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PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD COMO: HERRAMIENTA DE JUSTICIA MATERIAL O SIMPLE INSTRUMENTO DE EFICIENCIA JUDICIAL?" El principio de oportunidad, entendido como la potestad reglada a cargo de la Fiscala General de la Nacin, para investigar o no determinadas conductas, supone toda una justificacin poltico criminal anterior, en cuyo centro se deben tener en cuenta los fines atribuidos no slo al Derecho Penal como herramienta de control social, sino al mismo Estado a travs de su peculiar organizacin; de esta manera cuando la sociedad se ha puesto de acuerdo en el modelo institucional a desarrollar, retoma el anlisis de la funcionalidad y finalidad que los diferentes mecanismos de control social formal e informal deben cumplir. Es por esto que cuando se impulsa una reforma al proceso de enjuiciamiento penal, la misma debe estar sustentada en razones de justicia material, es decir, en pro de las garantas de quien en ltimas soporta el embate estatal, y en aras de la bsqueda de la verdad real y no simplemente formal. El ejercicio de la accin penal que se concreta en la puesta en movimiento de la jurisdiccin, determina en buena parte la estructura del poder punitivo y robustece o debilita los objetivos que esa sociedad pretende lograr; es el monopolio mismo del derecho a castigar lo que est en juego y finalmente la asuncin de una postura poltica. La disyuntiva entre principio de legalidad y principio de oportunidad reglado, se sita precisamente en el mbito de la poltica criminal y no simplemente penal, de cuya eleccin se desprenden varios efectos concretos, como por ejemplo la redefinicin de lo que se entiende por impunidad, pues la introduccin de la facultad para someter a juicio tales o cuales conductas, parte de la base de tener muy claro que le importa y que no, en materia de castigo al Estado. Varias veces suele escucharse que en Colombia no se cuenta con una verdadera poltica para enfrentar el fenmeno de la criminalidad, precisamente por los continuos cambios legislativos motivados en simples razones de eficiencia, que introducen instituciones forneas sin ninguna clase de arraigo cultural y constitucional, a espaldas muchas veces de los intereses sociales; con esto no se est criticando la inclusin del principio de oportunidad en la reforma al procedimiento penal, pero si se est llamando la atencin sobre las verdaderas motivaciones legislativas que estuvieron detrs de tan cara herramienta. Este es un intento por tratar de reconstruir los pasos de la institucin cuya implementacin y ejercicio dar mucho de que hablar, para finalmente determinar si su incorporacin responde a una estrategia de justicia definida, o si por el contrario corresponde a una mera herramienta para descongestionar despachos judiciales. Pese a que el Principio de Oportunidad no es nuevo en el mundo jurdico y ya ha sido implementado en los pases en donde se introdujo el sistema penal acusatorio; el tema no ha sido plenamente desarrollado en nuestro pas; las referencias doctrinales existentes provienen de pases como Espaa, Argentina y Per, de manera que esta investigacin busca enriquecer el debate en torno a dicha institucin, desde una perspectiva propia Colombiana en donde se respondan algunos interrogantes que se formulan los propios operadores jurdicos, entorno a su fundamento terico y a su aplicacin prctica.
La filosofa de este principio de oportunidad radica en la necesidad de simplificar, acelerar y hacer ms eficiente la administracin de justicia penal, descongestionndola de la pequea y mediana criminalidad; y, en contraprestacin se evitarn efectos crimingenos de las penas cortas de privacin de libertad, estimula la pronta reparacin de la vctima; y se le otorga otra oportunidad de insercin social al que cometi la conducta punible. Bajo la estricta regulacin legal, se le permitir al Fiscal, en ejercicio del principio de oportunidad y en determinadas circunstancias, prescindir total o parcialmente de la aplicacin de la accin penal o limitarla a alguna de las personas que intervinieron en la conducta punible. ES DISCRECIONAL REGLADO El sistema colombiano no consagr el principio de discrecionalidad absoluta, sino el de establecer criterios de oportunidad que permiten definir con justicia y rapidez casos que no debe incluir el principio de legalidad, que cede terreno en su naturaleza absoluta, permitiendo la bsqueda de valores distintos de la persecucin en si misma, como el de la utilidad de la pena y la eficacia de la investigacin penal con el consecuente descongestionamiento de los despachos judiciales.
APLICACIN Dispone el artculo 250 de la Constitucin Nacional, modificado por el artculo 2 del Acto Legislativo 3 de 2002 que la Fiscala General de la Nacin est obligada a adelantar el ejercicio de la accin penal y realizar la investigacin de los hechos que revistan las caractersticas de un delito que lleguen a su conocimiento. No podr suspender, interrumpir, ni renunciar a la persecucin penal, salvo en los casos que establezca la ley para la aplicacin del principio de oportunidad regulado dentro del marco de la poltica criminal del Estado, el cual estar sometido al control de legalidad por parte del Juez que ejerza las funciones de control de garantas.
La iniciativa para aplicar alguno de los criterios de oportunidad a un caso concreto nace siempre en la Fiscala General de la Nacin, no del Juez, el Ministerio Pblico, la Defensa, el Indagado, el Imputado, el Acusado o el Condenado. Si alguna o varias de estas personas elevan una peticin a la fiscala para que se aplique el principio de oportunidad, debe aclarrsele que no se trata de un derecho que tenga quien est siendo investigado, pero el ente acusador puede de todos modos, examinar la viabilidad de aplicar la figura dentro del marco de la poltica criminal del Estado y las directrices del Fiscal General de la Nacin. El Fiscal no est obligado a a aplicar el principio de oportunidad, sin embargo si la situacin de poltica criminal y se dan las cuasales para aplicar esta figura, el Fiscal estara en la obligacin de aplicar el principio de oportunidad, so pena de incurrir en un prevaricato.
Por lo anterior si el fiscal decide o no aplicar el principio de oportunidad, deber justificarlo y sustentarlo muy bien con el fin de evitar violaciones a derechos fundamentales.
Adems, ese ejercicio funcional de naturaleza constitucional implica que frente a determinadas causales el fiscal proponga o le permita a la vctima fijar el monto de la reparacin econmica a que hubiere lugar, lo que exige que se aplique el test de proporcionalidad entre la conducta ilcita y el dao producido, en todo caso, advirtindole a la vctima y al investigado, que resulta imperioso el pago de los perjuicios como condicin para aplicar la figura.
Regularmente se hace en audiencia de formulacin de imputacin, antes de la sentencia en el juicio oral, sin embargo no se maneja tarifa legal dependiendo la etapa procesal en que se configure. SU APLICACIN EXIGE UNA ORDEN MOTIVADA. Conforme el prrafo del art. 161 en concordancia con el 162 de la Ley 906 de 2004, las decisiones que en su competencia tome la Fiscala General de la Nacin se llamarn ordenes y salvo lo relacionado con audiencia, oralidad y recursos, deben reunir los siguientes requisitos, en cuanto le sean predicables: 1234Mencin de la autoridad judicial que los profiere. Lugar, da y hora. Identificacin del nmero de radicacin de la actuacin. Fundamentacin fctica, probatoria y jurdica con indicacin de los motivos de estimacin y desestimacin de las pruebas vlidamente admitidas en el juicio oral. Decisin adoptada.
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CONTROL DE LEGALIDAD DEL JUEZ DE CONTROL DE GARANTAS Dispone el artculo 327 de la ley 906 de 2004, que el juez de control de garantas deber efectuar el control de legalidad respectivo, dentro de los cinco das siguientes a la determinacin de la Fiscala de dar aplicacin al principio de oportunidad. Este control tiene seis caractersticas: 1Es posterior a la decisin de la fiscala de dar aplicacin al principio de oportunidad. 2Es obligatorio y automtico. 3Se debe efectuar en audiencia especial en la que la vctima y el Ministerio Pblico pueden controvertir la prueba aducida por la Fiscala General de la Nacin para sustentar la decisin. 4El Juez debe resolver de plano. 5La decisin del juez de garantas admite los recursos ordinarios. 6La decisin del juez produce efectos de cosa juzgada. El control automtico o de revisin oficiosa de los actos de la fiscala que puedan generar vulneracin de derechos fundamentales es ejercicio por el juez con
FUNDAMENTO JURDICO
CONSTITUCIN POLTICA Artculo 250: La Fiscala General de la Nacin est obligada a adelantar el ejercicio de la accin penal y realizar la investigacin de los hechos que revistan
LEY 1312 DE 2009 (julio 9) Por medio de la cual se reforma la Ley 906 de 2004 en lo relacionado con el Principio de Oportunidad.
ARTCULO 1o. El artculo 323 de la Ley 906 de 2004, quedar as: Artculo 323. Aplicacin del Principio de Oportunidad. La Fiscala General de la Nacin, en la investigacin o en el juicio, hasta antes de la audiencia de juzgamiento, podr suspender, interrumpir o renunciar a la persecucin penal, en los casos que establece este cdigo para la aplicacin del principio de oportunidad. El principio de oportunidad es la facultad constitucional que le permite a la Fiscala General de la Nacin, no obstante que existe fundamento para adelantar la persecucin penal, suspenderla, interrumpirla o renunciar a ella, por razones de poltica criminal, segn las causales taxativamente definidas en la ley, con sujecin a la reglamentacin expedida por el Fiscal General de la Nacin y sometido a control de legalidad ante el Juez de Garantas. ARTCULO 2o. El artculo 324 de la Ley 906 de 2004, quedar as: Artculo 324. Causales. El principio de oportunidad se aplicar en los siguientes casos: 1. Cuando se tratare de delitos sancionados con pena privativa de la libertad cuyo mximo sealado en la Ley no exceda de seis (6) aos o con pena principal de multa, siempre que se haya reparado integralmente a la vctima conocida o individualizada; si esto ltimo no sucediere, el funcionario competente fijar la caucin pertinente a ttulo de garanta de la reparacin, una vez odo el concepto del Ministerio Pblico. Esta causal es aplicable, igualmente, en los eventos de concurso de conductas punibles siempre y cuando, de forma individual, se cumpla con los lmites y las calidades sealadas en el inciso anterior. 2. Cuando a causa de la misma conducta punible la persona fuere entregada en extradicin a otra potencia. 3. Cuando la persona fuere entregada en extradicin a causa de otra conducta punible y la sancin imponible en Colombia carezca de importancia comparada con la impuesta en el extranjero, con efectos de cosa juzgada. 4. Cuando el imputado o acusado, hasta antes de iniciarse la audiencia de juzgamiento, colabore eficazmente para evitar que el delito contine ejecutndose, o que se realicen otros, o cuando suministre informacin eficaz para la desarticulacin de bandas de delincuencia organizada. 5. Cuando el imputado o acusado, hasta antes de iniciarse la audiencia de juzgamiento, se compromete a servir como testigo de cargo contra los dems procesados, bajo inmunidad total o parcial. En este evento los efectos de la aplicacin del principio de oportunidad quedarn en suspenso respecto del procesado testigo hasta cuando cumpla con el compromiso de declarar. Si concluida la audiencia de juzgamiento no lo hubiere hecho, se revocar el beneficio.