Formas Jurdicas da Cooperao entre Empresas

1. Aspectos Gerais1 O modelo de empresa que a maior parte dos textos sobre empresas tem em vista o da empresa isolada. A verdade, porm, que as relaes de cooperao entre empresas so frequentes e relevantes, pelo que o enquadramento jurdico dessa realidade merece ser estudado2. Como as formas jurdicas dessas relaes, quando no so societrias, so afins das societrias, justifica-se que tal estudo tenha lugar na nossa cadeira, at porque o mesmo contribui para a delimitao das fronteiras do Direito das Sociedades. O propsito deste captulo , assim, dar um panorama das formas jurdicas das relaes de cooperao entre empresas entenda-se das relaes de coordenao de actividades, que no das de troca (venda de bens ou prestao de servios). Ainda introdutoriamente, h que fazer referncia ao fenmeno da empresa

plurissocietria, isto , da empresa que abrange vrias sociedades. O direito no obriga que a cada empresa corresponda uma nica pessoa jurdica, pelo que nada impede, por exemplo, que uma empresa que explore vrios ramos de negcio ou que tenha vrios estabelecimentos
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autonomize

juridicamente

cada

ramo

de

negcio

ou

cada

V. LUS FERREIRA LEITE, Novos Agrupamentos de Empresas, Porto, Athena Editora, 1982, LUS DOMINGOS SILVA MORAIS, Empresas Comuns Joint Ventures no Direito Comunitrio da Concorrncia, Coimbra, Almedina, 2006, ALBERTO AMORIM PEREIRA, O Contrato de Joint Venture Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa, Dezembro 1988, LUS DE LIMA PINHEIRO, Joint Venture Contrato de Empreendimento Comum em Direito Internacional Privado, Lisboa, Cosmos, 1998, e EDGAR VALLES, Consrcio, ACE e Outras Figuras, Coimbra, Almedina, 2007. 2 Sobre a categoria contratos de cooperao, v. Carlos Ferreira de Almeida, Texto e Enunciado na Teoria do Negcio Jurdico, 2 vols., Coimbra, Livraria Almedina, 1992, vol. I, pp. 533 e ss., mormente na nota 211, e Contratos II, Coimbra, Almedina, 2007, pp. 127 e 128. Para uma teorizao da categoria contratos de cooperao associativa como subcategoria dos contratos de cooperao, v. Maria Helena Brito, O Contrato de Concesso Comercial, Coimbra, Almedina, 1990, pp. 205 e ss. Para o enquadramento dos contratos de cooperao entre empresas noutras tipologias de contratos comerciais, v. JOS A. ENGRCIA ANTUNES, Contratos Comerciais Noes Fundamentais, volume especial da revista Direito e Justia, UCP, 2007, pp. 26 e ss.

estabelecimento, encabeando-o numa sociedade. Nestes casos no h relaes entre empresas, mas sim uma nica empresa organizada por meio de vrias entidades jurdicas. Entre os casos de empresas plurissocietrias e os de relaes de cooperao interempresarial h zonas de transio, podendo uma relao de cooperao evoluir no sentido da integrao empresarial bem como uma unidade de uma empresa plurissocietria ser separada da organizao em que se insere, mas ficar a ter com ela relaes de cooperao. O contedo das relaes em causa indesligvel da sua fonte. Se a mesma contratual, a relao tende a ser de mera cooperao (embora alguns direitos, incluindo o portugus, admitam uma figura chamada contrato de subordinao3). Se a relao tem por fonte a participao de uma sociedade noutra com uma dimenso que lhe permite influenciar ou determinar a orientao da participada -, a relao tende a ser de integrao. O assunto que neste momento nos ocupa primordialmente no o da empresa plurissocietria. No entanto, por razes didcticas, na exposio que se segue iremos considerar tambm regras que respeitam a tal realidade, e no das relaes de cooperao entre empresas. Vale a pena frisar que as formas jurdicas que aqui tomamos por objecto (como, alis, muitas outras) so plurifuncionais e que entre os seus contedos possveis h sobreposies. Por exemplo: certos acordos entre empresas para a realizao de empreitadas tanto podem assumir a forma de consrcio, como a de agrupamento complementar de empresas (ACE), como ainda a de sociedade. Podendo o mesmo contedo econmico ser alcanado por mais do que uma forma jurdica, a escolha entre as vrias figuras ao dispor funo do seu regime fiscal, dos seus custos, da sua flexibilidade operacional, etc.... Especificamente sobre as relaes de cooperao de fonte contratual, h ainda a dizer, desde j, que algumas das figuras legais que lhes do forma implicam o aparecimento de

Arts. 493 e ss. do CSC.

novos entes jurdicos (como sucede com o ACE e com as sociedades comerciais), mas outras no (como sucede com o consrcio e com a associao em participao). 2. O Consrcio4 2.1. Caracterizao A expresso consrcio de uso corrente e exprime sempre a ideia (conforme etimologia) de uma unio para um fim comum. Achando que fazia falta um tipo legal de contrato apto a dar forma a certos tipos de cooperao entre empresas, em 1981, o legislador portugus, pelo Dec.-Lei 231/81, de 28 de Julho (ainda hoje vigente), criou, sob o nome de consrcio, a figura que definiu com as seguintes palavras: Consrcio o contrato pelo qual duas ou mais pessoas, singulares ou colectivas, que exercem uma actividade econmica se obrigam entre si a, de forma concertada, realizar certa actividade ou efectuar certa contribuio com o fim de prosseguir qualquer dos objectos referidos no artigo seguinte (art. 1. do Dec.-Lei 231/81). Tendo em conta o princpio da liberdade contratual, sempre foi possvel, mesmo antes do diploma legal referido, celebrar contratos com o cariz daquele que o legislador baptizou de

V., na doutrina, LUS BIGOTTE CHORO, A Propsito das Societates e do Consrcio, in Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Ral Ventura, vol. I, FDUL/Coimbra Editora, 2003, ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Manual de Direito Comercial, vol. I, Coimbra, Almedina, 2001 (pp. 450 e ss.), ABLIO MANUEL DE ALMEIDA MORGADO, Regime Jurdico-Tributrio do Consrcio, da Associao em Participao e da Associao Quota. Estudo Preparatrio do Decreto-Lei n. 3/97, de 8 de Janeiro, in Cincia e Tcnica Fiscal, n. 385, Janeiro-Maro 1997, ALBERTO AMORIM PEREIRA, O Contrato de Joint Venture Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa, Dezembro 1988, MANUEL ANTNIO PITA, Contrato de Consrcio, in Revista de Direito e de Estudos Sociais ano XXX, n. 2, Abril-Junho 1988, PAULO ALVES DE SOUSA DE VASCONCELOS, O Contrato de Consrcio, Coimbra, Coimbra Editora, 1999 (n. 36 da coleco Studia Iuridica do BFDUC), e RAL VENTURA, Primeiras Notas sobre o Contrato de Consrcio, in ROA, ano 41, III, Setembro-Dezembro 1981. Na Jurisprudncia, v. Ac. Rel. Lisboa 16.4.96, in CJ XXI, tomo II, Ac. STJ 20.10.98, in CJ-STJ VI, tomo III, e Ac. STJ 24.2.99 in CJSTJ VII, tomo I.

consrcio. A tipicidade legal veio trazer a vantagem consistente na melhor definio dos quadros em que os interessados se podem mover. Ainda hoje, porm, alguns dos contratos denominados consrcios que surgem no mundo dos negcios em Portugal parecem cair fora do mbito do tipo legal de consrcio. Ser esse o caso, nomeadamente, de certos acordos entre bancos para mtuos simultneos ou colectivos a certas empresas e de certos acordos entre sociedades de locao financeira para operaes colectivas de locao financeira. 2.2. Falta de autonomia institucional do consrcio J dissemos que o consrcio no cria uma nova pessoa jurdica. O consrcio no tem patrimnio prprio, nem rendimentos prprios; os "seus" proveitos e custos so, na verdade, proveitos e custos dos seus membros. Traduzido na ptica contabilstica, significa isto que os consrcios "no emitem facturas", so os seus membros individualmente que o fazem. 2.3. Tipos de contedos possveis do consrcio O consrcio adequado a consubstanciar os acordos de cooperao entre empresas que na gria internacional dos negcios so designados por unincorporated joint ventures. A lei5 fixa os seguintes objectos possveis ao consrcio: - Realizao de actos, materiais ou jurdicos, preparatrios quer de um determinado empreendimento, quer de uma actividade contnua; - Execuo de determinado empreendimento; - Fornecimento a terceiros de bens, iguais ou complementares entre si, produzidos por cada um dos membros do consrcio; - Pesquisa ou explorao de recurso naturais; - Produo de bens que possam ser repartidos, em espcie, entre os membros do consrcio (art. 2. do Dec.-Lei 231/81).

Art. 2. do Dec.-Lei 231/81.

Uma rea de negcios que em Portugal recorre largamente figura do consrcio a da construo civil e obras pblicas; sendo frequente que vrias empresas se unam para realizarem coordenadamente (e para, previamente, apresentarem propostas a concurso) uma empreitada, a figura contratual hoje talvez mais usada para realizar tais unies a do consrcio. 2.4. Forma e formalidades O contrato de consrcio est, em geral, sujeito a mera forma escrita. No entanto, se as relaes decorrentes do contrato implicarem a transmisso de bens imveis, o contrato tem de ser feito pela forma para tanto necessria (art. 2. do Dec.-Lei 231/81 conjugado com o Dec.-Lei 116/2008, de 4 de Julho, nomeadamente com o seu art. 22). O contrato de consrcio no est sujeito a qualquer tipo de registo. No dando o consrcio lugar a uma nova entidade jurdica, no h qualquer razo que imponha o registo do contrato. 2.5. Modalidades A lei distingue duas modalidades de consrcio, em funo da sua revelao a terceiros: - Consrcios externos: so aqueles cujos membros, ao fornecerem bens ou servios a terceiros, invocam a respectiva qualidade - Consrcios internos: so aqueles em que s um dos membros se relaciona com terceiros ou cujos membros, ao fornecerem bens ou servios a terceiros, no invocam a respectiva qualidade (art. 5. do Dec.-Lei 231/81). 2.6. rgos Embora no d origem a uma nova pessoa jurdica, as relaes que os consrcios externos criam recomendam que eles sejam dotados de algum grau de organicidade.

A lei prev, assim, que, no caso de consrcio externo, um dos membros seja designado chefe de consrcio (art. 12 do Dec.-Lei 231/81). Na vertente das relaes entre os membros (funes internas), e salvo outras estipulaes do contrato, compete ao chefe de consrcio promover as medidas necessrias execuo do contrato de consrcio, nomeadamente organizando a cooperao entre os membros (art. 13 do Dec.-Lei 231/81). Na vertente das relaes com terceiros (funes externas), as competncias do chefe do consrcio so aquelas que os membros lhe conferirem, por procurao. Entre as possveis esto: - Celebrar contratos - Receber valores - Fazer ou receber declaraes (art. 14 do Dec.-Lei 231/81). Ainda nos consrcios externos, o contrato pode criar um conselho de orientao e fiscalizao, composto por todos os membros (art. 7. do Dec.-Lei 231/81). 3. A Associao em Participao6 3.1. Caracterizao A associao em participao (ou conta em participao, como lhe chamava o Cdigo Comercial de 1888) o contrato pelo qual algum se associa a outrem que exerce uma actividade econmica, obrigando-se a contribuir para essa actividade com uma prestao de

V., na doutrina, ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Manual de Direito Comercial, vol. I, Coimbra, Almedina, 2001 (pp. 439 e ss.), LUS DA CUNHA GONALVES, Da Conta em Participao, Coimbra, Coimbra Editora, 2. ed., 1923, LUS MANUEL TELES DE MENEZES LEITO, O Regime Fiscal da Associao em Participao, in Estudos em Homenagem Dra. Maria de Lourdes rfo de Matos Correia e Vale, Centro de Estudos Fiscais, Cadernos de Cincias e Tcnica Fiscal (171), Lisboa, 1995, ABLIO MANUEL DE ALMEIDA MORGADO, Regime Jurdico-Tributrio do Consrcio, da Associao em Participao e da Associao Quota. Estudo Preparatrio do Decreto-Lei n. 3/97, de 8 de Janeiro, in Cincia e Tcnica Fiscal, n. 385, Janeiro-Maro 1997, e ALFREDO JORGE PINHAL, Da Conta em Participao, Lisboa, Livraria Petrony, 1981. Na jurisprudncia, v. Ac. STJ 11.6.91, in BMJ n. 408, Ac. Rel. vora 5.2.98, in CJ XXIII, tomo I, e Ac. Rel. Lisboa 12.11.02, in CJ XXVII, tomo I.

natureza patrimonial7 e ficando, em contrapartida, a comungar nos resultados da mesma actividade. A associao pode respeitar a uma actividade permanente ou a um empreendimento determinado. De acordo com a lei portuguesa actual, a participao nas perdas pode ser dispensada (art. 21, n. 2, do Dec.-Lei 231/81). A regulao da figura pela nossa lei remonta ao Cdigo de Ferreira Borges, que, como veremos8, a designava associao em conta de participao e a considerava verdadeira sociedade mercantil. O Cdigo de Veiga Beiro manteve a regulao da figura (nos arts. 224 e 229), mas autonomizou-a das sociedades. Em 1981, o mesmo diploma que regulou o consrcio estabeleceu um novo regime para a conta em participao e mudou-lhe o nome para associao em participao. 3.2. Falta de autonomia institucional da associao em participao J dissemos que a associao em participao no cria uma nova pessoa jurdica. Isso justifica-se por a contribuio do associado ingressar no patrimnio do associante (art. 24, n. 1, do Dec.-Lei 231/81) e, portanto, no haver lugar constituio de um patrimnio autnomo. Na ptica do rendimento, os proveitos e custos da associao so, na verdade, rendimentos do associante - ainda que este deva organizar a sua contabilidade de modo a poder evidenciar os resultados da associao, cumprindo o dever instrumental de prestao de contas que a lei lhe impe (art. 31, do Dec.-Lei 231/81). 3.3. Forma e formalidades A associao em participao pode ser celebrada por qualquer forma, salvo se a natureza dos bens com que o associado contribuir exigir forma especial (art. 23, n. 1, do Dec.-Lei 231/81). No entanto, a clusula que exclua o associado das perdas do negcio, bem como a
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A lei portuguesa actual admite que a contribuio do associado possa ser dispensada se o mesmo se obrigar a participar nas perdas (art. 24, n. 2, do Dec.-Lei 231/81). 8 No captulo sobre a evoluo do direito das sociedades em Portugal.

que lhe atribua responsabilidade ilimitada nas mesmas perdas tm de ser reduzidas a escrito (art. 23, n. 2, do Dec.-Lei 231/81). Tal como o contrato de consrcio, a associao em participao no est sujeita a qualquer tipo de registo: no dando lugar a uma nova entidade jurdica, no h qualquer razo que imponha o registo do contrato. 3.4. Outros aspectos do regime O regime que a lei portuguesa actualmente traa para a associao em participo muito completo, no sendo possvel exp-lo todo neste contexto. Assim, limitar-nos-emos a acrescentar que, para alm dos aspectos j referidos, a lei regula ainda vrios outros, nomeadamente os seguintes: A prestao do associado (art.24); A participao do associado nos lucros e nas perdas, na ausncia de estipulao (art. 25); Os deveres do associante (art. 26); As situaes de pluralidade de associados (art. 22); A extino da associao (arts. 27 a 30); A prestao de contas pelo associante ao associado (art. 31).

4. O Agrupamento Complementar de Empresas9 4. 1. Caracterizao Quando, em 1973 (pela Lei 4/73, de 4 de Junho, e pelo Dec.-Lei 430/73, de 25 de Agosto ainda hoje vigentes, se bem que com alteraes), criou a figura do agrupamento complementar de empresas (ACE), o legislador teve em vista acordos de cooperao permanente entre empresas, como centrais de compras, bureaux d'exportation, centros de investigao, etc...
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Na doutrina, v. JOS ANTNIO PINTO RIBEIRO e RUI PINTO DUARTE, Dos Agrupamentos Complementares de Empresas, Lisboa, Cadernos de Cincia e Tcnica Fiscal (118), 1980. Na jurisprudncia, v. Ac. Rel. Lisboa 8.7.99, in CJ XXIV, tomo IV.

No entanto, por causa do vazio legislativo que ento (antes da criao da figura do consrcio) existia em matria de formas aptas a enquadrar joint ventures, quem, de incio, mais usou - e mais tem (apesar do posterior surgimento do consrcio) continuado a usar - a figura foram as empresas do sector da construo civil e obras pblicas, para levar a cabo empreitadas em cooperao. A par desse uso, porm, h casos de ACE dirigidos ao desenvolvimento de actividades permanentes, nomeadamente a comercializao de bens e a prestao de servios de back office. O ACE foi inspirado na figura francesa denominada groupement d'intrt conomique, criada pelo legislador francs em 1967. Como vimos10, o quadro legislativo portugus de 1973 era substancialmente igual ao francs de 1967: em ambas as situaes as nicas duas formas de cooperao associativa previstas na lei - a associao e a sociedade - no serviam para uma largussima percentagem dos casos. No respeitante primeira, a nossa lei (art. 157 do Cdigo Civil), ao iniciar a sua regulao, diz que as associaes no tm por fim o lucro econmico dos associados, do que se retira que figura no apta a enquadrar relaes de ndole econmica entre empresas, mas apenas relaes de outro tipo, nomeadamente de cariz corporativo (as associaes patronais). Quanto segunda, entendida nos termos da definio tradicional dada pelos cdigos civis francs (este na sua verso de origem) e portugus, tambm manifesto que no apta a enquadrar grande parte das joint ventures. A ideia de que a sociedade implica o exerccio em comum de certa actividade econmica (e no uma mera coordenao de actividades separadas) e a ideia de que essa actividade h-de ser lucrativa (em vez de poder ser meramente de apoio ou complementar) mostram que os legisladores no quiseram abranger as formas de cooperao econmica que no do lugar a uma nova actividade econmica autnoma.
V. RUI PINTO DUARTE, (Uma) Introduo ao Direito das Sociedades, in Escritos sobre Direito das Sociedades, Coimbra, Coimbra Editora, 2008, maxime pp. 26 e ss.
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Preocupado, semelhana do legislador francs, em tentar marcar bem a diferena da nova figura em relao figura da sociedade, o legislador portugus determinou que o fim dos ACE melhorar as condies de exerccio ou de resultado das actividades econmicas dos membros e que os ACE no podem ter por fim principal a realizao e partilha de lucros (bases I, n. 1, e II, n. 1 da Lei 4/73). No entanto, possvel prever no contrato constitutivo a realizao e partilha de lucros como fim acessrio do agrupamento (art. 1. do Dec.-Lei 430/73). Em qualquer caso, porm, a actividade do ACE tem de ser complementar das actividades dos seus membros. 4.2. Forma e formalidades O contrato instituidor de um ACE tem de ser feito por escrito (base III, n. 1, da Lei 4/73, na redaco do art. 10 do Dec.-Lei 76-A/2006, de 29 de Maro) e o processo constitutivo de um ACE similar ao das sociedades comerciais. A aquisio da personalidade jurdica d-se, tal como sucede nas sociedades comerciais, com a inscrio do acto constitutivo no registo comercial (base IV da Lei 4/73). 4.3. Outros aspectos de regime Vejamos mais alguns aspectos do regime dos ACE. Comearemos por sublinhar que as regras sobre sociedades em nome colectivo se lhes aplicam subsidiariamente (art. 20 do Dec.-Lei 430/73) o que diz bastante sobre o enquadramento que o legislador faz da figura. A firma do agrupamento pode consistir numa denominao particular ou ser formada pelas firmas de todos, alguns ou algum dos membros, contendo, em qualquer caso, o aditamento agrupamento complementar de empresas ou ACE. Os ACE podem constituir-se sem capital social, mas tambm podem ser dotados de capital (base II, n. 1, da Lei 4/73). Quando no tenham capital torna-se imperioso regular no

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contrato constitutivo o modo de os membros partilharem os custos inerentes ao agrupamento. H limitaes vrias capacidade dos agrupamentos. -lhes proibida a aquisio de participaes em sociedades ou ACE e a aquisio de imveis s lhes permitida se destinados a sede, delegao ou servio prprio (art. 5. do Dec.-Lei 430/73). Semelhantemente ao que ocorre nas sociedades em nome colectivo, os membros dos ACE so (solidariamente entre si, embora subsidiariamente em relao ao agrupamento) responsveis pelas dvidas dos agrupamentos, salvo clusula em contrrio constante de contratos celebrados com credores determinados (base II, n.s 2 e 3, da Lei 4/73). Tambm de modo semelhante ao que sucede nas sociedades em nome colectivo, salvo disposio em contrrio dos estatutos, nas deliberaes do agrupamento, a cada membro cabe um s voto (art. 7. do Dec.-Lei 430/73). A transmisso da parte de cada membro de um ACE s pode verificar-se juntamente com a transmisso do respectivo estabelecimento ou empresa (art. 11, n. 2, do Dec.-Lei 430/73). A lei determina imperativamente que qualquer dos administradores, agindo nessa qualidade, obriga, por si s, o agrupamento (base III, n. 4, da Lei 4/73). 4.4. Natureza Parece maioritria a opinio de que o ACE no um tipo de sociedade11. No entanto, se se adoptar um conceito de sociedade muito amplo, o ACE caber nesse conceito. Caso contrrio, ser uma figura autnoma, ainda que prxima da sociedade. A afinidade entre o ACE e a sociedade resulta com evidncia de os dois ante-projectos que estiveram na base dos diplomas legais que regulam a figura (da autoria de Ral Ventura e de Arala Chaves) a

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V. JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito Comercial, vol. II, Das Sociedades, Coimbra, Almedina, 2007, p. 32 (texto e nota 71).

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denominarem sociedades complementares de empresas12 e da j mencionada aplicao subsidiria das regras sobre sociedades em nome colectivo. 5. O Agrupamento Europeu de Interesse Econmico13 O agrupamento europeu de interesse econmico (AEIE) uma figura de direito comunitrio inspirada no groupement d'intrt conomique francs, como o seu nome denuncia. Foi criada pelo Regulamento (CEE) 2137/85 do Conselho, de 25 de Julho de 1985,14 que exige que os membros tenham a sua administrao central (ou, no caso de pessoas singulares, que exeram a sua actividade principal) em, pelo menos, dois Estadosmembros diversos (art. 4. do Regulamento). O objectivo de cada AEIE facilitar ou desenvolver a actividade econmica dos seus membros, melhorar ou aumentar os resultados da mesma actividade (art. 3., n. 1, do Regulamento). A actividade de cada AEIE tem de estar ligada s actividades dos seus membros e tem de constituir um mero complemento destas (idem). Os AEIE no podem ter o objectivo de realizar lucros para eles prprios (idem). So, pois, bvias as semelhanas entre o ACE e o AEIE - em ltima anlise pela filiao comum no groupement d'intrt conomique francs. As regras comunitrias dizem que na base de cada AEIE est um contrato sujeito a registo no Estado onde se situe a sua sede (art. 6. do Regulamento), deixando a cada Estadomembro a competncia para determinar o registo competente e as regras a que obedece (art. 39 do Regulamento).

V. J. A. PINTO RIBEIRO e RUI PINTO DUARTE, Dos Agrupamentos Complementares de Empresas, cit., respectivamente, pp. 152 e ss. e 162 e ss. 13 V. MARIA DO CU ATHAYDE DE TAVARES, O Agrupamento Europeu de Interesse Econmico, in Revista da Banca, n. 8, Outubro/Dezembro, 1988. 14 Publicado no Jornal Oficial de 31.7.85.

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O direito comunitrio atribui ainda a cada Estado-membro competncia para determinar se os AEIE registados no seu territrio tm ou no personalidade jurdica (art. 1., n. 3, do Regulamento). A nossa lei determina que o AEIE adquire personalidade jurdica com a inscrio definitiva da sua constituio no registo comercial e esclarece que o contrato de AEIE deve constar de documento escrito (art. 2. do Dec.-Lei 148/90, de 9 de Maio)15. 6. Sociedade 6.1. A sociedade como forma de entendimento econmico entre empresas Uma das formas que as relaes de cooperao entre empresas podem assumir a da sociedade. Como sabido, a ideia de sociedade tem duas vertentes: a da pessoa colectiva, cujo substrato tendencial uma empresa, e a do contrato que origina essa pessoa colectiva. No estudo das sociedades em geral, a vertente contratual tende a apagar-se em favor da vertente institucional. Na perspectiva das relaes de cooperao inter-empresarial, os aspectos contratuais, sem anularem a vertente institucional, assumem especial relevncia: a sociedade perspectivada (tambm) como uma das figuras contratuais que pode dar forma relao de cooperao entre empresas. De resto, quando a sociedade usada como forma de cooperao entre empresas, h frequentemente lugar ao completamento do contedo do

Para desenvolvimentos sobre o regime do AEIE, v. RUI PINTO DUARTE, A Relevncia do Direito Comunitrio no Direito das Sociedades, in Escritos sobre Direito das Sociedades, Coimbra, Coimbra Editora, 2008, pp. 199 e ss. (na verso anterior desse texto publicada na obra colectiva 50 Anos Tratado Roma 1957/2007, coordenao de MARTA TAVARES DE ALMEIDA e NUNO PIARRA, Lisboa, ncora/FDUNL, 2008, pp. 98 e ss.).

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contrato de sociedade por meio de acordos parassociais o que torna, nesses casos, a dimenso contratual da sociedade mais evidente16. Esta dimenso da sociedade (contrato entre duas ou mais empresas) est, porm, longe de esgotar as relaes inter-societrias. Na verdade, para alm dessas relaes paritrias, horizontais, as empresas estabelecem entre elas relaes de participao umas nas outras, verticais. Este segundo tipo de relaes pode ir desde uma insignificante participao com fins meramente financeiros at deteno da totalidade do capital social. Caracterizador das relaes inter-societrias que aqui temos em vista darem forma (a par das figuras do consrcio, do ACE e do AEIE, entre outras) ao que Ral Ventura chamou entendimentos econmicos entre empresas. Ficam, pois, de fora (tendencialmente) as relaes de participao meramente financeira, num extremo, e os processos de fuso de sociedades, noutro extremo. As relaes inter-empresariais que o legislador portugus teve em vista ao regular, no CSC, os grupos de sociedades, foram sobretudo relaes resultantes de outros factos que no de contratos de cooperao inter-empresarial. Apesar disso, parece-nos ser esta a ocasio para dar notcia dessa regulao dos grupos de sociedades. 6.2. Os grupos de empresas17
As joint ventures so muitas vezes formalizadas por meio da constituio de uma socieade e da celebrao simultnea de um acordo parassocial regulador de aspectos que, por um motivo ou outro, no possvel ou conveniente tomar como objecto do contrato de sociedade. 17 V., na doutrina, JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, Grupos de Sociedades e Direito do Trabalho, in BFDUC, vol. LXVI, 1990, J. M. COUTINHO DE ABREU e ALEXANDRE SOVERAL MARTINS, Grupos de Sociedades Aquisies Tendentes ao Domnio Total, Coimbra, Almedina, 2003; ANA FILIPA MORAIS ANTUNES, O Instituto da Aquisio Tendente ao Domnio Total (Artigo 490. do CSC): Um Exemplo de Uma Explorao Legal dos Direitos dos Minoritrios?, in Nos 20 Anos do Cdigo das Sociedades Comerciais, Homenagem aos Profs. Doutores A. Ferrer Correia, Orlando de Carvalho e Vasco Lobo Xavier, vol. II, Coimbra, Coimbra Editora, 2007; JOS ENGRCIA ANTUNES, A Aquisio Tendente ao Domnio Total, da sua Constitucionalidade, Coimbra, Coimbra Editora, 2001; JOS ENGRCIA ANTUNES, O Artigo 490. do CSC e a Lei Fundamental Propriedade Corporativa, Propriedade Privada, Igualdade de Tratamento, in Estudos em Comemorao dos Cinco Anos (1995-2000) da Faculdade de Direito da Universidade do Porto, Coimbra Editora, 2001, JOS ENGRCIA ANTUNES, Enterprise Forms and Enterprise Liability: is there a Paradox in Modern Corporation Law? in Revista
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Os grupos de empresas, sobretudo de sociedades, so hoje objecto de regulaes de vria ndole, nomeadamente na perspectiva contabilstica (consolidao de contas), na perspectiva fiscal (tributao pelo lucro consolidado), na perspectiva da defesa da concorrncia (combate aos monoplios) e na perspectiva do direito privado. Na perspectiva do direito privado discutvel se os grupos de empresas merecem uma regulao especial. Boa parte dos pases no tem regras gerais sobre a matria. Parece, no entanto, haver, pelo menos, dois ou trs aspectos em que tal regulao se justifica, na ptica da proteco dos scios e credores das sociedades dominadas, contra possveis abusos por parte das sociedades dominantes. Um desses aspectos a imposio de deveres de informao sobre as participaes. Outro o da aceitao de desvios a alguns dos critrios gerais que devem pautar a administrao das sociedades, estabelecendo contrapartidas, como a responsabilidade da sociedade dominante pelas obrigaes das dominadas. Nos grupos aceita-se que o interesse prprio de cada sociedade no seja erigido em critrio imperativo de gesto, permitindo-se o avultar do interesse do grupo, que pode passar pela subvalorizao dos interesses especficos de uma sociedade-membro o que justifica que os interesses dos credores desta sejam protegidos custa da sociedade controlador, ou mesmo de todas as sociedades integrantes do grupo. Antes de passar exposio sumria das regras do CSC sobre a matria, convm ainda sublinhar que as expresses grupo de empresas e grupo de sociedades no tm, na literatura jurdica e econmica, contedos fixos, tanto aparecendo num sentido restrito que s designa a empresa plurissocietria como em sentidos mais amplos que abarcam relaes de participao sem integrao. 6.3. O sistema do CSC O CSC foi a primeira lei portuguesa a tratar com ambies de sistematizao daquilo que na linguagem corrente se designa por grupos de empresas. O legislador portugus foi mesmo

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um dos primeiros a regular a matria, na vertente do direito privado: em 1986, s a Repblica Federal Alem (desde 1965) e o Brasil (desde 1976) tinham leis sobre a matria. O CSC, porm, restringiu, o objecto da sua interveno, pois: - Limitou-se (talvez motivado pela ndole do diploma) aos grupos de sociedades, deixando de fora as relaes que envolvem pessoas singulares e empresas de natureza no societria; - Determinou que as suas regras apenas se aplicam s relaes estabelecidas entre sociedades por quotas, annimas e em comandita por aces (art. 481, n. 1, do CSC); - Determinou que, salvo excepes, as suas regras apenas se aplicam s relaes estabelecidas entre sociedades com sede em Portugal (art. 481, n. 2, do CSC). Tais restries, s por si, talvez no meream crticas. Crtica certa, a nosso ver, j merece o legislador por ter usado um vocabulrio estranho sem apoio quer na linguagem corrente, quer na linguagem econmica, quer na linguagem jurdica. Ainda hoje, passados tantos anos sobre a entrada em vigor do CSC, a terminologia legal no se entranhou no vocabulrio do quotidiano! Na verdade, em vez de usar a expresso grupo de sociedades ou relao de grupo como conceito-gnero, preferiu-lhe a expresso sociedades coligadas, que no tem qualquer tradio em Portugal. A explicao est na influncia da terminologia alem (verbundene Unternehmen)18 e no desejo de regular no apenas grupos de sociedades propriamente ditos (entenda-se, sociedades com laos fortes entre si), mas tambm situaes em que a participao de uma sociedade no capital da outra no implica a constituio de qualquer grupo. No entanto, (muito!) melhor teria sido abdicar de um

Sendo de sublinhar que a palavra alem Unternehmen significa empresas e no sociedades - e que a regulao da Aktiengesetz (lei alem sobre as sociedades por aces), na interpretao que dela tem sido feita pela doutrina e pela jurisprudncia, abrange casos em que a entidade dominante no uma sociedade (incluindo pessoas singulares, associaes, fundaes e pessoas colectivas pblicas - v. KARSTEN SCHMIDT, Gesellschaftsrecht, 4. ed., Colnia et alii, Carl Heymann, 2002, maxime pp. 935 e ss).

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conceito englobador dos grupos de sociedades propriamente ditos e das relaes de mera participao. O menos que se pode dizer que se trata de um caso em que o amor pela abstraco tem efeitos perversos na determinao do sentido do texto legal. Para alm disso, de sublinhar que o nosso legislador utiliza a expresso relao de grupo para designar um dos tipos de coligao, sub-dividindo-o em trs alegados subtipos: grupo de domnio total, paritrio e grupo resultante de contrato de subordinao sendo de notar que a fonte da relao de coligao no unicamente a participao intersocietria, mas tambm o contrato (no caso de dois dos sub-tipos das relaes de grupo).

Vejamos em esquema:

simples participao participaes recprocas Sociedades coligadas (tipos de relao) domnio (no total) grupo domnio total resultante de contrato de grupo paritrio resultante de contrato de subordinao

Dando contedo a cada termo do esquema, temos:

- A relao de simples participao existe quando uma sociedade titular de quotas ou aces de outra em valor igual ou superior a 10% do capital desta (mas entre ambas no existe nenhuma das outras relaes) - A relao de participaes recprocas existe quando duas sociedades so titulares de quotas ou aces uma da outra em valor igual ou superior a 10% (mas no existe relao de domnio ou de grupo)

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- A relao de domnio existe quando uma sociedade pode exercer sobre outra uma influncia dominante, presumindo-se o domnio quando uma sociedade: a) Detm uma participao maioritria na outra; b) Dispe de mais de metade dos votos na outra; c) Tem a possibilidade de designar mais de metade dos membros do rgo de administrao ou do rgo de fiscalizao. - A relao de grupo existe em trs hipteses: a) Quando uma sociedade detm a totalidade do capital da outra (mas s cessa se mais de 10% do capital da sociedade dependente deixar de lhe pertencer) o chamado domnio total b) Quando duas ou mais sociedades que no sejam dependentes nem entre elas nem de outras sociedades celebram um contrato pelo qual se submetem a uma direco unitria comum o chamado contrato de grupo paritrio c) Quando uma sociedade subordina contratualmente a sua gesto a uma outra sociedade, sua dominante ou no o chamado contrato de subordinao. Obviamente todo este esquema conceitual meramente instrumental de certas estatuies legais; o legislador apenas cria conceitos como meio de enunciar normas. No esta a ocasio azada para dar conta de todas, ou sequer da maior parte, das regras do CSC sobre sociedades coligadas. Vale, porm, a pena dar conta de algumas. O principal efeito da relao de simples participao o dever de comunicao pela participante participada de todas as aquisies e alienaes de participaes, enquanto durar essa relao (art. 484 do CSC).

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No caso da relao de participaes recprocas a tal efeito acresce o de a sociedade que mais tardiamente tiver feito a comunicao em causa ficar impedida de adquirir novas participaes na outra (art. 485 do CSC). Na relao de domnio (no total), o principal efeito a proibio, de princpio, de a dominada adquirir participaes na dominante (art. 487 do CSC). Nas sociedades em relao de grupo, nas sub-hipteses de domnio total e de contrato de subordinao, merece destaque a estatuio de a sociedade dominante ou directora ser responsvel pelas obrigaes da sociedade dominada ou subordinada, at ao termo do domnio ou da subordinao (arts. 501 e 491 do CSC). 6.4. Outros sistemas de tratamento dos grupos de empresas O sistema de tratamento dos grupos de sociedades (e dos grupos de empresas, em geral) adoptado pelo CSC e a respectiva terminologia no s no so os nicos possveis, como no so os nicos existentes nas leis portuguesas. Um primeiro exemplo de outro modo de tratamento dos grupos de empresas dado pelo Regime Geral das Instituies de Crdito e das Sociedades Financeiras (RGICSF)19, que utiliza conceitos diversos e d contedos diversos a alguns dos conceitos que foi buscar ao CSC. Por exemplo: - No RGICSF, o conceito de relao de domnio tambm abrange o domnio exercido por pessoas singulares e por pessoas colectivas no societrias (art. 14, 2.) - No RGICSF o conceito de sociedades em relao de grupo decalcado do CSC, mas no se restringe a sociedades com sede em Portugal (art. 14, 3.) - O RGICSF utiliza a expresso filial (no usada pelo Cdigo das Sociedades ao regular a matria dos grupos) para designar a pessoa colectiva relativamente qual outra pessoa colectiva, designada por empresa-me, se encontre numa

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Aprovado pelo Dec.-Lei 298/82, de 31 de Dezembro, e objecto de vrias alteraes desde ento.

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relao de domnio, considerando-se que a filial de uma filial igualmente filial da empresa-me de que ambas dependem (art. 14, 1.). Um segundo exemplo dado pelo Cdigo dos Valores Mobilirios20, que define relao de domnio como a relao existente entre uma pessoa singular ou colectiva e uma sociedade quando, independentemente de o domiclio ou sede se situar em Portugal ou no estrangeiro, aquele possa exercer sobre esta, directa ou indirectamente, uma influncia dominante (art. 21, n. 1) e, semelhana do RGICSF, tambm decalca o conceito de sociedades em relao de grupo do CSC sem, porm, o restringir a sociedades com sede em Portugal (art. 21, n. 3).
Rui Pinto Duarte

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Aprovado pelo Dec.-Lei 486/99, de 13 de Dezembro, e objecto de vrias alteraes desde ento.

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