suite dobservations scientifiques. Mais, peut tre, peut-on expliquer cette thorie de lenfant endormi par des considrations dordre social : restreindre le nombre des naissances illgitimes. Le facteur humain joue un rle important dans la formation du droit au niveau de deux vnements qui marquent le point de dpart et la fin de la personnalit juridique. Il sagit de

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la naissance (le droit marocain fait remonter le point de dpart de la personnalit juridique la conception) et du dcs (vise assurer la transmission des droits et obligations du dfunt).

2 Le milieu gographique
Le lgislateur se rfre certains facteurs dordre gographiques lors de llaboration de la rgle d droit. Il tiendra compte du milieu naturel, conditions climatiques. Ainsi lge matrimonial nest pas fix de faon abstraite puisque lon sest aperue que les individus sont corporellement plus prcoces dans les pays chauds que sous un climat tempr et cest ce qui explique que lge matrimonial soit plus lev dans les pays nordiques que dans les pays mridionaux.

3 Le milieu social
Le lgislateur se doit de bien connatre le milieu social et ses aspirations, pour promouvoir une lgislation adquate et qui corresponde aux besoins de ses destinataires. Un peu partout, les murs et les traditions morales et religieuses exercent toujours une grande influence et cest en vertu de ces prceptes religieux, que certaines lgislations interdisent ou admettent lavortement (par exemple). Il en va de mme en cas de polygamie licite au sein de certains pays et prohibe par dautres. Les pays musulmans ne sont pas encore parvenus adopter une solution uniforme : en Tunisie, la polygamie est prohibe et des sanctions pnales lencontre des contrevenants, amende et emprisonnement sont prvues. Au Maroc, le mariage avec plusieurs femmes est toujours thoriquement possible, quoique svrement restreint dans le cadre de la nouvelle moudouana.

4 Le facteur conomique
Le droit est un facteur de rforme dordre conomique. En effet, lconomie politique soccupe de la production, circulation, distribution et consommation des biens. La lgislation dun pays, volue au rythme de son conomie, ce qui explique lincidence juridique des transformations conomiques ou sociales. Cest ainsi que la politique de privatisation a donn lieu au Maroc, une refonte totale de la lgislation fiscale et du droit des affaires, pralable incontournable la mondialisation conomique. Le facteur conomique joue par consquent un rle trs important dans llaboration du droit. Sachvent les dveloppements consacrs ltude de la rgle de droit. Il nous faut nous interroger prsentement sur lorigine de ce droit et les mcanismes qui donnent naissance la rgle de droit : Cest le problme des sources du droit.

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LES SOURCES DU DROIT


l sagit de connatre les autorits et procds techniques qui donnent naissance ces rgles gnrales dont lensemble forme le droit objectif. La loi constitue la principale source de ce droit objectif et ce quil sagisse de la loi proprement dite (celle qui est vote par le parlement : ces lois sont dsignes par les termes : textes lgislatifs) ou des rglements ou textes rglementaires qui manent du pouvoir excutif. Les principales sources de droit marocain tant les lois et rglements, on peut lgitiment se demander sil existe dautres sources en droit positif. Ainsi peut on se demander si la coutume qui nmane pas dun corps constitu mais de simples pratiques populaires est elle une source de notre droit ? De mme, au Maroc la religion ntant pas spare de lEtat, peut on considrer les principes traditionnels du droit musulman comme des sources de droit ? Pour rpondre ces question, nous serons conduit distinguer travers deux chapitres, les sources traditionnelles et les sources modernes du droit marocain. CHAPITRE I : SOURCES TRADITIONNELLES I Le droit musulman La vie moderne ne cessant dengendrer des besoins nouveaux, on pourrait croire que la loi islamique nest plus tout fait adapte aux conditions de vie actuelle des marocains. A lexception de la Turquie ou de lAlbanie qui ont lacis leur droit et remplac la loi coranique par des codes europens, la plupart des pays musulmans continuent proclamer leur attachement lislam et au droit musulman dans leur codes, constitution ou lois (cas de la constitution marocaine du 7 octobre 1996 royaume du Maroc est un Etat musulman et lislam est religion dEtat ). Malgr ce courant favorable au droit musulman, il reste que les rgimes islamiques sefforcent aux droits europens. Sagissant du droit marocain, la loi marocaine dunification du 26 janvier 1965 a introduit dimportantes rformes et a rduit le domaine dapplication du droit musulman classique. Si le droit musulman traditionnel constitue encore une source fondamentale de notre droit positif, cest surtout en matire de statut personnel, familial et successoral et dans le cadre des immeubles non immatriculs que cette assertion peut se vrifier. A Principales innovations introduites par le code du statut personnel en 1957-1958 et en 1993 A deux reprises, la moudouana a fait lobjet de rformes : dj en 1957-1958, puis en 1993 o les innovations introduites rpondaient au souci damliorer davantage la condition juridique de la femme et des enfants mineurs. Mais ce nest que le 16 janvier 2004 quun nouveau code est adopt lunanimit par le parlement et un mois plus tard, il sera publi au bulletin officiel et son entre en vigueur est immdiate. Mohamed VI dans son discours du 10 octobre 2003, abolit par un texte novateur des dispositions consacrant plusieurs sicles dingalits entre les hommes et les femmes.

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1 Innovations introduites en 1957-1958


a Age matrimonial et le consentement au mariage Age matrimonial : Les rdacteurs ont voulus mettre fin aux mariages prcoces qui risquent de nuire la sant et scolarit de lenfant. Ce sont ces proccupations qui ont incit le lgislateur de 1957 substituer au critre archaque de la pubert (degr de dveloppement corporel ou physique

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de lindividu), la notion dge moderne matrimonial (capacit de contracter mariage 18 ans pour lhomme et 15 ans rvolus pour la femme) Consentement au mariage : Le consentement des futurs poux est exig de sorte que le pre ne peut imposer le mariage ses filles nimporte quel ge. Donc le mariage nest plus valable si ceux qui ont dcid de sunir nont pas donn leur propre consentement. b Polygamie : La femme a le droit de demander que son mari sengage dans lacte de mariage ne pas lui adjoindre de copouse et lui reconnatre le droit de demander la dissolution du mariage au cas ou cet engagement serait viol. Si elle ne sest pas rserve ce droit doption et que le mari contracte un nouveau mariage, elle peut saisir le juge pour apprcier le prjudice que lui cause la nouvelle union. c Dot : La dot est la proprit exclusive de la femme qui en a la libre disposition. Les biens dotaux ne sont donc plus attribus au pre de la future pouse. De mme, lpoux nest pas fond exiger de sa future, un apport quelconque de meubles, literies ou effets vestimentaires en contrepartie de la dot convenue. d Tutelle dative : Dans le cadre du droit musulman la tutelle peut tre lgale (exerce de plein droit par le pre et son dcs par le cadi), ou testamentaire (dsignation du vivant du pre et par testament dun tuteur ses enfants incapables). Linnovation introduite par le code rside dans la suppression de lexercice de la tutelle lgale par la cadi et son remplacement par une tutelle dative. Autrement dit, la gestion des biens du mineur doit tre assure dans le cadre familial par un proche parent et non par le tuteur datif (mouquadam). e La rpudiation : Le lgislateur prive deffet la rputation conditionne par livresse, la contrainte ou colre irrsistible, par laccomplissement dacte positif ou abstention. De mme, consacre la fin de la rpudiation multiple ou rpudiation innove par trois. Ce sont celles qui se ralisent par une seule formule : elles sont prohibs ou ne valent que comme rpudiation unique. Enfin, en matire de dissolution de mariage, le lgislateur au sein de larticle 52 bis de la moudouana, instaur une indemnit (don de consolation), dont le montant est fonction des ressources du mnage et du tort caus par le mari qui aura abus de lusage du droit de rompre unilatralement le lien conjugal. Ce don est obligatoire. f Dure de grossesse : La dure de grossesse est limite 1 an compter du jour de la rpudiation ou dcs. Le lgislateur na pas non plus totalement abandonn la thorie de lenfant endormie car en cas de doute, larticle 76 permet de prolonger la dure de grossesse mais cette prolongation ne sera accorde que par voie de justice ou suite une expertise mdicale. g Testament obligatoire : Vise le cas de lenfant qui dcde avant le pre ou en mme temps que lui tout en laissant des descendants. Or les petits enfants nont aucun droit sur la succession du grand pre. Ils ne peuvent revendiquer des droits successoraux que leur propre pre navait pas reus. Pour rsoudre cet obstacle, le droit positif dans certains pays musulmans, a fait appel une fiction juridique qui est celle du testament obligatoire. On prsume que le grand pre manifesterait la volont de disposer dune partie de ses biens au profit de ses petits enfants. En effet tout musulman a le droit de disposer par testament

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du tiers de sa fortune et linnovation consiste faire de ce legs facultatif un legs obligatoire destin aux enfants du fils prcd.

2 Les innovation introduites en 1993


En 1993 la moudouana a fait lobjet dune nouvelle rforme ; le dfunt roi Hassan II ayant soulign que la femme marocaine jouit de lopportunit de prendre part de faon plus active au dveloppement durable de la socit. a Les conditions du mariage La femme majeure dont le pre est dcd, peut contracter mariage sans lintervention du tuteur et le consentement de la future pouse est assorti de sa signature au bas de lacte de mariage dress par deux adouls. Obligation est faite aux poux de produire lors de la conclusion du mariage, un certificat mdical attestant quils sont indemnes des maladies contagieuses (MST). b Reprsentation lgale des enfants : La mre est pour la premire fois investie de la tutelle lgale mais cette tutelle est conditionne car elle nest admise faire valoir cette tutelle quen cas de dcs du pre ou sil est empch pour cause dalination mentale ou autre. De mme, elle est limite du fait que la mre ne pourrait aliner valablement les biens de ses enfants mineurs que si elle obtient au pralable, lautorisation du juge, gardien des intrts matriels des enfants mineurs. c Garde des enfants : Ce droit est partag galit durant le mariage. Mais aprs la dissolution de ce dernier ou en cas de divorce, la garde revenait en priorit la mre, la grande mre maternelle ou autre selon lordre tabli par la loi. Le pre occupant le 13 e rang. En 1993, tout en confirmant la priorit de la mre, la moudouana reconnat au pre la prminence dans ce domaine sur les autres titulaires potentiels de ce droit en particulier la grande mre maternelle. La loi dans le mme temps, permet lenfant de choisir le bnficiaire de sa garde : ds 12 ans pour le garon et 15 ans pour la fille. d Entretien des enfants : La pension alimentaire est charge du pre ou de la mre si le pre est insolvable et la mre fortune ou lorsquil sagit dun enfant naturel. Cette pension est fonction des ressources du dbiteur et des usages du milieu du bnficiaire. Labandon pcuniaire de la famille est rprim par le code pnal (art 479-480 : 1 mois 1 an de prison et amende de 200 2000 DH ou lune de ces deux peines). e Divorce : Les dispositions combines des articles 179 et 5 du code de procdure civile et 48 de la moudouana, font du juge le conciliateur oblig entre les poux en cas de msentente grave. La tentative de rconciliation constitue une tape judiciaire gracieuse indispensable. Do lautorisation du divorce par le juge ne peut avoir lieu que si la tentative de conciliation savre infructueuse. Dans ce cas le juge ordonne la consignation au tribunal dune caution en garantie des obligations pcuniaires quoi dcoulent de la dcision de divorce (pension alimentaire et don de consolation). f Cration dun conseil de famille : Larticle 156 bis prvoit auprs du juge, un conseil de famille pour lassister dans sa mission relative aux affaires familiales. Le conseil de famille assure larbitrage en vue de dissiper les discordes graves entre poux si le divorce, rpudiation sont craindre. Emet des avis en matire de mariage, dissolution, pension alimentaire, reprsentations lgales et procdures de statut personnel prvues par le code de procdure civile.

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B Nouvelles reformes : Mohamed VI a rvolutionn le statut de la femme marocaine qui va presque devenir lgale de lhomme. Ce nouveau code rapprochera la femme marocaine de la tunisienne libre et lloignera du monde algrien. Sur ce sujet sensible, qui fracture la socit marocaine entre traditionalistes et modernistes , le roi a tranch clairement en faveur de ces derniers. Le nouveau Code de la famille rgit quatre grandes priodes de la vie conjugale : avant le mariage, le mariage, le divorce et ses suites. Il nous faut les dcortiques pour mieux cerner les relles avances mais aussi les lacunes des propositions de la commission.

1 Avant le mariage :
Age du mariage, galit sans concession. En effet, lge lgal du mariage qui tait de 15 ans jusqualors pour les filles, vient dtre fix 18 ans, consacrant ainsi lgalit entre sexes. Dornavant, un pre dsirant marier sa fille avant 18 ans, devra en formuler la demande auprs du juge du tribunal familial et justifier la ncessit de cette union. Quant les femmes deviennent majeures ! La fin de la tutelle (wilaya), consacre lentre de la femme dans le monde des adultes. Majeure, cette citoyenne 100%, jouira dsormais dune identit pleine et entire. A ce titre, elle pourra, ds sa majorit, tre matresse de ses choix, exercer sa propre volont et son libre consentement. Corollaire de cette majorit arrache de haute lutte, plus besoin de la signature du pre ou, si elle est orpheline, de son frre ou de son oncle pour se marier.

2 Le mariage :
Egalit des droits et devoirs : Contract devant le juge du tribunal familial, et non plus devant ladoul ce dernier se voyant relguer au rang de simple rdacteur jusqu prsent, le mariage tait dfini comme un contrat lgal par lequel un homme et une femme sunissent en vue dune vie conjugale commune et durable , place sous la direction du mari Dornavant, la formule propose parle dun contrat lgal par lequel un homme et une femme consentent sunir en vue dune vie conjugale commune et durable et ce, sous la direction des deux poux . Le changement de formule, lourd de consquences, institue de fait, une galit de droits et de devoirs entre conjoints. Quest-ce dire des Droits et des devoirs, pour lun comme lautre Cen est fini de la notion dobissance de lpouse au mari . La notion dautorit ou de soumission tombe. Dornavant, la femme a droit la parole, tre inform des dcisions engageant le couple ou les enfants. Consquence immdiate de cette nouvelle philosophie galitaire, la suppression du devoir de prise en charge pour lpoux (lpouse ne pourra plus invoquer cette raison comme motif de divorce). On parle dornavant de responsabilit mutuelle . Deux chefs pour une mme famille Les deux conjoints sont dornavant responsables, au mme titre. Ainsi, la bonne marche du foyer, tout comme lducation des enfants, incomberont M. et Mme. Du partage des biens Autre nouveaut, linstitution du rgime de la communaut pour les biens acquis pendant le mariage. Le rdacteur a introduit la possibilit pour les poux de se mettre daccord, dans un document spar de lacte de mariage, sur la rpartition des biens acquis au cours de leur union. Le but de cet acte spar est de dfinir un cadre pour la gestion et la fructification des biens acquis durant le mariage . Ainsi, pour la premire fois, une femme pourra

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rcuprer, en cas de divorce, les biens quelle aura achets. Tout le problme sera de prouver qui a acheter quoi. Or, lavant-projet voque, en labsence daccord, le fait de recourir pour le juge aux moyens gnraux de preuve, tout en prenant en considration le travail de chacun des poux et les efforts quil a accomplis en vue du dveloppement des biens de la famille . Mais quest-ce que cela signifie ? titre dexemple, le juge considrera-t-il le travail de la femme au foyer comme une contribution lenrichissement du couple ? Rien nest moins sr, puisquen parlant de moyens gnraux de preuve , il est ici clairement fait rfrence au Dahir des Obligations et Contrats (DOC). Or, ce dernier ne parle pas de contribution morale mais seulement matrielle. La rgle tant quun justificatif, une facture ou un tmoin doit tre produit pour chaque somme suprieure 250 DH. Ainsi, tout reposerait sur la bonne volont de monsieur mettre au nom de madame certains biens acquis, pour que celle-ci, dans le cas o elle na pas de ressources propres, puisse les garder aprs le divorce. Le polygamie toujours de mise Interdite ou pas ? En fait, ni lun ni lautre. Disons que cette atteinte flagrante la dignit de la femme va se trouver soumise des conditions draconiennes telles, que sa pratique en sera rendue difficile. Tout dabord et dans tous les cas de figure, le polygame devra en demander lautorisation au juge des Affaires familiales. Autorisation qui lui sera donne sil arrive prouver la ncessit quil a de prendre une seconde pouse ou si le juge tablit quil a les moyens dentretenir les deux pouses, et donc de garantir chacune tous ses droits, dont lgalit de traitement, la pension alimentaire et le logement. La polygamie est galement interdite si le mari sest engag, lors du mariage, ne pas le faire. Ces conditions prcites visent donc mettre un srieux frein une pratique, dj tombe en dsutude. Quoi quil en soit, si lpoux indlicat est exigible la polygamie, le juge est tenu de justifier lautorisation quil a accord. Cette dcision nest pas susceptible de recours. Le rdacteur, voulant limiter autant que possible le recours cette pratique anachronique, a cependant prvu une procdure stricte. Entre autres, la convocation par le juge de la premire pouse comme de la future afin de les informer de leurs nouvelles destines. Lpouse originelle peut alors demander le divorce pour prjudice subi et lobtiendra assorti dun montant correspondant ses droits et ceux de ses enfants.

3 Le divorce :
Quand lhomme veut divorcer : Il peut quand il veut, et cela sappelle encore rpudiation. Changement notable, ce nest pas vers un adoul quil doit se diriger, mais vers un tribunal et ce sera au juge de donner lautorisation pour que lacte de divorce soit consign par des adouls. Avant de statuer, le juge doit imprativement convoquer lpouse pour une tentative de rconciliation mais il nest aucun moment mentionn que le mari doit justifier sa demande de rpudiation. Dans la nouvelle version, lhomme se voit oblig de sacquitter de tous les droits dus lpouse et aux enfants, avant lenregistrement du divorce, et sil nen a pas les moyens, il devra renoncer la rpudiation. Quand la femme veut divorcer : Pour la femme, il nest toujours pas question de rpudier son mari sauf si le droit doption (al isma) a t stipul sur le contrat de mariage. Donc, si la femme a le droit doption ce qui est donc exceptionnel elle peut elle aussi sadresser au juge, qui essaiera de rconcilier les deux conjoints. Si la tentative de rconciliation choue, le tribunal autorise lpouse demander la consignation du divorce et statue sur ses droits et ceux de ses enfants stipuls dans larticle 84. Quels autres recours a lpouse en cas de volont de sparation ? Les mmes quavant, et cest toujours aussi compliqu : pour avoir son divorce, il faut quil y ait prjudice. Lequel ? L aussi, flou total : Est considr comme prjudice justifiant le divorce tout acte ou comportement infamant manant de lpoux ou contraire aux bonnes

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murs portant un dommage matriel ou moral lpouse la mettant dans limpossibilit de continuer la vie conjugale , dit-on dans larticle 94. Le harclement moral est-il un comportement infamant ? Le viol conjugal ? Lalcoolisme ? La violence ? Rien nest prcis, dautant plus que plus loin, et l aussi rien na chang, la femme est dans lobligation de prouver quil y a eu prjudice. Sauf que, et il est important de le signaler, la proposition a quand mme ouvert une brche : il est stipul clairement que dans le cas de limpossibilit de prouver le tort, lpouse peut recourir la procdure de dsunion (Chiqaq), qui lui permet de ne pas avoir prouver quoi que ce soit mais de se dire dans limpossibilit de continuer de vivre avec son mari. Dans quels autres cas la femme peut-elle demander le divorce ? En cas de manquements une des conditions stipules dans le contrat de mariage par les deux conjoints (la polygamie par exemple) et autre nouveaut de taille avance dans le projet, lpouse ne peut demander le divorce pour dfaut dentretien que si elle-mme est dans lincapacit financire. Logique, puisque le nouveau texte la consacre dfinitivement comme un tre majeur capable de se prendre en charge elle-mme et que de ce fait, elle nest plus dpendante moralement et financirement de son mari. Le divorce consensuel : Les conjoints ont se prsenter devant un juge et lui faire part de leur volont de rompre leur union sacre. Il essaiera alors, pour la forme, de les rconcilier, et si sa tentative ne marche pas, il enregistrera le divorce. Reste que le divorce consensuel moyennant compensation est maintenu. Ce qui signifie, de ce fait, quon continue reconnatre lhomme le droit de monnayer la demande de divorce de sa femme. Quant elle, elle continuera payer le prix fort pour sa libert. Seul changement dans lhistoire : si la femme nest pas daccord sur la somme demande par le mari qui peut atteindre des millions , elle peut en rfrer au tribunal, qui, lui, valuera la contrepartie du divorce en fonction du montant de la dot, de la dure du mariage, des raisons justifiant la demande du khol . Sauf quune fois de plus, si le mari nest pas daccord sur la somme propose par le tribunal, il peut toujours se rtracter et refuser le divorce.

4 Aprs le divorce :
Un habitant dcent et correspondant leur niveau de vie doit tre obligatoirement assur la mre et ses enfants avant lenregistrement du divorce. La commission a dcidment tenu ce que lintrt de lenfant soit pris en considration. Et pour preuve : A la sparation de ses parents, lenfant ayant lge de 15 ans rvolus, a la possibilit de choisir dtre confi soit son pre soit sa mre et ce, quil soit fille ou garon. Grande rvolution pour les mres divorces : la femme conserve la garde de son enfant mme aprs son remariage. En effet, son remariage nentrane pas la dchance de son droit de garde. Paternit : Si la fiance donne des signes de grossesse, lenfant est rattach au fianc, pour rapports sexuels par erreur . Pour que lenfant soit rattach au fianc, il faut que les familles des fiancs soient au curant des fianailles de leurs rejetons, quil soit tabli que la fauteuse est tombe enceinte lors de la priode des fianailles et que le fauteur reconnaisse avoir sem des grains damour dans le ventre de sa promise. Dans le cas contraire, et grande nouveaut, celle-ci peut recourir aux moyens de preuve lgale pour prouver sa filiation. Hritage : une brche est ouverte En effet, la proposition veut que les petits-enfants du ct de la fille hritent de leur grandpre au mme titre que les petits enfants du ct du fils. MRE : Marocains Ressortissants Etrangers : Vers un mariage civil ?

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La rforme de la Moudouana prvoit en effet que les MRE peuvent conclure leur mariage en conformit avec les procdures administratives locales . Seule contrainte : la prsence de deux tmoins musulmans. Quest ce dire ? Pour que le mariage soit valide, le jeune couple disposera de 3 mois pour dposer une copie de lacte auprs des services consulaires dont relve la circonscription o lacte a t conclu ou, sil ny a pas de consulat, envoyer cette copie au ministre des Affaires Etrangres. Adouls : Les nouveaux aides judiciaires La cration rapide des tribunaux de famille et la mise en place dune formation spciale pour ces juges des affaires familiales est plus que jamais mise en avant dans le cadre de la rforme. Or, la principale fonction des adouls tait de juger de la conformit des actes la charia. Ainsi les rfrentiels religieux demeurent mais en instituant des tribunaux, certains estiment que lon passe dune prgnance du religieux une scularisation douce. Pour dautres encore, les adouls ne seront plus que des aides judiciaires, de simples excutant en charge de la rdaction des actes. Lavenir et lapplication de ce nouveau code nous le diront. B Permanence du droit musulman classique :

1 Traits caractristiques de la moudouana :


Famille : La seule famille lgitime, reconnue et protge par le droit positif se rduit la famille lgitime fonde sur les liens de sang ; ce qui revient exclure de la famille, les enfants naturels et adoptifs. Filiation naturelle : Lenfant naturel bnficie de droits importants dans le cadre des lgislations europennes, ce qui rapproche son statut de celui de lenfant lgitime. La moudouana ne rattache pas pour sa part, lenfant son pre et aucun des effets dcoulant normalement de la filiation lgitime. Cest dire que lenfant naturel ne peut ni se prsenter la succession ni rclamer quoi que ce soit son pre. Les autres effets de la filiation sont aussi exclus : droits et devoirs du pre envers lenfant, droit de rechercher le pre. La seule concession faite par la moudouana aux naissances irrgulires, concerne les rapports de lenfant avec sa mre : la filiation illgitime rattache lenfant sa mre comme la filiation lgitime en raison du lien naturel art 83 alina 2. Adoption : En droit marocain, lenfant adoptif nest pas li ses parents adoptifs par les liens di sang. Ladoption na aucune valeur juridique et nentrane aucun des effets de la filiation. Cette position de principe est lgrement attnue par une pratique qui consiste par testament disposer librement dune partie de ses biens (limit au tiers disponible) en faveur de lenfant adopt : cest ce que lon appelle ladoption de rcompense ou testamentaire. Kafala ou prise en charge des enfants abandonns : Est considr comme susceptible de bnficier des faveurs de la loi, lenfant qui na pas atteint 18 ans et qui se trouve : - Ns de parents inconnus, et avoir t retrouv en un lieu quelconque. - Etre orphelin et ne disposant pas de moyens lgaux de substance. - Avoir des parents incapables den assurer protection et ducation pour des raisons de force majeure indpendantes de leur volont. Avoir des parents dissolus nassumant pas leur responsabilit de protection et dorientation en vue de les conduire dans la bonne voie.

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La kafala des enfants dclars abandonns par jugement est confie soit des institutions publiques charges de la protection de lenfance ou des organismes de caractre social reconnus dutilit publique, soit des poux musulmans maris depuis au moins 3 ans et remplissant les conditions de moralit, sant et de solvabilit. Ces entits ou personnes bnficiaires de la kafala, sont tenus de par la loi, de veiller lexcution des obligations relatives la protection de lenfant abandonn en assurant son ducation et en subvenant ses besoins essentiels jusqu ce quil atteigne lge de 20 ans. Dissolution du mariage (se reporter aux dispositions prvues par la moudouana dernire mouture). Dvolution successorale : - Le part hrditaire de la fille est de moiti infrieure celle du garon. - De mme, les droits successoraux de la mre suite au dcs de lun de ces enfants sont souvent infrieurs ceux du pre. - La part de la veuve ne dpasse pas de moiti la part dvolue au veuf.

2 Evolution du domaine dapplication du droit musulman :


Aujourdhui ce nest plus la doctrine mais la loi positive qui constitue la principale source du droit musulman. Au Maroc, notre code de nationalit de 1958, tout en rservant le cas des isralites marocains a dcid que le code du statut personnel rgissant les marocains musulmans sapplique tous les nationaux. Le champ dapplication du droit musulman tend de plus en plus stendre tous les nationaux, abstraction faite de leur confession. Quant aux trangers rsidant au Maroc, sils sont de confession islamique, le dahir du 24 avril 1959 dcide que les trangers musulmans rsidant au royaume ne peuvent tre rgis que par la moudouana. Cest ce qui rsulte dune jurisprudence constante de la cour suprme. Les autres trangers qui ne sont pas de confession musulmane, restent soumis leur propre loi de statut personnel et cette loi trangre ne peut tre applique au Maroc que par des tribunaux marocains. Ainsi en matire successorale, de statut personnel et de droit familial, le droit musulman est une source essentielle de notre droit positif mais aussi une source dont le domaine dapplication sest largie. Seulement cette conclusion est moins vrai en ce qui concerne dautres matires (le droit des contrats, droit commercial ou la lgislation pnale) ou le droit musulman semble au contraire accuser une rgression au profit de la lgislation dite moderne. II Droit coutumier Source la plus vivante et qui traduit au mieux les besoins et aspirations des citoyens : elles procdent directement et spontanment des pratiques populaires. La coutume ou orf est une rgle de droit dcoulant dune pratique ancienne, dun usage qui stait prolong dans le temps. La coutume comporte donc un lment matriel : cest la pratique prolonge dans le temps et un lment psychologique : cest la croyance populaire au caractre obligatoire de lusage. La rgle se transmet de faon orale et cest pourquoi on prsente le droit coutumier comme un droit non crit. Dailleurs le DOC ou la moudouana se rfrent souvent la coutume, orf, us et coutumes et usages des gens de la rgion ou du milieu social dans lequel on vit. Dans toutes ces hypothses, cest la loi positive qui donne droit de cit la coutume. CHAPITRE II : SOURCES MODERNES Elles sont constitues par les dispositions qui manent du pouvoir lgislatif (lois stricto sensu) et les dispositions prises par le pouvoir excutif (les rglements).

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Avant denvisager ltude de ces dispositions, il faut prsenter sommairement la distinction du droit international et les sources du droit national. Sources du droit international : Il faut distinguer les sources formelles, les moyens auxiliaires de la dtermination des rgles de droit et autres sources du droit international. Sources formelles : Traits : la convention de vienne du 23 mai 1969 dfinit le trait comme tant un accord international conclu par crit entre Etats et rgi par le droit international. De plus en cas de conflit entre la lgislation international et interne, la supriorit du droit international sur la loi interne est reconnu unanimement par de nombreux pays. En droit marocain, le code de nationalit marocaine du 6 septembre 1958 affirme la supriorit du trait sur la loi interne. Coutume internationale : Rgle de droit non crite qui se forme spontanment et progressivement. Principes gnraux de droit : Ce sont ceux reconnus par les nations civilises. Ils sont de deux sortes : - Les principes communs aux ordres juridiques internationaux (cas du respect des droits de la dfense, caractre obligatoire des engagements). - Les principes gnraux propres au droit international (respect de lindpendance et de la souverainet de lEtat, bonne foi dans les relations internationales). Lquit : permet des Etats souverains de reconnatre au juge ou larbitre un pouvoir exorbitant, celui de statuer selon lquit. Moyens auxiliaires de dtermination des rgles de droit : Jurisprudence : Il sagit des solutions dgages par les juridiction internationales avec leur tte les dcisions de la cour international de justice dont les arrts bnficient dune grande autorit. Il sagira aussi des dcisions arbitrales et des jurisprudences nationales. Doctrine : Les opinions doctrinales exercent une influence certaine sur la formation et lvolution du droit des gens. Cette contribution se manifeste aussi bien au stade de la cration des rgles de droit quau niveau de leur interprtation et de leur mise en uvre par les juridictions internationales. Autres sources du droit international : Normes impratives : La convention de vienne dfinit la norme imprative (visent protger lhumanit contre des flaux tels que traite des esclaves, gnocide) comme une norme accepte et reconnue par la communaut internationale des Etats dans son ensemble, en tant que norme laquelle aucune drogation nest permise et qui ne peut tre modifie que par une nouvelle norme du droit international gnral ayant le mme caractre . Ce texte sanctionne par la nullit le trait conclu en violation dune norme imprative du droit international gnral. Actes unilatraux des Etats et organisations internationales : Il faut distinguer : Les actes unilatraux des Etat : un Etat peut prendre des engagements produisant effet dans le cadre du droit international. (Discours du ministre des affaires trangres, confrence de presse dun chef dEtat). Les actes unilatraux des Etats et organisations internationales : Il nexiste pas de lgislateur international habilit dicter des rgles juridiques gnrales simposant aux Etats. Mais les recommandations, rsolutions participent la formation des rgles de droit international.

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Sources du droit national : Il sagit dexaminer les rapports de la loi et du rglement sous lempire des diffrentes constitutions marocaines (section I) avant daborder des questions plus gnrales et relatives la force obligatoire de la loi (section II), au domaine dapplication de la loi dans le temps (section III) et enfin aux mthodes dinterprtation de la loi (section IV). I La loi et le rglement Le rgime marocain est dfini comme un rgime de monarchie constitutionnelle, dmocratique et sociale. La souverainet appartient donc la nation qui lexerce directement par voie de referendum et indirectement par lintermdiaire des institutions constitutionnelles. Cette dernire expression se rfre au parlement. De mme, est affirm le principe de sparation des pouvoirs lgislatifs et excutif. Le pouvoir lgislatif est attribu au parlement, le pouvoir rglementaire est dvolu au gouvernement. Lensemble de ces principes ont ts formellement affirme par les constitutions du 9 octobre 1992 et 7 octobre 1996. A Distinction de la loi et rglement en priode normale

1 Les organes comptents :


De qui mane la loi ? La loi est luvre du pouvoir lgislatif : la loi est vote par le parlement (art 45 de la constitution de 1996). Ce principe nest pas absolu, car il subit un certain nombre dexceptions. En effet dans deux cas, cest le pouvoir lgislatif lui-mme qui peut dlguer au pouvoir excutif le droit de lgifrer. La premire hypothse, prvue par larticle 45, apparat comme une dlgation volontaire de pouvoir. En vertu de cette disposition, le parlement peut autoriser le gouvernement pendant un dlai limit et en vue dun objectif dtermin, prendre par dcret des mesures qui sont normalement du domaine de la loi. Ces dcrets entrent en vigueur ds leur publication mais ils restent soumis au contrle du parlement qui sera ncessairement appel les ratifier lexpiration du dlai fix par la loi dhabilitation (ex : loi autorisant le transfert dentreprises publiques au priv : cette loi a habilit le gouvernement dans un dlai de 6 mois compter de sa publication au bulletin officiel, prendre par dcrets des mesures lgislatives telles que les modalits juridiques et financires des transferts et le rgime fiscal qui leur est applicable). La deuxime hypothse o la loi mane dun autre organe que le parlement rsulte de larticle 55 de la constitution : cest une dlgation du droit de lgifrer mais cest une dlgation qui joue de plein droit, de faon automatique. Ainsi dans lintervalle des sessions, le gouvernement peut de lui-mme et sans lautorisation du parlement, prendre des dcrets lois. Toutefois, ici aussi les dcrets lois ne peuvent tre pris quavec laccord des commissions parlementaires intresses et doivent tre soumis la ratification du parlement au cours de la session ordinaire qui suit. Il existe un troisime cas o la loi peut tre adopte par un autre organe que le parlement. Cest le cas o la loi mane directement du peuple la suite du rfrendum. En effet si le monarque peut toujours soumettre au referendum tout projet ou proposition de loi, il perd cette facult lorsque le texte aurait t adopt ou rejet la majorit des deux tiers des membres composant la chambre des reprsentants. Quatrime hypothse : larticle 27 de la constitution de 96 prvoit que le roi peut dissoudre les deux chambres du parlement ou lune delle seulement . Aprs cette dissolution, llection du nouveau parlement ou de la nouvelle chambre doit intervenir au plus tard dans les 3 mois qui suivent. Durant cette priode, larticle 72 alina 2 permet au roi dexercer

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pour pallier le vide outre les pouvoirs qui lui sont reconnus par la prsente constitution, ceux dvolus au parlement en matire lgislative . La constitution de 1996 au terme de larticle 107 a prvue que jusqu llection des chambres du parlement prvues par la prsente constitution, la chambre des reprsentants actuellement en fonction, continuera dexercer ses attributions notamment pour voter les lois ncessaires la mise en place des nouvelles chambres du parlement sans prjudice de larticle 27 . Cest ce qui sest dailleurs produit durant le mois doctobre 1997 : maintien du parlement bien que llection de la future chambre reprsentants ait t annonce pour le 14 novembre qui suit. De mme le roi peut tre conduit prendre en main lexercice du pouvoir lgislatif lorsque le mandat du parlement arrive normalement expiration. Si les circonstances politiques ne permettent pas de procder temps llection des deux nouvelles chambres, larticle 19 de la constitution permet au roi en tant que reprsentant suprme de la nation et garant de la prennit et de la continuit de lEtat, de prendre les textes lgislatifs ncessaires, au moins les mesures qui ne prsentent pas un caractre fondamental. De qui mane les rglements ? Ils manent exclusivement du pouvoir excutif, des autorits administratives. Il sagit de dispositions varies et dimportance ingale : - Au premier rang : le dahir de souverain - A un chelon intermdiaire : les dcrets du premier ministre. Ces actes sont parfois qualifis de dcrets gouvernementaux. - A un chelon infrieur, on rencontre les arrts ministriel ; il sagit de textes rglementaires pris par les membres du gouvernement. Les dahirs : Au terme de larticle 29 de la constitution de 96, le roi exerce par dahir les pouvoirs qui lui sont expressment rservs par la constitution. Par lemploi du terme dahir, il sagit de marquer la supriorit ou prminence des dcisions royales sur celles de la chambre des reprsentants, la supriorit du dahir sur la loi : il est le reprsentant suprme de ma nation ce qui signifie que les dputs ne peuvent prtendre tre les seuls reprsentants de la nation. Linstitution monarchique est hirarchiquement suprieur au parlement. Par consquent les dcisions royales (dahirs), ont juridiquement plus de valeur que les lois votes par le parlement. Les dcrets gouvernementaux et les arrts ministriels : Aujourdhui le premier ministre exerce le pouvoir rglementaire sous forme de dcrets quon appelle aussi dcrets gouvernementaux. Quand aux arrts, ils sont rservs aux dcisions administratives prises par les ministres et rarement par le premier ministre. En effet larticle 64 de la constitution de 1996 affirme expressment que le premier ministre peut dlguer certains de ses pouvoirs aux ministres. Les arrtes se limitent souvent assurer lexcution des rgles gnrales poses par le chef de lEtat et le premier ministre. Ils ne constituent pas directement des sources de droit.

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2 Le domaine lgislatif et rglementaire :


Il sagit de dterminer les matires qui sont de la comptence du pouvoir excutif et celles qui relvent de la comptence du pouvoir excutif. a Le domaine de la loi : Cette numration fournie par larticle 46 et accessoirement par dautres articles de lactuelle constitution, se regroupe autour des axes suivants :

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Droits politiques, conomiques et sociaux des citoyens Il sagit en premier lieu selon larticle 46 prcit de tous les droits individuels ou collectifs numrs au titre premier de la constitution. La constitution rserve la comptence exclusive du parlement un certain nombre de droits et ce pour mettre les droits individuels et garanties accordes au citoyen pour lexercice des liberts publiques labri de larbitraire ventuel du pouvoir excutif. Cest le cas de tous les droits politiques du citoyen (libert dexpression, de circuler, libert dassociation, de runion). Cest le cas aussi de tous les droits conomiques et sociaux du citoyen (droit lducation, au travail, la grve, et droit de proprit). En deuxime lieu, cest la loi qui rgit la situation du citoyen ayant la qualit de fonctionnaire (statut gnral de la fonction publique et statut des magistrats). La loi dtermine aussi les garanties fondamentales accordes aux fonctionnaires civils et militaires. En troisime lieu, le domaine lgislatif englobe des questions qui prsentent un grand intrt pour les citoyens au niveau des entits territoriales dcentralises (rgime lectoral des assembles et conseils des collectivits locales ainsi que la cration de collectivits locales nouvelles). Matires pnales, civiles et commerciales Les articles 45 et 46 de lactuelle constitution fixent comme suit la comptence lgislative : - Dtermination des infractions et peines qui leur sont applicables. - La procdure pnale. - Procdure civile. - Le rgime des obligations civiles et commerciales. Cette liste ralise un largissement apprciable des attributions du parlement et cette orientation se justifie par limportance des matires de droit pnal et de procdure pnales vis--vis des intrts de la personne poursuivie, de sa libert, de son honneur ou mme de sa vie. Cest pourquoi la constitution marocaine rserve au parlement la dtermination de toutes les infractions. Elle a aussi rang parmi les matires lgislatives, la procdure civile car il sagit de protger les droits et biens de lindividu dans le cadre du procs civil. Matires dordre conomique, financier ou social : Ce troisime groupe de matires lgislatives comprend : - La cration dtablissements publics (art 46). - Nationalisation dentreprises et transferts dentreprises du secteur public au priv (art 46). - Les lois cadres (art 46). - Lois de finances (art 50). - Lapprobation du projet de plan (art 50). - Le vote de la loi de finance qui est lune des principales attributions du parlement. La prsentation de la loi de finance est loccasion dun large dbat sur la politique poursuivie par le gouvernement dans les secteurs de la vie conomique. Ainsi conformment larticle 51 de la constitution, les propositions et amendements des dputs ne doivent pas conduire une diminution des recettes ou une aggravation des charges publiques. Les traits : Larticle 31 aprs avoir pos le principe gnral que cest le souverain qui signe et ratifie les traits, prcise que les traits engageant les finances de lEtat ne peuvent tre ratifis sans avoir t pralablement approuvs par la loi. Le parlement ayant la matrise des matires

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budgtaires et financires, il est naturel quil exerce un contrle sur les traits et les conventions internationales qui peuvent avoir des incidences financires : obligations qui entranent une charge effective ou une charge future ou bien rduction des ressources de lEtat. Lois organiques : Soumises par larticle 58 une procdure spcifique et surtout au contrle obligatoire du conseil constitutionnel. Lintervention de ce dernier se justifie par le fait que cest la constitution elle-mme qui dcide que certaines de ses dispositions seront prcises ou compltes par des lois organiques. Rvision de la constitution : Linitiative de la rvision appartient la fois au roi, la chambre des reprsentants et aussi depuis 1996 la chambre des conseillers (art 103). b Le domaine du rglement : Au terme de larticle 29 de la constitution de 1996, le roi exerce par dahir les pouvoirs qui lui sont expressment rservs par la constitution. La comptence royale prsente donc un caractre exceptionnel. A loppos, cest le premier ministre qui exerce en vertu de larticle 63 le pouvoir rglementaire. Il a dsormais une comptence de droit commun. c Sanctions du partage des comptences : La distinction dun domaine rserv au parlement et dun domaine rserv au gouvernement risque dentraner des conflits entre les deux pouvoirs. Les membres de la chambre des reprsentants et de la chambre des conseillers peuvent dposer des propositions de loi ou des amendements qui empitent sur le domaine rglementaire. De leur ct, les projets gouvernementaux sont susceptibles de porter atteinte au domaine lgislatif. Seulement les constitutions marocaines successives, nont envisages que la premire hypothse en prvoyant une technique procdurale permettant de dfendre le domaine rglementaire contre les empitements du pouvoir lgislatif. Larticle 53 permet au gouvernement dopposer lirrecevabilit toute proposition ou amendement qui nest pas du domaine de la loi. Une fois cette exception souleve, la discussion du texte doit tre normalement suspendue. Mais si la chambre des reprsentants ou des conseillers maintient sa position estimant que la matire est bien une matire lgislative, le diffrend est tranch par le conseil constitutionnel dans un dlai de 8 jours la demande du parlement ou du gouvernement. Cette procdure permet au gouvernement de contrecarrer tout dbordement sur son domaine rglementaire.

3 Lautorit de la loi et du rglement :


Il sagit de savoir dans quelle mesure la loi et le rglement simpose aux particuliers et aux tribunaux. Il faut cet gard distinguer les deux catgories de texte : - En ce qui concerne les lois, il sagit de vrifier si elles sont conformes ou non la constitution. Cest le problme du contrle de constitutionnalit des lois. - Pour ce qui est des rglements, il est ncessaire de vrifier sils sont ou non, conformes la loi. Cest le problme du contrle de la lgalit des rglements. a Le contrle de la constitutionnalit des lois : Il faut vrifier si les lois sont conformes ou non la constitution et quel est lorganisme habilit effectuer ce contrle. Les tribunaux ordinaires ne sont pas habilits se prononcer sur la constitutionnalit dune loi ou dun dcret (article 25 alina 2 du code de procdure civile du 28 septembre 1974). En effet le rle des tribunaux ordinaires se limite interprter la volont du lgislateur et non vrifier si le parlement a ou non respect la constitution. De plus compte tenu de ses

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incidences, le contrle de la constitutionnalit des lois, ne peut tre exerc que par une juridiction suprme ou cour constitutionnelle habilit annuler la loi inconstitutionnelle. Au Maroc, ce contrle de la constitutionnalit est conu de faon trs restrictive. Cest ce qui rsulte de lexamen des dispositions du dahir du 9 mai 1977 portant loi organique relative la chambre constitutionnelle de la cour suprme. Prcisons que deux sries dattribution, ne mettent pas en cause la constitutionnalit de la loi. - Cest le cas du contentieux de llection des reprsentants de la nation : lecteurs et candidats sont recevables contester une lection. - Le contrle de la rgularit des oprations du referendum. b Elargissement des attributions de la juridiction constitutionnelle dans le cadre des rvisions constitutionnelles de 1992 1996 : La juridiction constitutionnelle est linstrument par lequel lEtat de droit assure la conformit des lois, expression la constitution. Le contrle de la constitutionnalit des lois garanti le respect des principes, droits et liberts consacrs par la constitution, fondement du mandat donn par les citoyens leurs reprsentants au parlement, en vue ddicter des rgles juridiques, pnales, civiles. La rvision constitutionnelle de 92 a donc triplement innov sur 3 points : 1er point : Larticle 78 de lactuelle constitution dispose quil est institu un conseil constitutionnel. Larticle 79 prcise que ce conseil comprends 6 membres dsigns pour 9 ans et 6 membres dsigns pour la mme dure, moiti par le prsident de la chambre des reprsentants moiti par le prsident de la chambre des conseillers aprs consultation des groupes ; chaque catgorie de membres est renouvelable par tiers tous les 3 ans. Le prsident du conseil constitutionnel est choisi par le roi parmi les membres quil nomme et son mandat ainsi que celui des membres du conseil constitutionnel nest pas renouvelable. 2e point : Attributions du conseil constitutionnel : Exerce les attributions qui lui sont dvolues par la constitution ou par des dispositions de lois organiques. Statue sur la rgulation de llection des membres des deux chambres constituant le parlement et sur la rgularit des oprations du referendum. Approuve les lois organiques et rglements tablis par les deux chambres. Les lois ordinaires sont soumis son contrle tant quelles nont pas ts promulgues par le roi car lacte de promulgation purge les loi de tout vice et exclu tout contrle constitutionnel. La loi organique permet aux prsidents des deux chambres et au premier ministre (acteur privilgi du processus lgislatif) le droit de prsenter au conseil, des observations au sujet de la question dont est saisi le conseil. Le renvoi dune loi au conseil constitutionnel a comme consquence de suspendre immdiatement le dlai de 30 jours imparti lopration de promulgation. Enfin les dcisions du conseil sont dfinitives, inattaquables, et opposables aux pouvoirs publics. 3e point : Jurisprudence du conseil : A rendu plthore de dcisions relatives au contentieux lectoral ou contrle de lois organiques. Il en ressort un contrle sexerant sur les textes lgislatifs au stade de leur laboration. c Le contrle de la lgalit des rglements : Les tribunaux peuvent ils vrifier la conformit dun texte rglementaire la loi ? Au Maroc, il existe pour ce faire, le recours pour excs de pouvoir (procd direct de contrle de la lgalit : dans les deux mois qui suivent la publication dun rglement, un particulier peut le soumettre la juridiction administrative et demander son annulation pour illgalit : si le tribunal lui donne raison, le texte sera annul). Dans cette perspective, est il concevable de soumettre les dahirs (manent du pouvoir rglementaire du roi) au contrle juridictionnel ? Ou faut il exclure tout contrle

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juridictionnel sur les dcisions royales, le roi ntant pas une simple autorit administrative ? La jurisprudence de la CS est constante : il nexiste aucune disposition constitutionnelle qualifiant le roi dautorit administrative et par consquent, comme il nest pas une autorit administrative, ses dcisions ne sauraient faire lobjet dun contrle juridictionnel. Cela se justifie par la notion traditionnelle dautorit royale la fois temporelle et spirituelle, incompatible avec celle dautorit administrative pouvant agir arbitrairement. Toutefois il est possible dadresser au roi un recours gracieux pour quil rvise lui-mme les dahirs. B La confusion de la loi et du rglement en priode exceptionnelle :

1 Motifs et effets de la proclamation de lEtat dexception :


Il sagit dun danger, dun pril dordre intrieur (vnements graves pouvant remettre en cause le fonctionnement des institutions constitutionnelles) ou extrieur (intgrit territoriale nationale menace). Au niveau des rvisions constitutionnelles de 92 et 96, larticle 35 ramnag dispose que ltat dexception nentrane plus dissolution de la chambre des reprsentants .

2 Les incidences des pouvoirs exceptionnels sur lexistence de la constitution :


La constitution subsiste malgr ltat dexception et larticle 35 accorde au souverain une comptence gnrale la fois limite et indtermine, ce qui lui permet de suspendre toute rgle de droit, mme constitutionnelle.

3 Ltat dexception et la distinction de la loi et du rglement :


A la faveur des nouvelles dispositions constitutionnelles, la confusion de la loi et du rglement sera avec le maintien du parlement limite et ponctuelle. II Force obligatoire de la loi A Entre en vigueur de la loi : Marque par deux formalits : Promulgation de la loi : Ne concerne que la constitution elle-mme et les lois votes par le parlement. Cest lune des attributions du chef de lEtat qui promulgue la loi dans les 30 jours qui suivent la transmission au gouvernement de la loi dfinitivement adopte. Il sagit de constater dans un dlai de rigueur fix 30 jours que la loi a t rgulirement vote par le parlement et ordonner lexcution de cette loi. Publication : Concerne les lois et les rglements. La publication simpose car il faut mettre les particuliers en mesure de connatre les textes lgislatifs et rglementaires. Cest la maxime nul nest cense ignorer la loi . Au Maroc il nexiste pas de texte rglementant la publication si ce nest des dispositions lgales et une jurisprudence bien tablie. www.COURS-FSJES.blogspot.com

1 Publication des textes est-elle obligatoire ?


Bien quexiste le bulletin officiel du royaume du Maroc, aucune disposition gnrale, lgale ou rglementaire na impos la publication au BO des textes marocains. La jurisprudence de la cour suprme dcide que la publication est une condition ncessaire pour quune loi ou rglement devienne obligatoire et soit opposable aux particuliers. Cest pourquoi la cour suprme estime que le bulletin officiel du gouvernement constitue la seule garantie pour porter la connaissance de tous, les textes lgislatifs. Il est de plus impossible pour les tribunaux dappliquer les textes dont ils nont pas pris connaissance au pralable travers la publication au BO.

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2 Modalits de la publication :
a Procd normal de publication : Linsertion des textes au bulletin peut soulever 3 sries de difficults : Problme de dlais : Les textes publis entrent en vigueur le mme jour dans lensemble du royaume. En principe, une loi ou un rglement est excutoire ds sa publication au bulletin officiel. Problme des erreurs commises au BO : Cest le problme de savoir sil faut donner la prfrence au texte originairement publie ou bien celui qui t rectifi ? Les rectificatifs sont dangereux car ils ont un effet rtroactif : la rectification simpose aux particuliers et tribunaux, le jour o le texte originaire a t publi. Publication des textes en plusieurs langues : Le bulletin officiel comprend trois ditions en langue arabe et une dition de traduction officielle ce qui peut entraner des divergences entre les deux catgories de texte. Seul le texte arabe prvaudra et simposera aux tribunaux (la langue officielle tant larabe : prambule de la constitution). Par contre si la loi ou rglement est publi dabord en franais et que le texte arabe ne voit le jour quau bout dun certain temps, il faut dterminer la date dentre en vigueur de la loi. Cest le premier texte publi qui dtermine la date dentre en vigueur de la loi ou du rglement conformment au principe selon lequel les lois ont un effet immdiat. b Procd exceptionnel de publication : - Depuis longtemps les tribunaux marocains ont dcid quune loi ou rglement peut tre excutoire dans lensemble du royaume sans avoir fait lobjet dune publication au bulletin officiel. Il suffit que le texte ait t port la connaissance du public par un procd quelconque : insertion dans la presse, annonce par radiodiffusion, dclaration ou ordre du roi qui a valeur et force de loi. Toutefois, pour avoir force contraignante, il est prfrable que ces principes soient noncs par un texte ou rglementaire. - La mise en vigueur dune loi peut tre retarde jusqu une certaine date. B Abrogation de la loi : Article 474 du DOC les lois ne sont abroges que par des lois postrieures lorsque celles-ci lexpriment formellement ou quand la nouvelle loi est incompatible avec la loi antrieure .

1 Abrogation expresse :
Suppose que le texte nouveau en des termes formels, dcide que telles dispositions antrieures sont abroges. Labrogation peut tre globale ou partielle. Labrogation partielle qui est la plus frquente, laisse subsister une partie de la lgislation antrieure (cas de la loi du 25 dcembre 1980 qui a reform en partie la lgislation sur les loyers). Labrogation globale prsente un caractre exceptionnel et intervient loccasion de grandes reformes ou la suite dun grand mouvement de codification (dahir du 26 novembre 1962 qui a institu le code pnal qui nous rgit actuellement).

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2 Abrogation tacite :
Cest lhypothse ou une loi nouvelle prvoit des rgles incompatibles avec celles qui figuraient dans un texte antrieur. Il est donc pas possible dappliquer au mme moment deux textes contradictoires. On en dduit que la loi rcente a implicitement abrog la loi ancienne.

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3 Abrogation par dsutude :


Une loi qui a cess de sappliquer ou qui nest plus respecte par les particuliers est-elle pour autant abroge ? Cela revient se demander si une loi peut tre mise en chec par une coutume ou un usage contraire ? Le droit marocain interdit le recours ce procd car la loi prime sur la coutume et celle-ci ne peut constituer une base solide pour assurer la scurit des transactions. Larticle 475 est clair la coutume et lusage ne sauraient prvaloir contre la loi lorsquelle est formelle. Ce qui veut dire que les lois impratives restent en vigueur mme si elles ont cess de sappliquer depuis un certain temps. III Application de la loi dans le temps : A Principe de la rtroactivit des lois nouvelles : Le principe de non rtroactivit se justifie par des considrations de scurit et de justice. Quand deux personnes, dcident dtablir une convention, elles tiennent compte de la loi en vigueur en ce moment prcis. Si par suite intervient une reforme lgislative qui sapplique cette transaction, cela reviendrait bouleverser les prvisions de la rgle de droit : assurer et stabilit et scurit des rapports sociaux. Ce principe de non rtroactivit des lois est un principe constitutionnel qui sauf dans de rares hypothses semble simposer de faon absolue.

1 La non rtroactivit conue comme rgle relative :


- Caractres du principe de la non rtroactivit : Jusqu lentre en vigueur de la constitution de 1962, de nombreux dahirs ont produits des effets dans le pass (dahir du 29 octobre 1959 relatif laffaire des huiles nocives). - Exceptions au principe : Aprs lavnement de la premire constitution, le droit marocain cartait le principe de non rtroactivit. Ces exceptions taient frquentes surtout en matire pnale. Par exemple, la rgle de la rtroactivit de la loi pnale la plus douce, est formule par larticle 6 du code pnal : lorsque plusieurs lois ont t en vigueur entre le moment o linfraction a t commise et le jugement dfinitif, la loi dont les dispositions sont les moins rigoureuses, doit recevoir application . De mme il en va dans lhypothse inverse, celle o une loi pnale plus rigoureuse est dclare dapplication rtroactive : cest ce qui a t dcid loccasion du procs des huiles nocives. Cest pourquoi le roi Mohamed V a dict un dahir rtroactif rigeant les falsifications de denres alimentaires en crime contre la sant de la nation, crime passible de la peine de mort. Ce dahir a t dclar applicable mme aux infractions commises avant son entre en vigueur.

2 La non rtroactivit conue comme une rgle absolue :


Larticle 4 de lactuelle constitution prvoit expressment que la loi ne peut avoir deffet rtroactif. Ce principe simpose tous les organes de lEtat. Il a donc un caractre absolu, en sens quil doit tre respect par les 3 organes de lEtat. Toutefois, il semble permis dcarter ce principe chaque fois que des considrations de justice, de scurit ou dordre social ne sont pas susceptibles dtre compromises (cest le cas des lois qui abrogent rtroactivement ou qui annulent les textes antrieurs pris par une autorit illgitime). B Le principe de leffet immdiat des lois nouvelles : Il sagit denvisager les situations en cous de constitution ou dexcution. Cest le cas dune vente temprament. Si la loi rgissant les paiements chelonns dans le temps vient changer, faut il maintenir la loi ancienne ou appliquer immdiatement la loi nouvelle ? Au Maroc comme en France, il nexiste aucun texte densemble donnant une rponse ce problme.

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1 Signification du principe :
La loi nouvelle est destine sappliquer immdiatement en se substituant la loi ancienne qui na plus de raison dtre. La loi nouvelle sapplique aux situations qui se crent aprs son entre en vigueur et elle sapplique aussi aux effets futurs des situations anciennes. De faon gnrale, deux argument justifient ce principe : - La loi nouvelle est prsume meilleure que la loi ancienne. - Il faut assurer lunit de la lgislation en vitant de faire coexister deux lois (nouvelle et ancienne).

2 Drogations au principe de leffet immdiat de la loi nouvelle :


Leffet immdiat de la loi nouvelle peut tre cart par une disposition formelle, le lgislateur estimant souhaitable de retarder lapplication du nouveau texte. Une autre exception concerne la matire des contrats. Une loi nouvelle ne doit pas produire effet lgard des contrats en cours et bouleverser les prvisions lgitimes des parties. IV Linterprtation de la loi La loi est rdige en termes gnraux mais doit tre applique des cas particuliers : pour savoir si telle situation entre dans les prvisions de la loi, il faut linterprter. A Protagonistes de linterprtation : Cette tache est dvolue aux tribunaux car les solutions jurisprudentielles et les options doctrinales, jouent en la matire un rle essentiel.

1 La jurisprudence :
Les juridictions du royaume ont pour mission dappliquer la loi dans les affaires qui leur sont soumises. Pour cela, elles se livrent un travail danalyse et dinterprtation des dispositions lgales et rglementaires. Cette interprtation jurisprudentielle ne produit effet que dans le cadre dune instance donne et pour rsoudre un litige spcifique. Ce qui signifie que le mme tribunal ou les autres juridictions, dans des procs ultrieurs peuvent donner une interprtation diffrente. Il reste que linterprtation dgage par les magistrats peut finir par avoir une porte gnrale et cest le cas quand les solutions jurisprudentielles se rptent constamment. Enfin, reste prciser que la cour suprme qui se trouve au sommet de la hirarchie judiciaire, est charge dassurer lunit dinterprtation de la rgle de droit.

2 Doctrine :
Est constitue par les travaux densemble des juristes qui participent la formation, interprtation et volution du systme juridique. Le dbat entre les auteurs ayant des points de vue divergents sur un mme point de droit, peut orienter le lgislateur au stade de llaboration des textes et les tribunaux au niveau de linterprtation des rgles de droit. Les opinions dfendues peuvent avoir une grande autorit et donc influencer lvolution de la jurisprudence. B Mthodes dinterprtation de la loi :

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1 Mthode exgtique :
Les juristes du 19e sicle ont adopts cette mthode (interprtation attache aux textes) qui sefforce de dgager la volont du lgislateur. Ainsi sil sagit de linterprtation dun texte obscur, la recherche du texte sopre en utilisant les travaux prparatoires (tude des discussions qui ont prcd la vote de la loi), les prcdents historiques (rfrence utile quand le lgislateur sest inspir de la tradition) et lanalyse grammaticale et logique pour prciser le sens et porte de la loi.

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2 Mthodes modernes dinterprtation de la loi :


- Lcole de la libre recherche scientifique : il faut appliquer la loi quand elle a prvu le cas considr car la volont du lgislateur doit tre respect. Mais quand il n y a plus de loi, linterprte (le juge) devient crateur de la rgle de droit en sinspirant des donnes historiques, sociales, idales : il labore la loi par une libre recherche (parce que fonde sur les textes) scientifique (parce que fonde sur des donnes objectives). - Linterprtation historique ou volutive : - Quand la loi est ancienne, il faut interprter le texte de la loi en fonction des besoins de la socit au moment de cette interprtation. - Donc un mme texte va acqurir un sens nouveau pour rpondre aux ncessites actuelles et lvolution subie par la socit. Au Maroc, les tribunaux marocains sefforcent de fonder la solution dun litige sur un texte quitte linterprter dune faon trs extensive, pour ladapter au contexte social du moment. Enfin les juges marocains, sil nexiste aucune disposition lgale ou rglementaire, font volontiers appel aux principes gnraux de droit.

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LE SYSTEME JUDICIAIRE MAROCAIN


LEVOLUTION DU DROIT PRIVE MAROCAIN es textes les plus importants qui ont vu le jours concernent lorganisation judiciaire (dahir du 15 juillet 1974 qui fixe lorganisation judiciaire du royaume et dahir du 28 septembre 1994 qui approuvant le code de procdure civile) et visent amliorer le fonctionnement de la justice et simplifier la procdure. En plus de ces reformes, bien dautres de porte limite ont t adoptes (code de statut personnel 1993, code pnal 1982 et 1994). En effet depuis 1993, un certains nombre de reformes sont intervenues : - Reforme du droit judiciaire : Gnralisation de la collgialit au niveau des tribunaux de premire instance qui sigent avec 3 magistrats. Cest une collgialit rationalise car la loi distingue les affaires mineures de celles complexes : les premires sont confies un juge unique (affaires des mineurs, demandes qui tendent dclarer judiciairement une naissance ou un dcs, enqute suivie en matire daccidents de travail et de maladies professionnelles). Le dahir du 10 septembre 1993 a modifi et complt les dispositions du code de procdure civile : les tribunaux peuvent tre diviss en section, selon la nature du litige (civile, pnale, sociale, immobilire et de statut personnel) et chaque section peut instruire et juger toute affaire soumise au tribunal. De plus cette loi de 1993 a introduit des innovations qui tendent renforcer les garanties judiciaires et amliorer le fonctionnement du service judiciaire. (Procdure crite devant les TPI est la rgle). - Reforme du droit des affaires : Lenvironnement du droit est travers par des mutations profondes sur le plan conomique, politique et culturel. Le lgislateur marocain sest donc engag dans la voie de rformes globales et on peut citer plthore de lois et de codes : dahir du 25 dcembre 1992 relative aux obligations comptables des commerants, dahir du 1 aot 1996 formant code de commerce, refonte du droit des socits (loi 17-95 relative aux socits anonymes). On peut citer aussi loi relative la proprit industrielle (dahir du 15 fvrier 2000), loi sur la bourse des valeurs, loi relative au micro crdit.

I - Lorganisation judiciaire Ce terme dsigne lensemble des tribunaux et cours du royaume. Le terme tribunal est rserv des juridictions infrieures telles que le tribunal de premire instance (TPI). Par contre le terme cour sapplique aux juridictions suprieures telles la cour dappel (CA) et cour suprme (CS). Un certain nombre de personne interviennent dans le fonctionnement de ces juridictions : avocats, magistrats, greffiers, experts, adouls ; ce personnel fait partie de ce que lon appelle le corps judiciaire. www.COURS-FSJES.blogspot.com A Les juridictions : Au termes de larticle 1 du dahir du 15 juillet 1974 tel quil a t modifi et complt par la loi du 10 septembre 1993, lorganisation judiciaire comprend les juridictions suivantes :

1 Juridictions de droit commun :


Lune des innovations introduites par les textes de 1974 rside dans la gnralisation au niveau du premier degr de juridiction, du systme du juge unique. En effet depuis la rforme de 1993, seules les juridictions communales et darrondissement et exceptionnellement les TPI, sont des juridictions juge unique. En revanche les autres juridictions de droit comme (CA et CS) obissent la technique de la collgialit (concours de plusieurs juges).

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a Juridictions juge unique : Juridictions communales et darrondissement (JCA) Dots dattributions qualitativement limites mais qui couvrent des affaires pnales et civiles relativement tendues. Lorganisation de ces juridictions est compos dun juge unique, assist dun greffier ou dun secrtaire. La comptence de ces juridictions se rduit aux affaires mineures en matire civile (actions mobilires et personnelles dont la valeur nexcde pas 1000 DH) comme en matire pnale (infractions passibles uniquement dune peine damande). Les jugements rendus par les JCA ne sont susceptibles daucune voies de recours ordinaire ou extraordinaire. Les tribunaux de 1re instance sigeant juge unique : Sigent exceptionnellement juge unique pour connatre dun certain type de demandes (affaires des mineurs, demandes tendant dclarer judiciairement une naissance ou un dcs, procdures de conciliation en matire daccident de travail et maladies professionnelles). b Juridictions collgiales : Tribunaux de 1re instance : Sigeant en formation collgiale qui peuvent connatre de toutes matires sauf quand la loi attribue formellement comptence une autre juridiction. Le TPI a une comptence gnrale qui stend toutes les affaires pnales, civiles, immobilires, sociales, statut personnel et successoral. Co u r d a p p e l : En toute matire, laudience est tenue et les arrts rendus par trois magistrats. Sa comptence stend aussi bien aux appels des jugements des TPI que des appels des ordonnances. Cest un deuxime degr de juridiction, c'est--dire quelle examine une seconde fois les affaires dj juges en premire instance. La chambre criminelle de la cour suprme juge en premier et dernier ressort les infractions les plus graves : crimes. Cour suprme : Se trouve au sommet de la hirarchie ; La cour suprme comprend 6 chambres : civile, statut personnel et successoral, commerciale, administrative, sociale et pnale. Les audiences sont tenues et arrts rendus par cinq magistrats et la prsence du ministre public est obligatoire dans toutes les audiences. Les deux principales attributions de la CS : - Recours en annulation pour excs de pouvoir forms contre les dcisions de certaines autorits administratives. - Pourvois en cassation forms contre les dcisions rendues en dernier ressort par toutes les juridictions du royaume. La CS contrle la rgularit de toutes les sentences rendues au Maroc, et son rle se limite lexamen des questions de droit : vrifier si les tribunaux et cours dappel ont bien appliqu la rgle de droit.

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2 Juridictions spcialises :
Tribunaux administratifs : Sous contrle de la CS, se caractrisent par le systme de collgialit et par linstitution dun ministre public rellement indpendant par rapport au pouvoir excutif appel le commissaire royal de la loi et du droit. A une comptence gnrale en matire administrative ou pour les litiges qui mettent en cause ladministration. (Contentieux lectoral ou fiscal ) Juridictions de commerce : Dahir du 12 fvrier 1997 a prvu la cration des tribunaux de commerce et des cours dappel de commerce. Les tribunaux de commerce sont comptents pour connatre des actions relatives aux contrats commerciaux, aux effets de commerce,

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actions entre commerants loccasion de leurs activits commerciales, diffrends entre associs dune socit commerciale et ceux relatifs raison de fonds de commerce. La procdure est en la matire crite et le tribunal ne saurait rendre sa dcision sans avoir au pralable, rdig intgralement le jugement quil va prononcer. Quant aux cours dappel de commerce, elles connaissent des appels interjets contre les dcisions rendues en premier ressort par les tribunaux de commerce. Cour des comptes et cour rgionales des comptes : Cour des comptes est une juridiction comptable suprieure rgie par les articles 96 99 de la constitution actuelle et qui assure le contrle de lexcution des lois de finances et la rgularit des oprations de recettes et de dpenses des organisations soumis son contrle en vertu de la loi et en apprcier la gestion. Quant aux cours rgionales des comptes, elles assurent le contrle des comptes et de la gestion des collectivits locales et de leurs groupements. Juridictions dexceptions : - Haute cour de justice (article 88 92 de la constitution de 1996) : juge les membres du gouvernement qui ont commis des crimes et dlits dans lexercice de leurs fonctions. - Tribunaux militaires : qui comprennent le tribunal militaire permanent des FAR (juge les infractions commises par les militaires et cadres de larme comme la dsertion ou le vol, infraction contre la sret extrieure de lEtat) et tribunaux militaires en temps de guerre. B Corps judiciaires :

1 Les Magistrats :
Le dahir du 11 novembre 1974 prvoit que laccs au corps de la magistrature se ralise par voie de concours. Aprs un stage de deux annes, les attachs de justice qui ont subis avec succs lexamen de fin de stage peuvent tre nomms par dahir sur proposition du conseil suprieur de la magistrature. - Magistrat du sige : jugent et tranchent les procs qui leur sont soumis. - Magistrat du ministre public : magistrats du parquet qui reprsentent le pouvoir excutif.

2 Les auxiliaires de la justice :


Les auxiliaires directs : ce sont les greffiers (soccupent des audiences, des procdures commerciales, des faillites) et huissiers de justice (procdent aux notifications ncessaires linstruction des procdures, dresser les actes requis pour lexcution des ordonnances, jugements et arrts, remettre les convocations en justice) Les auxiliaires indirects : avocats, oukils judiciaires (assistent et reprsentent comme les avocats les parties et rdigent tous les actes de la procdure : mais ils ninterviennent que dans les matires qui relvent du chraa), dfenseurs agres, adouls (assurent le service de greffe et de notariat au regard des diffrents actes relatifs au statut personnel, familial et successoral et aux transactions sur les immeubles non immatriculs : reoivent aussi des dclarations et tmoignages). II La procdure proprement dite A Gnralits sur la procdure

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1 La procdure civile :
Le procs au Maroc est dirig par le juge lui-mme : on parle de procdure civile de type inquisitoire. Depuis 1974 avec la gnralisation du systme du juge unique au niveau du premier degr de juridiction, son rle est devenu prpondrant dans le cadre des juridictions

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populaires et des TPI. Devant cette juridiction, cest le juge qui prside le droulement de la procdure et mesures ncessaires en vue dinstruire laffaire.

2 La procdure pnale :
Laspect inquisitoire se manifeste au niveau des poursuites (action exerce par le magistrat du ministre public), de lenqute policire (investigations et enqutes prliminaires sont conduites par les membres de la police judiciaire qui recherche les auteurs et constatent les infractions) et de linstruction prparatoire (le juge dinstruction peut procder tous les actes dinformation quil juge utiles la manifestation de la vrit). Au cours de la dernire phase du procs quest le jugement, cest le systme accusatoire qui prvaut (le juge marocain interroge linculp mais ladversaire de la personne poursuivie ou ses avocats peuvent discuter tous les moyens de preuve. B Les principales voies de recours :

1 Lopposition :
Voie de recours dirige contre les jugements par dfaut, c'est--dire contre les dcisions rendues contre un plaideur qui na pas comparu et qui na pas t en mesure de prsenter son point de vue. Cest une voie de rtraction car on demande au tribunal de revenir sur son propre jugement.

2 Lappel :
Voie de rformation introduite devant une juridiction hirarchiquement suprieure celle qui a rendu le jugement attaqu. Lappel est de droit dans tous les cas qui ne sont pas formellement except par la loi (exceptions concernent les affaires de faible importance). Le dlai dappel est en rgle gnral, fix 30 jours compter de la notification du jugement, et 15 devant les tribunaux de commerce. Lappel produit un effet suspensif (le dlai dappel et lappel interjet dans le dlai lgal, sont suspensifs) et dvolutif (lensemble du dossier de laffaire est soumis la cour dappel qui est appele lapprcier dans tous ses aspects en reprenant lexamen des questions de droit et de fait).

3 Pouvoir en cassation :
Concerne toutes les dcisions rendues en dernier ressort par les juridictions du royaume. Form par les parties au procs et le dlai pour saisir la cour suprme est de 30 jours compter de la notification de la dcision. Les cas douverture sont : violation de la loi interne (mconnaissance ou fausse interprtation de la loi) ; excs de pouvoirs, incomptence, violation dune rgle de procdure ayant caus prjudice une partie, dfaut de base lgale ou de motifs (absence de motivation des dcisions rendues). Enfin, les effets du pouvoir : il na pas deffet suspensif (recours la cour suprme ne fait pas obstacle lexcution de la dcision attaque), ni deffet dvolutif (la cour rendra donc soit un arrt de rejet du pouvoir ou de cassation). C Dcisions de justice :

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1 Contenu des jugements et arrts :


Les dcisions de justice doivent tre motives : La premire partie comprend lexpos des motifs : motifs de droit (rpondre aux questions de droit qui mettent en cause linterprtation de la rgle de droit) et de fait (relatifs aux contestations purement matrielles). La seconde partie comprend le dispositif, c'est--dire la solution donne par le tribunal ou la cour au litige.

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2 Effets des jugements et arrts :


Force excutoire : Le plaideur qui a obtenu gain de cause peut faire appel au concours de la force publique pour faire excuter la dcision qui a t rendue. La copie du jugement ou de larrt quon lui dlivre doit reproduire la formule excutoire. Autorit de la chose juge : Il est impossible de remettre en cause les points qui ont t tranchs par la juridiction ; ces solutions sont dfinitivement acquises et ne peuvent donner lieu une nouvelle instance.

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LES DROITS SUBJECTIFS

es sources de ces droits peuvent tre soit des actes juridiques ou des faits juridiques.

Les Actes juridiques : Cest une manifestation de volont destine produire des effets de droit. Il faut distinguer : - Lacte unilatral : dont leffet juridique rsulte de la volont dune seule personne (ex : cas du testament par lequel une personne dispose pour la priode qui suit son dcs, dune partie de ses biens). - Lacte bilatral : cest le cas quand le rsultat juridique poursuivi dcoule de deux ou plusieurs manifestations de volont poursuivant le mme but, dans le cadre des contrats et conventions (article 19 du DOC). - Une autre distinction tient compte de la nature des prestations accomplies. - Actes titres onreux : chaque partie retire un avantage de lopration ralise (contrat de location dun local). - Actes titre gratuit : actes dsintresss qui se proposent de rendre service autrui (donation). Les Faits juridiques : Evnements auxquels la rgle de droit attache des consquences juridiques (cration, transmission ou extinction dun droit subjectif) qui nont pas t spcialement recherches. Le fait juridique peut tre un vnement purement matriel qui chappe la volont de lhomme (naissance, dcs, ou inondations, tremblement de terre). Le fait juridique peut tre marqu par une certaine volont qui provoque des effets de droits mais il reste que ces effets nont pas t spcialement recherchs (la victime dun dommage acquiert droit rparation du dommage). CHAPITRE I : LES SUJETS DES DROITS SUBJECTIFS I Personnes physiques A Notion de personnalit Lune des principales acquisitions en matire de consolidation des droits de lhomme a consist reconnatre la personnalit juridique.

1 Commencement de la personnalit juridique :


Se manifeste ds la naissance et le lgislateur fait remonter le point de dpart de la personnalit juridique la conception, mais la condition que lenfant n soit n vivant. De plus la dtermination de la personnalit juridique et de sa porte doit tenir compte de la distinction capacit dexercice (aptitude dun individu exercer soi mme les droits dont il est titulaire), de jouissance (certaines personnes comme le dment ou le mineur ne peuvent pas exercer elles mme les droits dont elles ont la jouissance et cest pourquoi le lgislateur les soumet un systme de reprsentation appele tutelle).

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2 Fin de la personnalit juridique :


Cest le dcs qui marque la fin de la personnalit juridique. Il marque louverture et la liquidation de la succession du dfunt. Si lindividu est rellement mort, les membres de sa famille sont fonds concourir la succession. En cas de doute, les intrts de labsent exigent que la liquidation de la succession soit retarde au maximum.

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B Le nom : Le systme du nom de famille ou du nom patronymique est rglement par larticle 6 du dahir du 08 mars 1950 portant extension du rgime de lEtat civile institue par le dahir du 04 septembre 1915 le nom choisi ne doit pas tre un sobriquet, un nom ridicule, ou pouvant porter atteinte la morale ou lordre public, un nom tranger ou ne prsentant pas un caractre traditionnelle marocain . C Le domicile : Cest le rattachement de toute personne un lieu dtermin. Larticle 519 du code de procdure civile du 28 septembre 1974 a dfini le domicile comme le lieu o toute personne physique a son habitation habituelle et le centre de ses affaires et de ses intrts . D Ltat civil : Le dahir du 08 mars 1950 a mis les marocains dans lobligation de sinscrire ltat civile, puis le dcret du 04 dcembre 1963 leur a impos dy enregistrer obligatoirement les naissances et dcs venir. II LES PERSONNES MORALES Ce sont les diffrents groupements (socits, associations et syndicats) qui ont vocation bnficier de la personnalit juridique. La personne morale est dote dun patrimoine qui lui est propre et qui se distingue du patrimoine qui appartient chacun de ses membres. Le groupement se dtermine par un nom (raison sociale), un domicile (sige social), et mme sa nationalit. A Groupements de biens

1 Fondations religieuses :
Cest le systme du habous ou wakf qui est lacte juridique par lequel une personne en vue dtre agrable dieu, se dpouille dun ou plusieurs de ses biens, gnralement des immeubles et le mer hors du commerce en les affectant une uvre, un but pieux, charitable ou social, soit en une manire absolue exclusive de toute restriction (habous public), soit en rservant la jouissance de ses biens une ou plusieurs personnes dtermines (habous de famille).

2 Fondations laques :
Bien ou masse de biens dote de la personnalit morale en raison de son affectation but dsintress : cration dun hpital. Par exemple les prix Nobel apparat comme une fondation laque. B Groupement de personne

1 Personnes morales de droit priv :


Il sagit des socits, associations et syndicats : les socits ont un but lucratif, c'est--dire se proposent de raliser des bnfices. Les associations ont un but dsintress, et au niveau des syndicats, le but recherch est la fois professionnel et dsintress. Au Maroc, la personnalit morale a t rapidement reconnue la socit que larticle 982 du DOC, dfinit comme le contrat pour lequel deux ou plusieurs personnes mettent en commun leurs biens ou leur travail ou les deux la fois, en vue de partager le bnfice qui pourra en rsulter. Il sagit des socits commerciales qui pour raliser des oprations commerciales prennent la forme de socit de capitaux (SA) ou de socit de personne dont les membres assument une responsabilit personnelle (SNC). La personnalit morale profite moyennant quelques formalits aux associations rgies par dahir du 15 novembre 1958 qui est laccord visant raliser un but autre que le partage des bnfices entre ses membres. www.COURS-FSJES.blogspot.com

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2 Personnes morales de droit public :


Ce sont les collectivits publiques avec leur tte lEtat qui apparat comme une personne morale, un sujet de droit au niveau interne et international. CHAPITRE II : OBJET DES DROITS SUBJECTIFS I CLASSIFICATION DES DROITS A Droits patrimoniaux et extra patrimoniaux

1 Droits patrimoniaux
Ce sont les droits qui ont une valeur pcuniaire, qui peuvent tre valus en argent : cest le cas du droit de proprit. Ces droits sont dans le commerce juridique et peuvent faire lobjet de toutes sortes de transactions : vente, saisie, emprunt.

2 Droit extra patrimoniaux


Ne sont pas valuables en argent : il sagit des droits politiques du citoyen et de ses droits familiaux (obligation alimentaire) ; on peut citer aussi le droit lhonneur. La caractristique de ces droits est quils ne peuvent tre cds ni changs ni saisis par les cranciers. B Droits rels et personnels :

1 Les droits rels :


Cest le droit qui porte sur une chose et qui confre son titulaire un certain nombre de prrogatives. Cest un droit absolu, opposable tous sous condition de laccomplissement de formalits de publicit et de ce droit absolu deux consquences : - Il dispose du droit de suite : le titulaire du droit rel (hypothque, gage) peut revendiquer le bien entre les mains de quiconque mme si la chose a t vole ou cde une autre personne - Droit de prfrence : la personne qui peut se prvaloir dun droit rel (hypothque) est prfre celles qui invoquent de simples droits personnels et que lon appelle cranciers chirographaires. Le crancier hypothcaire est pay sur le produit de la vente de limmeuble par prfrence au crancier ordinaire. a Droits rels principaux : Consacrs par larticle 8 du dahir du 2 juin 1915 fixant la lgislation applicable aux immeuble immatriculs. Il sagit : Du droit de proprit : assure son titulaire, une matrise totale de la chose. Droit de lusufruit (droit rel temporaire qui confre lusufruitier le droit de se servir de la chose et le droit den jouir sa vie durant, le nu propritaire conservant du droit de disposer de la chose, en particulier laliner. Droit dusage (celui qui a lusage des fruits dun fonds ne peut prtendre quaux fruits qui correspondent ses propres besoins et ceux de sa famille) et dhabitation : - Lemphytose : bail de longue dure portant sur un immeuble et confrant au preneur un droit rel susceptible dhypothque. Consenti pour une dure de plus de 18 ans et de 99 au maximum. - Droit de superficie : cest le fait de possder des btiments, des ouvrages ou plantations sur un fonds appartenant autrui. Droit de servitude : droit rel perptuel tabli sur un immeuble (fonds servant) pour lusage et lutilit dun autre immeuble appel le fonds dominant. Exemple servitude de passage (le propritaire dont les fonds sont enclavs (dominant) peut rclamer un

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passage sur les fonds de son voisin (fonds servant) pour y accder, charge de lui verser une indemnit proportionne au dommage quil peut occasionner. b Droits rels accessoires : Destin garantir lexcution des obligations : ce sont les srets relles : - Hypothque : Droit rel immobilier sur les immeubles affects lacquittement dune obligation. Elle est de sa nature indivisible et subsiste en entier sur les immeubles affectes, sur chaque portion de ces immeubles : elle les suit dans quelques mains quils passent (art 157 dahir de 1915). - Gage : permet de garantir une crance par la remise dun projet mobilier au crancier gagiste ou au tiers. Le crancier peut retenir la chose engage jusqu parfait acquittement de la dette et la vendre si lobligation nest pas acquitte, et dtre pay sur le prix, en cas de vente, par prfrence tout autre crancier.

2 Droits personnels :
Appels droit de crance, il lie deux personnes en permettant lune dexiger de lautre une prestation : par exemple le remboursement dun prt. Dans certains cas, lexcution de lobligation peut consister en une simple abstention. Ces droits personnels sont en nombre illimits et en la matire, le principe de la libert contractuelle autorise les particuliers tablir entre eux les rapports les plus diversifis. Reste une 3e catgorie de droits : droits intellectuels qui est le droit qua une personne dtre la seule titre profit dune chose immatrielle : il sagit dune activit professionnelle (des uvres littraires et artistiques, des brevets dinvention, exploitation dune marque). Ces droits ne portent pas sur des objets matriels comme cest le cas en matire de droit rel ; ils sont opposables tous. II DISTINCTION DES DIENS CORPORELS ET INCORPERELS A Biens corporels Il sagit de tous les biens matriels. Ils ont une existence relle : un immeuble ou un objet matriel quelconque. B Biens incorporels Ce sont des biens qui nont pas dexistence relle mais qui ont une grande importance en raison de leur valeur conomique. Cest le cas de la proprit littraire et artistique (droit dexploitation exclusive de luvre) et du fonds de commerce o cest le droit la clientle qui est llment essentiel de ce fonds et qui est un bien incorporel ou immatriel. III CLASSIFICATION DES CHOSES A Choses consomptibles et non consomptibles - Les choses consomptibles : sont celles qui se consomment ou se dtruisent par le premier usage (denres la consommation ou largent sil ne fait lobjet dun placement) - Les choses non consomptibles : ce sont les biens durables qui peuvent faire lobjet dusage rpts : proprit immobilire, voiture Ainsi si un prt porte sur des choses consomptibles, le prteur nest pas admis exiger quon lui rende le mme objet : il sagit dun prt consommation. Par contre si le prt porte sur une chose non consomptible, le prteur reste propritaire et lemprunteur doit lui rendre la mme chose : cest le prt usage ou commodat. B Choses fongibles et non fongibles Les choses fongibles ou choses de genre : ce sont les choses interchangeables (crales).

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Les choses non fongibles sont des corps certains, des objets individualiss (maison dtermine). Au niveau du rgime dexcution des obligations, celui-ci diffre selon que lon se trouve en prsence de choses fongibles ou de choses certaines. Au regard des premires, le dbiteur ne doit que la mme quantit, qualit et espces portes dans lobligation quelle que soit laugmentation ou diminution de la valeur. Au regard des corps certains, le dbiteur est libr par la remise de la chose en ltat o elle se trouve lors du contrat. IV DISTINCTION DES MEUBLES ET IMMEUBLES L e s i mme u b l e s : Trois catgories dimmeubles : par nature, par destination et par lobjet auquel ils sappliquent. - Les immeubles par nature comprennent les fonds de terre (le sol, sous sol) et les constructions adhrant au sol (ascenseurs, canalisations, btiments, pont) - Les immeubles par destination : choses mobilires fictivement considres comme des immeubles en raison du lien qui les unit un immeuble par nature dont ils constituent laccessoire : par exemple un tracteur ou de loutillage industriel. - Les immeubles par lobjet auquel ils sappliquent : ce sont les droits rels immobiliers (servitudes ou hypothques) et les actions immobilires (actions qui tendent revendiquer un immeuble). Les meubles : Objets que lon peut dplacer : meubles par nature (meubles corporels tels livres, machines et incorporels tels titres au porteur), par anticipation (choses qui sont des immeubles au moment ou elles sont considres mais qui sont qualifies meubles parce quelles vont le devenir aprs leur sparation du sol tels arbres vendus pour tre abattues).

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