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Primera parte 1-FALLOS. Desproteccin constitucional frente a los derechos municipales a)Fallo del Tribunal Constitucional Rol 1034-08 -Sntesis del fallo. Con fecha siete de octubre de 2008, el TC dict el fallo Rol 1034 -08 (el Fallo), por el cual se rechaz el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad presentado por Empresa de Obras Sanitarias de Valparaso S.A. (Esval) en contra del artculo 42 del Decreto Ley N 3.063 sobre Rentas Municipales (la Ley de Rentas Municipales). El recurso de inaplicabilidad antes sealado (el Recurso) fue presentado en el contexto de un juicio sumario que se encontraba en apelacin ante la Corte de Apelaciones de Valparaso, en el cual la Ilustre Municipalidad de Limache (la Municipalidad) demandaba a Esval el pago de derechos municipales devengados por la rotura de pavimentos y el acopio de escombros en la va pblica durante aproximadamente dos aos. Estas situaciones se produjeron a consecuencia de la realizacin de obras sanitarias de emergencia y de la ejecucin de programas de instalacin de infraestructura sanitaria. En lo medular de su presentacin, Esval seal que los derechos municipales que se le cobraban estaban contemplados en una ordenanza municipal, la cual regulaba la materia en virtud de una delegacin inconstitucional de potestad legislativa contenida en el artculo 42 de la Ley de Rentas Municipales (el Artculo 42). El precepto mencionado dispone lo siguiente: Los derechos correspondientes a servicios, concesiones o permisos cuyas tasas no estn fijadas en la ley o que no se encuentren considerados especficamente en el artculo anterior o relativos a nuevos servicios que se creen por las municipalidades, se determinarn mediante ordenanzas locales. Esval asumi como piedra angular de su razonamiento que los derechos municipales en cuestin caban dentro del concepto constitucional de tributo. En consecuencia, tales derechos quedaban sujetos a la reserva legal establecida por la CP en materia tributaria (artculos 19 N 20 y 63 N 2 y 14 de la CP). Si bien el fundamento ltimo de los derechos cuestionados era el artculo 42, aquel no estableca los criterios de mnimos para la definicin de los derechos municipales

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que autorizaba, dejando el hecho gravado, la tasa o proporcin, sus exenciones, etc., a la completa libertad de la ordenanza municipal respectiva. De esta forma, era esta ordenanza la que en realidad estableca el tributo, no el artculo 42, vulnerndose de esta forma el principio de reserva legal. Adicionalmente, Esval aleg que el establecimiento de tributos mediante una ordenanza municipal vulneraba las normas constitucionales que establecan la iniciativa exclusiva presidencial en materia tributaria (artculo 65 de la CP), as como la exigencia constitucional de que la Cmara de Diputados fuese la cmara de origen de las iniciativas de ley tributarias (artculo 65 de la CP). Esval tambin invoc el Decreto con Fuerza de Ley N 382 de 1989 del Ministerio de Obras Pblicas, Ley de Servicios Sanitarios (Ley de Servicios Sanitarios). Esta norma establece que los titulares de concesiones reguladas por dicha ley (cual sera el caso de Esval), tienen derecho a usar gratuitamente bienes nacionales de uso pblico para instalar infraestructura sanitaria (artculo 9 bis de la Ley de Servicios Sanitarios). En consecuencia, la ordenanza municipal que estableci los derechos municipales por los que se demand a Esval era contraria a la legislacin vigente. Finalmente, Esval aleg que la ordenanza local que estableci los derechos municipales controvertidos no se adecuaba a la proporcionalidad exigida por el inciso final del artculo 19 N 20 de la CP, produciendo en el caso un cobro desmesurado. La Municipalidad contest sealando que los derechos municipales no son tributos. Ello por cuanto los primeros son voluntarios y slo deben pagarse por quienes solicitan una determinada contraprestacin de la Autoridad. Los tributos, en cambio, son obligatorios para quienes incurren en el hecho gravado y no suponen una contraprestacin del Estado. Hecha la distincin anterior, la Municipalidad afirm que los derechos municipales en cuestin eran slo una expresin de la competencia legal de las municipalidades de administrar y reglamentar el uso y goce de los bienes nacionales de uso pblico (su ocupacin exclusiva por un particular deba generar un pago a su administrador). Invoc tambin la autonoma municipal para administrar sus finanzas (artculo 122 de la CP y artculo 14 de la Ley N 18.695 Orgnica Constitucional de Municipalidades, en adelante LOC de Municipalidades) y las facultades municipales para establecer derechos por los servicios que presten y por los permisos y

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concesiones que otorguen en relacin a la vas pblicas, las que se deduciran de la LOC de Municipalidades. Finalmente, la Municipalidad advirti que las obras realizadas por Esval, as como las consecuencias derivadas de ellas, no podan considerarse dentro de la excepcin de cobro establecida por la Ley de Servicios Sanitarios. El TC decidi rechazar el Recurso, acogiendo la tesis de que los derechos municipales, si bien son ingresos pblicos, no son tributos. Las principales diferencias seran las siguientes: i) los derechos municipales no exigen contraprestacin directa, los tributos s; II) los derechos municipales slo se aplican a quienes demanden un servicio o beneficio especfico de la Administracin, los tributos son de exigencia general, y iii) los derechos municipales pueden estar afectos, y normalmente lo estn, en beneficio de quien presta el servicio (su razn de ser es contribuir a solventar, siquiera parcialmente los costos en que incurre la Administracin Pblica por el servicio en cuestin), en cambio los tributos no estn sujetos a un fin determinado. Adicionalmente, el TC afirm que la diferencia entre tributos y derechos municipales habra sido recogida por la CP. Ella reconocera los tributos de afectacin municipal en el artculo 19 N 20, mientras que los derechos municipales estaran implcitamente reconocidos en el artculo 122, al contemplar ingresos municipales conferidos directamente por ley. A mayor abundamiento, la diferencia en cuestin estara tambin consagrada en la LOC de Municipalidades y la Ley de Rentas Municipales, quienes mencionan y regulan separadamente, en diversas ocasiones, los derechos municipales y los tributos municipales. Afirmado lo anterior, el TC seal que los derechos municipales igualmente estn sujetos a reserva legal por exigencia del artculo 122 de la CP, el cual requiere que los ingresos municipales estn establecidos por ley. Esta reserva legal no es la misma que la tributaria, ya que la rigidez de esta ltima afectara la autonoma municipal y hara la norma inoperante en la prctica. En consecuencia, el Artculo 42 s constituira, en este contexto ms flexible del artculo 122, sustento legal suficiente para la ordenanza municipal que establece los derechos municipales controvertidos. Agrega que no obstante que los derechos municipales no son tributos, igualmente estn sujetos a criterios generales de proporcionalidad y ecuanimidad. Para ello

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debe recordarse que la justificacin final de tales derechos es recuperar parte o todo el costo que a la autoridad le irrogue la prestacin del servicio correspondiente. La aplicacin de estos criterios, sin embargo, debe realizarse por la justicia ordinaria y no por el TC. Finalmente, el TC no se pronuncia sobre el supuesto conflicto entre el Artculo 42 y las disposiciones de la Ley de Servicios Sanitarios. Ello por cuanto se trata de una cuestin de legalidad ajena a la competencia del TC.