ACCIONES DE CLASE*, EN EL ORDENAMIENTO JURDICO COLOMBIANO

JAVIER ARISTIZABAL VILLA

Derecho y Ciencias Polticas, Universidad de Antioquia, Especialista en Derecho Constitucional, Universidad Externado de Colombia. Magistrado Auxiliar del Consejo de Estado. Profesor de Derecho Pblico, Universidades del Valle y de San Buenaventura, Cali. Profesor de Introduccin a la Estructura Jurdica Colombiana de la Universidad Icesi. Investigador sociojurdico del CIAC (Centro de Investigacin de la Arquidicesis de Cali).

PRESENTACIN DEL TEMA Un ao despus de su promulgacin, entr a regir el 6 de agosto del ao en curso la Ley 472 de 1998 sobre proteccin de los derechos colectivos, dando paso, as sea con injustificado retardo, a la consolidacin de lo que la doctrina jurdica en Colombia denomina trpode del garantismo constitucional, sobre el cual, dada su importancia, vigencia y actualidad (puesto que no es tema exclusivo de juristas), bien vale la pena hacer algunas breves reflexiones desde el punto de vista del binomio inescindible comunidad-empresa. Como que una primera pata la conforma la accin de tutela (Art. 86 de la C.P. y Decretos 2591 y 306 de 1991); una segunda, la accin de cumplimiento (Art. 87 de la C.P. y Ley 393 de 1997); y una tercera, las acciones
*Class action, en el sistema jurdico anglosajn

populares y de grupo (Art. 88 de la C.P. y Ley 472 de 1998, objeto de este comentario). Su importancia deriva de las exigencias del nuevo modelo de democracia consagrado en la Carta, donde los ciudadanos no slo participan en el gobierno cuando eligen libremente a sus representantes, sino cuando intervienen de manera activa impulsando la actuacin de las autoridades, con el propsito comn de asegurar el cumplimiento de los fines del Estado. Tambin, al tomarlas como un conjunto de instrumentos acogidos por las corrientes del constitucionalismo contemporneo para optimizar los medios de defensa de las personas frente a los poderes del Estado, de la administracin pblica y de los grupos econmicos en general. Acciones que desde luego no son nuevas ni en el ordenamiento jurdico

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colombiano1 ni mucho menos en el ordenamiento de otros Estados, especialmente de origen anglosajn como Inglaterra, Estados Unidos y Canad, con la denominacin de class action y que proceden: a) ante la imposibilidad de acumulacin por lo numeroso del grupo demandante; b) siempre que sean comunes los fundamentos de hecho y de derecho; c) cuando las pretensiones y excepciones son tpicas de grupo; y d), para asegurar una proteccin justa y adecuada a los intereses del grupo. En Francia su evolucin ha sido ms bien lenta y se concreta en el reconocimiento de la legitimacin popular a asociaciones creadas para defender intereses gremiales o profesionales. La Ley Royer las extendi a la defensa de los derechos del consumidor y del medio ambiente, tambin a travs de asociaciones previamente reconocidas. En Alemania, sin que medie la exigencia de que los beneficiarios de la accin se encuentren previamente asociados, es reconocida como accin pblica grupal, bsicamente en defensa del consumidor, permitiendo demandar las clusulas que resulten lesivas en los contratos privados de adhesin. En Italia, desde la Ley general de 1967 que legitima a cualquier persona para oponerse a los actos que lesionen el inters comunitario permitiendo promover la accin en su propio inters o en representacin del grupo, siempre que sean las mismas

peticiones de ste y haya inters idntico y solidario entre los integrantes. En Espaa la Carta de 1978 prcticamente les dio rango constitucional y las consagr como realizacin del principio de la participacin administrativa. Finalmente, en Brasil se encuentran consagradas tanto en la Constitucin como en la ley y proceden contra quienes afecten el bienestar general o perjudiquen el uso de los bienes de dominio pblico, y adems, para la proteccin de aspectos econmicos, estticos e histricos.

MARCO CONSTITUCIONAL Es sabido que con la expedicin de la Constitucin de 1991 no slo se transformaron sustancialmente las instituciones polticas tradicionales centenarias y anacrnicas debindose abordar el estudio de las mismas desde una ptica diferente, sino que, por sobre todo, se plasmaron en ella los derechos fundamentales, recogiendo de paso los aportes del constitucionalismo europeo de la posguerra, a su vez tributario de la Constitucin norteamericana y de la Revolucin francesa. Igualmente, que se consagr el valor normativo de la Constitucin y la aplicacin inmediata de ciertos principios individuales (Art. 85 de la C.P.), en contraste con el valor meramente programtico de los postulados sobre derechos y libertades en la derogada Constitucin Nacional de 1886 y sus posteriores reformas.

1. Como que en el Cdigo Civil las encontramos agrupadas: a) Con el epgrafe de Proteccin de los bienes de uso pblico (Arts. 1005, 1006, 1007, 2358 y 2360); b) Accin por dao contingente (Arts. 2359 y 2360). De otra parte, leyes especiales consagran otros tipos de autnticas acciones populares: a) D. Ley. 3466 de 1982 sobre Defensa del consumidor: Ley 9a. de 1989 y 388 de 1997, sobre Reforma Urbana; Ley 45 de 1990 y 256 de 1996, sobre Competencia desleal.

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Uno de los tratadistas ms destacados dentro de la doctrina constitucional fornea, Karl Loewenstein,2 con muy buen juicio resume lo que l considera un mnimo irreductible de una autntica Constitucin, a saber: a) la diferenciacin de las tareas estatales; b) la distribucin de pesos y contrapesos entre los rganos del Estado; c) un mtodo de reforma para asegurar cambios polticos pacficos; d) un reconocimiento expreso de ciertas esferas de autodeterminacin individual. Pero, no obstante la utilidad para la doctrina constitucional, dichos elementos trados por Loewenstein no resultan suficientes para explicar a plenitud el concepto de Constitucin que demanda en la actualidad nuestra Carta Fundamental de 1991. La delimitacin del poder poltico y el reconocimiento, aunque nominal, de la autonoma del individuo frente al poder del Estado, si bien ha sido constante a lo largo de nuestra historia constitucional, en la Carta de 1991 existen aspectos nuevos que engrandecen notablemente dicho proceso en Colombia, como los derechos inherentes a la persona (Arts. 11 a 40 de la C.P.) o de primera generacin; los derechos sociales, econmicos y culturales (Arts. 42 a 77 ) o de segunda generacin; los derechos colectivos y del ambiente (Arts. 78 a 82) o de tercera generacin. A ms de las distintas garantas para que la Constitucin sea realmente actuada: acciones de tutela, cumplimiento y populares (Arts. 86, 87, 88 de la C.P.). A lo anterior se suman dos elementos que de cierta manera constituyen

el ncleo de nuestra Constitucin material: de un lado, la frmula poltica segn la cual Colombia es un Estado Social de Derecho, fundado naturalmente en la dignidad humana y en la prevalencia del inters general; de otro, la especie de abanico conformado por los principios y fines de ese Estado Social, como servir a la comunidad, garantizar los derechos, facilitar la participacin poltica y el aseguramiento de un orden justo. 1. Estado Social de Derecho. Cuando el artculo 1o. de la Constitucin Poltica define a Colombia como un Estado Social de Derecho, no est aadiendo una frase ms, ni mucho menos una frase de cajn. Dicha frmula implica el trnsito de un Estado Formal de Derecho a un Estado en el que lo social es elemento bsico al encauzar la definicin de ste en trminos ontolgicos. En otras palabras, dicho concepto implica la tajante necesidad de asegurar por todos los medios que el acervo de valores de la Carta, la dignidad de la persona humana en ltima instancia, se refleje ntegramente en los diferentes mbitos de la actividad estatal. El canon clsico del Estado Liberal, segn el cual el Estado de Derecho se establece y manifiesta con el predominio de la ley en el sentido de norma abstracta y general, se reemplaza por el imperativo segn el cual el contenido de la norma no puede ser cualquiera, sino que debe ser concreto, de tal manera que la norma sea susceptible de aplicacin. Para Karl Doehring3 el Estado de Derecho y el Estado Social de Derecho se encuen-

2. LOEWENSTEIN, Karl. Teora de la Constitucin. Trad. Alfredo Gallego. Barcelona, Ariel 1983 pp. 1. 3. DOEHRING, Karl; ABEBDROTH, Wolfgang; FORSTHOFF, Ernest. El Estado Social, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1986.

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tran en una relacin de contradiccin, ya que, as el primero incluye elementos de justicia material y el segundo igualmente conlleva una misin de idntica naturaleza, tambin es cierto que: ...el Estado de Derecho tiene como tarea el establecimiento de un procedimiento que garantice la seguridad jurdica y la proteccin de los derechos materiales, colocando en contraposicin al Estado Social de Derecho en su tarea de reparticin de bienes materiales, en la bsqueda de la igualdad... ...los fines del Estado de Derecho y los del Estado Social son contradictorios, de manera tal que se anulan mutuamente o se da valor preferente el uno sobre el otro... Para nuestros propsitos, es menester tener en cuenta que una de las manifestaciones de la crisis del Estado Constitucional en la segunda mitad del siglo XX, en sentir de la Corte,4 consiste en afirmar que de nada sirve una buena lista de derechos si no se tiene en cuenta el proceso o mecanismos de aplicacin. 2. Principios fundamentales. Al ser tenidos como una de las bases axiolgico-jurdicas de todo el ordenamiento, no es posible que normas o instituciones del sistema jurdico puedan estar en contradiccin con dichos postulados; la movilidad y alcance de tales normas se encuentran limitados por la adecuada interpretacin de los principios fundamenta-

les. Como todas las normas constitucionales, los derechos fundamentales emanan de los valores y principios de la Carta, resultando ms evidente, directa e inmediata su interrelacin y sin que pueda el operador jurdico sustraerse a la obligacin de conocer los principios que la han inspirado o debido o podido inspirar. Es misin de la jurisprudencia y de la doctrina explicar tales principios en orden a facilitar la creacin, interpretacin e integracin del derecho. 3. Los derechos fundamentales: Por su naturaleza, los derechos fundamentales otorgan a la persona humana proteccin frente al Estado, colocndola ms all de su poder y del de las propias organizaciones privadas. As, algunos derechos fundamentales constituyen una garanta contra el Estado y otros van dirigidos a obtener una determinada accin por parte de ste con miras a la proteccin del individuo y de su igualdad jurdica, como en el caso concreto del derecho a la vida, a la igualdad, al debido proceso, entre otros. Es lo que permite la vinculacin de todas las autoridades con el respeto y proteccin de unos valores positivizados normativamente para lograr la efectividad de los derechos, principios y deberes, en los trminos del articulo 2o. de la Carta. Acertadamente lo expresa el constitucionalista vasco Juan Jos Solozbal Echavarra:5 Los derechos fundamentales reconocen facultades referentes a mbitos vitales del indi-

4. ST-406 de 1992. 5. SOLOZBAL, E. Juan J. Teora de los Derechos Fundamentales. Separata de la Revista de Estudios Constitucionales, Madrid, 1990, p. 88.

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viduo en su propia libertad, relaciones sociales o participacin poltica, imprescindibles para su desarrollo como persona y derivados de su propia dignidad de tal. Desde un punto de vista individual podemos decir que los derechos fundamentales estn ligados a la dignidad de la persona, son la proyeccin positiva, inmediata o vital de la misma. Constituyen as mismo la condicin de su libertad y autodeterminacin. Su desconocimiento o conculcacin vulnera la dignidad e impide el desarrollo del individuo como persona. Por eso su disfrute resulta imprescindible. Los derechos fundamentales constituyen el ncleo bsico, ineludible e irrenunciable, del estatus jurdico del individuo. Pero los derechos fundamentales, adems de esta dimensin subjetiva, disponen de otra dimensin objetiva, ya que constituyen elementos as mismo esenciales del orden jurdicopoltico general. Los derechos fundamentales se tienen como la condicin misma de la democracia, la cual, como sistema poltico, es imposible que exista sin el reconocimiento y el ejercicio de los mismos. Como tambin lo anota Haberle,6 la formacin democrtica de la voluntad del Estado es impensable sin el ejercicio de los derechos fundamentales. La fisonoma subjetiva de los derechos fundamentales abarca conteni-

dos de derecho objetivo y principios valorativos que sealan directrices e impulsos al legislador, a la administracin y a los jueces, proyectando una fuerza irradiadora de la parte dogmtica sobre la parte orgnica de la Constitucin, lo que permite extraer consecuencias jurdicas que superan la interpretacin clsica de las normas jurdicas. Consecuentemente, la Constitucin de 1991 trasciende la idea del individuo en abstracto, aisladamente considerado, para colocar al ser humano, al hombre, como sujeto, razn y fin, de la misma; al ser humano en su dimensin social, tomado en la tensin individuo-comunidad. De ah que stos no puedan ser analizados de manera insular, sino dentro del conjunto, dentro del bloque de derechos que tienen como sujeto a la persona humana. Los valores y principios materiales de la persona, reconocidos por la Constitucin (Arts. 14, 16), estn inspirados en el propio prembulo de la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre, aprobada y proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948, que textualmente dice: Considerando que la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana Los pueblos de las Naciones Unidas han reafirmado en la carta su fe en los derechos

6. HABERLE, P. Die Wesensgehaltsgarantie des Artikel, Heidelberg, 1983.

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fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana y en la igualdad de derechos de hombres y mujeres

As mismo, definir los casos de responsabilidad civil objetiva por el dao inferido a los derechos e intereses colectivos. Es evidente la estructura abierta del precepto constitucional al autorizar al legislador para que regule dos acciones claramente diferenciadas; en primer lugar las populares, que por la naturaleza de los bienes que protegen tiene inmensa amplitud y su finalidad es preventiva y restitutiva; y en segundo trmino las llamadas acciones de grupo o de clase, cuya finalidad es de resarcimiento, y van a requerir la ocurrencia del dao. El artculo 4o. de la Ley 472 de 1998 enumera una serie de derechos y situaciones de inters colectivo que pueden ser materia de prevencin ante amenaza o vulneracin utilizando la accin popular: a) El goce de un ambiente sano. b) La moralidad administrativa. c) La existencia del equilibrio ecolgico. d) El manejo y aprovechamiento racional de los recursos naturales para garantizar su desarrollo sostenible, su conservacin, restauracin o sustitucin. e) La conservacin de las especies animales y vegetales. f) El goce del espacio pblico y la utilizacin y defensa de los bienes de uso pblico. g) La defensa del patrimonio pblico. h) La defensa del patrimonio cultural de la Nacin.

De ah la ley 472 de 1998 sobre acciones populares y de grupo Pues bien, constituye objetivo fundamental de este ensayo, aparte de hacer patentes los fundamentos valorativos o principialsticos inspiradores del Poder Constituyente de 1991, tema por lo general excluido por la doctrina constitucional clsica y en buena parte por la moderna; en pocas palabras, destacar el significado y saludar la nueva Ley. Fue as como el Constituyente, muy atinado en la interpretacin de los signos de los tiempos, decidi elevar a canon constitucional acciones que desde las instituciones romanas se enderezaron hacia la defensa de derechos e intereses colectivos, por lo que el artculo 88 de la Carta ordena: La Ley regular las acciones populares para la proteccin de los derechos e intereses colectivos, relacionados con el patrimonio, el espacio, la seguridad y la salubridad pblicos, la moral administrativa, el ambiente, la libre competencia econmica y otros de similar naturaleza que se definen en ella. Tambin regular las acciones originadas en los daos ocasionados a un nmero plural de personas, sin perjuicio de las correspondientes acciones particulares.

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i) La seguridad y salubridad pblicas. j) La libre competencia econmica. k) El acceso a los servicios pblicos y a que su prestacin sea eficiente y oportuna. l) La prohibicin de la fabricacin, importacin, posesin y uso de armas qumicas, biolgicas y nucleares, as como la introduccin al territorio nacional de residuos nucleares o txicos. m)El derecho a la seguridad y prevencin de desastres, previsibles tcnicamente. n) La realizacin de las construcciones, edificaciones y desarrollos urbanos, respetando las disposiciones jurdicas, de manera ordenada y dando prevalecida al beneficio de la calidad de vida de los habitantes. o) Los derechos de los consumidores y usuarios. Sin que se tengan por agotados tales derechos con la anterior clasificacin, pues prescribe la misma norma que adems de los que se enumeran en dicho estatuto, son derechos e intereses colectivos los definidos como tales en la Constitucin, las leyes ordinarias y los tratados de derecho internacional celebrados por Colombia. En lo tocante a las acciones de clase o de grupo, es menester destacar que stas no hacen slo referencia a derechos constitucionales fundamentales, ni nicamente a derechos colectivos, toda vez que comprenden tam-

bin derechos subjetivos de origen constitucional o legal, los cuales suponen siempre a diferencia de las acciones populares la existencia y demostracin de una lesin o perjuicio cuya reclamacin se ejercita ante el juez. Es notorio que en este caso lo que se pretende reivindicar es un inters personal cuyo objeto es obtener una compensacin pecuniaria que debe ser percibida por cada uno de los miembros del grupo que se une para promover la accin No obstante, tambin requieren estos instrumentos judiciales que el dao a reparar sea de aquellos que afectan a un nmero plural de personas y que por su entidad deben ser atendidas de manera pronta y efectiva, por lo cual, las class action estn revestidas, entre nosotros, de las siguientes caractersticas: a) No involucran derechos colectivos. b) El elemento comn es la causa del dao y el inters cuya lesin debe ser reparada, que es lo que justifica una actuacin judicial conjunta de los afectados. c) En principio, por tratarse de intereses individuales privados o particulares, los criterios de regulacin deben ser los ordinarios. d) Los mecanismos de formacin del grupo y la manera de hacer efectiva la reparacin a cada uno de sus miembros deben ser regulados de manera especial, con fundamento en la norma constitucional, atendiendo a las razones de economa procesal que inspiran su consagracin en ese nivel.

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OTROS ASPECTOS DE LA NUEVA LEY Referente a los objetivos, principios y naturaleza de las dos acciones, se desprende que el legislador, orientado por el precepto superior en cuanto a las acciones populares, no distingue entre intereses colectivos o difusos, pues segn la doctrina los primeros se refieren al grupo organizado y los segundos a comunidades indeterminadas. Simplemente los denomina intereses colectivos y seala como objeto de las dos acciones, sin distinguir, la defensa y proteccin de los derechos e intereses colectivos y el resarcimiento del perjuicio individual al grupo o nmero plural de personas. Para las acciones de grupo destaca su carcter resarcitorio y dispone que se ejercern exclusivamente para el reconocimiento y pago de indemnizacin, por perjuicios individuales causados a un grupo de personas en uniformidad de condiciones respecto de idntica causa. Para la accin popular, en el fondo, se establece como objetivo la prevencin frente a amenazas a bienes y derechos cuya afectacin compromete el inters colectivo; o la restitucin a su estado natural de dichos bienes. Sobre la titularidad y ejercicio de las acciones es menester reparar en las siguientes situaciones: a) Toda persona natural o jurdica se encuentra legitimada para ejercer la accin popular, adems del procurador general, el defensor del pueblo y los personeros en relacin con sus competencias; igualmente los alcaldes y dems servidores pblicos por razn de sus funciones, las ONG o similares y las en-

tidades pblicas que cumplan funciones de control, intervencin y vigilancia siempre que no sean causa de la amenaza o vulneracin. b) En las acciones de grupo tiene legitimacin activa la persona natural y jurdica que hubiere sufrido un perjuicio individual, en condiciones uniformes y respecto de idntica causa, con el objeto de su resarcimiento. c) La accin popular puede ejercerla cualquier persona por s misma o a travs de apoderado, y en el primer evento puede intervenir el defensor del pueblo, a quien se debe notificar la demanda, entendido que se puede realizar a travs de sus distintos delegados. d) Por su parte, la accin de grupo o de clase debe ser ejercida mediante apoderado y el grupo debe estar integrado al menos por veinte personas. Tambin puede ejercerla el defensor del pueblo o los personeros en nombre de quien lo solicite o en caso de desamparo. En materia de jurisdiccin y competencia, debe partirse de la naturaleza jurdica de la persona causante de la amenaza, ya sea pblica o privada, quedando sometido su conocimiento, respectivamente, a la jurisdiccin contenciosa administrativa, o a la civil ordinaria, segn el caso. De acuerdo con el factor territorial, en las acciones populares la competencia radica en el lugar de los hechos o domicilio del demandado, a eleccin del actor popular, y en las de grupo o clase radica en el sitio de los hechos, en el domicilio del demandado o en el del demandante, a eleccin de ste.

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En ambas acciones frente a la pluralidad de jueces, conoce a prevencin aquel ante quien se hubiese presentado primero la demanda. Las acciones populares se pueden promover sin lmite de tiempo, con sentido preventivo mientras subsista la amenaza o peligro al derecho o inters colectivo; igualmente sin lmite de tiempo se ejerce para volver las cosas al estado anterior, por tratarse, segn la Corte, de proteger no derechos subjetivos sino bienes valiosos a la sociedad, como la vida, el medio ambiente, el espacio pblico, que requieren que cualquier miembro de la comunidad pueda acudir a la justicia para obtener proteccin. En cambio las acciones de clase tienen trmino de caducidad de dos aos, a partir de la fecha en que se caus el dao o ces la vulneracin que lo caus, por motivos de seguridad jurdica y la eficacia de la justicia. En ambas acciones proceden las medidas cautelares para prevenir el dao o garantizar la reparacin, segn el caso.

clase, a la vez que conserv las acciones ordinarias o especializadas y consagr como complemento residual la accin de tutela. Esas acciones, para su procedencia, exigen siempre que el dao afecte derechos subjetivos de origen constitucional o legal de un nmero plural de personas que por sus condiciones y por su dimensin deben ser atendidas con prontitud, inmediatez, efectividad y sin mayores requisitos procesales dilatorios.

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FINALMENTE Que, como bien lo dijo la Corte Constitucional en la sentencia C-215 de abril del presente ao: debe reiterarse que las acciones populares aunque se encaminen a la proteccin y amparo judicial de los intereses y derechos colectivos, no pueden ejercer como ya se indic, con el objeto de perseguir la reparacin subjetiva o plural de los eventuales daos que pueda causar la accin o la omisin de la autoridad pblica o del particular sobre ellos. Para estos ltimos fines, el constituyente de 1991 cre las acciones de grupo o de

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