Voces: MEDIDA AUTOSATISFACTIVA ~ MEDIDAS CAUTELARES Ttulo: La medida autosatisfactiva: Estado de situacin en la doctrina argentina.

Autor: Moreno, Sebastin Publicado en: DJ2005-2, 381 Sumario: SUMARIO: I. Introduccin.- II. La medida autosatisfactiva (Qu es?).- III. La medida autosatisfactiva (Qu no es?).- IV. Reparos opuestos y su refutacin- V. Conclusin I. Introduccin Conocemos, quienes luchamos a diario por el derecho, la medular nocin segn la cual la Justicia (1) es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo. Sabemos asimismo, de la sensacin de frustracin que muchas veces experimentan los justiciables (destinatarios centrales de los ordenamientos procesales y de las actividades judiciales), cuando al acudir a sus tribunales en procura de soluciones, no encuentran lo que buscan, porque an cuando puedan hallarlo el tiempo transcurrido hace que ya no les sirva. Y es que la influencia del factor "tiempo" en el modus vivendi del hombre contemporneo resulta irrefrenable, y se manifiesta como el ms poderoso y decisivo disparador de las justicias e injusticias de los sistemas jurdicos en la actualidad (2). El proceso justo, cargado de garantas imprescindibles, en este momento histrico -y al ritmo que la ciberntica y las comunicaciones han dado en imprimir al trfico comercial- ha dejado de serlo -si es que alguna vez lo fue- por imperio de la tardanza que impide la satisfaccin en tiempos racionales y tolerables de los requerimientos de los justiciables (3). De tal manera, hoy en da, los clebres adagios que conceptualizaban lo justo como el "Dar a cada uno lo suyo" o el "Dar a cada uno lo que le corresponde" exhiben su incompletitud, apareciendo ms apropiado afirmar que "lo justo" es el "Dar a cada uno lo que le corresponde cuando le corresponde", vale decir, en tiempo til como para satisfacer adecuadamente las expectativas de quienes reclaman justicia: una jurisdiccin oportuna (4). Es en este contexto que aparecen diversas figuras, especialmente preocupadas por servir al valor eficacia en el proceso (5) y a la economa procesal: los denominados "procesos urgentes", gnero presidido por la idea de que "lo urgente" es distinto y ms amplio que lo cautelar (6), y que por ello incluye las medidas cautelares reguladas por los Cdigos de Rito Civil y Comercial de la Repblica, pero que tambin comprende el amparo, el hbeas data y el hbeas corpus especficamente garantizados en el art. 43 de la Carta magna. Pero all no acaban las especies que requiere el derecho para que el sistema de economa procesal -directiva de nuestro ordenamiento de forma que incluye el concepto "celeridad"- viaje por su curso natural. Es por ello que la doctrina ha creado hace ya varios aos dos institutos que vienen a sumarse y completar los referidos procesos urgentes. Son ellos, la tutela anticipada, y la conocida en la procesalstica rioplatense "medida autosatisfactiva". Y es de esta ltima que deseamos ocuparnos. Mediante el presente ensayo nos proponemos mostrar la conveniencia de regular la figura, teniendo en consideracin que cuenta a la fecha con nutrida doctrina que respalda su ideario y tambin con el aval de varias resoluciones judiciales que han proclamado su adhesin a la referida institucin; y sobre todo, como una manera de definir con precisin sus contornos y requisitos de procedencia, para evitar postulaciones improcedentes por carecer de los recaudos que exige su admisin, o para evitar su confusin con figuras jurdicas aledaas. La obra estar organizada de manera de presentar, en primer trmino, nuestra protagonista, mostrando qu es, y qu no es la medida autosatisfactiva; y posteriormente, y partiendo de la consideracin del carcter excepcional de la figura y de la refutacin de los reparos que se le hacen, expondr la finalidad del presente trabajo, resaltando la conveniencia de incorporar este instituto en nuestros Cdigos de Procedimiento Civil y Comercial. Pero hay todava un fin superior que inspira el presente ensayo, y es el de generar inquietudes, sumar fuerzas, para que los proyectos se materialicen en soluciones concretas para todos aquellos que da a da y sin descanso, trabajan y luchan por el derecho (7), por que el derecho reine verdaderamente. II. La medida autosatisfactiva (Qu es?) II.1 Concepto La medida autosatisfactiva es un requerimiento "urgente" formulado al rgano jurisdiccional por los justiciables, que se agota -de ah lo de autosatisfactiva- con su despacho favorable, no siendo, entonces, necesaria la iniciacin de una ulterior accin principal para evitar su caducidad o decaimiento (8). Se trata de una especie del gnero de los "procesos urgentes".

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Mabel de los Santos las define -siguiendo a Jorge W. Peyrano y el texto de las conclusiones del XIX Congreso Nacional de Derecho Procesal- diciendo que son soluciones jurisdiccionales urgentes no cautelares, despachables in extremis y mediando una fuerte probabilidad de que los planteos formulados sean atendibles. Las mismas importan una "satisfaccin definitiva" de los requerimientos de los postulantes, de modo que son autnomas, no dependiendo su vigencia y mantenimiento de la interposicin coetnea o ulterior de una pretensin principal (9). La medida autosatisfactiva es una solucin urgente no cautelar, despachable in extremis, que procura aportar una respuesta jurisdiccional adecuada a una situacin que reclama una pronta y expedita intervencin del rgano judicial. Posee la caracterstica de que su vigencia y mantenimiento no depende de la interposicin coetnea o ulterior de una pretensin principal (10). Su dictado est sujeto a los siguientes requisitos: concurrencia de una situacin de urgencia, fuerte probabilidad de que el derecho material del postulante resulte atendible; quedando la exigibilidad de la contracautela sujeta al prudente arbitrio judicial. La medida autosatisfactiva proporciona una solucin orgnica a tres tipos de problemas distintos que constituyen causas prximas de su aparicin en el mundo jurdico: a) En primer lugar, se procura con ella remediar la flaqueza propia de la teora cautelar clsica conforme a la cual slo puede obtenerse una solucin jurisdiccional urgente a travs de la promocin de una cautelar que, ineludiblemente, reclama la ulterior o concomitante iniciacin de un proceso principal, so pena del decaimiento de la respuesta jurisdiccional obtenida (11). Para encuadrarse en el susodicho esquema, quien est interesado en conseguir una tutela jurisdiccional "urgente", insoslayablemente deber imaginar -y a veces inventar- una accin principal (que frecuentemente no le interesa) para poder encaballar en la misma el requerimiento que formula respecto de una pronta tutela jurisdiccional. Tal estado de cosas es moneda corriente en los pases iberoamericanos; por ejemplo, las VIII Jornadas Nacionales de Derecho Procesal de Uruguay (abril de 1995) declararon que: "Las exigencias de la vida jurdica actual han determinado la necesidad de crear estructuras destinadas a la resolucin urgente de pretensiones en forma definitiva al margen de la tutela cautelar y provisional clsicas". b) Ofrece adecuada respuesta a los interrogantes que plantean muchas disposiciones legales que, a las claras, establecen soluciones urgentes no cautelares (12). c) Adems, es una inapreciable herramienta para hacer cesar ciertas conductas o vas de hecho -en curso o inminentes- contrarias a Derecho respecto de las cuales el aparato cautelar resulta inoperante o, por lo menos, ineficiente (13). II.2. Ejemplificacin Como una manera de resaltar mejor la idea ut supra expuesta, esto es, que las situaciones urgentes que reclaman una respuesta jurisdiccional inmediata no son, en ciertas ocasiones, adecuadamente resueltas mediante el proceso cautelar ortodoxo, Jorge W. Peyrano acude a un ilustrativo ejemplo (14) sobre el particular. Es que resulta paradigmtico el caso de Diego Maradona, vctima de un acoso periodstico en una quinta de la localidad de Moreno, que incapaz de soportar la guardia periodstica instalada, recurri a un aire comprimido para descargar sus tensiones, con el resultado de provocar heridas leves a algunos periodistas y la consecuente iniciacin de actuaciones penales en su contra. Qu hubiera sucedido si el futbolista, en vez de hacer justicia por mano propia hubiera consultado con su abogado? Pues ste le hubiera dicho -sin perjuicio de la existencia de algunas particulares interpretaciones del artculo 1071 bis del Cdigo Civil- que, quizs podra lograr a travs de la obtencin de una medida cautelar (no innovativa, por ejemplo) el cese del acoso periodstico, pero que inmediatamente despus tendra que demandar por responsabilidad aquiliana a los medios de comunicacin cuyos periodistas participaron del asedio, porque de lo contrario la cautelar obtenida no se podra sostener. Ejercitando un poco la imaginacin es fcil suponer que en este y en otros supuestos es muy probable que el sujeto pasivo del acoso no tenga otro inters que hacerlo cesar, pero no el de enemistarse, de modo ms o menos permanente, con poderosos medios de comunicacin. Maradona tan slo quera que los periodistas se retiraran y nada ms. Pese a ello, su letrado se hubiera visto en la necesidad de decirle que ello no era posible y deba hacer ms; es decir que, necesariamente, deba reclamar daos y perjuicios. Precisamente all reside el flanco dbil de la teora cautelar clsica, debilidad que hace imperiosa su reformulacin y que motiv, fundamentalmente, el nacimiento de la figura jurdica objeto del presente ensayo. II.3 Gnesis del concepto Ciertamente, la causa prxima ms importante de su aparicin, ha sido la percepcin de que "algo faltaba" en el cuadro de las atribuciones judiciales, en vista a la satisfaccin de ciertas situaciones urgentes que no

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encontraban soluciones adecuadas en las medidas precautorias tradicionales. Inclusive desde la perspectiva de los civilistas y comercialistas se experimentaba igual sensacin (15), es decir que notaban que si bien "todo lo cautelar es urgente, no todo lo urgente es cautelar"(16). Es que la categora de lo urgente resulta ms amplia que el horizonte de lo cautelar (17). Algunos cedieron a la tentacin de "desfigurar" lo conocido y as fue que comenzaron a hablar -y hasta se verifica su aplicacin en resoluciones judiciales- de la "cautelar autnoma", que sera aquella que no caduca, cuya supervivencia no depende de la iniciacin a posteriori de un juicio principal. Otros, la mayora, se inclinaron por intentar fijar los lmites de un nuevo concepto jurdico, la "medida autosatisfativa", que vendra a subsanar, de manera coherente y fundada, la referida sensacin de "vaco". Como fuere, siempre se est ante lo mismo: un vaco sentido en nuestra panoplia de vas procesales que dificulta que el Servicio de Justicia rinda frutos apetecibles y prontos sin que sea necesario recurrir a "retorcimientos" ni a violaciones de la verdadera voluntad de los justiciables. En otras latitudes, como en EE.UU., a travs del rgimen de las injunctions, y asimismo en Italia, Alemania y Per, el ideario de la medida autosatisfactiva est presente de lege lata, y su funcionamiento es corriente. En dichos lugares, el referido ideario se encuentra en paralelo con la diligencia cautelar ortodoxa sin mezclarse y asignndole a sta ltima el rol que le compete. En lugar de desfigurar la "teora cautelar clsica" se ha preferido preservarla y generar un nuevo instituto pensado por y para dar respuestas eficaces y expeditas a ciertas situaciones de urgencia que no reclaman (por s mismas o porque no les interesa a los afectados) la promocin de acciones principales posteriores (18). Puede considerarse asimismo causa mediata del alumbramiento de la medida autosatisfactiva, la necesidad humana bsica de darse herramientas verdaderamente nuevas (una tutela diferenciada urgente, en el caso) para dar respuestas eficientes a desafos que no existan (o no se advertan) cuando se estructuraron las antiguas. Pero hay an otra causa mediata que juega en relacin a muchas de las dems tutelas diferenciadas y no slo respecto de la autosatisfactiva: el achicamiento del Estado (producto de la vigencia del neoliberalismo dominante) que se ha registrado en la casi totalidad de las naciones iberoamericanas. Dicha circunstancia ha provocado la desaparicin de organismos dependientes del Poder Administrador que alguna suerte de contralor ejercan sobre una ancha faja de cuestiones que han quedado hurfanas de intervencin gubernamental. Ello explica el fortalecimiento del rol de los jueces y la imperiosa necesidad experimentada por stos de contar con "tutelas diferenciadas" de las corrientes, que les permitan ejercer cabalmente el nuevo perfil que -de hecho- les ha conferido la sociedad (19). II.4 Contenido del instituto Desde el punto de vista tradicional el ahora calificado proceso urgente se abasteca con las medidas cautelares, provisorias, interinales, provisionales, o precautorias que se decretaban en el marco de un juicio principal y a las que se acceda antes o despus de la demanda o conjuntamente con ella. Su finalidad era el aseguramiento del resultado de otro proceso, al que se subordinaba, procesal y materialmente. Actualmente se afirma, y ya sin dubitaciones (como se ha dicho ut supra), que la tutela de urgencia no se agota con las medidas precautorias porque tambin lo "urgente" est presente -autnomamente- en ciertas pretensiones que recaen derechamente sobre aspectos sustanciales y que por ello ameritan un tratamiento diferenciado, para marcar los caracteres que exorbitan el mbito de las medidas cautelares. Podemos entonces adelantarnos a sealar que, si las medidas cautelares tienen un mbito normal dentro del cual se desenvuelven y en el que podemos divisar sin mayores inconvenientes los requisitos que hacen a su procedencia, hay otro mbito muy cercano, al que podramos denominar mbito excepcional, y que est constituido por una zona gris: situaciones que son tratadas (o encuadradas -pensamos- equivocadamente) dentro de los parmetros usuales de las medidas precautorias, aunque desde ya nos apresuramos a pronunciarnos -en algunos casos- por su falta de correspondencia con aquellos. En efecto, la procedencia de las medidas autosatisfactivas est supeditada a la concurrencia simultnea de una serie de requisitos, que a los fines didcticos, pueden dividirse en dos clases (20): 1) requisitos de proposicin; y 2) requisitos de despacho; sin perjuicio de lo cual se hallan ntimamente ligados. 1) Requisitos de proposicin: En este primer grupo, que puede asimismo denominarse "requisitos introductivos", se encuentran: a) Que se acredite un "inters tutelable cierto y manifiesto" o la "fuerte probabilidad (ms que probabilidad) de que sean atendibles las pretensiones del peticionante", vale decir, una probabilidad cierta o fuerte, cercana a la certeza, justificndose que se prescinda de la certeza absoluta slo en razn de la urgencia de la tutela. Y es lgico que se exija una "fuerte probabilidad" del derecho de fondo, pues al dar una solucin inmediata y despachable -como regla- inaudita pars, se pueden afectar derechos subjetivos de la parte demandada. As, para no causar perjuicios irreparables, los jueces deben ser muy cuidadosos en el otorgamiento de las medidas sub examine; y partiendo de la consideracin de su carcter excepcional deben analizar restrictivamente cada uno de

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sus requisitos sin caer tampoco en el extremo de transformarlas en una utopa. Es casi imprescindible la prueba documental que se pueda arrimar al proceso a los fines de dar sustento a la pretensin. b) Urgencia impostergable: Debe tratarse de situaciones o circunstancias infrecuentes (o sea no cotidianas, y hasta excepcionales) derivadas de la urgencia impostergable en la que el factor tiempo y la prontitud aparecen como perentorios. Se trata de casos en que su tutela inmediata es imprescindible, producindose en caso contrario la frustracin del derecho; vale decir, cuando de no adoptarse la medida peticionada, se puede tornar incierto o tardo el reconocimiento del derecho invocado. Se trata de situaciones urgentes que reclaman una respuesta jurisdiccional inmediata, se procura obtener una respuesta jurisdiccional "ya mismo", intenta solucionar coyunturas urgentes (21). As, Peyrano, analizando los procesos urgentes en general, se pregunta: "cundo hay proceso urgente?" Pues cuando concurren situaciones que exijan una particularmente presta respuesta y solucin jurisdiccional (22). c) Superposicin o coincidencia entre el objeto de la pretensin cautelar, provisional o preventiva -en la terminologa clsica- con la pretensin material o sustancial: De modo que el acogimiento de aquella torne abstracta la cuestin a resolver porque se consumi el inters jurdico (procesal y sustancial) del peticionante (23). Es que se trata de situaciones en las que no es necesaria la promocin de un proceso posterior autnomo. El abogado litigante al proponer una medida autosatisfactiva debe analizar detenidamente la situacin y determinar si existe tal coincidencia (del objeto de la pretensin cautelar -terminologa clsica- con la pretensin material). En caso afirmativo, y de reunir las otras condiciones, sera procedente la medida. En caso negativo, no tendra razn de ser la medida. Esto ltimo, que prima facie pareciera ser una verdad de perogrullo, no lo es tanto si se atiende a los an tmidos -pero no ausentes- fallos dictados en el mbito de la justicia ordinaria de la provincia de Crdoba, en los que se advierte una generalizada confusin de los litigantes sobre la tipificacin y requisitos de procedencia de las medidas autosatisfactivas. d) Contracautela: Se trata de un elemento eventual y discrecional. Eventual, pues puede o no existir; y discrecional -utilizando el trmino en sentido amplio- , ya que el juez valorar detenidamente las circunstancias fcticas del caso concreto, para as disponer la prestacin o no de la contracautela (24). En este ltimo sentido, de fundamental importancia ser la consideracin del mayor o menor grado de probabilidad que como presupuesto se exige para la procedencia de la medida autosatisfactiva. 2) Requisitos de despacho: Se imponen asimismo modalidades para su despacho (25): a) Despacho inaudita altera pars: Se establece como regla en el sistema de la medida en examen, que sea despachada inaudita pars, sin ninguna sustanciacin. No obstante ello -y recordando que es principio general del derecho que las situaciones excepcionales se analicen restrictivamente-puede aceptarse que en determinadas coyunturas el tribunal interviniente pueda arbitrar alguna suerte de mdica sustanciacin previa (26). b) Su dictado acarrea una satisfaccin definitiva (27): ...de los requerimientos del postulante (salvo, claro est, que el destinatario de la medida hubiera articulado exitosamente las impugnaciones del caso). Esta caracterstica constituye la esencia de las medidas autosatisfactivas. No es necesario plantear un proceso posterior, ya que se trata de un proceso autnomo. No es tributaria ni accesoria de ningn trmite ulterior, agotndose en s mismo (28). c) No se puede decretar oficiosamente (29): En este sentido, se afirma que para la procedencia de la autosatisfactiva es menester peticin expresa y clara en el libelo introductoria (30). Impugnacin posterior: Por ltimo, y si bien no se trata de una condicin o requisito necesario para la procedencia de aquellas, ya que se trata de una etapa meramente eventual, es de sealar la recomendacin efectuada por Jorge W. Peyrano (31) en el sentido de que "el legislador debera instrumentar un procedimiento optativo para el impugnante conforme el cual ste podra apelar (con efecto devolutivo, claro est) o promover un juicio declarativo de oposicin que no suspenda el cumplimiento de la autosatisfactiva en cuestin. La opcin por una va implicara la prdida de la otra. En suma, proceden las medidas autosatisfactivas segn el texto del Proyecto de Reformas al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires (art. 67), a consideracin de la legislatura bonaerense, "En aquellos supuestos excepcionales en que: a) Se acredite la existencia de un inters tutelable cierto y manifiesto; b) Su tutela inmediata sea imprescindible, producindose en caso contrario su frustracin; c) No fuere necesaria la tramitacin de un proceso de conocimiento autnomo, y

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d) Si el juez lo entendiere necesario se efectivizar contracautela; se podrn disponer las medidas que la ndole de la proteccin adecuada indique, bajo la responsabilidad del peticionante (32)". De las varias (y variadas) singularidades que ofrece la cuestin son de resaltar dos aspectos (33) atinentes al aseguramiento del derecho de defensa del emplazado y a la ausencia actual de basamento normativo. Respecto del primer tpico, y amn de que en ciertos casos el juez puede ex officio conceder un traslado previo, su resolucin inaudita pars no vulnera el principio de bilateralidad y contradiccin, el que (slo diferido en el tiempo) se afianza con el ejercicio ulterior de la potestad impugnatoria que se abre con la va recursiva. Ante el "juicio inmediato" (que involucra conocimiento y decisin)"(34), rigen analgicamente los principios del procedimiento monitorio que desplazan la iniciativa del actor al demandado "confirindose la oportunidad de ser odo, no antes sino despus de la decisin en su contra, siempre que se cite al demandado para que se pueda defender"(35). En sta orientacin, adems, se encolumna la doctrina preponderante (36). En lo tocante a la ausencia de texto legal que admita la cautela material o medidas autosatisfactivas, cabe reiterar que los congresos jurdicos que abordaron la problemtica y la doctrina cientfica han coincidido que ello no es impedimento insuperable para su recepcin. La ausencia de soporte normativo no importa, derechamente, la orfandad de apoyatura jurdica del instituto, tal como ocurre con otros numerosos arbitrios de creacin pretoriana, nacidos para corregir anomalas o desequilibrios (procedimentales o sustanciales), al abrigo de la aplicacin del principio -prudente y mesurado- de las normas anlogas (art. 16, Cdigo Civil). Se ha sostenido que la operatividad actual de las medidas autosatifactivas deriva del poder cautelar general que le asiste al juez, conforme al art. 232 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin y de Buenos Aires (37), que constituye "una norma casi en blanco para que sea llenada por el magistrado"(38), en situaciones de excepcionalidad y previa verificacin de la concurrencia de los restantes recaudos. Peyrano aade, como argumentos corroborantes, distintas fuentes: las atribuciones legales implcitas, el ancho pliegue del art. 43 de la Constitucin Nacional, el andamiaje de las medidas cautelares genricas y, muy especialmente, los numerosos dispositivos legales que prevn soluciones que ms all de su designacin, constituyen medidas autosatisfactivas (39). La funcin integradora del Derecho Procesal como subsistema jurdico ordenado e interrelacionado (40), la labor interpretativa -dinmica y progresista- del juez teleolgico (41), y especialmente el contenido nutricio de las normas abiertas como las que regulan las medidas cautelares tradicionales (art. 232 Cd. Proc. Civ. y Com. de la Nacin y de Buenos Aires; art. 484, Cd. Proc. Civ. y Com. de Crdoba; arts. 689, 693, Cd. Proc. Civ. y Com. de Santa Fe), otorgan suficiente sustento legal abastecedor para acoger, pretorianamente, el instituto en examen. Por otro lado, as se han pronunciado, mayoritaria o unnimemente, numerosos eventos cientficos que, sin perjuicio de propiciar su recepcin legislativa, han admitido su aplicacin actual (42). Las diferencias de postura se generan en derredor de aspectos perifricos tales como su admisin inaudita pars, la gravedad o irreparabilidad del perjuicio, la procedencia -que creemos innecesaria, por va de principio- de contracautela sobre el rgimen recursivo, todo lo que -en esencia- no contrara sus aspectos troncales (43). II.5 Nomen iuris (o continente) En las medidas autosatisfactivas se han manifestado ciertas diferencias sobre su nomen iuris (44). De ah el inters de intentar aqu un camino de identificacin de realidades, ya operen en la teora o la doctrina procesales, en la jurisprudencia y en la legislacin -tanto vigente como proyectada- que si bien con caractersticas a veces idnticas y otras muy similares, son asumidas por los autores con distinta denominacin y generan as algunos equvocos que conspiran contra la comprensin de las instituciones y an contra su admisin legislativa. En los albores del desarrollo del instituto, al ocuparse de un proceso colectivo que satisfaga las exigencias procesales de los intereses difusos y supraindividuales, Morello utiliz la expresin -primigenia- de "proceso preliminar preventivo" para caracterizar a una herramienta que traspasa la rbita de las medidas preliminares, con autonoma que se agota en s misma y que tiene fuerza vinculante mediante una sentencia que previene el ulterior proceso contencioso, porque la satisfaccin preventiva se ha agotado con lo actuado dentro de ese tipo de proceso (45). Luego se utilizaron tambin otras acepciones como "cautela material" (o "cautela sustancial"), "medidas anticipatorias materiales o definitorias", "cautela con efectos materiales", explicndose que el aditamento de los adjetivos "cautelar" y "sustancial", o incluso la expresin "definitoria" -como lo predica Berizonce por oposicin a "interinal"- conlleva efectos conclusivos que agotan y fenecen la litis. Siguiendo esta tesitura se refieren preferentemente a la cautela material -entre otros- Berizonce, De Lzzari, Madariaga y Etcheverry (46). Rivas alude a la "anticipacin impropia por consumacin". Forma parte de las sentencias anticipatorias vinculndolas con el objeto del proceso y que satisfacen la pretensin calificndolas como propias e impropias. Las propias se dictan sin sustanciacin, mientras que las impropias se decretan inaudita pars y se subdividen en: impropias por satisfaccin (en las que la pretensin se satisface total o parcialmente pero de manera provisional)

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y las impropias por consumacin que agotan el objeto de la pretensin y pueden ser irreversibles ya que "o se satisface la pretensin en ese momento o no podr satisfacerse ms, pues la lesin al derecho se habr consumado irremediablemente. Desde ya que una vez dictadas, la continuidad de la cuestin resulta prcticamente una cuestin abstracta, salvo en su aspecto declarativo para determinar futuras responsabilidades o las que pudieren corresponder al rgimen de costas (47). Los Civilistas, por su lado, analizan la cuestin especialmente al estudiar la prevencin del dao. Lorenzetti enfatiza que en Derecho Civil surge la tutela inhibitoria con una serie de instrumentos que permiten prevenir el dao antes de que se produzca, incursionando en el orden social al sealar conductas obligatorias. De ese modo, la tutela inhibitoria (que siempre tiene una finalidad preventiva) admite, como gnero, dos especies: una accin cautelar (que es provisoria) y otra definitiva, las que se diferencian en su instrumentacin procesal, unidas ambas en su finalidad preventiva de impedir la concrecin de la amenaza del dao, frente al inters -legtimo o simple- del titular requirente. En ese mbito se entroniza la medida cautelar sustancial como instrumento de la tutela inhibitoria (48). En sentido similar se pronuncia Nicolau quien, a partir del sustento normativo del nuevo artculo 43 de la Constitucin Nacional, sostiene que la tutela inhibitoria, en cuanto instituto de derecho sustancial -que impone lmites al ejercicio del derecho subjetivo- no tiene tanto en cuenta la libertad de quien amenaza injustamente el derecho de otro sino el derecho de ese otro a no sufrir la amenaza de dao (49). Concordantemente Andorno apunta que nuestro "proceso Urgente" es equivalente a la "tutela inhibitoria" del derecho italiano y conforma la proteccin judicial de urgencia sustantiva y no cautelar, sin necesidad de contracautela y cuyos presupuestos son un comportamiento lesivo, un dao injusto, una relacin de causalidad adecuada entre dicho comportamiento y el dao causado, y el factor de atribucin que corrientemente ser el dolo o la culpa (50). Desde otro miraje, parecido y complementario, se distingue entre pretensin cautelar o conservativa, si se resalta la peticin de parte que las solicita; o proceso o procedimiento cautelar sobre la base de la forma de tramitarlas, y finalmente sentencia cautelar segn la naturaleza de la resolucin a dictarse (51). Empero, en el quehacer cotidiano del operador del Derecho -la visin derivada de la propia percepcin del fenmeno jurdico por sus protagonistas, a los fines de su anlisis tcnico- se ha impuesto la asignacin terminolgica propiciada por Peyrano, su ms insistente impulsor. Ciertamente, luego un proceso de decantacin y afincamiento, superado el estadio inicial del rtulo de "proceso urgente" que primero propici el profesor rosarino, se asent la expresin que propuso definitivamente y que es la ms reconocida: medidas autosatisfactivas. Acuden a sta terminologa jurdica, entre otros, Kemelmajer de Carlucci, De los Santos, Vzquez Ferreyra y Herrero (52), y los autores uruguayos Walter Guerra Prez (53) y Segundo Luis Gmez Sosa y Daniel Vzquez Barrn (54). Tambin se advierte esta preponderancia en las ponencias y trabajos presentados en los eventos cientficos (55). De esta multiplicidad de designaciones creemos que adems de las muy atendibles razones prcticas de su mayor divulgacin en el quehacer jurdico, la locucin medidas autosatisfactivas contiene una descripcin ms concreta y precisa (56). En efecto, y sin soslayar que quizs sea ms asertiva la nomenclatura "proceso autosatisfactivo" para diferenciarlo total y categricamente de las medidas cautelares clsicas, aquel arraigado nombre denota y connota las propiedades del instituto: la pretensin se agota en s misma (por ello la referencia a autosatisfactivas), es decir, se autoabastece, con prescindencia de otro proceso principal. Tambin aventa eventuales confusiones al prescindir de la expresin medida cautelar (consolidada en su versin clsica como dependiente y subordinada a otro juicio) que no se supera por completo con el aadido de los adjetivos "material" o "sustancial". Ello revela que uno de los caminos para eliminar la ambigedad es "estipular el significado del trmino (57) ". Ello habr de redundar en beneficio, decisivo y decidente, de esta herramienta jurdica al facilitar su pronta y fcil individualizacin y su mayor divulgacin y expansin en la comunidad jurdica porque todos sabremos, certera y anticipadamente, a qu objeto nos estamos refiriendo. De ah la conveniencia (y necesidad) de unificar terminologa en derredor de la nomenclatura ms divulgada y difundida: medidas autosatisfactivas (58). II.6 Fundamento constitucional Las medidas autosatisfactivas encuentran su fundamento, entre otros, en los siguientes derechos y principios constitucionales. 1) Desde el punto de vista del solicitante

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a) Derecho a la jurisdiccin, traducido en la posibilidad de acudir al rgano jurisdiccional en procura de un pronunciamiento til y eficaz que resuelva oportunamente la pretensin articulada en la causa. Este derecho preexiste al proceso, como un derecho del hombre, plasmado en su facultad de peticionar (art. 14, Constitucin Nacional). b) Acceso a la justicia: derivado del anterior. Este principio y garanta tiene asiento en el artculo 18 de la Constitucin Nacional, y cabe entenderlo como la capacidad de toda persona fsica o jurdica de tener la posibilidad real, concreta y sin excepciones, de solicitar y obtener que el Estado, por medio del Poder Judicial, le garantice efectivamente en los hechos el ejercicio de sus derechos (59). De este principio se derivan los siguientes subprincipios: - Subprincipio de la pretensin a la tutela jurdica: en el sentido de que una de las partes pretende frente al Estado la tutela jurdica favorable correspondiente a una situacin jurdica (60). - Subprincipio de "razonabilidad tcnica y axiolgica", que requiere una adecuacin entre los fines del proceso (en nuestro caso de las medidas autosatisfactivas) y los medios para lograrlos, mirando siempre la justicia intrnseca de la postulacin. c) Principio de "justicia pronta": como un corolario del principio preambular de "afianzar la justicia", la Corte ha inferido el mandato de lograr una justicia rpida dentro de lo razonable"(61). De este principio se derivan los siguientes subprincipios: - Subprincipio de economa procesal: en lo tocante a la simplificacin de las formas del debate (62). - Subprincipio de humanizacin de la justicia judicial, en el sentido de propender a la inmediacin y tender a la aceleracin de los procesos, evitando dilaciones desleales; confianza en la buena justicia y tutela de la paz y de la armona social (63). - Subprincipio de eficacia: a fin de obtener la finalidad principal del proceso, esto es: la justicia, debe privilegiarse el valor eficacia (64). 2) Desde el punto de vista del recipiendario o destinatario de la medida Derecho de defensa, que comprende: -El derecho de ser odo (arts. 18 y 75, Constitucin Nacional; art. 8, Pacto de San Jos de Costa Rica) -El derecho de cuestionar, que comprende dos facetas. Por aplicacin del principio procesal de contradiccin (en nuestro caso adaptado al carcter urgente que poseen las medidas autosatisfactivas), se admitir aqu en ciertos casos una bilateralidad restringida previa al despacho y la posibilidad de postular la revisin judicial que se dicte, mediante los recursos legalmente autorizados. 3) Desde el punto de vista comn a todos los implicados en el proceso, tanto justiciables como jueces Principio de razonabilidad que, desde el prembulo ("Dios, fuente de toda razn y justicia"), impregna todo nuestro sistema jurdico. Vale decir, viniendo a la rbita procesal, cualquier pretensin y cualquier decisin en el proceso (tambin en las medidas autosatisfactivas) debe pasar por el tamiz de la "razonabilidad" directamente conectado con el valor "justicia"(65). III. La medida autosatisfactiva (Qu no es?) Similitudes y diferencias con institutos jurdicos aledaos La calificacin de una determinada institucin jurdica no es pura prdida de tiempo en cuestiones bizantinas. La explicacin de la realidad de modo correcto exige siempre una lograda calificacin toda vez que de ello se derivan importantes consecuencias, no slo tericas sino tambin -y fundamentalmente- prcticas (66). Cualquier determinacin de la concreta posicin de un instituto jurdico tiene la indudable utilidad de contribuir a la siempre necesaria y compleja integracin de lagunas, cooperando en la distincin de instituciones afines. De ah el propsito central que motiva el presente captulo, de definir con precisin los contornos de las medidas autosatisfactivas a travs de su comparacin con institutos jurdicos aledaos -como es el caso de las medidas cautelares, las resoluciones o sentencias anticipatorias, y el amparo-; con la intencin, fundamentalmente, de sumar fuerzas para as lograr su tipificacin legal, y de manera derivada, para evitar postulaciones improcedentes por carecer de los recaudos que exige su admisin (de las medidas autosatisfactivas); o para evitar su confusin con figuras jurdicas afines.

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III.1 Medidas cautelares y medidas autosatisfactivas En este orden de ideas y a los fines de explicar los caracteres propios de las medidas cautelares, la doctrina es conteste en sealar que ellas son instrumentales, provisionales, mutables o flexibles, se disponen inaudita pars, el conocimiento para decretarlas es en grado de apariencia -no de certeza-, no producen efectos de cosa juzgada material, no causan instancia, su acogimiento no configura prejuzgamiento, no tienen incidencia directa sobre la relacin procesal, son de ejecutabilidad inmediata y revisten carcter urgente. a) Carcter instrumental. Esta nota distintiva, formulada por Calamandrei (67), consiste en la caracterstica configuradora (la nota verdaderamente tpica) de las medidas cautelares que las vincula a un proceso principal, al que sirven, garantizando la efectividad del resultado. Las mismas no constituyen un fin por s mismas, sino que estn ineludiblemente preordenadas a la emanacin de una ulterior providencia definitiva. Nacen al servicio de una providencia definitiva. La tutela cautelar es, en relacin al derecho sustantivo, una tutela mediata por cuento ms que a hacer justicia contribuya a garantizar el eficaz funcionamiento de la justicia. Si bien todas las normas procesales son instrumentos respecto de la actuacin del derecho material, las medidas cautelares son -como expresara Calamandrei- "instrumento del instrumento" en relacin a la finalidad ltima de la funcin jurisdiccional. Ahora bien, como instrumento que es la medida cautelar necesariamente debe cumplir su funcin en relacin al proceso principal, vale decir, a la tutela judicial que en el se presta. Ello se traduce en una serie de consecuencias que deben verificarse para afirmar la existencia de esa relacin de dependencia con el proceso principal y que se analizan seguidamente. En primer lugar, la medida se acuerda teniendo en mira el objeto de un proceso principal pendiente o que se habr de iniciar, a cuyo efecto el rgimen legal prev un plazo de caducidad de la medida si no se promueve el juicio al que accede la cautelar (68). En segundo trmino, la instrumentalidad exige que finalizado el proceso principal la medida cautelar se extinga. Nacida en previsin de la prestacin de una tutela judicial, una vez obtenida sta la resolucin cautelar est destinada a desaparecer por falta de fines (69). Sin embargo, esta consecuencia tiene matices vinculados con el tipo de sentencia que ponga fin al proceso principal y con las modalidades de su eventual ejecucin, si se trata de una sentencia de condena. En tercer lugar, toda medida cautelar, pese a producir sus efectos desde el momento en que es concedida, tiene una duracin temporal supeditada a la pendencia del proceso principal. Nace con una duracin limitada que deriva de su carcter provisional (70), pero es la instrumentalidad la que determina su momento final. Finalmente, la relacin de medio a fin existente entre la medida cautelar y el proceso principal impone que exista correlacin entre la medida que se ha de adoptar y el posible contenido de la sentencia. Ahora bien, esta consecuencia del carcter instrumental debe interpretarse en sentido amplio, entendiendo que es admisible toda medida que asegure o garantice la efectividad de la sentencia y no slo aquellas destinadas a asegurar la ejecucin. La cuestin adquiere relevancia en tanto la jurisprudencia registra casos de denegatoria de cautelares por coincidir con el objeto de la pretensin principal, decisiones que parten de la consideracin de la cautelar como mera aseguradora de la sentencia, omitiendo que su contenido es ms amplio y que la cautela puede ser no slo conservativa sino tambin innovativa, pudiendo incluso anticipar provisionalmente el contenido de la decisin de mrito sobre la pretensin principal. b) Provisionalidad. Se entiende que son provisionales o interinas por cuanto mantienen su vigencia en tanto subsistan las circunstancias que las engendraron. Al respecto, resulta conveniente destacar que el concepto de provisoriedad (71) (y lo mismo que el que coincide con l, de interinidad) es un poco diverso, y ms restringido que el de temporalidad. Temporal es, simplemente, lo que no dura siempre; lo que independientemente de que sobrevenga otro evento, tiene por s mismo duracin limitada. Provisorio es, en cambio, lo que est destinado a durar hasta tanto que sobrevenga un evento sucesivo, en vista y en espera del cual el estado de provisoriedad subsiste durante el tiempo intermedio. Asimismo, denegada una precautoria su rechazo no impide recabarla nuevamente, en tanto se hubiere modificado la situacin de hecho o de derecho. Tal carcter resulta del propio texto del art. 202 del Cdigo Procesal Civil de la Nacin y del artculo 462 del Cdigo Procesal Civil de Crdoba (72). c) Mutabilidad o flexibilidad: Para evitar perjuicios o gravmenes innecesarios al titular de los bienes, puede disponerse un aseguramiento distinto al solicitado u obtenido, o limitarlo teniendo en cuenta la importancia del derecho que se intenta proteger. (Cfrm. (73) art. 204, Cd. Proc. Civ. Nac.; art. 463, Cd. Proc. Civ de Crdoba).

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Asimismo, cuando la medida no cumple adecuadamente la funcin de garanta a que est destinada, el acreedor puede solicitar su ampliacin, mejora o sustitucin, mientras que el deudor est autorizado a recabar su sustitucin por otra menos perjudicial que garantice suficientemente el derecho del primero (art. 203, Cd. Proc. Civ. Nac.). d) Se decretan inaudita pars: Debido a la necesidad de eficacia de la tutela cautelar, pues si se cursara notificacin a quien se pretende afectar con la medida, se le otorgara la posibilidad de frustrar precisamente el objeto a que tiende. (Cfrm (74). art. 198, Cd. Proc. Civ. Nac.; art. 458, Cd. Proc. Civ de Crdoba). e) El conocimiento jurisdiccional para decretarlas es en grado de apariencia, no de certeza. Advirtase que el principio de cognicin, que es el grado de conocimiento que asume el juez frente a las situaciones jurdicas que se plantean en los procesos para emitir una declaracin de la voluntad de la ley (75), es en materia cautelar en grado de "apariencia": el juez debe verificar la apariencia o "humo de buen derecho" del peticionante de la medida. El juez no declara cierto ni el derecho del acreedor ni el cumplimiento del deudor, sino el fumus boni iuris y el peligro de que el probable derecho sea violado, o sea ciertos hechos de los cuales resulta la verosimilitud de que exista un crdito y que, sin la efectivizacin de la cautelar, tal crdito pueda permanecer insatisfecho (76). f) No producen los efectos de la cosa juzgada material, no causan instancia y su acogimiento no configura prejuzgamiento, caracteres derivados de la mutabilidad o flexibilidad analizadas precedentemente. g) No tienen incidencia directa sobre la relacin procesal en s, de all que no interrumpan el plazo de caducidad de la instancia. h) Son de ejecutabilidad inmediata: los recursos contra las mismas se conceden con efecto devolutivo (no suspensivo) y ningn incidente planteado por el destinatario de la medida puede detener su cumplimiento (Cfrm.(77) art. 198, Cd. Proc. Civ. Nac.; art. 458, Cd. Proc. Civ de Crdoba). i) Revisten carcter urgente. Este rasgo de las medidas cautelares resulta de su propia naturaleza y del contenido de diversas disposiciones legales (78). Aunque poco difundido inicialmente por la doctrina, dicho carcter urgente ha adquirido relevancia en razn de los ms recientes estudios doctrinarios que lo consideran el rasgo comn de las medidas cautelares con otros institutos de tutela urgente que no son estrictamente precautorios -por no compartir los restantes caracteres analizados-, tales como las medidas autosatisfactivas. Veamos ahora los caracteres salientes (79) de este nuevo instituto procesal que ha dado en llamarse las medidas autosatisfactivas. Es conteste la doctrina en sealar que el rasgo comn de este tipo de providencias con las cautelares radica en el carcter de urgente precedentemente considerado. Esto supone que su dictado debe efectuarse en el lapso ms breve posible y an inaudita pars. Sin embargo, y como ya se ha dicho ms arriba, no en todos los casos deberan ser decretadas sin or a la contraparte (80). En efecto, si media una fuerte probabilidad cercana a la certeza del derecho, la medida podr disponerse inaudita pars, de lo contrario deber preverse algn tipo de sustanciacin rpida, compatible con la efectividad de lo pretendido y el carcter urgente de la pretensin. Por su lado y por derivacin lgica del carcter urgente de la medida autosatisfactiva, la misma participa de otra nota propia de las medidas cautelares: la ejecutabilidad inmediata de lo decidido, pues seguramente frustrara la finalidad de la medida que se admitieran recursos con efecto suspensivo contra la resolucin que le acuerda o que algn incidente pudiera suspender su ejecucin. Respecto del carcter de mutable o flexible referido a la discrecionalidad del juez para acordar una medida diferente de la peticionada o limitarla (81), teniendo en cuenta la naturaleza del derecho a proteger, el mismo es aplicable a la medida autosatisfactiva en tanto resulta inherente a las decisiones urgentes. La razn de la acentuada discrecionalidad del juez de la urgencia implica apreciacin subjetiva y cierta dosis de flexibilidad pero, obviamente, no justifica la arbitrariedad (82). Con independencia de estos tres caracteres comunes entre las medidas autosatisfactivas y las cautelares, respecto de las dems caractersticas antes reseadas existen importantes diferencias que son las que hacen difcil encuadrar estos pedimentos en la estructura cautelar clsica. En efecto, como se sealara precedentemente, la medida autosatisfactiva no es instrumental, circunstancia que evidencia su condicin de diligencia no cautelar (83). Tampoco es provisional por cuanto su resultado no queda ligado al resultado de la litis principal que no existe; ello obviamente sin perjuicio de reconocer que, como toda decisin judicial, se encuentra sujeta implcitamente a la regla rebus sic stantibus; vale decir, puede cesar si se modifican las circunstancias tenidas en cuenta para acordarlas (84).

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Por su lado la medida autosatisfactiva no necesariamente debe disponerse inaudita pars, debiendo reservarse dicha posibilidad para los supuestos en que exista conviccin suficiente, cercana a la certeza, respecto del derecho invocado. Advirtase que tratndose de procesos de cognicin restringida, que agotan el conflicto y lo resuelven de una vez y para siempre, el mero contralor ulterior en va recursiva resulta insuficiente en la mayora de los casos para resguardar adecuadamente el principio de bilateralidad o defensa en juicio. Consecuentemente, siempre que las particularidades del caso lo permitan, debiera admitirse alguna suerte de sustanciacin rpida o audiencia urgente (85). Finalmente, en cuanto a los requisitos para la procedencia de las medidas autosatisfactivas cabe puntualizar que tal como lo destacan los proyectos de reforma que prevn el instituto, el grado de conocimiento para disponer la tutela autosatisfactiva es la existencia de una fuerte probabilidad cercana a la certeza y no la simple verosimilitud. Al respecto, se ha sostenido (86) que la probabilidad consiste en un estado intermedio de la conviccin, que supera la verosimilitud (fumus), pero no alcanza para arribar a la certeza definitiva propia de la sentencia de fondo. Cuando la conviccin es fuerte, suficiente, manifiesta, palmaria y seria, habr probabilidad. Aunque debemos acotar que el concepto ut supra abonado, de "ms que probabilidad o una gran probabilidad" est mucho ms cerca de la certeza, auque no parezca que pueda mensurarse en trminos de porcentaje; s, respecto de la certeza, surge espontnea la idea de la superacin cualitativa de la probabilidad sola, y se consume en el mayor grado de disipacin de dudas, conforme la valoracin definitiva y racional de las pruebas allegadas. Asimismo, siempre es necesario, al igual que en el esquema cautelar clsico, que exista peligro en la demora, consistente en la necesidad impostergable de tutela judicial inmediata de manera que en caso contrario se frustre el derecho invocado, recaudo que deriva del carcter urgente del proceso autosatisfactivo. Finalmente, no en todos los casos ser necesaria la prestacin de contracautela, la que slo proceder cuando la medida se decrete inaudita pars y sin la suficiente certeza (ms bien, "fuerte probabilidad") sobre la existencia del derecho invocado. No puede soslayarse que algunos de los principios de la teora general de las medidas cautelares sirven para explicar y resolver este tipo de requerimientos urgentes, tales como la relacin entre el grado de apariencia del derecho y la entidad de la contracautela: a mayor verosimilitud del derecho, menor contracautela y viceversa, pero tal circunstancia no resulta suficiente para concluir que este proceso autnomo, no instrumental, sea cautelar. En efecto, -como se ha explicado en otras oportunidades- se trata de una medida que genera un proceso autnomo en el sentido de que no es accesorio ni tributario respecto de otro, agotndose en s mismo. Su dictado acarrea, insistimos, una satisfaccin definitiva de los requerimientos del postulante. Aunque se impone aclarar que lo de "satisfaccin inmediata" debe entenderse en sus justos lmites. El maestro Morello esclarece sobre el particular que ello se producir en el supuesto de que la medida autosatisfactiva sea consentida o adquiera firmeza como resultado de la frustracin de las vas impugnativas interpuestas por el recipiendario de la misma. Como corolario de lo expuesto precedentemente pueden researse las diferencias entre la medida cautelar y la medida autosatisfactiva en las siguientes caractersticas diferenciadas propias de sta ltima: a) No es instrumental; b) No es provisoria; c) Su dictado no debe realizarse necesariamente inaudita pars, siendo menester en algunos casos alguna suerte de sustanciacin rpida; d) Es requisito de procedencia de la misma que se acredite una fuerte probabilidad -cercana a la certeza- de la atendibilidad del derecho invocado; e) No siempre es exigible la prestacin de contracautela para su efectivizacin si ha mediado sustanciacin previa a su despacho. En sntesis, el anlisis efectuado permite concluir, a nuestro modo de ver, que son pocos los caracteres comunes entre las medidas cautelares y las denominadas medidas autosatisfactivas, consistiendo bsicamente el elemento comn en el carcter urgente, del que deriva la ejecutabilidad inmediata, la mutabilidad y el requisito del peligro en la demora para su despacho favorable, que se traduce en la necesidad de tutela judicial inmediata a los fines de evitar la frustracin del derecho. Los restantes caracteres y requisitos propios del esquema cautelar son ajenos a la esencia y finalidad del proceso autosatisfactivo, el que por su naturaleza constituye un proceso urgente, autnomo y contradictorio, despachable inaudita pars y previa contracautela, segn al grado de apariencia del derecho y de urgencia de su despacho. Es asimismo un medio de tutela rpida y extraordinaria, admisible restrictivamente ante la inexistencia de otra va procesal eficaz (87).

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III.2 Medidas autosatisfactivas y sentencias anticipatorias Las medidas autosatisfactivas tampoco deben confundirse con otra especie de la categora "proceso urgente", cual es la de las "sentencias anticipatorias" (88). Es que stas -vgr. Las previstas por el art. 273 del Cd. Procesal Civil de Brasil- anticipan, total o parcialmente, el objeto de ciertas pretensiones (no de todas) que pueden esgrimir los justiciables, acuciados por un riesgo -que deber acreditarse prima facie, representado por una dosis fuerte de probabilidad- de que pueda llegar a sufrirse un perjuicio "irreparable"-, perjuicio que constituye un plus respecto del habitual peligro en la demora exigido para las pretensiones cautelares. El requirente debe prestar contracautela y si obtiene el dictado de la sentencia anticipatoria, ella se insertar dentro del proceso troncal que seguir su trmite, no representando una incidencia separada. Se insiste en que el trmite troncal seguir su curso, y la sentencia de mrito confirmar o revocar la sentencia anticipatoria. Por lo que hace especficamente a los caracteres que distinguen a las sentencias anticipatorios medidas autosatisfactivas, son de destacar los siguientes:
(89)

de las

En primer trmino, no puede soslayarse que las sentencias anticipatorias son medidas "instrumentales", carcter que identifica la funcin tpica e inconfundible de las providencias cautelares en cuanto destinadas a anticipar, en todo o en parte, los supuestos efectos, decisorios o ejecutorios de la providencia principal (90). En segundo lugar, si bien es cierto que las medidas anticipadas son por definicin "provisionales" (91), a su respecto no resulta aplicable lo dispuesto por el art. 202 del Cdigo Procesal Civil de la Nacin (y concordantes de los cdigos de rito provinciales) que establece que subsistirn mientras duren las circunstancias que las determinaron (principio rebus sic stantibus). Por el contrario, como regla general, las sentencias anticipatorias una vez dictadas no podrn dejarse sin efecto hasta el fallo definitivo, as como, si fueran rechazadas, tampoco podr insistirse en obtenerlas. Asimismo, -tambin a diferencia de las autosatisfactivas- no rige a su respecto la condicin de mutables o flexibles: si se solicita el anticipo de la decisin de mrito total o parcial, ello no es sustituible por otra medida. En todo caso el juez podr acordar parcial y no totalmente lo solicitado, pero no procede su reemplazo por una medida diferente de la pedida. Por ltimo, el peligro en la demora propio de las medidas cautelares -como tambin de las medidas autosatisfactivas- se sustituye, cuando se trata de otorgar una medida anticipatoria- por la llamada "irreparabilidad del perjuicio". En efecto, aqu se exige, adems del peligro en la demora, la existencia de una situacin que aqueje al requirente (riesgo de sufrir un perjuicio irreparable o de difcil reparacin o la circunstancia de que resulte ser vctima de un abuso del derecho de defensa por la parte contraria) (92). En definitiva, y considerando que los caracteres que diferencian a las sentencias anticipatorias de las medidas autosatisfactivas revisten el carcter de esenciales -por lo que hace sobre todo a la nota de instrumentalidad de las primeras- no cabe sino concluir que son pocos los caracteres comunes entre las instituciones analizadas, como para autorizar su identificacin. III.3 Medidas autosatisfactivas y amparo No creemos (93) que las medidas autosatisfactivas sean afines a los amparos; en primer trmino, porque puede suceder que resulte ineludible la emisin de una autosatisfactiva sin que medie un derecho de rango constitucional claramente conculcado. Y en segundo lugar, porque el amparo no concede soluciones tan prontas como las proporcionadas por la medida autosatisfactiva. Se debe tener en cuenta que el trmite de aquel siempre lleva su tiempo. Cierto es que la parte interesada podra recurrir en su seno a una cautelar, pero si ello es as y la cuestin se puede resolver adecuadamente por esa va, a qu traer a cuento a la medida autosatisfactiva que, por definicin posee una naturaleza residual y hasta cierto punto in extremis? IV. Reparos opuestos y su refutacin IV.1 Aclaracin Previo al tratamiento del siguiente tema se impone una necesaria aclaracin: el texto entero del presente trabajo de sistematizacin doctrinaria -si bien se mira- no ha pretendido ser sino una detallada y sinttica refutacin de los reparos que comnmente se oponen al instituto de las medidas autosatisfactivas. Sin perjuicio de ello, hace a la completitud y claridad de este ensayo la mencin de los mismos, como as tambin la breve -y respectiva- exposicin de su refutacin. IV.2 Reparos opuestos 1) La medida autosatisfactiva, como proceso autnomo de cognicin restringida y contradiccin posterior al dictado de la medida, ha llevado a considerar que la generalizacin de las tutelas diferenciadas podra representar un riesgo para el principio ms caro al debido proceso legal: el de contradiccin o defensa en juicio.

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2) Se ha sostenido que la efectividad del proceso no puede ser buscada a cualquier costo, con sacrificio de las garantas fundamentales de una de las partes. 3) Algunos autores han sostenido que su admisin slo debe ser admitida con carcter absolutamente excepcional, para la tutela de los derechos absolutos, inherentes a la personalidad, cuando de su insatisfaccin deviene necesariamente su frustracin. 4) Las medidas autosatisfactivas han sido rechazadas asimismo, arguyendo que pese a la prestigiosa doctrina que las propicia, el instituto carece de acogimiento legislativo que las valide. 5) Por ltimo, autores de la talla de Lino E. Palacio (94), Adolfo Alvarado Velloso (95) y Efran Quevedo Mendoza (96), coinciden en que los presupuestos de fundabilidad de las medidas autosatisfactivas son equivalentes a los de las medidas precautorias clsicas: la fuerte probabilidad del derecho esgrimido se compadece con la verosimilitud del derecho, y la irreparabilidad del perjuicio con el peligro de prdida o frustracin del derecho, pudiendo variar slo en una cuestin de grado o cuantitativamente, pero no en forma sustancial. De todo lo cual puede concluirse -sostienen- que las medidas autosatisfactivas no pueden ser receptadas legislativamente en forma independiente y separada de otros institutos conocidos, como las medidas precautorias, ya que mediante stas tendran un perfecto andamiaje para su estructura y una excelente va para su trmite. IV.3 Refutacin de los reparos Analicemos los reparos opuestos a la figura bajo examen: 1) Por lo que hace al riesgo de la utilizacin generalizada de stos procesos urgentes, hay que sealar que no slo la doctrina mayoritaria sino tambin los proyectos de reforma que expresamente prevn la medida autosatisfactiva (vgr. Anteproyecto para la ciudad de Buenos Aires), sealan su carcter excepcional y condicionan su admisin a los siguientes recaudos: a) la existencia de un inters tutelable cierto y manifiesto o fuerte probabilidad de que lo postulado resulte atendible; b) que sea impostergable prestar tutela judicial inmediata para evitar la frustracin del derecho; c) que el inters del postulante se circunscriba, de manera evidente, a obtener la solucin de urgencia no cautelar requerida; d) que fuese necesaria la cesacin inmediata de conductas o vas de hecho producidas o inminentes, contrarias a derecho. Como se advierte, no es probable que la tutela autosatisfactiva se generalice y se admita por esa va lo que debe tramitar por la va ordinaria de la cognicin plena. La doctrina y la jurisprudencia demuestran que si algo existe en exceso es prudencia a la hora de valerse de este instrumento. 2) Por lo dems, y pese a la crtica formulada, hay que decir que la medida autosatisfactiva -ms all de ser alentada fundamentalmente por la rapidez y eficacia- es respetuosa de la garanta constitucional de la inviolabilidad de la defensa en juicio (97). En efecto, sta garanta -incluida en el art. 18 de nuestra Constitucines reconocida a todas las personas y abarca tanto el derecho a ser "odo" del demandado como del demandante; entendido ste ltimo como la posibilidad de postular su pretensin y obtener una sentencia o resolucin efectiva, oportuna y razonable. No se puede escindir un aspecto del otro, y si as fuera, se atentase contra el principio constitucional de igualdad ante la ley (art. 16, Const. Nac.). En el mismo sentido se ha pronunciado la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, al declarar que el derecho a obtener una rpida y eficaz decisin judicial integra la garanta de la defensa en juicio. Tanto es as que quienes aducen una violacin a la misma en el dictado de una cautela de este tipo, slo observan un aspecto de dicha garanta. Presenta, nos atrevemos a decir, dos caras o puntos de vista: por un lado, el del receptor de la medida o demandado, y por el otro -y no por esto menos importante- el del peticionante que busca la satisfaccin de lo que l considera justo. As, sostenida jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia argentina ha deducido del derecho constitucional a la defensa en juicio, el de contar con la posibilidad de ocurrir ante los tribunales de justicia y obtener de ellos una sentencia til. Queda claro entonces que, merced a lo anterior, no podemos hablar vlidamente de un derecho de defensa exclusivo del demandado, sino de un conjunto de facultades previsto constitucionalmente mediante la frmula "es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos" que apunta a la tutela efectiva, oportuna y adecuada de los derechos de ambas partes. 3) Y puede todava decirse ms al respecto, pues todos los proyectos que prevn la autosatisfactiva someten su definitividad a una regla de recurribilidad o impugnacin, y algunos admiten -si el juez lo considera necesario- una previa y reducida sustanciacin. Ahora bien, an en caso de despacharse inaudita altera pars no

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se vulnera el principio de bilateralidad o contradiccin, el que se afianza con el posterior ejercicio de la potestad impugnatoria que se abre con la va recursiva o, en su caso, con la accin declarativa de oposicin que prevn algunos textos. 4) Con relacin a si debe limitarse el mbito de aplicacin de la medida autosatisfactiva, creemos que no existen razones para limitar el mbito sustancial (a los derechos inherentes a la personalidad) de aplicacin de la tutela autosatisfactiva, porque implicara una limitacin derivada de una concepcin apriorstica carente de fundamento y que deja fuera del mbito de aplicacin del instituto, por ejemplo, a la cesacin de infracciones al rgimen de la propiedad horizontal o a la suspensin judicial de las asambleas de las sociedades annimas, entre otras postulaciones que requieren de este remedio. 5) Por otra parte, el que las medidas autosatisfactivas carezcan de recepcin legislativa no puede constituir un bice valedero para su acogimiento judicial. Ciertamente, no pocas veces los tribunales han reconocido que no todo el Derecho es la Ley (98). Para muestra de lo dicho, Jorge W. Peyrano recuerda lo ocurrido hace no mucho tiempo en Per. Una empresa minera peruana desarrollaba actividades de extraccin de zinc mediante el uso de galeras subterrneas construidas debajo de la laguna de Naticocha. En el mismo lugar desarrollaba actividades anlogas otra compaa minera peruana, habindose construido galeras subterrneas interconectadas para sendas explotaciones. La cantidad de agua existente se hallaba en pleno incremento como consecuencia directa y previsible en el presente ao del efecto climtico denominado "Fenmeno del nio", y por ello, estaba ejerciendo una presin muy fuerte sobre las galeras construidas por ambas empresas mineras situadas fsicamente debajo de sta, lo que amenazaba seriamente la seguridad de los trabajadores de las Empresas mineras, puesto que poda originarse en cualquier momento una catstrofe producto de la presin que ejerce el agua sobre las galeras subterrneas, y en consecuencia la muerte de los trabajadores de las mencionadas Empresas mineras y adicionalmente la prdida de la infraestructura construida por las Empresas mencionadas. Ante ello la primera de las Compaas mineras solicit y obtuvo el 11 de Septiembre de 1997 del Juzgado de Primera Instancia Mixto de Cerro de Pasco una medida autosatisfactiva (no regulada expresamente por el Cdigo Procesal de Per) a travs de la cual se la autorizaba a colocar tapones de seguridad en sus instalaciones subterrneas a fin de evitar una catstrofe en las galeras de la concesin minera. La autosatisfactiva fue apelada por la otra empresa minera y la Corte Superior respectiva, por mayora, la revoc por entender que violaba el principio de legalidad al no haber sido prevista por el codificador peruano. Poco tiempo despus las aguas inundaron dichas instalaciones acarreando la prdida de seis vidas humanas y daos materiales por veinticinco millones de dlares estadounidenses; todo en nombre de que lo que no tiene el crisma de lo legal no posee existencia jurdica. 6) Por ltimo, y en relacin a la pretendida -por algunos autores- coincidencia entre los requisitos de fundabilidad de medidas cautelares y medidas autosatisfactivas, la misma resulta fcilmente refutable a la luz de las consideraciones vertidas en oportunidad de tratar del contenido (99) de las autosatisfactivas y sus diferencias y semejanzas con las medidas cautelares (100); y de las cuales se desprende lo lbil de la teora cautelar ortodoxa para dar adecuada solucin a aquellas situaciones urgentes que reclaman una respuesta jurisdiccional inmediata, y en vista de las cuales precisamente es que se ha ido desarrollando el ideario, entre otros procesos urgentes, de las medidas autosatisfactivas, ideario que por su actual acogimiento doctrinario y jurisprudencial reclama ser plasmado legislativamente, como una manera de contribuir a su consolidacin y diferenciacin del de las figuras jurdicas aledaas. V. Conclusin De todo lo expuesto, concluimos diciendo que: a) Las medidas autosatisfactivas constituyen un proceso urgente, autnomo y contradictorio, despachable inaudita pars y previa contracautela, segn el grado de apariencia del derecho y de urgencia de su despacho. Son asimismo un medio de tutela rpida y extraordinaria, admisible restrictivamente ante la inexistencia de otra va procesal eficaz; b) Debe unificarse su nomen iuris, bajo la denominacin de "medidas autosatisfactivas"; c) Se destacan una serie de condiciones para su procedencia, que se dividen en dos categoras, a saber: 1) Requisitos de proposicin: fuerte probabilidad de que el derecho material resulte atendible; urgencia impostergable, superposicin o coincidencia entre el objeto de la pretensin cautelar, provisional, con la pretensin material o sustancial; contracautela. 2) Requisitos de despacho: despacho inaudita altera pars, su dictado acarrea una satisfaccin definitiva; no se puede decretar oficiosamente. Asimismo, debe garantizarse una etapa impugnativa posterior; d) Que la autosatisfactiva, ya ha tenido recepcin jurisprudencial y en eventos cientficos; e) Que se la debe diferenciar ntidamente del proceso cautelar clsico, de la sentencia anticipatoria, y del amparo.

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f) Y por ltimo, decimos que resulta imperioso incluir en los cdigos procesales vigentes y en los proyectos de cdigos el instituto de la medida autosatisfactiva, en tanto constituye una va necesaria para asegurar la efectiva operatividad de los derechos sustanciales en los casos en los que slo una actuacin rpida de la jurisdiccin puede evitar una dao irreparable o la frustracin del Derecho. Si bien tal postulacin puede obtenerse a travs de una aplicacin de la medida cautelar genrica o innominada, se impone el dictado de normas procesales generales que determinen claramente el carcter excepcional de la medida autosatisfactiva, sus requisitos de admisibilidad, los efectos de su dictado, y el rgimen impugnativo. La normativa que lo contemple contribuir a dar certeza y evitar la inseguridad jurdica. Por otra parte, el conocimiento previo por parte del justiciable de la va y rgimen aplicable, en tanto sirve de gua a quien quiera pedir justicia y al tribunal para administrarla, permite asegurar la igualdad de las partes y constituye una garanta para la defensa de lo derechos. g) No existe el riesgo de generalizacin del instituto si se lo legisla como va excepcional y sujeta a la verificacin de sus recaudos de admisibilidad. h) No media afectacin del principio de bilateralidad si se posterga la contradiccin, sino, por el contrario, una adecuada compatibilizacin e integracin de las garantas constitucionales vinculadas al "debido proceso"; por un lado, la defensa en juicio y la igualdad y, por otro, el dictado de una rpida y eficaz decisin jurisdiccional que haga efectivo el postulado de "afianzar la justicia". i) No es conveniente limitar el mbito sustancial de aplicacin de la tutela de urgencia autosatisfactiva, pues los derechos previstos en las leyes sustanciales requieren de preceptos generales que permitan su operatividad slo condicionada a recaudos genricos de admisibilidad. En el XX Congreso Nacional de Derecho Procesal realizado en San Martn de los Andes en Octubre de 1999, respecto de los procesos urgentes se dijo: 1. El debido proceso es una preciosa garanta constitucional no slo del demandado, sino tambin del actor, e involucra el derecho de ste a obtener una efectiva y oportuna respuesta jurisdiccional 2. La garanta del debido proceso es polifactica y no siempre se materializa en la realidad de igual manera. Sus alcances y caractersticas no son las mismas cuando se trata de un proceso de conocimiento pleno que cuando se hacen valer "derechos lquidos" o se alega una situacin de extrema urgencia que reclama una impostergable solucin. 3. El procedimiento monitorio, la medida autosatisfactiva y la tutela anticipada son tres de las vertientes principales del proceso urgente. Dichos institutos buscan mejorar la posicin relativa del actor o del requirente de la pretensin principal, a veces injustamente olvidada. 4. Se recomienda la pronta y prudente incorporacin a la legislacin procesal argentina de la estructura monitoria, la medida autosatisfactiva, la tutela anticipada y otras expresiones vlidas de una deseable "justicia temprana". Ello, sin perjuicio de que la medida autosatisfactiva y la tutela anticipada son operativas an en ausencia de texto legal expreso. Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723) (1) ORTOLAN, Manuel, Explicacin Histrica de las Instituciones del Emperador Justiniano... , Librera de D. Leocadio Lopez, Editor, Madrid, 1873, p. 24: "Justitia est constant et perpetua voluntas ius suum cuique tribuendi". (2) EGUREN, Mara Carolina, "La Jurisdiccin Oportuna", p. 299, en Sentencia Anticipada, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2000. (3) MORELLO, Augusto M., "El proceso Justo", Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1994. (4) EGUREN, "La jurisdiccin Oportuna" ... cit., p. 300. (5) PEYRANO, Jorge W., "El valor eficacia en el proceso civil contemporneo", en LA LEY, 1979-C, 983. (6) PEYRANO, Jorge W., "Lo urgente y lo Cautelar", en JA, 1995-I-899. (7) VON IHERING, Rudolf, "La lucha por el derecho", p. 3, versin espaola de Adolfo Posada, Buenos Aires, Antonio Lacort Editor, 1939. (8) PEYRANO, Jorge W., "Los nuevos ejes de la reforma procesal civil: la medida autosatisfactiva", ED, 169-1345. (9) DE LOS SANTOS, Mabel, "Resoluciones Anticipatorias y Medidas Autosatisfactivas", JA, 1997-IV-800.

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(10) Conclusin 8 del XIX Congreso Nacional de Derecho Procesal, Corrientes, Agosto de 1997. (11) PEYRANO, Jorge W., "Reformulacin de la teora de las medidas cautelares: tutela de urgencia Medidas Autosatisfactivas", JA, 1997-II-926. (12) Efectivamente, en los comienzos, la doctrina que nos ocupa apareci como una novedad circunscripta a dar explicacin y sustento procesal a algunas normas del Cdigo Civil argentino (el art. 1071 bis, por ejemplo) que , a todas luces decretaban soluciones urgentes autnomas (es decir, no dependientes de otro proceso principal) que no encontraban cabida en los moldes de las medidas cautelares reguladas por las leyes procesales civiles. (13) PEYRANO, Jorge W., " La medida autosatisfactiva: forma diferenciada de tutela que constituye una expresin privilegiada del proceso urgente. Gnesis y evolucin", p. 16, Medidas autosatisfactivas, Ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1999. (14) PEYRANO, Jorge W., "Vademcum de las Medidas Autosatisfactivas", en JA, 1996-II-709. (15) LORENZETTI, Ricardo Luis, "La tutela civil inhibitoria", en La Ley, 1995-C, 118; NICOLAU, Noem, "La tutela civil inhibitoria y el nuevo artculo 43 de la constitucin Nacional", en La Ley, 1996-A, 1247; ANDORNO, Luis, "El denominado proceso urgente (no cautelar) en el Derecho argentino como instituto similar a la accin inhibitoria del Derecho italiano, en JA, 1995-II-1247; FARINA, Juan, "Tratado de Sociedades Comerciales. Sociedades Annimas" , p. 293, Zeus, Rosario. (16) PEYRANO, Jorge W., "Lo urgente y lo cautelar", op. cit.. (17) PEYRANO, Jorge W., "Informe sobre las medidas autosatisfactivas", en La Ley, 1996-A, 999. (18) PEYRANO, Jorge W., "Los nuevos ejes de la reforma procesal civil: la medida autosatisfactiva", en ED, 169-1344. (19) PEYRANO, Jorge W., " La medida autosatisfactiva: forma diferenciada de tutela...", op. cit., p. 19. (20) La citada clasificacin se corresponde grosso modo con la formulada por MOLINA SANDOVAL, Carlos A., "Pautas para la implementacin de las medidas autosatisfactivas", p. 29, en Revista Jurdica El Foro, N 51 Crdoba, 1999. (21) Al decir de Jorge W. Peyrano: "situaciones de urgencia", coyunturas que reclaman una pronta respuesta y solucin de parte del rgano jurisdiccional y que no pueden encontrar una debida solucin en el marco del proceso cautelar ortodoxo; ver.: PEYRANO, Jorge W., "Reformulacin de la teora de las medidas cautelares: tutela de urgencia. Medidas autosatisfactivas", en JA, 1997-II-926. (22) PEYRANO, Jorge W., "La tutela de urgencia en general y la tutela anticipatoria en particular", en ED, 163-786. (23) GALDOS, Jorge M.,"Un fallido intento de acogimiento de una medida autosatisfactiva", en La Ley, 1997-F, 482. (24) Jorge W. Peyrano sostuvo en un primer momento, que como se exiga en el proceso urgente (no cautelar) no una apariencia del derecho alegado sino una fuere probabilidad de que sean atendibles las pretensiones del peticionante, no era menester exigir contracautela. Pero ms tarde, en sus ltimos trabajos (a partir de su "Informe sobre las medidas autosatisfactivas", La Ley, 1996-A, 1001) rectifica su postura y afirma que sern las circunstancias del caso -aprehendidas y reguladas por el ordenamiento legal- las que determinarn su despacho "con" o "sin" fianza u otro tipo de contracautela. (25) Es menester realizar aqu la siguiente aclaracin: previo a su despacho el rgano jurisdiccional debe analizar si concurren las cuatro condiciones anteriores. El Juez no puede disponer el dictado de una medida autosatisfactiva mediando la inexistencia de alguno de los precedentes requisitos. (26) PEYRANO, Jorge W., "Rgimen de las medidas autosatisfactivas. Nuevas propuestas", en La Ley, 1998-A, 968. (27) Respecto de este presupuesto y su relacin con la cosa juzgada en las medidas autosatisfactivas, vide: RIOL, Mara I., "La cosa juzgada en relacin a las medidas autosatisfactivas", p. 351 y sigtes., en Medidas autosatisfactivas, Ed. Rubinzal - Culzoni, Santa Fe, 1999. (28) PEYRANO, Jorge W., ., "Lo urgente y lo cautelar", op. cit. (29) PEYRANO, Jorge W., "Rgimen...", op. cit.. (30) Aunque no puede ignorarse aqu, por cierto, el prinipio iura curia novit (res pars dicant). (31) PEYRANO, Jorge W., "Rgimen...", op. cit.. (32) MORELLO, Augusto M. y KAMINKER, Mario E., "El proyecto de reforma al Cdigo Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires (estado actual), en J.A. del 1-10-97, p. 42. El cual sigue en lo restante, los lineamientos generales del Anteproyecto de Cdigo General del Proceso, de ARAZI, Roland; EISNER, Isidoro; KAMINKER, Mario y MORELLO, Augusto, ed. de los autores de 1993.

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(33) Sobre los que volvemos ms adelante, en ocasin de tratar de los reparos que se oponen a las medidas autosatisfactivas. (34) Estas ideas del actual desarrollo ex post del derecho de defensa fueron expuestas por el Dr. Augusto M. Morello en una de sus disertaciones en las III Jornadas del Foro de Derecho Civil, celebradas en Olavarra en Agosto de 1997. (35) MARTINEZ, Oscar J. y VIERA, Luis A., "El proceso monitorio (Bases para su legislacin uniforme e Iberoamericana)", ps. 51, 74, 77 y sigtes., en Rev. Jur. IUS, N 41, 1990. Ver tambin sobre el proceso monitorio, ARAZI, Roland, "El proceso del fin de siglo", p. 26, y BORGE, Marcos A., "Procedimiento monitorio", p. 71, ambos en Derecho Procesal. En vsperas del siglo XXI, Temas actuales en memoria de los profesores Isidoro Eisner y Joaqun Al Salgado, Ediar, Buenos Aires, 1997. (36) PEYRANO, Jorge W., "Vademcum de las Medidas Autosatisfactivas", cit., punto IV, y "Reformulacin de la teora de las medidas cautelares: tutela de urgencia..." cit.; DE LAZZARI, Eduardo, "La cautela material", en JA, 1996-IV-651; BERIZONZE, Roberto O., "Tutela anticipada y definitoria", en JA, 1995-IV-764. (37) Lo mismo su equivalente del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba, artculo 484: "Fuera de los casos previstos en los artculos precedentes, quien tuviere motivos fundados para temer que durante el tiempo anterior al reconocimiento judicial de su derecho, ste pudiere sufrir un perjuicio inminente o irreparable, podr solicitar las medidas que, segn las circunstancias, fueren ms aptas para asegurar provisionalmente el cumplimiento de la sentencia". (38) DE LAZZARI, Eduardo, "La cautela material", cit.; en el mismo sentido ETCHEVERRY, "Las medidas cautelares materiales, sentencia anticipatoria ", en La Ley, del 13-3-96. (39) PEYRANO, Jorge W., "Reformulacin de la teora de las medidas cautelares: tutela de urgencia..." op. cit.., donde se mencionan, entre otros, los arts. 1071 bis del Cd. Civ. (preservacin del derecho a la intimidad); 2618 del Cd. Civ. (ruidos y molestias en inmuebles vecinos); art. 79, ley 11.723 (proteccin de la obra autoral); art. 4, Ley 24.417 (proteccin contra la violencia familiar); arts. 55 (derecho de informacin y de contralor individual de los asociados, de los libros y de la documentacin societaria) y 252, Ley de Sociedades Comerciales (ley19.550); etc. (40) NICOLAU, Noem, "La tensin entre el sistema y el microsistema en el derecho privado", en Trabajos del Centro N 2 de Investigaciones de Derecho Civil, de la Universidad Nacional de Rosario, 1997, p. 79. (41) LOPEZ MESA, Marcelo J., "La interpretacin evolutiva o dinmica de las normas", en Revista de Jurisprudencia Provincial Buenos Aires, Ao 6, febrero de 1996, N 2, p. 1 y sigtes.; autor cit. "El juez y la interpretacin de la ley (Del seoro romano al vasallaje exegtico y algo ms)", en ED, 170-1004. (42) Para el detalle de las jornadas cientficas que auspiciaron estas herramientas nos remitimos al trabajo de: GALDOS, Jorge M., "Un fallido intento de acogimiento de una medida autosatisfactiva", en La Ley, 1997-F, 484. (43) GALDOS, Jorge M., "El contenido y el continente de las medidas autosatisfactivas", p. 66, en Medidas autosatisfactivas, Ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1999. (44) A diferencia de lo que sucede -como se ha visto ms arriba- respecto de su contenido, esto es, su tipificacin y caracterizacin. (45) MORELLO, Augusto M. y STIGLITZ, Gabriel A., Tutela procesal de derechos personalsimos e intereses colectivos, Platense, La Plata, 1986. (46) BERIZONCE, Roberto O., "Tutela anticipada y definitoria", cit., y Derecho procesal. En vsperas del siglo XXI cit., ps. 58 y sigtes.; (46) DE LAZZARI, Eduardo, "La cautela material", cit.; MADARIAGA, Roberto E., "La llamada cautela material", en ED, 171-1062; en el mismo sentido ETCHEVERRY, "Las medidas cautelares materiales, sentencia anticipatoria ", cit. p. 3. (47) RIVAS, Adolfo A., "La jurisdiccin anticipatoria y la cosa juzgada provisional", en La Ley Actualidad del 22-2-96. (48) LORENZETTI, Ricardo L., "La tutela civil inhibitoria", en La Ley, 1995-C, 1218; Las normas fundamentales del derecho privado, Rubinzal - Culzoni, Santa Fe, 1995. (49) NICOLAU, Noem, "La tutela inhibitoria y el nuevo artculo 43 de la Constitucin Nacional", en La Ley, 1996-A, 1245. (50) ANDORNO, Luis O., "El denominado proceso urgente (no cautelar) en el Derecho Argentino como instituto similar a la accin inhibitoria del derecho italiano", en JA, 1995-II-887. (51) ARAZI, "Medidas Cautelares", cit., p. 4; en parecida orientacin, BERIZONCE, "Tutela anticipada y definitoria" cit.; DE LAZZARI, "La cautela material", cit. (52) KEMELMAJER DE CARLUCCI, "Algunos aspectos referidos a la eficacia del llamado 'proceso

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familiar'", en ARAZI, Roland (director), Derecho procesal. En vsperas del Siglo XXI, Ediar, Buenos Aires, 1997; DE LOS SANTOS, Mabel A., "La medida cautelar innovativa y el anticipo de la sentencia: su ubicacin entre los llamados procesos urgentes", en JA, 1996-I-663; y "Resoluciones anticipatorias y medidas autosatisfactivas", en JA, 1997-IV-800.; HERRERO, Luis R., "Decisin oportuna sobre pretensiones urgentes", en ED, del 30-11-95, supl. Temas procesales. (53) GUERRA PEREZ, Walter, "Designacin de veedores e interventores de sociedades comerciales", en el Libro de Ponencias de las VIII Jornadas Nacionales de Derecho Procesal de Uruguay, p. 44. (54) GOMEZ SOSA, Segundo y VAZQUEZ BARRON, Daniel, "Especialidades sustanciales y procesales de las medidas cautelares en el mbito del derecho de familia y sucesorio" , en el Libro de Ponencias de las VIII Jornadas Nacionales de Derecho Procesal de Uruguay, p. 109 (55) Vgr., en el XIX Congreso Nacional de Derecho Procesal Civil de Corrientes de 1997 se registran importantes ponencias que recurrieron a esa designacin. En esa orientacin: "Reformulacin de la teora de las medidas cautelares: Tutela de urgencia. Medidas autosatisfactivas. Un derecho sustantivo al que las medidas autosatisfactivas estn destinadas a servir: la tutela inhibitoria", por Mara A. Barroeta Vaa y Mara del C. de Barreto; "Medidas autosatisfactivas" por Olga Ciancia; "Reformulacin de la te teora de las medidas cautelares: Tutela de emergencia. Medidas autosatisfactorias" por Cecilia Mayo de Ingaramo; Reformulacin de la teora de las medidas cautelares: Tutela judicial anticipada. Las medidas de satisfaccin anticipada y las medidas autosatisafactivas, por Angel Fermn Garrote (h). (56) Al decir de PEYRANO, Jorge W., "Informe sobre las medidas autosatisfactivas", en La Ley, 1996-A, 999, la expresin "medida autosatisfactiva", aparte de resultar grfica, atrayente y ajustada al contenido que le asignamos, posee la ventaja de ser conocida en la procesalstica rioplatense la que le atribuye igual significado que el propuesto por nosotros. (57) GOMEZ, Astrid y BRUERA, Olga M., "Anlisis del lenguaje jurdico" , p. 69, Ed. de Belgrano, 1982. (58) GALDOS, Jorge M., "El contenido y el continente de las medidas autosatisfactivas", cit., p.73. (59) VALCARCE, Arodn, "El derecho a la jurisdiccin y el acceso a la justicia", en JA, del 27-3-96, N 5978, p. 10. (60) ROSEMBERG, Leo, "Tratado de Derecho Procesal Civil", Ejea, Buenos Aires, 1955. (61) SAGES, Nstor P., "Elementos de Derecho Constitucional", t. II, p. 616, Depalma, Buenos Aires, 1997. (62) COUTURE, Eduardo, "Fundamentos de Derecho Procesal Civil", p. 189, 3 ed. (pstuma), Depalma, Buenos Aires, 1988. (63) DEVIS ECHANDIA, Hernando, "Teora General del Proceso", t. I, p. 51, Universidad, Buenos Aires, 1997. (64) PEYRANO, Jorge W., "El valor eficacia en el proceso civil contemporneo", cit. ps. 19/22. (65) BIDART CAMPOS, Germn, "Manual de Derecho Constitucional", ps. 207 y sigtes., Ediar, Buenos Aires, 1983. (66) El siguiente desarrollo se compadece, en trminos generales, con el trabajo de: DE LOS SANTOS, Mabel, "Medida Autosatisfactiva y Medida cautelar (semejanzas y diferencias entre ambos institutos procesales)", en Revista de Derecho Procesal, t. I, Medidas cautelares, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 199; y la obra de CALAMANDREI, Piero, "Introduccin al estudio sistemtico de las providencias cautelares", Librera El Foro, Buenos Aires, 1997. (67) CALAMANDREI, Piero, "Introduccin al estudio sistemtico de las providencias cautelares", op. cit. ps 44 y sigtes.; 139/140. (68) Vgr. Art. 207, Cd. Proc. Civ. Nac.: "Se producir la caducidad de pleno derecho de las medidas cautelares que se hubiesen ordenado y hecho efectivas antes del proceso, si tratndose de obligacin exigible no se interpusiere la demanda dentro de los diez das siguientes al de su traba...; en igual sentido, art. 465, Cd. Proc. Civ. de Crdoba. (69) CALDERON CUADRADO, Mara Pa, Las medidas cautelares indeterminadas en el proceso civil, p. 35, con cita de Calamandrei, "Introduzione...", p. 21. (70) Art. 202 Cd. Proc. Civ. Nac.: "Las medidas cautelares subsistirn mientras duren las circunstancias que las determinaron. En cualquier momento en que stas cesaren se podr requerir su levantamiento"; en igual sentido, art. 462, Cd. Proc. Civ. de Crdoba: "Se podr pedir el levantamiento de las medidas cautelares en cualquier momento luego de la cesacin de las circunstancias que las determinaron". (71) Concepto utilizado por CALAMANDREI, Piero, "Introduccin", op. cit., ps. 36 y sigtes. (72) Vide: nota anterior.

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(73) Art. 203, Cd. Proc. Civ. Nac: "El acreedor podr pedir la ampliacin, mejora o sustitucin de la medida cautelar decretada, justificando que sta no cumple adecuadamente la funcin de garanta a que est destinada. (74) Art. 198, Cd. Proc. Civ. Nac: "Las medidas precautorias se decretarn y cumplirn sin audiencia de la otra parte...". (75) CARLI, Carlo, "La demanda civil", Lex, Buenos Aires, 1980, p. 7. (76) CARNELUTTI, Francesco, "Derecho Procesal Civil y Penal" , t. I, p. 418, El Foro, Buenos Aires, 1981. (77) Art. 198, Cd. Proc. Civ. Nac: "...Ningn incidente planteado por el destinatario de la medidas podr detener su cumplimiento..." (78) Tal el caso, vgr., del art. 195 del Cd. Proc. Civ. Nac., segn el cual las mismas pueden solicitarse aun antes de deducida la demanda; art. 12 del Cd. Proc. Civ. Nac., por el cual, en caso de contienda de competencia, ambos jueces suspendern los procedimientos sobre lo principal, salvo las medidas precautorias o cualquier diligencia de cuya omisin pudiere resultar perjuicio irreparable; art. 197 del Cd. Proc. Civ. Nac Cd. Proc. Civ. Nac., en funcin del cual, tramitan por expediente separado; o el art. 198 del mismo cdigo, por el cual ningn incidente planteado por el destinatario de la medida podr detener su cumplimiento; y se decretan sin sustanciacin (idem art.). En similar sentido se pronuncian, respectivamente, los arts. 456, 14, 457 y 458, del Cd. Proc. Civ. de Crdoba. (79) An a riesgo de parecer reiterativos, se muestra sumamente til -a los fines perseguidos en el presente ensayo- profundizar un tanto ms aqu en los caracteres y requisitos de procedencia de las medidas autosatisfactivas, como una manera de resaltar especialmente el carcter de excepcional de las mismas. (80) Cfrm. PEYRANO, Jorge W., "Rgimen de las medidas autosatisfactivas. Nuevas propuestas", op. cit.; y BERIZONCE, Roberto, "La tutela anticipada en Argentina (estado actual de la doctrina y antecedentes legislativos)", en JA, semanario N 6093 del 10-6-98, p. 13. (81) En ste sentido, PEYRANO, Jorge W., "Rgimen de las medidas autosatisfactivas. Nuevas propuestas", op. cit ., reconoce que hace a la prudencia judicial que, en algunos supuestos se deba fijar trmino de vigencia a la medida autosatisfactiva , sin perjuicio de que puedan decretarse prrrogas al lapso inicialmente fijado. Es que no estando condicionada su subsistencia a los parmetros de la caducidad de cautelar, su fijacin sine die puede en algunos casos resultar inconveniente. (82) BERIZONCE, Roberto, "La tutela anticipada en Argentina (estado actual de la doctrina y antecedentes legislativos)", op. cit., p. 238. (83) Teniendo en cuenta que la de instrumentalidad es la nota verdaderamente tpica de las medidas cautelares, vide: CALAMANDREI, Piero, "Introduccin al estudio sistemtico de las providencias cautelares", op. cit. p. 44 y sigtes. (84) PALACIO, Lino E., "Derecho Procesal Civil", Abeledo Perrot, Buenos Aires, vol. VIII, ps. 49/50. (85) Ver Conclusiones de la Comisin IV, Tutela anticipada y definitoria, en las VII Jornadas Bonaerenses de Derecho Civil, Comercial y Procesal, Junn, Septiembre de 1996. (86) Para una consideracin ms acabada del concepto de "fuerte probabilidad", vide: CARBONE, Carlos A., "El nuevo concepto de "fuerte probabilidad" como recaudo de las medidas autosatisfactivas y su proyeccin hacia un nuevo principio general del derecho", en ED, 180-1193. (87) DE LOS SANTOS, Mabel, "Medida Autosatisfactiva y Medida cautelar (semejanzas y diferencias entre ambos institutos procesales)", en Revista de Derecho Procesal, N 1I, Medidas cautelares, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1998. (88) MARINONI, Luis G., "La tutela anticipatoria en la reforma del proceso civil brasileo", en Jurisprudencia Santafesina N 23, p. 17 y sigtes.; y PEREZ RAGONA, Alvaro, "Introduccin al estudio de la tutela anticipatoria", en Jurisprudencia Santafesina N 26, p. 33 y ss. (89) DE LOS SANTOS, Mabel, "Resoluciones anticipatorias y medidas autosatisfactivas", en JA, 1997-IV-800. (90) Como sostuviera CALAMANDREI, Piero, "Introduccin al estudio...", op. cit. p. 139. Y sin perjuicio de reconocer que se pueden formular algunas distinciones respecto de otros caracteres propios de las cautelares tales como la provisionalidad, la mutabilidad o flexibilidad, su dictado inaudita pars y el grado de conocimiento para decretarlas. (91) A diferencia de las medidas autosatisfactivas, que no son provisionales, pues su resultado no queda ligado al resultado de una litis principal que no existe, amn de reconocerse que juega a su respecto la regla rebus sic stantibus. (92) PEYRANO, Jorge W., "Los nuevos ejes de la reforma procesal civil", en Sentencia anticipada,

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Rubinzal -Culzoni, Santa Fe, 2000, p.21. (93) PEYRANO, Jorge W., "Reformulacin de la teora de las medidas cautelares: Tutela de urgencia. Medidas autosatisfactivas", op. cit., p. 932; "Vademcum de las medidas autosatisfactivas", op. cit., p. 932. (94) PALACIO, Lino, "Derecho Procesal civil", t. VIII, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1985. (95) ALVARADO VELLOSO, Adolfo, Introduccin al Estudio del Derecho Procesal, ts. I y II; Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1997 y 1998. (96) QUEVEDO MENDOZA, Efran, "Presupuestos de fundabilidad de las medidas autosatisfactivas y de las medidas cautelares", Ponencia presentada en el XV Encuentro Panamericano de Derecho Procesal - Las medidas precautorias en el marco General del Proceso, Mendoza, 2001. (97) Al respecto, y para un tratamiento pormenorizado de la cuestin, vide: PEYRANO, Marcos L., "La medida autosatisfactiva y el derecho de defensa", en Medidas Autosatisfactivas, Rubinzal - Culzoni, Santa Fe, 1999, p. 239 y ss. (98) GALDOS, Jorge M., "Un fallido intento de acogimiento de una medida autosatisfactiva", en La Ley, 1997-F, 482; y PEYRANO, Jorge W., "Un fuerte espaldarazo jurisprudencial a la medida autosatisfactiva", en ED, 180-284. (99) Cfrm. Parte I, Captulo 1, apartado 1.4. (100) Cfrm. Parte I, Captulo 1, apartado 2.4. I. Introduccin Conocemos, quienes luchamos a diario por el derecho, la medular nocin segn la cual la Justicia (1) es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo. Sabemos asimismo, de la sensacin de frustracin que muchas veces experimentan los justiciables (destinatarios centrales de los ordenamientos procesales y de las actividades judiciales), cuando al acudir a sus tribunales en procura de soluciones, no encuentran lo que buscan, porque an cuando puedan hallarlo el tiempo transcurrido hace que ya no les sirva. Y es que la influencia del factor "tiempo" en el modus vivendi del hombre contemporneo resulta irrefrenable, y se manifiesta como el ms poderoso y decisivo disparador de las justicias e injusticias de los sistemas jurdicos en la actualidad (2). El proceso justo, cargado de garantas imprescindibles, en este momento histrico -y al ritmo que la ciberntica y las comunicaciones han dado en imprimir al trfico comercial- ha dejado de serlo -si es que alguna vez lo fue- por imperio de la tardanza que impide la satisfaccin en tiempos racionales y tolerables de los requerimientos de los justiciables (3). De tal manera, hoy en da, los clebres adagios que conceptualizaban lo justo como el "Dar a cada uno lo suyo" o el "Dar a cada uno lo que le corresponde" exhiben su incompletitud, apareciendo ms apropiado afirmar que "lo justo" es el "Dar a cada uno lo que le corresponde cuando le corresponde", vale decir, en tiempo til como para satisfacer adecuadamente las expectativas de quienes reclaman justicia: una jurisdiccin oportuna (4). Es en este contexto que aparecen diversas figuras, especialmente preocupadas por servir al valor eficacia en el proceso (5) y a la economa procesal: los denominados "procesos urgentes", gnero presidido por la idea de que "lo urgente" es distinto y ms amplio que lo cautelar (6), y que por ello incluye las medidas cautelares reguladas por los Cdigos de Rito Civil y Comercial de la Repblica, pero que tambin comprende el amparo, el hbeas data y el hbeas corpus especficamente garantizados en el art. 43 de la Carta magna. Pero all no acaban las especies que requiere el derecho para que el sistema de economa procesal -directiva de nuestro ordenamiento de forma que incluye el concepto "celeridad"- viaje por su curso natural. Es por ello que la doctrina ha creado hace ya varios aos dos institutos que vienen a sumarse y completar los referidos procesos urgentes. Son ellos, la tutela anticipada, y la conocida en la procesalstica rioplatense "medida autosatisfactiva". Y es de esta ltima que deseamos ocuparnos. Mediante el presente ensayo nos proponemos mostrar la conveniencia de regular la figura, teniendo en consideracin que cuenta a la fecha con nutrida doctrina que respalda su ideario y tambin con el aval de varias resoluciones judiciales que han proclamado su adhesin a la referida institucin; y sobre todo, como una manera de definir con precisin sus contornos y requisitos de procedencia, para evitar postulaciones improcedentes por carecer de los recaudos que exige su admisin, o para evitar su confusin con figuras jurdicas aledaas. La obra estar organizada de manera de presentar, en primer trmino, nuestra protagonista, mostrando qu es, y qu no es la medida autosatisfactiva; y posteriormente, y partiendo de la consideracin del carcter excepcional de la figura y de la refutacin de los reparos que se le hacen, expondr la finalidad del presente

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trabajo, resaltando la conveniencia de incorporar este instituto en nuestros Cdigos de Procedimiento Civil y Comercial. Pero hay todava un fin superior que inspira el presente ensayo, y es el de generar inquietudes, sumar fuerzas, para que los proyectos se materialicen en soluciones concretas para todos aquellos que da a da y sin descanso, trabajan y luchan por el derecho (7), por que el derecho reine verdaderamente. II. La medida autosatisfactiva (Qu es?) II.1 Concepto La medida autosatisfactiva es un requerimiento "urgente" formulado al rgano jurisdiccional por los justiciables, que se agota -de ah lo de autosatisfactiva- con su despacho favorable, no siendo, entonces, necesaria la iniciacin de una ulterior accin principal para evitar su caducidad o decaimiento (8). Se trata de una especie del gnero de los "procesos urgentes". Mabel de los Santos las define -siguiendo a Jorge W. Peyrano y el texto de las conclusiones del XIX Congreso Nacional de Derecho Procesal- diciendo que son soluciones jurisdiccionales urgentes no cautelares, despachables in extremis y mediando una fuerte probabilidad de que los planteos formulados sean atendibles. Las mismas importan una "satisfaccin definitiva" de los requerimientos de los postulantes, de modo que son autnomas, no dependiendo su vigencia y mantenimiento de la interposicin coetnea o ulterior de una pretensin principal (9). La medida autosatisfactiva es una solucin urgente no cautelar, despachable in extremis, que procura aportar una respuesta jurisdiccional adecuada a una situacin que reclama una pronta y expedita intervencin del rgano judicial. Posee la caracterstica de que su vigencia y mantenimiento no depende de la interposicin coetnea o ulterior de una pretensin principal (10). Su dictado est sujeto a los siguientes requisitos: concurrencia de una situacin de urgencia, fuerte probabilidad de que el derecho material del postulante resulte atendible; quedando la exigibilidad de la contracautela sujeta al prudente arbitrio judicial. La medida autosatisfactiva proporciona una solucin orgnica a tres tipos de problemas distintos que constituyen causas prximas de su aparicin en el mundo jurdico: a) En primer lugar, se procura con ella remediar la flaqueza propia de la teora cautelar clsica conforme a la cual slo puede obtenerse una solucin jurisdiccional urgente a travs de la promocin de una cautelar que, ineludiblemente, reclama la ulterior o concomitante iniciacin de un proceso principal, so pena del decaimiento de la respuesta jurisdiccional obtenida (11). Para encuadrarse en el susodicho esquema, quien est interesado en conseguir una tutela jurisdiccional "urgente", insoslayablemente deber imaginar -y a veces inventar- una accin principal (que frecuentemente no le interesa) para poder encaballar en la misma el requerimiento que formula respecto de una pronta tutela jurisdiccional. Tal estado de cosas es moneda corriente en los pases iberoamericanos; por ejemplo, las VIII Jornadas Nacionales de Derecho Procesal de Uruguay (abril de 1995) declararon que: "Las exigencias de la vida jurdica actual han determinado la necesidad de crear estructuras destinadas a la resolucin urgente de pretensiones en forma definitiva al margen de la tutela cautelar y provisional clsicas". b) Ofrece adecuada respuesta a los interrogantes que plantean muchas disposiciones legales que, a las claras, establecen soluciones urgentes no cautelares (12). c) Adems, es una inapreciable herramienta para hacer cesar ciertas conductas o vas de hecho -en curso o inminentes- contrarias a Derecho respecto de las cuales el aparato cautelar resulta inoperante o, por lo menos, ineficiente (13). II.2. Ejemplificacin Como una manera de resaltar mejor la idea ut supra expuesta, esto es, que las situaciones urgentes que reclaman una respuesta jurisdiccional inmediata no son, en ciertas ocasiones, adecuadamente resueltas mediante el proceso cautelar ortodoxo, Jorge W. Peyrano acude a un ilustrativo ejemplo (14) sobre el particular. Es que resulta paradigmtico el caso de Diego Maradona, vctima de un acoso periodstico en una quinta de la localidad de Moreno, que incapaz de soportar la guardia periodstica instalada, recurri a un aire comprimido para descargar sus tensiones, con el resultado de provocar heridas leves a algunos periodistas y la consecuente iniciacin de actuaciones penales en su contra. Qu hubiera sucedido si el futbolista, en vez de hacer justicia por mano propia hubiera consultado con su abogado? Pues ste le hubiera dicho -sin perjuicio de la existencia de algunas particulares interpretaciones del artculo 1071 bis del Cdigo Civil- que, quizs podra lograr a travs de la obtencin de una medida cautelar (no innovativa, por ejemplo) el cese del acoso periodstico, pero que inmediatamente despus tendra que demandar

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por responsabilidad aquiliana a los medios de comunicacin cuyos periodistas participaron del asedio, porque de lo contrario la cautelar obtenida no se podra sostener. Ejercitando un poco la imaginacin es fcil suponer que en este y en otros supuestos es muy probable que el sujeto pasivo del acoso no tenga otro inters que hacerlo cesar, pero no el de enemistarse, de modo ms o menos permanente, con poderosos medios de comunicacin. Maradona tan slo quera que los periodistas se retiraran y nada ms. Pese a ello, su letrado se hubiera visto en la necesidad de decirle que ello no era posible y deba hacer ms; es decir que, necesariamente, deba reclamar daos y perjuicios. Precisamente all reside el flanco dbil de la teora cautelar clsica, debilidad que hace imperiosa su reformulacin y que motiv, fundamentalmente, el nacimiento de la figura jurdica objeto del presente ensayo. II.3 Gnesis del concepto Ciertamente, la causa prxima ms importante de su aparicin, ha sido la percepcin de que "algo faltaba" en el cuadro de las atribuciones judiciales, en vista a la satisfaccin de ciertas situaciones urgentes que no encontraban soluciones adecuadas en las medidas precautorias tradicionales. Inclusive desde la perspectiva de los civilistas y comercialistas se experimentaba igual sensacin (15), es decir que notaban que si bien "todo lo cautelar es urgente, no todo lo urgente es cautelar"(16). Es que la categora de lo urgente resulta ms amplia que el horizonte de lo cautelar (17). Algunos cedieron a la tentacin de "desfigurar" lo conocido y as fue que comenzaron a hablar -y hasta se verifica su aplicacin en resoluciones judiciales- de la "cautelar autnoma", que sera aquella que no caduca, cuya supervivencia no depende de la iniciacin a posteriori de un juicio principal. Otros, la mayora, se inclinaron por intentar fijar los lmites de un nuevo concepto jurdico, la "medida autosatisfativa", que vendra a subsanar, de manera coherente y fundada, la referida sensacin de "vaco". Como fuere, siempre se est ante lo mismo: un vaco sentido en nuestra panoplia de vas procesales que dificulta que el Servicio de Justicia rinda frutos apetecibles y prontos sin que sea necesario recurrir a "retorcimientos" ni a violaciones de la verdadera voluntad de los justiciables. En otras latitudes, como en EE.UU., a travs del rgimen de las injunctions, y asimismo en Italia, Alemania y Per, el ideario de la medida autosatisfactiva est presente de lege lata, y su funcionamiento es corriente. En dichos lugares, el referido ideario se encuentra en paralelo con la diligencia cautelar ortodoxa sin mezclarse y asignndole a sta ltima el rol que le compete. En lugar de desfigurar la "teora cautelar clsica" se ha preferido preservarla y generar un nuevo instituto pensado por y para dar respuestas eficaces y expeditas a ciertas situaciones de urgencia que no reclaman (por s mismas o porque no les interesa a los afectados) la promocin de acciones principales posteriores (18). Puede considerarse asimismo causa mediata del alumbramiento de la medida autosatisfactiva, la necesidad humana bsica de darse herramientas verdaderamente nuevas (una tutela diferenciada urgente, en el caso) para dar respuestas eficientes a desafos que no existan (o no se advertan) cuando se estructuraron las antiguas. Pero hay an otra causa mediata que juega en relacin a muchas de las dems tutelas diferenciadas y no slo respecto de la autosatisfactiva: el achicamiento del Estado (producto de la vigencia del neoliberalismo dominante) que se ha registrado en la casi totalidad de las naciones iberoamericanas. Dicha circunstancia ha provocado la desaparicin de organismos dependientes del Poder Administrador que alguna suerte de contralor ejercan sobre una ancha faja de cuestiones que han quedado hurfanas de intervencin gubernamental. Ello explica el fortalecimiento del rol de los jueces y la imperiosa necesidad experimentada por stos de contar con "tutelas diferenciadas" de las corrientes, que les permitan ejercer cabalmente el nuevo perfil que -de hecho- les ha conferido la sociedad (19). II.4 Contenido del instituto Desde el punto de vista tradicional el ahora calificado proceso urgente se abasteca con las medidas cautelares, provisorias, interinales, provisionales, o precautorias que se decretaban en el marco de un juicio principal y a las que se acceda antes o despus de la demanda o conjuntamente con ella. Su finalidad era el aseguramiento del resultado de otro proceso, al que se subordinaba, procesal y materialmente. Actualmente se afirma, y ya sin dubitaciones (como se ha dicho ut supra), que la tutela de urgencia no se agota con las medidas precautorias porque tambin lo "urgente" est presente -autnomamente- en ciertas pretensiones que recaen derechamente sobre aspectos sustanciales y que por ello ameritan un tratamiento diferenciado, para marcar los caracteres que exorbitan el mbito de las medidas cautelares. Podemos entonces adelantarnos a sealar que, si las medidas cautelares tienen un mbito normal dentro del cual se desenvuelven y en el que podemos divisar sin mayores inconvenientes los requisitos que hacen a su procedencia, hay otro mbito muy cercano, al que podramos denominar mbito excepcional, y que est constituido por una zona gris: situaciones que son tratadas (o encuadradas -pensamos- equivocadamente) dentro de los parmetros usuales de las medidas precautorias, aunque desde ya nos apresuramos a pronunciarnos -en algunos casos- por su falta de correspondencia con aquellos. En efecto, la procedencia de las medidas autosatisfactivas est supeditada a la concurrencia simultnea de

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una serie de requisitos, que a los fines didcticos, pueden dividirse en dos clases (20): 1) requisitos de proposicin; y 2) requisitos de despacho; sin perjuicio de lo cual se hallan ntimamente ligados. 1) Requisitos de proposicin: En este primer grupo, que puede asimismo denominarse "requisitos introductivos", se encuentran: a) Que se acredite un "inters tutelable cierto y manifiesto" o la "fuerte probabilidad (ms que probabilidad) de que sean atendibles las pretensiones del peticionante", vale decir, una probabilidad cierta o fuerte, cercana a la certeza, justificndose que se prescinda de la certeza absoluta slo en razn de la urgencia de la tutela. Y es lgico que se exija una "fuerte probabilidad" del derecho de fondo, pues al dar una solucin inmediata y despachable -como regla- inaudita pars, se pueden afectar derechos subjetivos de la parte demandada. As, para no causar perjuicios irreparables, los jueces deben ser muy cuidadosos en el otorgamiento de las medidas sub examine; y partiendo de la consideracin de su carcter excepcional deben analizar restrictivamente cada uno de sus requisitos sin caer tampoco en el extremo de transformarlas en una utopa. Es casi imprescindible la prueba documental que se pueda arrimar al proceso a los fines de dar sustento a la pretensin. b) Urgencia impostergable: Debe tratarse de situaciones o circunstancias infrecuentes (o sea no cotidianas, y hasta excepcionales) derivadas de la urgencia impostergable en la que el factor tiempo y la prontitud aparecen como perentorios. Se trata de casos en que su tutela inmediata es imprescindible, producindose en caso contrario la frustracin del derecho; vale decir, cuando de no adoptarse la medida peticionada, se puede tornar incierto o tardo el reconocimiento del derecho invocado. Se trata de situaciones urgentes que reclaman una respuesta jurisdiccional inmediata, se procura obtener una respuesta jurisdiccional "ya mismo", intenta solucionar coyunturas urgentes (21). As, Peyrano, analizando los procesos urgentes en general, se pregunta: "cundo hay proceso urgente?" Pues cuando concurren situaciones que exijan una particularmente presta respuesta y solucin jurisdiccional (22). c) Superposicin o coincidencia entre el objeto de la pretensin cautelar, provisional o preventiva -en la terminologa clsica- con la pretensin material o sustancial: De modo que el acogimiento de aquella torne abstracta la cuestin a resolver porque se consumi el inters jurdico (procesal y sustancial) del peticionante (23). Es que se trata de situaciones en las que no es necesaria la promocin de un proceso posterior autnomo. El abogado litigante al proponer una medida autosatisfactiva debe analizar detenidamente la situacin y determinar si existe tal coincidencia (del objeto de la pretensin cautelar -terminologa clsica- con la pretensin material). En caso afirmativo, y de reunir las otras condiciones, sera procedente la medida. En caso negativo, no tendra razn de ser la medida. Esto ltimo, que prima facie pareciera ser una verdad de perogrullo, no lo es tanto si se atiende a los an tmidos -pero no ausentes- fallos dictados en el mbito de la justicia ordinaria de la provincia de Crdoba, en los que se advierte una generalizada confusin de los litigantes sobre la tipificacin y requisitos de procedencia de las medidas autosatisfactivas. d) Contracautela: Se trata de un elemento eventual y discrecional. Eventual, pues puede o no existir; y discrecional -utilizando el trmino en sentido amplio- , ya que el juez valorar detenidamente las circunstancias fcticas del caso concreto, para as disponer la prestacin o no de la contracautela (24). En este ltimo sentido, de fundamental importancia ser la consideracin del mayor o menor grado de probabilidad que como presupuesto se exige para la procedencia de la medida autosatisfactiva. 2) Requisitos de despacho: Se imponen asimismo modalidades para su despacho (25): a) Despacho inaudita altera pars: Se establece como regla en el sistema de la medida en examen, que sea despachada inaudita pars, sin ninguna sustanciacin. No obstante ello -y recordando que es principio general del derecho que las situaciones excepcionales se analicen restrictivamente-puede aceptarse que en determinadas coyunturas el tribunal interviniente pueda arbitrar alguna suerte de mdica sustanciacin previa (26). b) Su dictado acarrea una satisfaccin definitiva (27): ...de los requerimientos del postulante (salvo, claro est, que el destinatario de la medida hubiera articulado exitosamente las impugnaciones del caso). Esta caracterstica constituye la esencia de las medidas autosatisfactivas. No es necesario plantear un proceso posterior, ya que se trata de un proceso autnomo. No es tributaria ni accesoria de ningn trmite ulterior, agotndose en s mismo (28). c) No se puede decretar oficiosamente (29): En este sentido, se afirma que para la procedencia de la autosatisfactiva es menester peticin expresa y clara en el libelo introductoria (30). Impugnacin posterior: Por ltimo, y si bien no se trata de una condicin o requisito necesario para la procedencia de aquellas, ya que se trata de una etapa meramente eventual, es de sealar la recomendacin

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efectuada por Jorge W. Peyrano (31) en el sentido de que "el legislador debera instrumentar un procedimiento optativo para el impugnante conforme el cual ste podra apelar (con efecto devolutivo, claro est) o promover un juicio declarativo de oposicin que no suspenda el cumplimiento de la autosatisfactiva en cuestin. La opcin por una va implicara la prdida de la otra. En suma, proceden las medidas autosatisfactivas segn el texto del Proyecto de Reformas al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires (art. 67), a consideracin de la legislatura bonaerense, "En aquellos supuestos excepcionales en que: a) Se acredite la existencia de un inters tutelable cierto y manifiesto; b) Su tutela inmediata sea imprescindible, producindose en caso contrario su frustracin; c) No fuere necesaria la tramitacin de un proceso de conocimiento autnomo, y d) Si el juez lo entendiere necesario se efectivizar contracautela; se podrn disponer las medidas que la ndole de la proteccin adecuada indique, bajo la responsabilidad del peticionante (32)". De las varias (y variadas) singularidades que ofrece la cuestin son de resaltar dos aspectos (33) atinentes al aseguramiento del derecho de defensa del emplazado y a la ausencia actual de basamento normativo. Respecto del primer tpico, y amn de que en ciertos casos el juez puede ex officio conceder un traslado previo, su resolucin inaudita pars no vulnera el principio de bilateralidad y contradiccin, el que (slo diferido en el tiempo) se afianza con el ejercicio ulterior de la potestad impugnatoria que se abre con la va recursiva. Ante el "juicio inmediato" (que involucra conocimiento y decisin)"(34), rigen analgicamente los principios del procedimiento monitorio que desplazan la iniciativa del actor al demandado "confirindose la oportunidad de ser odo, no antes sino despus de la decisin en su contra, siempre que se cite al demandado para que se pueda defender"(35). En sta orientacin, adems, se encolumna la doctrina preponderante (36). En lo tocante a la ausencia de texto legal que admita la cautela material o medidas autosatisfactivas, cabe reiterar que los congresos jurdicos que abordaron la problemtica y la doctrina cientfica han coincidido que ello no es impedimento insuperable para su recepcin. La ausencia de soporte normativo no importa, derechamente, la orfandad de apoyatura jurdica del instituto, tal como ocurre con otros numerosos arbitrios de creacin pretoriana, nacidos para corregir anomalas o desequilibrios (procedimentales o sustanciales), al abrigo de la aplicacin del principio -prudente y mesurado- de las normas anlogas (art. 16, Cdigo Civil). Se ha sostenido que la operatividad actual de las medidas autosatifactivas deriva del poder cautelar general que le asiste al juez, conforme al art. 232 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin y de Buenos Aires (37), que constituye "una norma casi en blanco para que sea llenada por el magistrado"(38), en situaciones de excepcionalidad y previa verificacin de la concurrencia de los restantes recaudos. Peyrano aade, como argumentos corroborantes, distintas fuentes: las atribuciones legales implcitas, el ancho pliegue del art. 43 de la Constitucin Nacional, el andamiaje de las medidas cautelares genricas y, muy especialmente, los numerosos dispositivos legales que prevn soluciones que ms all de su designacin, constituyen medidas autosatisfactivas (39). La funcin integradora del Derecho Procesal como subsistema jurdico ordenado e interrelacionado (40), la labor interpretativa -dinmica y progresista- del juez teleolgico (41), y especialmente el contenido nutricio de las normas abiertas como las que regulan las medidas cautelares tradicionales (art. 232 Cd. Proc. Civ. y Com. de la Nacin y de Buenos Aires; art. 484, Cd. Proc. Civ. y Com. de Crdoba; arts. 689, 693, Cd. Proc. Civ. y Com. de Santa Fe), otorgan suficiente sustento legal abastecedor para acoger, pretorianamente, el instituto en examen. Por otro lado, as se han pronunciado, mayoritaria o unnimemente, numerosos eventos cientficos que, sin perjuicio de propiciar su recepcin legislativa, han admitido su aplicacin actual (42). Las diferencias de postura se generan en derredor de aspectos perifricos tales como su admisin inaudita pars, la gravedad o irreparabilidad del perjuicio, la procedencia -que creemos innecesaria, por va de principio- de contracautela sobre el rgimen recursivo, todo lo que -en esencia- no contrara sus aspectos troncales (43). II.5 Nomen iuris (o continente) En las medidas autosatisfactivas se han manifestado ciertas diferencias sobre su nomen iuris (44). De ah el inters de intentar aqu un camino de identificacin de realidades, ya operen en la teora o la doctrina procesales, en la jurisprudencia y en la legislacin -tanto vigente como proyectada- que si bien con caractersticas a veces idnticas y otras muy similares, son asumidas por los autores con distinta denominacin y generan as algunos equvocos que conspiran contra la comprensin de las instituciones y an contra su admisin legislativa. En los albores del desarrollo del instituto, al ocuparse de un proceso colectivo que satisfaga las exigencias procesales de los intereses difusos y supraindividuales, Morello utiliz la expresin -primigenia- de "proceso preliminar preventivo" para caracterizar a una herramienta que traspasa la rbita de las medidas preliminares,

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con autonoma que se agota en s misma y que tiene fuerza vinculante mediante una sentencia que previene el ulterior proceso contencioso, porque la satisfaccin preventiva se ha agotado con lo actuado dentro de ese tipo de proceso (45). Luego se utilizaron tambin otras acepciones como "cautela material" (o "cautela sustancial"), "medidas anticipatorias materiales o definitorias", "cautela con efectos materiales", explicndose que el aditamento de los adjetivos "cautelar" y "sustancial", o incluso la expresin "definitoria" -como lo predica Berizonce por oposicin a "interinal"- conlleva efectos conclusivos que agotan y fenecen la litis. Siguiendo esta tesitura se refieren preferentemente a la cautela material -entre otros- Berizonce, De Lzzari, Madariaga y Etcheverry (46). Rivas alude a la "anticipacin impropia por consumacin". Forma parte de las sentencias anticipatorias vinculndolas con el objeto del proceso y que satisfacen la pretensin calificndolas como propias e impropias. Las propias se dictan sin sustanciacin, mientras que las impropias se decretan inaudita pars y se subdividen en: impropias por satisfaccin (en las que la pretensin se satisface total o parcialmente pero de manera provisional) y las impropias por consumacin que agotan el objeto de la pretensin y pueden ser irreversibles ya que "o se satisface la pretensin en ese momento o no podr satisfacerse ms, pues la lesin al derecho se habr consumado irremediablemente. Desde ya que una vez dictadas, la continuidad de la cuestin resulta prcticamente una cuestin abstracta, salvo en su aspecto declarativo para determinar futuras responsabilidades o las que pudieren corresponder al rgimen de costas (47). Los Civilistas, por su lado, analizan la cuestin especialmente al estudiar la prevencin del dao. Lorenzetti enfatiza que en Derecho Civil surge la tutela inhibitoria con una serie de instrumentos que permiten prevenir el dao antes de que se produzca, incursionando en el orden social al sealar conductas obligatorias. De ese modo, la tutela inhibitoria (que siempre tiene una finalidad preventiva) admite, como gnero, dos especies: una accin cautelar (que es provisoria) y otra definitiva, las que se diferencian en su instrumentacin procesal, unidas ambas en su finalidad preventiva de impedir la concrecin de la amenaza del dao, frente al inters -legtimo o simple- del titular requirente. En ese mbito se entroniza la medida cautelar sustancial como instrumento de la tutela inhibitoria (48). En sentido similar se pronuncia Nicolau quien, a partir del sustento normativo del nuevo artculo 43 de la Constitucin Nacional, sostiene que la tutela inhibitoria, en cuanto instituto de derecho sustancial -que impone lmites al ejercicio del derecho subjetivo- no tiene tanto en cuenta la libertad de quien amenaza injustamente el derecho de otro sino el derecho de ese otro a no sufrir la amenaza de dao (49). Concordantemente Andorno apunta que nuestro "proceso Urgente" es equivalente a la "tutela inhibitoria" del derecho italiano y conforma la proteccin judicial de urgencia sustantiva y no cautelar, sin necesidad de contracautela y cuyos presupuestos son un comportamiento lesivo, un dao injusto, una relacin de causalidad adecuada entre dicho comportamiento y el dao causado, y el factor de atribucin que corrientemente ser el dolo o la culpa (50). Desde otro miraje, parecido y complementario, se distingue entre pretensin cautelar o conservativa, si se resalta la peticin de parte que las solicita; o proceso o procedimiento cautelar sobre la base de la forma de tramitarlas, y finalmente sentencia cautelar segn la naturaleza de la resolucin a dictarse (51). Empero, en el quehacer cotidiano del operador del Derecho -la visin derivada de la propia percepcin del fenmeno jurdico por sus protagonistas, a los fines de su anlisis tcnico- se ha impuesto la asignacin terminolgica propiciada por Peyrano, su ms insistente impulsor. Ciertamente, luego un proceso de decantacin y afincamiento, superado el estadio inicial del rtulo de "proceso urgente" que primero propici el profesor rosarino, se asent la expresin que propuso definitivamente y que es la ms reconocida: medidas autosatisfactivas. Acuden a sta terminologa jurdica, entre otros, Kemelmajer de Carlucci, De los Santos, Vzquez Ferreyra y Herrero (52), y los autores uruguayos Walter Guerra Prez (53) y Segundo Luis Gmez Sosa y Daniel Vzquez Barrn (54). Tambin se advierte esta preponderancia en las ponencias y trabajos presentados en los eventos cientficos (55). De esta multiplicidad de designaciones creemos que adems de las muy atendibles razones prcticas de su mayor divulgacin en el quehacer jurdico, la locucin medidas autosatisfactivas contiene una descripcin ms concreta y precisa (56). En efecto, y sin soslayar que quizs sea ms asertiva la nomenclatura "proceso autosatisfactivo" para diferenciarlo total y categricamente de las medidas cautelares clsicas, aquel arraigado nombre denota y connota las propiedades del instituto: la pretensin se agota en s misma (por ello la referencia a autosatisfactivas), es decir, se autoabastece, con prescindencia de otro proceso principal. Tambin aventa eventuales confusiones al prescindir de la expresin medida cautelar (consolidada en su versin clsica como dependiente y subordinada a otro juicio) que no se supera por completo con el aadido de los adjetivos "material" o "sustancial".

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Ello revela que uno de los caminos para eliminar la ambigedad es "estipular el significado del trmino (57) ". Ello habr de redundar en beneficio, decisivo y decidente, de esta herramienta jurdica al facilitar su pronta y fcil individualizacin y su mayor divulgacin y expansin en la comunidad jurdica porque todos sabremos, certera y anticipadamente, a qu objeto nos estamos refiriendo. De ah la conveniencia (y necesidad) de unificar terminologa en derredor de la nomenclatura ms divulgada y difundida: medidas autosatisfactivas (58). II.6 Fundamento constitucional Las medidas autosatisfactivas encuentran su fundamento, entre otros, en los siguientes derechos y principios constitucionales. 1) Desde el punto de vista del solicitante a) Derecho a la jurisdiccin, traducido en la posibilidad de acudir al rgano jurisdiccional en procura de un pronunciamiento til y eficaz que resuelva oportunamente la pretensin articulada en la causa. Este derecho preexiste al proceso, como un derecho del hombre, plasmado en su facultad de peticionar (art. 14, Constitucin Nacional). b) Acceso a la justicia: derivado del anterior. Este principio y garanta tiene asiento en el artculo 18 de la Constitucin Nacional, y cabe entenderlo como la capacidad de toda persona fsica o jurdica de tener la posibilidad real, concreta y sin excepciones, de solicitar y obtener que el Estado, por medio del Poder Judicial, le garantice efectivamente en los hechos el ejercicio de sus derechos (59). De este principio se derivan los siguientes subprincipios: - Subprincipio de la pretensin a la tutela jurdica: en el sentido de que una de las partes pretende frente al Estado la tutela jurdica favorable correspondiente a una situacin jurdica (60). - Subprincipio de "razonabilidad tcnica y axiolgica", que requiere una adecuacin entre los fines del proceso (en nuestro caso de las medidas autosatisfactivas) y los medios para lograrlos, mirando siempre la justicia intrnseca de la postulacin. c) Principio de "justicia pronta": como un corolario del principio preambular de "afianzar la justicia", la Corte ha inferido el mandato de lograr una justicia rpida dentro de lo razonable"(61). De este principio se derivan los siguientes subprincipios: - Subprincipio de economa procesal: en lo tocante a la simplificacin de las formas del debate (62). - Subprincipio de humanizacin de la justicia judicial, en el sentido de propender a la inmediacin y tender a la aceleracin de los procesos, evitando dilaciones desleales; confianza en la buena justicia y tutela de la paz y de la armona social (63). - Subprincipio de eficacia: a fin de obtener la finalidad principal del proceso, esto es: la justicia, debe privilegiarse el valor eficacia (64). 2) Desde el punto de vista del recipiendario o destinatario de la medida Derecho de defensa, que comprende: -El derecho de ser odo (arts. 18 y 75, Constitucin Nacional; art. 8, Pacto de San Jos de Costa Rica) -El derecho de cuestionar, que comprende dos facetas. Por aplicacin del principio procesal de contradiccin (en nuestro caso adaptado al carcter urgente que poseen las medidas autosatisfactivas), se admitir aqu en ciertos casos una bilateralidad restringida previa al despacho y la posibilidad de postular la revisin judicial que se dicte, mediante los recursos legalmente autorizados. 3) Desde el punto de vista comn a todos los implicados en el proceso, tanto justiciables como jueces Principio de razonabilidad que, desde el prembulo ("Dios, fuente de toda razn y justicia"), impregna todo nuestro sistema jurdico. Vale decir, viniendo a la rbita procesal, cualquier pretensin y cualquier decisin en el proceso (tambin en las medidas autosatisfactivas) debe pasar por el tamiz de la "razonabilidad" directamente conectado con el valor "justicia"(65). III. La medida autosatisfactiva (Qu no es?) Similitudes y diferencias con institutos jurdicos aledaos

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La calificacin de una determinada institucin jurdica no es pura prdida de tiempo en cuestiones bizantinas. La explicacin de la realidad de modo correcto exige siempre una lograda calificacin toda vez que de ello se derivan importantes consecuencias, no slo tericas sino tambin -y fundamentalmente- prcticas (66). Cualquier determinacin de la concreta posicin de un instituto jurdico tiene la indudable utilidad de contribuir a la siempre necesaria y compleja integracin de lagunas, cooperando en la distincin de instituciones afines. De ah el propsito central que motiva el presente captulo, de definir con precisin los contornos de las medidas autosatisfactivas a travs de su comparacin con institutos jurdicos aledaos -como es el caso de las medidas cautelares, las resoluciones o sentencias anticipatorias, y el amparo-; con la intencin, fundamentalmente, de sumar fuerzas para as lograr su tipificacin legal, y de manera derivada, para evitar postulaciones improcedentes por carecer de los recaudos que exige su admisin (de las medidas autosatisfactivas); o para evitar su confusin con figuras jurdicas afines. III.1 Medidas cautelares y medidas autosatisfactivas En este orden de ideas y a los fines de explicar los caracteres propios de las medidas cautelares, la doctrina es conteste en sealar que ellas son instrumentales, provisionales, mutables o flexibles, se disponen inaudita pars, el conocimiento para decretarlas es en grado de apariencia -no de certeza-, no producen efectos de cosa juzgada material, no causan instancia, su acogimiento no configura prejuzgamiento, no tienen incidencia directa sobre la relacin procesal, son de ejecutabilidad inmediata y revisten carcter urgente. a) Carcter instrumental. Esta nota distintiva, formulada por Calamandrei (67), consiste en la caracterstica configuradora (la nota verdaderamente tpica) de las medidas cautelares que las vincula a un proceso principal, al que sirven, garantizando la efectividad del resultado. Las mismas no constituyen un fin por s mismas, sino que estn ineludiblemente preordenadas a la emanacin de una ulterior providencia definitiva. Nacen al servicio de una providencia definitiva. La tutela cautelar es, en relacin al derecho sustantivo, una tutela mediata por cuento ms que a hacer justicia contribuya a garantizar el eficaz funcionamiento de la justicia. Si bien todas las normas procesales son instrumentos respecto de la actuacin del derecho material, las medidas cautelares son -como expresara Calamandrei- "instrumento del instrumento" en relacin a la finalidad ltima de la funcin jurisdiccional. Ahora bien, como instrumento que es la medida cautelar necesariamente debe cumplir su funcin en relacin al proceso principal, vale decir, a la tutela judicial que en el se presta. Ello se traduce en una serie de consecuencias que deben verificarse para afirmar la existencia de esa relacin de dependencia con el proceso principal y que se analizan seguidamente. En primer lugar, la medida se acuerda teniendo en mira el objeto de un proceso principal pendiente o que se habr de iniciar, a cuyo efecto el rgimen legal prev un plazo de caducidad de la medida si no se promueve el juicio al que accede la cautelar (68). En segundo trmino, la instrumentalidad exige que finalizado el proceso principal la medida cautelar se extinga. Nacida en previsin de la prestacin de una tutela judicial, una vez obtenida sta la resolucin cautelar est destinada a desaparecer por falta de fines (69). Sin embargo, esta consecuencia tiene matices vinculados con el tipo de sentencia que ponga fin al proceso principal y con las modalidades de su eventual ejecucin, si se trata de una sentencia de condena. En tercer lugar, toda medida cautelar, pese a producir sus efectos desde el momento en que es concedida, tiene una duracin temporal supeditada a la pendencia del proceso principal. Nace con una duracin limitada que deriva de su carcter provisional (70), pero es la instrumentalidad la que determina su momento final. Finalmente, la relacin de medio a fin existente entre la medida cautelar y el proceso principal impone que exista correlacin entre la medida que se ha de adoptar y el posible contenido de la sentencia. Ahora bien, esta consecuencia del carcter instrumental debe interpretarse en sentido amplio, entendiendo que es admisible toda medida que asegure o garantice la efectividad de la sentencia y no slo aquellas destinadas a asegurar la ejecucin. La cuestin adquiere relevancia en tanto la jurisprudencia registra casos de denegatoria de cautelares por coincidir con el objeto de la pretensin principal, decisiones que parten de la consideracin de la cautelar como mera aseguradora de la sentencia, omitiendo que su contenido es ms amplio y que la cautela puede ser no slo conservativa sino tambin innovativa, pudiendo incluso anticipar provisionalmente el contenido de la decisin de mrito sobre la pretensin principal. b) Provisionalidad. Se entiende que son provisionales o interinas por cuanto mantienen su vigencia en tanto subsistan las circunstancias que las engendraron. Al respecto, resulta conveniente destacar que el concepto de provisoriedad
(71)

(y lo mismo que el que

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coincide con l, de interinidad) es un poco diverso, y ms restringido que el de temporalidad. Temporal es, simplemente, lo que no dura siempre; lo que independientemente de que sobrevenga otro evento, tiene por s mismo duracin limitada. Provisorio es, en cambio, lo que est destinado a durar hasta tanto que sobrevenga un evento sucesivo, en vista y en espera del cual el estado de provisoriedad subsiste durante el tiempo intermedio. Asimismo, denegada una precautoria su rechazo no impide recabarla nuevamente, en tanto se hubiere modificado la situacin de hecho o de derecho. Tal carcter resulta del propio texto del art. 202 del Cdigo Procesal Civil de la Nacin y del artculo 462 del Cdigo Procesal Civil de Crdoba (72). c) Mutabilidad o flexibilidad: Para evitar perjuicios o gravmenes innecesarios al titular de los bienes, puede disponerse un aseguramiento distinto al solicitado u obtenido, o limitarlo teniendo en cuenta la importancia del derecho que se intenta proteger. (Cfrm. (73) art. 204, Cd. Proc. Civ. Nac.; art. 463, Cd. Proc. Civ de Crdoba). Asimismo, cuando la medida no cumple adecuadamente la funcin de garanta a que est destinada, el acreedor puede solicitar su ampliacin, mejora o sustitucin, mientras que el deudor est autorizado a recabar su sustitucin por otra menos perjudicial que garantice suficientemente el derecho del primero (art. 203, Cd. Proc. Civ. Nac.). d) Se decretan inaudita pars: Debido a la necesidad de eficacia de la tutela cautelar, pues si se cursara notificacin a quien se pretende afectar con la medida, se le otorgara la posibilidad de frustrar precisamente el objeto a que tiende. (Cfrm (74). art. 198, Cd. Proc. Civ. Nac.; art. 458, Cd. Proc. Civ de Crdoba). e) El conocimiento jurisdiccional para decretarlas es en grado de apariencia, no de certeza. Advirtase que el principio de cognicin, que es el grado de conocimiento que asume el juez frente a las situaciones jurdicas que se plantean en los procesos para emitir una declaracin de la voluntad de la ley (75), es en materia cautelar en grado de "apariencia": el juez debe verificar la apariencia o "humo de buen derecho" del peticionante de la medida. El juez no declara cierto ni el derecho del acreedor ni el cumplimiento del deudor, sino el fumus boni iuris y el peligro de que el probable derecho sea violado, o sea ciertos hechos de los cuales resulta la verosimilitud de que exista un crdito y que, sin la efectivizacin de la cautelar, tal crdito pueda permanecer insatisfecho (76). f) No producen los efectos de la cosa juzgada material, no causan instancia y su acogimiento no configura prejuzgamiento, caracteres derivados de la mutabilidad o flexibilidad analizadas precedentemente. g) No tienen incidencia directa sobre la relacin procesal en s, de all que no interrumpan el plazo de caducidad de la instancia. h) Son de ejecutabilidad inmediata: los recursos contra las mismas se conceden con efecto devolutivo (no suspensivo) y ningn incidente planteado por el destinatario de la medida puede detener su cumplimiento (Cfrm.(77) art. 198, Cd. Proc. Civ. Nac.; art. 458, Cd. Proc. Civ de Crdoba). i) Revisten carcter urgente. Este rasgo de las medidas cautelares resulta de su propia naturaleza y del contenido de diversas disposiciones legales (78). Aunque poco difundido inicialmente por la doctrina, dicho carcter urgente ha adquirido relevancia en razn de los ms recientes estudios doctrinarios que lo consideran el rasgo comn de las medidas cautelares con otros institutos de tutela urgente que no son estrictamente precautorios -por no compartir los restantes caracteres analizados-, tales como las medidas autosatisfactivas. Veamos ahora los caracteres salientes (79) de este nuevo instituto procesal que ha dado en llamarse las medidas autosatisfactivas. Es conteste la doctrina en sealar que el rasgo comn de este tipo de providencias con las cautelares radica en el carcter de urgente precedentemente considerado. Esto supone que su dictado debe efectuarse en el lapso ms breve posible y an inaudita pars. Sin embargo, y como ya se ha dicho ms arriba, no en todos los casos deberan ser decretadas sin or a la contraparte (80). En efecto, si media una fuerte probabilidad cercana a la certeza del derecho, la medida podr disponerse inaudita pars, de lo contrario deber preverse algn tipo de sustanciacin rpida, compatible con la efectividad de lo pretendido y el carcter urgente de la pretensin. Por su lado y por derivacin lgica del carcter urgente de la medida autosatisfactiva, la misma participa de otra nota propia de las medidas cautelares: la ejecutabilidad inmediata de lo decidido, pues seguramente frustrara la finalidad de la medida que se admitieran recursos con efecto suspensivo contra la resolucin que le acuerda o que algn incidente pudiera suspender su ejecucin. Respecto del carcter de mutable o flexible referido a la discrecionalidad del juez para acordar una medida diferente de la peticionada o limitarla (81), teniendo en cuenta la naturaleza del derecho a proteger, el mismo es

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aplicable a la medida autosatisfactiva en tanto resulta inherente a las decisiones urgentes. La razn de la acentuada discrecionalidad del juez de la urgencia implica apreciacin subjetiva y cierta dosis de flexibilidad pero, obviamente, no justifica la arbitrariedad (82). Con independencia de estos tres caracteres comunes entre las medidas autosatisfactivas y las cautelares, respecto de las dems caractersticas antes reseadas existen importantes diferencias que son las que hacen difcil encuadrar estos pedimentos en la estructura cautelar clsica. En efecto, como se sealara precedentemente, la medida autosatisfactiva no es instrumental, circunstancia que evidencia su condicin de diligencia no cautelar (83). Tampoco es provisional por cuanto su resultado no queda ligado al resultado de la litis principal que no existe; ello obviamente sin perjuicio de reconocer que, como toda decisin judicial, se encuentra sujeta implcitamente a la regla rebus sic stantibus; vale decir, puede cesar si se modifican las circunstancias tenidas en cuenta para acordarlas (84). Por su lado la medida autosatisfactiva no necesariamente debe disponerse inaudita pars, debiendo reservarse dicha posibilidad para los supuestos en que exista conviccin suficiente, cercana a la certeza, respecto del derecho invocado. Advirtase que tratndose de procesos de cognicin restringida, que agotan el conflicto y lo resuelven de una vez y para siempre, el mero contralor ulterior en va recursiva resulta insuficiente en la mayora de los casos para resguardar adecuadamente el principio de bilateralidad o defensa en juicio. Consecuentemente, siempre que las particularidades del caso lo permitan, debiera admitirse alguna suerte de sustanciacin rpida o audiencia urgente (85). Finalmente, en cuanto a los requisitos para la procedencia de las medidas autosatisfactivas cabe puntualizar que tal como lo destacan los proyectos de reforma que prevn el instituto, el grado de conocimiento para disponer la tutela autosatisfactiva es la existencia de una fuerte probabilidad cercana a la certeza y no la simple verosimilitud. Al respecto, se ha sostenido (86) que la probabilidad consiste en un estado intermedio de la conviccin, que supera la verosimilitud (fumus), pero no alcanza para arribar a la certeza definitiva propia de la sentencia de fondo. Cuando la conviccin es fuerte, suficiente, manifiesta, palmaria y seria, habr probabilidad. Aunque debemos acotar que el concepto ut supra abonado, de "ms que probabilidad o una gran probabilidad" est mucho ms cerca de la certeza, auque no parezca que pueda mensurarse en trminos de porcentaje; s, respecto de la certeza, surge espontnea la idea de la superacin cualitativa de la probabilidad sola, y se consume en el mayor grado de disipacin de dudas, conforme la valoracin definitiva y racional de las pruebas allegadas. Asimismo, siempre es necesario, al igual que en el esquema cautelar clsico, que exista peligro en la demora, consistente en la necesidad impostergable de tutela judicial inmediata de manera que en caso contrario se frustre el derecho invocado, recaudo que deriva del carcter urgente del proceso autosatisfactivo. Finalmente, no en todos los casos ser necesaria la prestacin de contracautela, la que slo proceder cuando la medida se decrete inaudita pars y sin la suficiente certeza (ms bien, "fuerte probabilidad") sobre la existencia del derecho invocado. No puede soslayarse que algunos de los principios de la teora general de las medidas cautelares sirven para explicar y resolver este tipo de requerimientos urgentes, tales como la relacin entre el grado de apariencia del derecho y la entidad de la contracautela: a mayor verosimilitud del derecho, menor contracautela y viceversa, pero tal circunstancia no resulta suficiente para concluir que este proceso autnomo, no instrumental, sea cautelar. En efecto, -como se ha explicado en otras oportunidades- se trata de una medida que genera un proceso autnomo en el sentido de que no es accesorio ni tributario respecto de otro, agotndose en s mismo. Su dictado acarrea, insistimos, una satisfaccin definitiva de los requerimientos del postulante. Aunque se impone aclarar que lo de "satisfaccin inmediata" debe entenderse en sus justos lmites. El maestro Morello esclarece sobre el particular que ello se producir en el supuesto de que la medida autosatisfactiva sea consentida o adquiera firmeza como resultado de la frustracin de las vas impugnativas interpuestas por el recipiendario de la misma. Como corolario de lo expuesto precedentemente pueden researse las diferencias entre la medida cautelar y la medida autosatisfactiva en las siguientes caractersticas diferenciadas propias de sta ltima: a) No es instrumental; b) No es provisoria; c) Su dictado no debe realizarse necesariamente inaudita pars, siendo menester en algunos casos alguna suerte de sustanciacin rpida; d) Es requisito de procedencia de la misma que se acredite una fuerte probabilidad -cercana a la certeza- de

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la atendibilidad del derecho invocado; e) No siempre es exigible la prestacin de contracautela para su efectivizacin si ha mediado sustanciacin previa a su despacho. En sntesis, el anlisis efectuado permite concluir, a nuestro modo de ver, que son pocos los caracteres comunes entre las medidas cautelares y las denominadas medidas autosatisfactivas, consistiendo bsicamente el elemento comn en el carcter urgente, del que deriva la ejecutabilidad inmediata, la mutabilidad y el requisito del peligro en la demora para su despacho favorable, que se traduce en la necesidad de tutela judicial inmediata a los fines de evitar la frustracin del derecho. Los restantes caracteres y requisitos propios del esquema cautelar son ajenos a la esencia y finalidad del proceso autosatisfactivo, el que por su naturaleza constituye un proceso urgente, autnomo y contradictorio, despachable inaudita pars y previa contracautela, segn al grado de apariencia del derecho y de urgencia de su despacho. Es asimismo un medio de tutela rpida y extraordinaria, admisible restrictivamente ante la inexistencia de otra va procesal eficaz (87). III.2 Medidas autosatisfactivas y sentencias anticipatorias Las medidas autosatisfactivas tampoco deben confundirse con otra especie de la categora "proceso urgente", cual es la de las "sentencias anticipatorias" (88). Es que stas -vgr. Las previstas por el art. 273 del Cd. Procesal Civil de Brasil- anticipan, total o parcialmente, el objeto de ciertas pretensiones (no de todas) que pueden esgrimir los justiciables, acuciados por un riesgo -que deber acreditarse prima facie, representado por una dosis fuerte de probabilidad- de que pueda llegar a sufrirse un perjuicio "irreparable"-, perjuicio que constituye un plus respecto del habitual peligro en la demora exigido para las pretensiones cautelares. El requirente debe prestar contracautela y si obtiene el dictado de la sentencia anticipatoria, ella se insertar dentro del proceso troncal que seguir su trmite, no representando una incidencia separada. Se insiste en que el trmite troncal seguir su curso, y la sentencia de mrito confirmar o revocar la sentencia anticipatoria. Por lo que hace especficamente a los caracteres que distinguen a las sentencias anticipatorios medidas autosatisfactivas, son de destacar los siguientes:
(89)

de las

En primer trmino, no puede soslayarse que las sentencias anticipatorias son medidas "instrumentales", carcter que identifica la funcin tpica e inconfundible de las providencias cautelares en cuanto destinadas a anticipar, en todo o en parte, los supuestos efectos, decisorios o ejecutorios de la providencia principal (90). En segundo lugar, si bien es cierto que las medidas anticipadas son por definicin "provisionales" (91), a su respecto no resulta aplicable lo dispuesto por el art. 202 del Cdigo Procesal Civil de la Nacin (y concordantes de los cdigos de rito provinciales) que establece que subsistirn mientras duren las circunstancias que las determinaron (principio rebus sic stantibus). Por el contrario, como regla general, las sentencias anticipatorias una vez dictadas no podrn dejarse sin efecto hasta el fallo definitivo, as como, si fueran rechazadas, tampoco podr insistirse en obtenerlas. Asimismo, -tambin a diferencia de las autosatisfactivas- no rige a su respecto la condicin de mutables o flexibles: si se solicita el anticipo de la decisin de mrito total o parcial, ello no es sustituible por otra medida. En todo caso el juez podr acordar parcial y no totalmente lo solicitado, pero no procede su reemplazo por una medida diferente de la pedida. Por ltimo, el peligro en la demora propio de las medidas cautelares -como tambin de las medidas autosatisfactivas- se sustituye, cuando se trata de otorgar una medida anticipatoria- por la llamada "irreparabilidad del perjuicio". En efecto, aqu se exige, adems del peligro en la demora, la existencia de una situacin que aqueje al requirente (riesgo de sufrir un perjuicio irreparable o de difcil reparacin o la circunstancia de que resulte ser vctima de un abuso del derecho de defensa por la parte contraria) (92). En definitiva, y considerando que los caracteres que diferencian a las sentencias anticipatorias de las medidas autosatisfactivas revisten el carcter de esenciales -por lo que hace sobre todo a la nota de instrumentalidad de las primeras- no cabe sino concluir que son pocos los caracteres comunes entre las instituciones analizadas, como para autorizar su identificacin. III.3 Medidas autosatisfactivas y amparo No creemos (93) que las medidas autosatisfactivas sean afines a los amparos; en primer trmino, porque puede suceder que resulte ineludible la emisin de una autosatisfactiva sin que medie un derecho de rango constitucional claramente conculcado. Y en segundo lugar, porque el amparo no concede soluciones tan prontas como las proporcionadas por la medida autosatisfactiva. Se debe tener en cuenta que el trmite de aquel siempre lleva su tiempo. Cierto es que la parte interesada podra recurrir en su seno a una cautelar, pero si ello es as y la cuestin se puede resolver adecuadamente por esa va, a qu traer a cuento a la medida autosatisfactiva que, por definicin posee una naturaleza residual y hasta cierto punto in extremis?

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IV. Reparos opuestos y su refutacin IV.1 Aclaracin Previo al tratamiento del siguiente tema se impone una necesaria aclaracin: el texto entero del presente trabajo de sistematizacin doctrinaria -si bien se mira- no ha pretendido ser sino una detallada y sinttica refutacin de los reparos que comnmente se oponen al instituto de las medidas autosatisfactivas. Sin perjuicio de ello, hace a la completitud y claridad de este ensayo la mencin de los mismos, como as tambin la breve -y respectiva- exposicin de su refutacin. IV.2 Reparos opuestos 1) La medida autosatisfactiva, como proceso autnomo de cognicin restringida y contradiccin posterior al dictado de la medida, ha llevado a considerar que la generalizacin de las tutelas diferenciadas podra representar un riesgo para el principio ms caro al debido proceso legal: el de contradiccin o defensa en juicio. 2) Se ha sostenido que la efectividad del proceso no puede ser buscada a cualquier costo, con sacrificio de las garantas fundamentales de una de las partes. 3) Algunos autores han sostenido que su admisin slo debe ser admitida con carcter absolutamente excepcional, para la tutela de los derechos absolutos, inherentes a la personalidad, cuando de su insatisfaccin deviene necesariamente su frustracin. 4) Las medidas autosatisfactivas han sido rechazadas asimismo, arguyendo que pese a la prestigiosa doctrina que las propicia, el instituto carece de acogimiento legislativo que las valide. 5) Por ltimo, autores de la talla de Lino E. Palacio (94), Adolfo Alvarado Velloso (95) y Efran Quevedo Mendoza (96), coinciden en que los presupuestos de fundabilidad de las medidas autosatisfactivas son equivalentes a los de las medidas precautorias clsicas: la fuerte probabilidad del derecho esgrimido se compadece con la verosimilitud del derecho, y la irreparabilidad del perjuicio con el peligro de prdida o frustracin del derecho, pudiendo variar slo en una cuestin de grado o cuantitativamente, pero no en forma sustancial. De todo lo cual puede concluirse -sostienen- que las medidas autosatisfactivas no pueden ser receptadas legislativamente en forma independiente y separada de otros institutos conocidos, como las medidas precautorias, ya que mediante stas tendran un perfecto andamiaje para su estructura y una excelente va para su trmite. IV.3 Refutacin de los reparos Analicemos los reparos opuestos a la figura bajo examen: 1) Por lo que hace al riesgo de la utilizacin generalizada de stos procesos urgentes, hay que sealar que no slo la doctrina mayoritaria sino tambin los proyectos de reforma que expresamente prevn la medida autosatisfactiva (vgr. Anteproyecto para la ciudad de Buenos Aires), sealan su carcter excepcional y condicionan su admisin a los siguientes recaudos: a) la existencia de un inters tutelable cierto y manifiesto o fuerte probabilidad de que lo postulado resulte atendible; b) que sea impostergable prestar tutela judicial inmediata para evitar la frustracin del derecho; c) que el inters del postulante se circunscriba, de manera evidente, a obtener la solucin de urgencia no cautelar requerida; d) que fuese necesaria la cesacin inmediata de conductas o vas de hecho producidas o inminentes, contrarias a derecho. Como se advierte, no es probable que la tutela autosatisfactiva se generalice y se admita por esa va lo que debe tramitar por la va ordinaria de la cognicin plena. La doctrina y la jurisprudencia demuestran que si algo existe en exceso es prudencia a la hora de valerse de este instrumento. 2) Por lo dems, y pese a la crtica formulada, hay que decir que la medida autosatisfactiva -ms all de ser alentada fundamentalmente por la rapidez y eficacia- es respetuosa de la garanta constitucional de la inviolabilidad de la defensa en juicio (97). En efecto, sta garanta -incluida en el art. 18 de nuestra Constitucines reconocida a todas las personas y abarca tanto el derecho a ser "odo" del demandado como del demandante; entendido ste ltimo como la posibilidad de postular su pretensin y obtener una sentencia o resolucin efectiva, oportuna y razonable. No se puede escindir un aspecto del otro, y si as fuera, se atentase contra el principio constitucional de igualdad ante la ley (art. 16, Const. Nac.). En el mismo sentido se ha pronunciado la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, al declarar que el derecho

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a obtener una rpida y eficaz decisin judicial integra la garanta de la defensa en juicio. Tanto es as que quienes aducen una violacin a la misma en el dictado de una cautela de este tipo, slo observan un aspecto de dicha garanta. Presenta, nos atrevemos a decir, dos caras o puntos de vista: por un lado, el del receptor de la medida o demandado, y por el otro -y no por esto menos importante- el del peticionante que busca la satisfaccin de lo que l considera justo. As, sostenida jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia argentina ha deducido del derecho constitucional a la defensa en juicio, el de contar con la posibilidad de ocurrir ante los tribunales de justicia y obtener de ellos una sentencia til. Queda claro entonces que, merced a lo anterior, no podemos hablar vlidamente de un derecho de defensa exclusivo del demandado, sino de un conjunto de facultades previsto constitucionalmente mediante la frmula "es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos" que apunta a la tutela efectiva, oportuna y adecuada de los derechos de ambas partes. 3) Y puede todava decirse ms al respecto, pues todos los proyectos que prevn la autosatisfactiva someten su definitividad a una regla de recurribilidad o impugnacin, y algunos admiten -si el juez lo considera necesario- una previa y reducida sustanciacin. Ahora bien, an en caso de despacharse inaudita altera pars no se vulnera el principio de bilateralidad o contradiccin, el que se afianza con el posterior ejercicio de la potestad impugnatoria que se abre con la va recursiva o, en su caso, con la accin declarativa de oposicin que prevn algunos textos. 4) Con relacin a si debe limitarse el mbito de aplicacin de la medida autosatisfactiva, creemos que no existen razones para limitar el mbito sustancial (a los derechos inherentes a la personalidad) de aplicacin de la tutela autosatisfactiva, porque implicara una limitacin derivada de una concepcin apriorstica carente de fundamento y que deja fuera del mbito de aplicacin del instituto, por ejemplo, a la cesacin de infracciones al rgimen de la propiedad horizontal o a la suspensin judicial de las asambleas de las sociedades annimas, entre otras postulaciones que requieren de este remedio. 5) Por otra parte, el que las medidas autosatisfactivas carezcan de recepcin legislativa no puede constituir un bice valedero para su acogimiento judicial. Ciertamente, no pocas veces los tribunales han reconocido que no todo el Derecho es la Ley (98). Para muestra de lo dicho, Jorge W. Peyrano recuerda lo ocurrido hace no mucho tiempo en Per. Una empresa minera peruana desarrollaba actividades de extraccin de zinc mediante el uso de galeras subterrneas construidas debajo de la laguna de Naticocha. En el mismo lugar desarrollaba actividades anlogas otra compaa minera peruana, habindose construido galeras subterrneas interconectadas para sendas explotaciones. La cantidad de agua existente se hallaba en pleno incremento como consecuencia directa y previsible en el presente ao del efecto climtico denominado "Fenmeno del nio", y por ello, estaba ejerciendo una presin muy fuerte sobre las galeras construidas por ambas empresas mineras situadas fsicamente debajo de sta, lo que amenazaba seriamente la seguridad de los trabajadores de las Empresas mineras, puesto que poda originarse en cualquier momento una catstrofe producto de la presin que ejerce el agua sobre las galeras subterrneas, y en consecuencia la muerte de los trabajadores de las mencionadas Empresas mineras y adicionalmente la prdida de la infraestructura construida por las Empresas mencionadas. Ante ello la primera de las Compaas mineras solicit y obtuvo el 11 de Septiembre de 1997 del Juzgado de Primera Instancia Mixto de Cerro de Pasco una medida autosatisfactiva (no regulada expresamente por el Cdigo Procesal de Per) a travs de la cual se la autorizaba a colocar tapones de seguridad en sus instalaciones subterrneas a fin de evitar una catstrofe en las galeras de la concesin minera. La autosatisfactiva fue apelada por la otra empresa minera y la Corte Superior respectiva, por mayora, la revoc por entender que violaba el principio de legalidad al no haber sido prevista por el codificador peruano. Poco tiempo despus las aguas inundaron dichas instalaciones acarreando la prdida de seis vidas humanas y daos materiales por veinticinco millones de dlares estadounidenses; todo en nombre de que lo que no tiene el crisma de lo legal no posee existencia jurdica. 6) Por ltimo, y en relacin a la pretendida -por algunos autores- coincidencia entre los requisitos de fundabilidad de medidas cautelares y medidas autosatisfactivas, la misma resulta fcilmente refutable a la luz de las consideraciones vertidas en oportunidad de tratar del contenido (99) de las autosatisfactivas y sus diferencias y semejanzas con las medidas cautelares (100); y de las cuales se desprende lo lbil de la teora cautelar ortodoxa para dar adecuada solucin a aquellas situaciones urgentes que reclaman una respuesta jurisdiccional inmediata, y en vista de las cuales precisamente es que se ha ido desarrollando el ideario, entre otros procesos urgentes, de las medidas autosatisfactivas, ideario que por su actual acogimiento doctrinario y jurisprudencial reclama ser plasmado legislativamente, como una manera de contribuir a su consolidacin y diferenciacin del de las figuras jurdicas aledaas. V. Conclusin De todo lo expuesto, concluimos diciendo que: a) Las medidas autosatisfactivas constituyen un proceso urgente, autnomo y contradictorio, despachable inaudita pars y previa contracautela, segn el grado de apariencia del derecho y de urgencia de su despacho. Son asimismo un medio de tutela rpida y extraordinaria, admisible restrictivamente ante la inexistencia de otra va

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procesal eficaz; b) Debe unificarse su nomen iuris, bajo la denominacin de "medidas autosatisfactivas"; c) Se destacan una serie de condiciones para su procedencia, que se dividen en dos categoras, a saber: 1) Requisitos de proposicin: fuerte probabilidad de que el derecho material resulte atendible; urgencia impostergable, superposicin o coincidencia entre el objeto de la pretensin cautelar, provisional, con la pretensin material o sustancial; contracautela. 2) Requisitos de despacho: despacho inaudita altera pars, su dictado acarrea una satisfaccin definitiva; no se puede decretar oficiosamente. Asimismo, debe garantizarse una etapa impugnativa posterior; d) Que la autosatisfactiva, ya ha tenido recepcin jurisprudencial y en eventos cientficos; e) Que se la debe diferenciar ntidamente del proceso cautelar clsico, de la sentencia anticipatoria, y del amparo. f) Y por ltimo, decimos que resulta imperioso incluir en los cdigos procesales vigentes y en los proyectos de cdigos el instituto de la medida autosatisfactiva, en tanto constituye una va necesaria para asegurar la efectiva operatividad de los derechos sustanciales en los casos en los que slo una actuacin rpida de la jurisdiccin puede evitar una dao irreparable o la frustracin del Derecho. Si bien tal postulacin puede obtenerse a travs de una aplicacin de la medida cautelar genrica o innominada, se impone el dictado de normas procesales generales que determinen claramente el carcter excepcional de la medida autosatisfactiva, sus requisitos de admisibilidad, los efectos de su dictado, y el rgimen impugnativo. La normativa que lo contemple contribuir a dar certeza y evitar la inseguridad jurdica. Por otra parte, el conocimiento previo por parte del justiciable de la va y rgimen aplicable, en tanto sirve de gua a quien quiera pedir justicia y al tribunal para administrarla, permite asegurar la igualdad de las partes y constituye una garanta para la defensa de lo derechos. g) No existe el riesgo de generalizacin del instituto si se lo legisla como va excepcional y sujeta a la verificacin de sus recaudos de admisibilidad. h) No media afectacin del principio de bilateralidad si se posterga la contradiccin, sino, por el contrario, una adecuada compatibilizacin e integracin de las garantas constitucionales vinculadas al "debido proceso"; por un lado, la defensa en juicio y la igualdad y, por otro, el dictado de una rpida y eficaz decisin jurisdiccional que haga efectivo el postulado de "afianzar la justicia". i) No es conveniente limitar el mbito sustancial de aplicacin de la tutela de urgencia autosatisfactiva, pues los derechos previstos en las leyes sustanciales requieren de preceptos generales que permitan su operatividad slo condicionada a recaudos genricos de admisibilidad. En el XX Congreso Nacional de Derecho Procesal realizado en San Martn de los Andes en Octubre de 1999, respecto de los procesos urgentes se dijo: 1. El debido proceso es una preciosa garanta constitucional no slo del demandado, sino tambin del actor, e involucra el derecho de ste a obtener una efectiva y oportuna respuesta jurisdiccional 2. La garanta del debido proceso es polifactica y no siempre se materializa en la realidad de igual manera. Sus alcances y caractersticas no son las mismas cuando se trata de un proceso de conocimiento pleno que cuando se hacen valer "derechos lquidos" o se alega una situacin de extrema urgencia que reclama una impostergable solucin. 3. El procedimiento monitorio, la medida autosatisfactiva y la tutela anticipada son tres de las vertientes principales del proceso urgente. Dichos institutos buscan mejorar la posicin relativa del actor o del requirente de la pretensin principal, a veces injustamente olvidada. 4. Se recomienda la pronta y prudente incorporacin a la legislacin procesal argentina de la estructura monitoria, la medida autosatisfactiva, la tutela anticipada y otras expresiones vlidas de una deseable "justicia temprana". Ello, sin perjuicio de que la medida autosatisfactiva y la tutela anticipada son operativas an en ausencia de texto legal expreso. Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723) (1) ORTOLAN, Manuel, Explicacin Histrica de las Instituciones del Emperador Justiniano... , Librera de D. Leocadio Lopez, Editor, Madrid, 1873, p. 24: "Justitia est constant et perpetua voluntas ius suum cuique tribuendi". (2) EGUREN, Mara Carolina, "La Jurisdiccin Oportuna", p. 299, en Sentencia Anticipada,

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Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2000. (3) MORELLO, Augusto M., "El proceso Justo", Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1994. (4) EGUREN, "La jurisdiccin Oportuna" ... cit., p. 300. (5) PEYRANO, Jorge W., "El valor eficacia en el proceso civil contemporneo", en LA LEY, 1979-C, 983. (6) PEYRANO, Jorge W., "Lo urgente y lo Cautelar", en JA, 1995-I-899. (7) VON IHERING, Rudolf, "La lucha por el derecho", p. 3, versin espaola de Adolfo Posada, Buenos Aires, Antonio Lacort Editor, 1939. (8) PEYRANO, Jorge W., "Los nuevos ejes de la reforma procesal civil: la medida autosatisfactiva", ED, 169-1345. (9) DE LOS SANTOS, Mabel, "Resoluciones Anticipatorias y Medidas Autosatisfactivas", JA, 1997-IV-800. (10) Conclusin 8 del XIX Congreso Nacional de Derecho Procesal, Corrientes, Agosto de 1997. (11) PEYRANO, Jorge W., "Reformulacin de la teora de las medidas cautelares: tutela de urgencia Medidas Autosatisfactivas", JA, 1997-II-926. (12) Efectivamente, en los comienzos, la doctrina que nos ocupa apareci como una novedad circunscripta a dar explicacin y sustento procesal a algunas normas del Cdigo Civil argentino (el art. 1071 bis, por ejemplo) que , a todas luces decretaban soluciones urgentes autnomas (es decir, no dependientes de otro proceso principal) que no encontraban cabida en los moldes de las medidas cautelares reguladas por las leyes procesales civiles. (13) PEYRANO, Jorge W., " La medida autosatisfactiva: forma diferenciada de tutela que constituye una expresin privilegiada del proceso urgente. Gnesis y evolucin", p. 16, Medidas autosatisfactivas, Ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1999. (14) PEYRANO, Jorge W., "Vademcum de las Medidas Autosatisfactivas", en JA, 1996-II-709. (15) LORENZETTI, Ricardo Luis, "La tutela civil inhibitoria", en La Ley, 1995-C, 118; NICOLAU, Noem, "La tutela civil inhibitoria y el nuevo artculo 43 de la constitucin Nacional", en La Ley, 1996-A, 1247; ANDORNO, Luis, "El denominado proceso urgente (no cautelar) en el Derecho argentino como instituto similar a la accin inhibitoria del Derecho italiano, en JA, 1995-II-1247; FARINA, Juan, "Tratado de Sociedades Comerciales. Sociedades Annimas" , p. 293, Zeus, Rosario. (16) PEYRANO, Jorge W., "Lo urgente y lo cautelar", op. cit.. (17) PEYRANO, Jorge W., "Informe sobre las medidas autosatisfactivas", en La Ley, 1996-A, 999. (18) PEYRANO, Jorge W., "Los nuevos ejes de la reforma procesal civil: la medida autosatisfactiva", en ED, 169-1344. (19) PEYRANO, Jorge W., " La medida autosatisfactiva: forma diferenciada de tutela...", op. cit., p. 19. (20) La citada clasificacin se corresponde grosso modo con la formulada por MOLINA SANDOVAL, Carlos A., "Pautas para la implementacin de las medidas autosatisfactivas", p. 29, en Revista Jurdica El Foro, N 51 Crdoba, 1999. (21) Al decir de Jorge W. Peyrano: "situaciones de urgencia", coyunturas que reclaman una pronta respuesta y solucin de parte del rgano jurisdiccional y que no pueden encontrar una debida solucin en el marco del proceso cautelar ortodoxo; ver.: PEYRANO, Jorge W., "Reformulacin de la teora de las medidas cautelares: tutela de urgencia. Medidas autosatisfactivas", en JA, 1997-II-926. (22) PEYRANO, Jorge W., "La tutela de urgencia en general y la tutela anticipatoria en particular", en ED, 163-786. (23) GALDOS, Jorge M.,"Un fallido intento de acogimiento de una medida autosatisfactiva", en La Ley, 1997-F, 482. (24) Jorge W. Peyrano sostuvo en un primer momento, que como se exiga en el proceso urgente (no cautelar) no una apariencia del derecho alegado sino una fuere probabilidad de que sean atendibles las pretensiones del peticionante, no era menester exigir contracautela. Pero ms tarde, en sus ltimos trabajos (a partir de su "Informe sobre las medidas autosatisfactivas", La Ley, 1996-A, 1001) rectifica su postura y afirma que sern las circunstancias del caso -aprehendidas y reguladas por el ordenamiento legal- las que determinarn su despacho "con" o "sin" fianza u otro tipo de contracautela. (25) Es menester realizar aqu la siguiente aclaracin: previo a su despacho el rgano jurisdiccional debe analizar si concurren las cuatro condiciones anteriores. El Juez no puede disponer el dictado de una medida autosatisfactiva mediando la inexistencia de alguno de los precedentes requisitos. (26) PEYRANO, Jorge W., "Rgimen de las medidas autosatisfactivas. Nuevas propuestas", en La Ley,

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1998-A, 968. (27) Respecto de este presupuesto y su relacin con la cosa juzgada en las medidas autosatisfactivas, vide: RIOL, Mara I., "La cosa juzgada en relacin a las medidas autosatisfactivas", p. 351 y sigtes., en Medidas autosatisfactivas, Ed. Rubinzal - Culzoni, Santa Fe, 1999. (28) PEYRANO, Jorge W., ., "Lo urgente y lo cautelar", op. cit. (29) PEYRANO, Jorge W., "Rgimen...", op. cit.. (30) Aunque no puede ignorarse aqu, por cierto, el prinipio iura curia novit (res pars dicant). (31) PEYRANO, Jorge W., "Rgimen...", op. cit.. (32) MORELLO, Augusto M. y KAMINKER, Mario E., "El proyecto de reforma al Cdigo Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires (estado actual), en J.A. del 1-10-97, p. 42. El cual sigue en lo restante, los lineamientos generales del Anteproyecto de Cdigo General del Proceso, de ARAZI, Roland; EISNER, Isidoro; KAMINKER, Mario y MORELLO, Augusto, ed. de los autores de 1993. (33) Sobre los que volvemos ms adelante, en ocasin de tratar de los reparos que se oponen a las medidas autosatisfactivas. (34) Estas ideas del actual desarrollo ex post del derecho de defensa fueron expuestas por el Dr. Augusto M. Morello en una de sus disertaciones en las III Jornadas del Foro de Derecho Civil, celebradas en Olavarra en Agosto de 1997. (35) MARTINEZ, Oscar J. y VIERA, Luis A., "El proceso monitorio (Bases para su legislacin uniforme e Iberoamericana)", ps. 51, 74, 77 y sigtes., en Rev. Jur. IUS, N 41, 1990. Ver tambin sobre el proceso monitorio, ARAZI, Roland, "El proceso del fin de siglo", p. 26, y BORGE, Marcos A., "Procedimiento monitorio", p. 71, ambos en Derecho Procesal. En vsperas del siglo XXI, Temas actuales en memoria de los profesores Isidoro Eisner y Joaqun Al Salgado, Ediar, Buenos Aires, 1997. (36) PEYRANO, Jorge W., "Vademcum de las Medidas Autosatisfactivas", cit., punto IV, y "Reformulacin de la teora de las medidas cautelares: tutela de urgencia..." cit.; DE LAZZARI, Eduardo, "La cautela material", en JA, 1996-IV-651; BERIZONZE, Roberto O., "Tutela anticipada y definitoria", en JA, 1995-IV-764. (37) Lo mismo su equivalente del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba, artculo 484: "Fuera de los casos previstos en los artculos precedentes, quien tuviere motivos fundados para temer que durante el tiempo anterior al reconocimiento judicial de su derecho, ste pudiere sufrir un perjuicio inminente o irreparable, podr solicitar las medidas que, segn las circunstancias, fueren ms aptas para asegurar provisionalmente el cumplimiento de la sentencia". (38) DE LAZZARI, Eduardo, "La cautela material", cit.; en el mismo sentido ETCHEVERRY, "Las medidas cautelares materiales, sentencia anticipatoria ", en La Ley, del 13-3-96. (39) PEYRANO, Jorge W., "Reformulacin de la teora de las medidas cautelares: tutela de urgencia..." op. cit.., donde se mencionan, entre otros, los arts. 1071 bis del Cd. Civ. (preservacin del derecho a la intimidad); 2618 del Cd. Civ. (ruidos y molestias en inmuebles vecinos); art. 79, ley 11.723 (proteccin de la obra autoral); art. 4, Ley 24.417 (proteccin contra la violencia familiar); arts. 55 (derecho de informacin y de contralor individual de los asociados, de los libros y de la documentacin societaria) y 252, Ley de Sociedades Comerciales (ley19.550); etc. (40) NICOLAU, Noem, "La tensin entre el sistema y el microsistema en el derecho privado", en Trabajos del Centro N 2 de Investigaciones de Derecho Civil, de la Universidad Nacional de Rosario, 1997, p. 79. (41) LOPEZ MESA, Marcelo J., "La interpretacin evolutiva o dinmica de las normas", en Revista de Jurisprudencia Provincial Buenos Aires, Ao 6, febrero de 1996, N 2, p. 1 y sigtes.; autor cit. "El juez y la interpretacin de la ley (Del seoro romano al vasallaje exegtico y algo ms)", en ED, 170-1004. (42) Para el detalle de las jornadas cientficas que auspiciaron estas herramientas nos remitimos al trabajo de: GALDOS, Jorge M., "Un fallido intento de acogimiento de una medida autosatisfactiva", en La Ley, 1997-F, 484. (43) GALDOS, Jorge M., "El contenido y el continente de las medidas autosatisfactivas", p. 66, en Medidas autosatisfactivas, Ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1999. (44) A diferencia de lo que sucede -como se ha visto ms arriba- respecto de su contenido, esto es, su tipificacin y caracterizacin. (45) MORELLO, Augusto M. y STIGLITZ, Gabriel A., Tutela procesal de derechos personalsimos e intereses colectivos, Platense, La Plata, 1986. (46) BERIZONCE, Roberto O., "Tutela anticipada y definitoria", cit., y Derecho procesal. En vsperas del siglo XXI cit., ps. 58 y sigtes.; (46) DE LAZZARI, Eduardo, "La cautela material", cit.; MADARIAGA, Roberto E., "La llamada cautela material", en ED, 171-1062; en el mismo sentido ETCHEVERRY, "Las

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medidas cautelares materiales, sentencia anticipatoria ", cit. p. 3. (47) RIVAS, Adolfo A., "La jurisdiccin anticipatoria y la cosa juzgada provisional", en La Ley Actualidad del 22-2-96. (48) LORENZETTI, Ricardo L., "La tutela civil inhibitoria", en La Ley, 1995-C, 1218; Las normas fundamentales del derecho privado, Rubinzal - Culzoni, Santa Fe, 1995. (49) NICOLAU, Noem, "La tutela inhibitoria y el nuevo artculo 43 de la Constitucin Nacional", en La Ley, 1996-A, 1245. (50) ANDORNO, Luis O., "El denominado proceso urgente (no cautelar) en el Derecho Argentino como instituto similar a la accin inhibitoria del derecho italiano", en JA, 1995-II-887. (51) ARAZI, "Medidas Cautelares", cit., p. 4; en parecida orientacin, BERIZONCE, "Tutela anticipada y definitoria" cit.; DE LAZZARI, "La cautela material", cit. (52) KEMELMAJER DE CARLUCCI, "Algunos aspectos referidos a la eficacia del llamado 'proceso familiar'", en ARAZI, Roland (director), Derecho procesal. En vsperas del Siglo XXI, Ediar, Buenos Aires, 1997; DE LOS SANTOS, Mabel A., "La medida cautelar innovativa y el anticipo de la sentencia: su ubicacin entre los llamados procesos urgentes", en JA, 1996-I-663; y "Resoluciones anticipatorias y medidas autosatisfactivas", en JA, 1997-IV-800.; HERRERO, Luis R., "Decisin oportuna sobre pretensiones urgentes", en ED, del 30-11-95, supl. Temas procesales. (53) GUERRA PEREZ, Walter, "Designacin de veedores e interventores de sociedades comerciales", en el Libro de Ponencias de las VIII Jornadas Nacionales de Derecho Procesal de Uruguay, p. 44. (54) GOMEZ SOSA, Segundo y VAZQUEZ BARRON, Daniel, "Especialidades sustanciales y procesales de las medidas cautelares en el mbito del derecho de familia y sucesorio" , en el Libro de Ponencias de las VIII Jornadas Nacionales de Derecho Procesal de Uruguay, p. 109 (55) Vgr., en el XIX Congreso Nacional de Derecho Procesal Civil de Corrientes de 1997 se registran importantes ponencias que recurrieron a esa designacin. En esa orientacin: "Reformulacin de la teora de las medidas cautelares: Tutela de urgencia. Medidas autosatisfactivas. Un derecho sustantivo al que las medidas autosatisfactivas estn destinadas a servir: la tutela inhibitoria", por Mara A. Barroeta Vaa y Mara del C. de Barreto; "Medidas autosatisfactivas" por Olga Ciancia; "Reformulacin de la te teora de las medidas cautelares: Tutela de emergencia. Medidas autosatisfactorias" por Cecilia Mayo de Ingaramo; Reformulacin de la teora de las medidas cautelares: Tutela judicial anticipada. Las medidas de satisfaccin anticipada y las medidas autosatisafactivas, por Angel Fermn Garrote (h). (56) Al decir de PEYRANO, Jorge W., "Informe sobre las medidas autosatisfactivas", en La Ley, 1996-A, 999, la expresin "medida autosatisfactiva", aparte de resultar grfica, atrayente y ajustada al contenido que le asignamos, posee la ventaja de ser conocida en la procesalstica rioplatense la que le atribuye igual significado que el propuesto por nosotros. (57) GOMEZ, Astrid y BRUERA, Olga M., "Anlisis del lenguaje jurdico" , p. 69, Ed. de Belgrano, 1982. (58) GALDOS, Jorge M., "El contenido y el continente de las medidas autosatisfactivas", cit., p.73. (59) VALCARCE, Arodn, "El derecho a la jurisdiccin y el acceso a la justicia", en JA, del 27-3-96, N 5978, p. 10. (60) ROSEMBERG, Leo, "Tratado de Derecho Procesal Civil", Ejea, Buenos Aires, 1955. (61) SAGES, Nstor P., "Elementos de Derecho Constitucional", t. II, p. 616, Depalma, Buenos Aires, 1997. (62) COUTURE, Eduardo, "Fundamentos de Derecho Procesal Civil", p. 189, 3 ed. (pstuma), Depalma, Buenos Aires, 1988. (63) DEVIS ECHANDIA, Hernando, "Teora General del Proceso", t. I, p. 51, Universidad, Buenos Aires, 1997. (64) PEYRANO, Jorge W., "El valor eficacia en el proceso civil contemporneo", cit. ps. 19/22. (65) BIDART CAMPOS, Germn, "Manual de Derecho Constitucional", ps. 207 y sigtes., Ediar, Buenos Aires, 1983. (66) El siguiente desarrollo se compadece, en trminos generales, con el trabajo de: DE LOS SANTOS, Mabel, "Medida Autosatisfactiva y Medida cautelar (semejanzas y diferencias entre ambos institutos procesales)", en Revista de Derecho Procesal, t. I, Medidas cautelares, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 199; y la obra de CALAMANDREI, Piero, "Introduccin al estudio sistemtico de las providencias cautelares", Librera El Foro, Buenos Aires, 1997. (67) CALAMANDREI, Piero, "Introduccin al estudio sistemtico de las providencias cautelares", op. cit. ps 44 y sigtes.; 139/140.

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(68) Vgr. Art. 207, Cd. Proc. Civ. Nac.: "Se producir la caducidad de pleno derecho de las medidas cautelares que se hubiesen ordenado y hecho efectivas antes del proceso, si tratndose de obligacin exigible no se interpusiere la demanda dentro de los diez das siguientes al de su traba...; en igual sentido, art. 465, Cd. Proc. Civ. de Crdoba. (69) CALDERON CUADRADO, Mara Pa, Las medidas cautelares indeterminadas en el proceso civil, p. 35, con cita de Calamandrei, "Introduzione...", p. 21. (70) Art. 202 Cd. Proc. Civ. Nac.: "Las medidas cautelares subsistirn mientras duren las circunstancias que las determinaron. En cualquier momento en que stas cesaren se podr requerir su levantamiento"; en igual sentido, art. 462, Cd. Proc. Civ. de Crdoba: "Se podr pedir el levantamiento de las medidas cautelares en cualquier momento luego de la cesacin de las circunstancias que las determinaron". (71) Concepto utilizado por CALAMANDREI, Piero, "Introduccin", op. cit., ps. 36 y sigtes. (72) Vide: nota anterior. (73) Art. 203, Cd. Proc. Civ. Nac: "El acreedor podr pedir la ampliacin, mejora o sustitucin de la medida cautelar decretada, justificando que sta no cumple adecuadamente la funcin de garanta a que est destinada. (74) Art. 198, Cd. Proc. Civ. Nac: "Las medidas precautorias se decretarn y cumplirn sin audiencia de la otra parte...". (75) CARLI, Carlo, "La demanda civil", Lex, Buenos Aires, 1980, p. 7. (76) CARNELUTTI, Francesco, "Derecho Procesal Civil y Penal" , t. I, p. 418, El Foro, Buenos Aires, 1981. (77) Art. 198, Cd. Proc. Civ. Nac: "...Ningn incidente planteado por el destinatario de la medidas podr detener su cumplimiento..." (78) Tal el caso, vgr., del art. 195 del Cd. Proc. Civ. Nac., segn el cual las mismas pueden solicitarse aun antes de deducida la demanda; art. 12 del Cd. Proc. Civ. Nac., por el cual, en caso de contienda de competencia, ambos jueces suspendern los procedimientos sobre lo principal, salvo las medidas precautorias o cualquier diligencia de cuya omisin pudiere resultar perjuicio irreparable; art. 197 del Cd. Proc. Civ. Nac Cd. Proc. Civ. Nac., en funcin del cual, tramitan por expediente separado; o el art. 198 del mismo cdigo, por el cual ningn incidente planteado por el destinatario de la medida podr detener su cumplimiento; y se decretan sin sustanciacin (idem art.). En similar sentido se pronuncian, respectivamente, los arts. 456, 14, 457 y 458, del Cd. Proc. Civ. de Crdoba. (79) An a riesgo de parecer reiterativos, se muestra sumamente til -a los fines perseguidos en el presente ensayo- profundizar un tanto ms aqu en los caracteres y requisitos de procedencia de las medidas autosatisfactivas, como una manera de resaltar especialmente el carcter de excepcional de las mismas. (80) Cfrm. PEYRANO, Jorge W., "Rgimen de las medidas autosatisfactivas. Nuevas propuestas", op. cit.; y BERIZONCE, Roberto, "La tutela anticipada en Argentina (estado actual de la doctrina y antecedentes legislativos)", en JA, semanario N 6093 del 10-6-98, p. 13. (81) En ste sentido, PEYRANO, Jorge W., "Rgimen de las medidas autosatisfactivas. Nuevas propuestas", op. cit ., reconoce que hace a la prudencia judicial que, en algunos supuestos se deba fijar trmino de vigencia a la medida autosatisfactiva , sin perjuicio de que puedan decretarse prrrogas al lapso inicialmente fijado. Es que no estando condicionada su subsistencia a los parmetros de la caducidad de cautelar, su fijacin sine die puede en algunos casos resultar inconveniente. (82) BERIZONCE, Roberto, "La tutela anticipada en Argentina (estado actual de la doctrina y antecedentes legislativos)", op. cit., p. 238. (83) Teniendo en cuenta que la de instrumentalidad es la nota verdaderamente tpica de las medidas cautelares, vide: CALAMANDREI, Piero, "Introduccin al estudio sistemtico de las providencias cautelares", op. cit. p. 44 y sigtes. (84) PALACIO, Lino E., "Derecho Procesal Civil", Abeledo Perrot, Buenos Aires, vol. VIII, ps. 49/50. (85) Ver Conclusiones de la Comisin IV, Tutela anticipada y definitoria, en las VII Jornadas Bonaerenses de Derecho Civil, Comercial y Procesal, Junn, Septiembre de 1996. (86) Para una consideracin ms acabada del concepto de "fuerte probabilidad", vide: CARBONE, Carlos A., "El nuevo concepto de "fuerte probabilidad" como recaudo de las medidas autosatisfactivas y su proyeccin hacia un nuevo principio general del derecho", en ED, 180-1193. (87) DE LOS SANTOS, Mabel, "Medida Autosatisfactiva y Medida cautelar (semejanzas y diferencias entre ambos institutos procesales)", en Revista de Derecho Procesal, N 1I, Medidas cautelares, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1998.

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(88) MARINONI, Luis G., "La tutela anticipatoria en la reforma del proceso civil brasileo", en Jurisprudencia Santafesina N 23, p. 17 y sigtes.; y PEREZ RAGONA, Alvaro, "Introduccin al estudio de la tutela anticipatoria", en Jurisprudencia Santafesina N 26, p. 33 y ss. (89) DE LOS SANTOS, Mabel, "Resoluciones anticipatorias y medidas autosatisfactivas", en JA, 1997-IV-800. (90) Como sostuviera CALAMANDREI, Piero, "Introduccin al estudio...", op. cit. p. 139. Y sin perjuicio de reconocer que se pueden formular algunas distinciones respecto de otros caracteres propios de las cautelares tales como la provisionalidad, la mutabilidad o flexibilidad, su dictado inaudita pars y el grado de conocimiento para decretarlas. (91) A diferencia de las medidas autosatisfactivas, que no son provisionales, pues su resultado no queda ligado al resultado de una litis principal que no existe, amn de reconocerse que juega a su respecto la regla rebus sic stantibus. (92) PEYRANO, Jorge W., "Los nuevos ejes de la reforma procesal civil", en Sentencia anticipada, Rubinzal -Culzoni, Santa Fe, 2000, p.21. (93) PEYRANO, Jorge W., "Reformulacin de la teora de las medidas cautelares: Tutela de urgencia. Medidas autosatisfactivas", op. cit., p. 932; "Vademcum de las medidas autosatisfactivas", op. cit., p. 932. (94) PALACIO, Lino, "Derecho Procesal civil", t. VIII, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1985. (95) ALVARADO VELLOSO, Adolfo, Introduccin al Estudio del Derecho Procesal, ts. I y II; Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1997 y 1998. (96) QUEVEDO MENDOZA, Efran, "Presupuestos de fundabilidad de las medidas autosatisfactivas y de las medidas cautelares", Ponencia presentada en el XV Encuentro Panamericano de Derecho Procesal - Las medidas precautorias en el marco General del Proceso, Mendoza, 2001. (97) Al respecto, y para un tratamiento pormenorizado de la cuestin, vide: PEYRANO, Marcos L., "La medida autosatisfactiva y el derecho de defensa", en Medidas Autosatisfactivas, Rubinzal - Culzoni, Santa Fe, 1999, p. 239 y ss. (98) GALDOS, Jorge M., "Un fallido intento de acogimiento de una medida autosatisfactiva", en La Ley, 1997-F, 482; y PEYRANO, Jorge W., "Un fuerte espaldarazo jurisprudencial a la medida autosatisfactiva", en ED, 180-284. (99) Cfrm. Parte I, Captulo 1, apartado 1.4. (100) Cfrm. Parte I, Captulo 1, apartado 2.4.

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