OBSERVAO

Em funo de alguns tipos penais terem sofrido mudanas mais significativas do que outros, os comentrios no seguiram a um mesmo padro em todos os artigos. Assim, alguns artigos possuem mais sub-itens que outros, e alguns sequer possuem. De qualquer forma, todos os pontos principais foram abordados, tendo se priorizado comentar as novidades, em detrimento de repetir o que todos os manuais de direito penal j trazem e que no sofrero alteraes com a nova lei. Espero assim, estar contribuindo para as discusses que sero travadas na doutrina e jurisprudncia acerca da nova L. 12.015/09.

Introduo A preocupao internacional com a explorao sexual de crianas e adolescentes, levou o Congresso Nacional a criar uma CPMI, que em agosto de 2004 encerrou seu trabalho, cujo resultado foi o PL 253/04, que durante o processo legislativo sofreu algumas alteraes culminando com a promulgao e publicao da recente L. 12.015/09. A L. 12.015 alterou de forma significativa o ttulo que cuidava dos crimes contra os costumes, agora nominado crimes contra a dignidade sexual. O novo vocbulo que designa o ttulo mais adequado ao texto constitucional e a nova realidade social, afinal, de se entender que a dignidade sexual integra a dignidade humana. A nova lei, alm de alterar diversos artigos do mencionado ttulo da parte especial do Cdigo Penal, igualmente modificou de forma pontual a lei dos crimes hediondos e o ECA e revogou a lei 2.252/54.

Estupro (art. 213) O novo art. 213 do Cdigo Penal que cuida do estupro passou a ter a seguinte redao:

COM A LEI 12.015/09

ANTES DA LEI

Estupro

Estupro

Art. 213. Constranger algum, mediante Art. 213 - Constranger mulher conjuno violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa: carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso: Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos. Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos.

1o Se da conduta resulta leso corporal de Atentado violento ao pudor natureza grave ou se a vtima menor de 18 (dezoito) ou maior de 14 (catorze) anos: Art. 214 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a praticar ou Pena - recluso, de 8 (oito) a 12 (doze) anos. permitir que com ele se pratique ato libidinoso

 2o Se da conduta resulta morte:

diverso da conjuno carnal:

Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos. anos." (NR) Formas qualificada Art. 223 - Se da violncia resulta leso corporal de natureza grave: Pena - recluso, de 8 (oito) a 12 (doze) anos. Pargrafo nico - Se do fato resulta a morte: Pena - recluso, de 12 (doze) a 25 (vinte e cinco) anos. 1. Consideraes iniciais sobre as alteraes do tipo As principais alteraes que se percebe ao comparar a redao nova com a anterior, a substiuio da palavra mulher por algum, bem como, a incluso das elementares que eram previstas no crime de atentado violento ao pudor. Portanto, o crime de estupro teve sua redao ampliada para incorporar no seu tipo as elementares do atentado violento ao pudor. O art. 214 foi revogado, e agora, tudo tratado no art. 213 do Cdigo Penal. Em decorrncia desta unificao, o sujeito passivo do estupro poder ser uma pessoa do sexo masculino ou feminino. A pena do caput, entretanto, no foi alterada. 2. Tipicidade objetiva e subjetiva A ao nuclear do tipo, consubstancia-se no verbo constranger, que significa, forar, compelir. O constrangimento pode se dar mediante violncia (coao fsica) ou grave ameaa (violncia moral). A vtima ser assim, forada conjuno carnal, ou seja, a cpula normal introduo completa ou incompleta do pnis na vagina, ou a praticar ou permitir que com ela se pratique outro ato libidinoso. Na ltima hiptese, a vtima tem uma postura passiva, permitindo que o agente do constrangimento ou terceiro pratique com ela um ato libidinoso. Ato libidinoso aquele destinado ao prazer sexual. Trata-se de um conceito abrangente que exige uma valorao por parte do magistrado. H precedente jurisprudencial, no sentido de que o beijo lascivo configura ato libidinoso. A felao (sexo oral), coito anal, toques ntimos, so exemplos mais comuns de atos libidinosos diversos da conjuno carnal. De fato, o ato que configura conjuno carnal no gera qualquer discusso, pois, como j dito trata-se da cpula vagnica. No entanto, no h um conceito preciso de ato libidinoso, de sorte a abranger uma enormidade de atos, o que gera uma inquietao tanto na doutrina como na jurisprudncia. Nesse sentido, afirma Luiz Regis Prado "Assim, se correta a classificao do beijo lascivo ou com fim ertico como ato libidinoso, no menos correto afirmar que a aplicao ao agente da pena mnima de seis anos, nesses casos, ofende substancialmente o princpio da proporcionalidade das penas." Entretanto, muitos casos podem ser resolvidos pela anlise do elemento subjetivo. O beijo, por exemplo, mesmo que contra a vontade da vtima, no constituir em um ato

libidinoso, se o intuito a manifestao de um sentimento, e no, a satisfao de um prazer sexual. Contudo, sempre difcil no caso concreto s pela anlise do ato em si, saber qual foi o intuito do agente. Exemplo eloquente dessa situao, o recente caso de um turista italiano que teria beijado na boca sua filha de oito anos numa praia em Fortaleza, causando a indignao de pessoas presentes. Ser que sua inteno foi ertica ou s foi uma demonstrao mais efusiva de carinho? Bem, no tivemos contato com os elementos de prova, para emitir qualquer opinio, porm, apenas retratamos o caso aqui, para demonstrar a dificuldade de se aferir o elemento subjetivo. Em sntese, entendemos na mesma linha do autor retro citado, que essa amplitude de atos libidinosos, que podem ir, desde um beijo lascivo at o coito anal, eventualmente levar a uma violao do princpio da proporcionalidade. bem verdade, que o juiz pode dosar a pena entre o mnimo e o mximo, de seis a dez anos, na hiptese do caput, do art. 213. Mas, essa discricionariedade do juiz, vinculada aos parmetros legais de aplicao da pena (art. 68, do CP), que so insuficientes no caso do estupro, de atribuir uma pena justa e proporcional a atos que se situam em dois extremos, como o beijo lascivo e o coito anal. Com efeito, ainda que aplicada a pena no mnimo legal, seis anos para um beijo lasvivo uma pena muito alta, pois equivaleria a mesma pena mnima do homicdio simples, porm, com uma gravidade maior na execuo da pena, por ser o estupro, mesmo na sua forma simples, crime hediondo (art. 1, V, da L. 8.072/90, com a redao dada pela L. 12.015/09). Lembrando que, no exemplo dado do turista italiano, as notcias da mdia, de que alm do beijo na boca, ele tambm teria acariciado as partes ntimas de sua filha. Como o fato ocorreu na vigncia da L. 12.015, o possvel enquadramento legal de estupro de vulnervel (art. 217-A) com a causa de aumento de metade da pena, por ser pai da vtima (art. 226, II, do CP), o que elevaria a pena mnima de 8 (oito) para 12 (doze) anos (a mesma pena mnima do homicdio qualificado). Em relao ao beijo lascivo e outros atos libidinosos de menor gravidade, como apalpar as ndegas, etc. , conclui-se que o legislador perdeu uma boa oportunidade de equacionar o problema, criando um tipo privilegiado, que, se situaria num nvel intermedirio, entre a contraveno penal de importunao ofensiva ao pudor (art. 61, da LCP) e o atentado ao pudor simples. Caber ento, a jurisprudncia apreciar o caso concreto, com bastante cuidado para no condenar pessoas a penas desproporcionais a gravidade da conduta. O elemento subjetivo o dolo genrico, consistente na vontade deliberada do agente de realizar a conduta descrita no tipo. H entendimento de que se exige o dolo especfico, consistente na finalidade especial de satisfazer a prpria lascvia, como defende Nucci . Para ns entretanto, essa satisfao sexual est nsita ao prprio conceito de ato libidinoso. tambm o pensamento de Capez ao afirmar "Entendemos que o tipo penal no requer finalidade especfica, contudo necessria a satisfao da lascvia. No se trata de finalidade especial, percebida pelo agente, j que esta no exigida pelo tipo, mas de realizao de uma tendncia interna transcendente, vinculada vontade de realizao do verbo do tipo". 3. Bem jurdico tutelado e sujeito ativo e passivo O bem jurdico tutelado a liberdade sexual da pessoa. No se pode admitir que algum seja compelido contra a sua vontade de ter conjuno carnal ou praticar ato libidinoso ou permitir que com ele se pratique. O homem ou a mulher podem ser sujeito ativo e passivo do delito de estupro. Assim, o

homem pode ser vtima do crime de estupro, ou porque foi constrangido conjuno carnal com uma mulher, ou porque foi forado a praticar outros atos libidinosos com uma mulher ou homem. bem verdade que, a hiptese de uma mulher compelir o homem a ter conjuno carnal com ela ou com outra mulher ser bem menos comum, que a hiptese do homem ser vtima do estupro porque foi forado a praticar outro ato libidinoso com outro homem. E neste ltimo caso, a mulher tambm pode ser o sujeito ativo em concurso com o homem (ex. A mulher aponta a arma para que a vtima homem, seja obrigada a praticar ato libidinoso com outro homem co-autor). Realmente, a situao da mulher sem ajuda de terceiros constranger o homem a ter conjuno carnal com ela prpria, seria totalmente improvvel, mesmo que o homem tivesse contra si, uma arma apontada. Todavia, ela poderia faz-lo em concurso, por exemplo, usando da grave ameaa (apontando um arma) para compelir o homem a ter conjuno carnal com outra mulher (co-autora). Esta hiptese no se adequava ao estupro nem exatamente ao atentado violento ao pudor antes da vigncia da lei 12.015. No seria estupro porque o homem no poderia ser vtima desse crime, e no seria quele crime porque o constrangimento no teria sido para pratica de atos libidinosos diversos da conjuno carnal. Contudo, era muito provvel que para despertar no homem a ereo, a mulher tivesse que realizar atos libidinosos preparatrios do coito vaginal, e consequentemente pudesse ser responsabilizada por atentado violento ao pudor. 4. Consentimento da vtima de estupro aps o incio do ato sexual Questo interessante, a durao do dissenso da vtima no crime de estupro. Embora a doutrina fosse unnime que o momento consumativo do delito, ocorria com a penetrao ainda que parcial do pnis na vagina, poucos autores esclareciam qual seria a consequncia jurdica da mulher principiar conjuno carnal forada, mas passar a concordar durante a relao. Nucci , ao comentar exatamente este ponto, defende que o dissenso da vtima teria que durar todo o ato sexual. Diz o autor "Seria evidentemente paradoxal ouvir o depoimento da vtima, afirmando ao magistrado, por exemplo, que a relao sexual foi uma das melhores que j experimentou, embora se tenha iniciado a contragosto." No entanto, o prprio autor destaca entendimento diverso de Mastieri, para quem o consentimento posterior da mulher aps a consumao do delito, seria irrelevante. A posio de Nucci, segundo pensamos, ficou enfraquecida com o advento da L. 12.015. Ora, no obstante discutvel a exigncia do dissenso da mulher durante todo o ato sexual, seria insensato exigir para caracterizao do estupro quando a vtima fosse homem, o seu dissenso do incio ao final da relao sexual. Pois, em regra, o homem chega muito mais fcil a ejaculao, sobretudo, em situaes em que no h qualquer romantismo. Seria de absolver a mulher que compeliu o homem mediante violncia ou grave ameaa a ter conjuno carnal, porque este, embora a contragosto durante quase todo o tempo do ato sexual, teve prazer e portanto, consentiu durante os trs segundos que antecederam a ejaculao? Nos parece que no. Conclui-se pois, que o estupro de homem uma nova realidade jurdica, que se adequou ao princpio constitucional da isonomia, no sentido de que homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes. De fato, no mundo moderno, era inconcebvel que s a mulher tivesse sua liberdade sexual tutelada no crime de estupro. bem verdade que quando a vtima fosse o homem, para contornar o obstculo legal intransponvel de que ele no poderia ser sujeito passivo desse crime, poder-se-ia tentar enquadrar como atentado violento ao pudor, mas, no era o adequado, pois o dolo do agente seria para pratica da

conjuno carnal, sendo os atos libidinosos diversos atos preparatrios. 5. Qualificadoras O 1 do art. 213 do CP, traz duas qualificadoras. Em primeiro lugar, se da conduta resultar leso corporal de natureza grave. Essa situao j era prevista na redao anterior no art. 223, caput, do CP, porm com redao de menor alcance, que mencionava se da violncia resultasse a leso grave. A expresso "se do fato resulta" mais ampla, pois, abrange a gravidade da leso quando decorrente do ato violento, ou quando da grave ameaa. Essa qualificadora da leso grave abrange tanto a leso grave como a gravssima. Todavia, a L. 12.015/09 perdeu uma boa oportunidade de deixar expresso essa ltima hiptese, embora, na justificao do PL 253/04 que culminou nesta lei, haja referncia que a qualificadora abrange o art. 129, 1 e 2 (leso grave e gravssima). A segunda qualificadora prevista no 1 do art. 213 uma novidade. Refere-se a vtima ser menor de 18 ou maior de 14 anos. Na realidade, acreditamos ter havido um erro redacional, pois aonde se l "ou", deve ser lido "e". No se trata de uma violncia presumida, sendo necessrio que estejam presentes as elementares do tipo descrito no caput, isto , violncia ou grave ameaa. Entretanto, o fato da vtima ser menor de 18 e maior de 14 servir de qualificadora. H aqui uma especial proteo pela idade da vtima. Se no entanto, a vtima for menor de 14, o crime ser o do art. 217-A mais adiante comentado. Ademais, o dolo do agente deve abranger a idade da vtima. Se o agente, acreditava que a vtima tinha mais de 18 anos, poder haver erro de tipo. Entretanto, admissvel o dolo eventual, ou seja, o agente responder pela qualificadora se assume o risco da vtima ser menor de 18. O 2, refere-se a qualificadora quando do fato resultar morte. Neste caso, no houve mudana redacional quando comparado com o antigo art. 223, pargrafo nico, do CP. A nova lei contudo, foi mais severa, pois a pena, que era de 12 a 25 anos, passou a ser de 12 a 30. As qualificadoras do estupro quando do fato resulta leso grave ou morte, so punidas a ttulo de culpa. Trata-se de um crime preterdoloso, ou seja, h dolo na conduta antecedente (do estupro) e culpa no consequente (leso grave ou morte). Essa a posio majoritria. Nesse sentido, Capez , Damsio dentre outros. Em sentido contrrio, Nucci, para quem a qualificadora deveria ser possvel tambm quando o resultado leso grave ou morte ocorresse a ttulo de dolo. Concordamos com a posio majoritria, de que neste caso, haveria concurso material entre estupro e leso corporal ou homicdio. 6. Momento consumativo e tentativa Quando se tratar de conjuno carnal, a consumao do delito de estupro ocorre com a introduo completa ou incompleta do pnis na vagina da mulher. J no caso da segunda parte do art. 213 do Cdigo Penal, a consumao ocorrer com a pratica do ato libidinoso, ou quando a vtima constrangida permitir que com ela se pratique outro ato libidinoso que no seja a conjuno carnal. Como j mencionamos, esses atos libidinosos podem ser os mais diversos possveis.

Tratando-se de crime plurissubsistente, a tentativa admissvel. Haver assim, tentativa, se o agente aps retirar a roupa da vtima quando j se preparava para penetr-la supreendido por terceiro e no pratica o ato por circunstncias alheias a sua vontade. Se no entanto, ao tentar penetrar a vtima, o agente esfrega o pnis na coxa da vtima, ou realiza outro ato libidinoso, e no prossegue por circunstncias alheias a sua vontade, cremos que o crime de estupro se consumou, no obstante o agente no tenha atingido o seu intento inicial de ter conjuno carnal. De fato, antes do advento da L. 12015 era defensvel a posio de que haveria tentativa de estupro na ltima hiptese descrita, porque o dolo do agente no era de cometer um atentado violento ao pudor, e por isso, a acusao deveria ser de tentativa de estupro. Com a unificao do tipo, nos parece irrelevante a ausncia da conjuno carnal, se os atos frustrados deste intento j caracterizam de per si, o estupro, face a segunda parte do tipo. 7. Outra repercusso jurdica do novo tipo de estupro multiplicidade de condutas em face da mesma vtima e concurso de crimes Como se sabe, antes do advento da L. 12.015, discutia-se na doutrina e jurisprudncia, a possibilidade de haver crime continuado entre estupro e atentado violento ao pudor. Uma corrente admitia , por entender que ambos os delitos tutelavam o mesmo bem jurdico, outra corrente majoritria, mais restrita, entendia que por no estarem no mesmo tipo penal, no seriam da mesma espcie, o que impossibilitava a continuidade, e ocasionava o concurso material de crimes. Agora, com a fuso desses delitos que passou a constar de um nico tipo, entendemos que se o agente tiver conjuno carnal e praticar ainda, com a vtima ato libidinoso diverso, dever responder por um nico crime, uma vez que, trata-se de crime de contedo variado ou de ao mltipla, que no dizer de Damsio de Jesus "so crimes em que o tipo faz referncia a vrias modalidades de ao". Neste aspecto, o novo art. 213 do CP mais benfico, podendo ensejar a reviso de diversas penas. Quanto as crticas por essa unificao dos antigos crimes de estupro e atentado violento ao pudor, temos algumas observaes a fazer. Se por um lado, o novo tipo penal de estupro gerou um benefcio aos rus, por outro lado, a situao anterior seguindo a corrente predominante que considerava haver concurso material, poderia gerar algumas injustias, conforme explicaremos. Imaginemos duas situaes distintas. Primeira situao: duas pessoas agindo em concurso, mediante grave amea, praticaram coito anal com a vtima, sendo que um apontava a arma e outro realizava o ato, depois, inverteram as posies. Segunda situao: Tcio e Mvio em concurso praticaram conjuno carnal, sendo que Tcio apontou a arma enquanto Mvio praticou o ato. Depois, Mvio segurou a arma e, Tcio apenas apalpou os seios da vtima por alguns segundos. Assim, no primeiro caso, seria reconhecida a continuidade delitiva (crimes da mesma espcie), enquanto no segundo caso, haveria concurso material (estupro e atentado violento ao pudor) e consequentemente a pena seria mais elevada, em que pese a ntida maior gravidade da primeira hiptese. Com o advento da L. 12015/09 nas hipteses acima, poder haver dvida se ocorrer crime nico ou continuidade delitiva. Dando um exemplo similar, Greco defende que haver continuidade delitiva, uma vez que, aquele que no realizou o ato libidinoso seria partcipe, e o que praticou autor. A cada rodzio de posio ter-se-ia um novo delito.

Esses exemplos apenas ilustram que o no reconhecimento da continuidade delitiva dos crimes de estupro e atentado violento pudor, geravam penas elevadas nem sempre condizentes com a gravidade dos atos, quando comparadas com outras situaes em que a continuidade delitiva era reconhecida. A nova tipificao entretanto, no apenas eliminou a possibilidade de concurso material, como em regra, a prpria continuidade delitiva, quando se tratar de um nico agente que realiza mltiplas condutas com a mesma vtima, por se tratar agora de crime nico. No entanto, defendemos que um tempo considervel de durao do estupro e/ou o excessivo grau de sofrimento da vtima, deva ser considerado pelo juiz na dosimetria da pena (para elevar a pena-base), na anlise das consequncias do crime que uma das circunstncias judiciais. O sofrimento da vtima porm, no est relacionado apenas a gravidade do ato em si, mas tambm as condies psicolgicas da mesma.

Violao sexual mediante fraude (art. 215)

COM A LEI 12.015/09

ANTES DA LEI

Violao sexual mediante fraude

Posse sexual mediante fraude

Art. 215. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com algum, mediante fraude ou outro meio que impea ou Art. 215. Ter conjuno carnal com mulher, dificulte a livre manifestao de vontade da mediante fraude: (Redao dada pela Lei n vtima: 11.106, de 2005) Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos. Pargrafo nico. Se o crime cometido com Pena - recluso, de um a trs anos. o fim de obter vantagem econmica, aplicase tambm multa. Pargrafo nico - Se o crime praticado contra mulher virgem, menor de 18 (dezoito) e maior de 14 (catorze) anos: Pena - recluso, de dois a seis anos. Atentado ao pudor mediante fraude Art. 216. Induzir algum, mediante fraude, a praticar ou submeter-se prtica de ato libidinoso diverso da conjuno carnal: Pena - recluso, de um a dois anos.

Pargrafo nico. Se a vtima menor de 18

(dezoito) e maior de 14 (quatorze) anos: Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos. 1. Consideraes iniciais sobre as alteraes do tipo Este artigo j havia sido alterado pela L. 11.106/05. A redao original previa como sujeito passivo a mulher honesta. Dita lei, porm, excluiu a elementar "honesta" do tipo penal. Agora, com o advento da L. 12.015 se corrigiu outra injustia, ao possibilitar que no apenas a mulher como tambm o homem possa ser sujeito passivo deste crime. E outrossim, a exemplo do ocorrido no crime de estupro, o legislador tambm unificou os crimes de posse sexual mediante fraude com o atentado violento ao pudor mediante fraude, que agora passa a ser denominado de violao sexual mediante fraude. Alm de alterar o preceito primrio da norma, o legislador resolveu aumentar a pena prevista no preceito secundrio, ao fixar a pena de recluso de dois a seis anos. 2. Tipicidade objetiva e subjetiva A conduta tpica portanto, pode ser realizada de duas formas diferentes. a) ter conjuno carnal; b) praticar outro ato libidinoso. Em quaisquer dos casos, o crime cometido mediante fraude ou outro meio que dificulte a livre manifestao de vontade da vtima. Fraude o ardil, o engodo que induz a vtima em erro. A sua manifestao portanto, viciada, porque a vtima (homem ou mulher) consente na conjuno carnal ou na pratica de outro ato libidinoso, enganada. O legislador nesse artigo, diferentemente do que era previsto anteriormente no crime do art. 216, no previu a submisso pratica de ato libidinoso. A conduta prevista de que o sujeito ativo tenha conjuno carnal ou pratique outro ato libidinoso, ou seja, noutras palavras, a vtima dever permitir a prtica de um ato libidinoso nela, sendo atpico se ela em funo da fraude se submeter ao ato, praticando nela mesma, como a automastubaro. Em que hipteses a vtima poderia ser enganada pelo agente, sofrendo o estelionato sexual ? O item 70 da exposio de motivos da parte especial do Cdigo Penal, suscita dois exemplos: 1) a simulao de casamento; 2) e o agente substituir-se ao marido na escurido da alcova. Os exemplos j demonstram a raridade deste crime. Em pleno terceiro milnio quem seria to ingnuo a ceder aos desejos sexuais de algum, por ter sido ludibriado? De fato, nos parece que no obstante raras as hipteses, elas so possveis. Exemplo interessante dado por Greco de cafajestes espirituais que aproveitando-se da f dos seus seguidores sugere a pratica de ato libidinoso para solucionar problemas. O elemento subjetivo o dolo genrico no caso do caput desse artigo. E o dolo especfico no caso do 1, quando a conduta objetiva a vantagem econmica. 3. Bem jurdico tutelado e sujeito ativo e passivo O bem jurdico protegido pela norma jurdica a liberdade sexual. A exemplo do crime de estupro, o sujeito ativo e passivo pode ser homem ou mulher, j que se refere a algum. Obviamente, que em relao a primeira parte do artigo (conjuno carnal), s o homem

poder ser sujeito ativo e mulher o passivo. 4. Cumulatividade de pena O pargrafo nico desse art. 215 do CP, que previa uma qualificadora quando o crime fosse cometido contra mulher virgem, menor de 18 e maior de 14 anos, foi em boa hora, modificado. De fato, no fazia sentido que no sculo XXI, a lei atribusse tamanha importncia e proteo jurdica a virgindade da mulher, em descompasso com a realidade social. Agora, simplesmente prevista uma pena de multa que cumulativa com a pena privativa de liberdade, se houver o dolo especfico, referente ao intuito de obter vantagem econmica.

Assdio sexual (art. 216-A)

COM A LEI 12.015/09

ANTES DA LEI

Assdio sexual (...)

Assdio sexual

Art. 216-A. Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou favorecimento sexual, 2o A pena aumentada em at um tero se prevalecendo-se o agente da sua condio de a vtima menor de 18 (dezoito) anos. superior hierrquico ou ascendncia inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo." (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos. Pargrafo nico. (vetado). O art. 216 conforme j comentado foi revogado. Por sua vez, foi acrescentado ao art. 216A que trata do assdio sexual, um 2, que prev um aumento de pena em at um tero, se a vtima for menor de 18 anos. Lembre-se que o assdio sexual foi introduzido em nosso ordenamento jurdico pela L. 10.224/01 . O sujeito ativo do crime de assdio sexual pode ser homem ou mulher, mas somente pessoa que seja superior ou tenha ascendncia, dentro de uma relao laborativa. Ex. Relao patro-empregado. Em relao ao sujeito passivo, tambm pessoas de ambos os sexos podem ser vtimas do delito, pouco importando a orientao sexual (homossexual, bissexual ou heterossexual). Pois bem, a redao do caput do art. 216-A foi mantida, por isso, nos furtamos a fazer comentrios mais delongados. A alterao como dito restringiuse ao acrscimo do aumento de pena de at um tero, na situao descrita no 2 do art. 216-A (vtima menor de 18 anos). Buscou-se dar uma maior proteo ao adolescente. O legislador, entretanto, foi infeliz ao no estabelecer um valor mnimo de aumento da pena, o que contraria em parte, o ensinamento doutrinrio, at ento sem discrepncia, tanto no Cdigo Penal, como em leis penais extravagantes, no sentido de que a causa de aumento de pena tem o seu "quantum" pr-determinado pelo legislador. Aqui, optou-se pela fixao de um valor mximo, sem estabelecer o mnimo, o que permitiria em tese,

que o juiz aumentasse a pena em apenas um dia. Na ausncia da fixao desse valor mnimo de aumento, sugerimos que o juiz ao aplicar esse 2 do art. 216-A, proceda a um aumento no inferior a 1/6 (um sexto), j que desconhecemos qualquer aumento menor que esse previsto no ordenamento jurdico ptrio.

Estupro de vulnervel (art. 217-A)

COM A LEI 12.015/09

ANTES DA LEI

Estupro de vulnervel

Estupro

Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou Art. 213 - Constranger mulher conjuno praticar outro ato libidinoso com menor de carnal, mediante violncia ou grave ameaa: 14 (catorze) anos: Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos. Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos. 1o Incorre na mesma pena quem pratica Atentado violento ao pudor as aes descritas no caput com algum que, por enfermidade ou deficincia mental, no Art. 214 - Constranger algum, mediante tem o necessrio discernimento para a violncia ou grave ameaa, a praticar ou prtica do ato, ou que, por qualquer outra permitir que com ele se pratique ato libidinoso causa, no pode oferecer resistncia. diverso da conjuno carnal: 2o (VETADO) Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos.

3o Se da conduta resulta leso corporal de Presuno de violncia natureza grave: Pena - recluso, de 10 (dez) a 20 (vinte) anos. 4o Se da conduta resulta morte: Art. 224 - Presume-se a violncia, se a vtima: a) no maior de catorze anos; Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos. b) alienada ou dbil mental, e o agente conhecia esta circunstncia; c) no pode, por qualquer outra causa, oferecer resistncia. 1. Consideraes iniciais sobre o novo tipo penal O novo art. 217-A (figura do caput) trata do estupro com menor de 14 anos. Esse artigo est inserido no captulo II do ttulo VI, agora sob o "nomen juris" dos crimes sexuais contra vulnervel. A vulnerabilidade decorre da idade da vtima menor de 14 anos. O legislador considera que a pessoa nesse estgio de desenvolvimento, ainda no tem

maturidade sexual. A grande peculiaridade aqui, diz respeito a ausncia da elementar violncia ou grave ameaa do tipo penal, por ter compreendido o legislador que a vontade do menor de 14 anos no vlida. De fato, antes do advento desta lei, se exigia a elementar embora se presumisse a sua existncia (art. 224, "a", do CP). Acontece que, no obstante as ultimas posies do STF tenham sido de que essa presuno era absoluta (HC 75.608, HC 81268, etc.), ainda permanecia divergncia jurisprudencial, pois, inmeros julgados consideravam relativa a presuno, e, na doutrina tambm predominava a relatividade da presuno. Agora, a discusso deixa de existir, porque o legislador no mais exige a elementar "grave ameaa ou violncia", no caso do sujeito passivo ser menor de 14 anos, tendo ento revogado todo o art. 224 do CP, e criado o novo tipo com "nomen juris" estupro de vulnervel. Em que pese, entendermos que com a supresso da elementar violncia ou grave ameaa do tipo penal de estupro com menores de 14 anos, no se possa mais discutir acerca da relatividade da presuno da violncia, no podemos deixar de fazer algumas observaes crticas a essa alterao legislativa, que acabou por retirar do magistrado a possibilidade de afastar a violncia quando a vtima embora menor de 14 anos, demonstrasse esclarecimento suficiente sobre o sexo e suas consequncias. Alis j tivemos oportunidade de defender em janeiro de 1997, em artigo, que a presuno de violncia do estupro deveria ser presumida. Ora, as meninas de 13 anos de hoje, no podem ser equiparadas aquelas da dcada de 1930 que inspirou o legislador do cdigo Penal de 1940. Asseveramos na oportunidade "No h como equiparar uma jovem de 12 ou 13 anos com uma alienada mental, esta totalmente incapaz de entender o sexo e as suas consequncias, aquela via de regra, j tem uma noo exata sobre este tema, que hoje faz parte do currculo escolar, das notcias dos meios de comunicao e da prpria orientao dos pais." Para demonstrar a possibilidade de grande injustia de se punir algum simplesmente porque praticou algum ato libidinoso com menor de 14 anos , vejamos o seguinte exemplo. Um jovem de 17 anos comeou a namorar uma menina de 13 anos. Na comemorao de um ano de namoro, vspera da adolescente completar 14 anos, os dois resolvem manter conjuno carnal, nesse momento, o jovem, contaria com 18 anos. Ao tomar conhecimento desse fato, o Ministrio Pblico agora, teria o dever de propor a ao penal pblica imputando a esse jovem o delito de estupro de vulnervel. Diante do juiz, a adolescente vtima, diz que foi idia dela o ato sexual, no obstante a relutncia do namorado. Neste caso, pela legislao anterior, ainda haveria a possibilidade do juiz absolver o ru alegando que a presuno de violncia relativa, e que no caso, inexistiria. Agora, como o tipo penal sequer fala em violncia, estando presentes as elementares do tipo, o juiz teria que condenar o acusado a uma pena de oito anos, que por ser crime hediondo ser cumprida inicialmente em regime fechado. Ser essa uma soluo justa que atende os anseios da sociedade? Ser justo levar esse jovem ao crcere em contato pernicioso com um sistema prisional superlotado e j considerado falido na sua funo socializadora? Obviamente que no. O legislador ao elaborar a norma penal, certamente pensou no caso de muitos homens mais velhos que procuram jovens para satisfazerem sua lascvia. Mas, a norma para todos, da a necessidade do juiz analisar no caso concreto, se a vtima tinha ou no condies de consentir no ato sexual. A opo do legislador, a nosso ver, poder gerar injustias em certos casos concretos.

Lembre-se que no Cdigo Penal de 1890, presumia-se a violncia quando a vtima era menor de dezesseis anos, tendo o Cdigo de 1940 reduzido essa idade para 14 anos. Percebam que, a medida que o tempo foi avanando, a sociedade passou a ser mais liberal e mais informada sobre a sexualidade, por isso, justificou-se a reduo da idade de presuno de violncia. Ora, passados mais 69 anos, desde a vigncia do atual Cdigo Penal, ao invs de se manter a relatividade da presuno de violncia, ou torn-la absoluta, mas reduzindo a idade para 12 anos, ou seja, se adequando ao ECA que uma legislao mais recente, resolveu a L. 12.015 sob o pretexto de proteger adolescentes, manter a idade de 14 anos, porm, retirando o termo presuno da legislao, no intuito de evitar a discusso se esta seria relativa ou absoluta. De fato, o nosso entendimento de que o legislador deveria ter seguido outro caminho, qual seja, ou deixando claro que a presuno de violncia seria relativa, ou se preferisse torn-la absoluta, deveria reduzir essa idade para menor de doze anos, de modo que, o ato libidinoso com criana (de acordo com a definio do ECA), seria crime. No entanto, com adolescente, s constituiria fato tpico se houvesse o constrangimento ilegal mediante violncia ou grave ameaa, ou na hiptese de vulnerabilidade por tratar-se de pessoa explorada sexualmente (art. 218, B, 2, I, do CP). tambm o pensamento de Nucci. S em um aspecto divergimos desse autor quanto a questo da vulnerabilidade do menor de 14 anos. que diferentemente dele, entendemos que, com a criao do novo tipo penal do art. 217-A sem a elementar referente ao constrangimento mediante violncia ou grave ameaa, no haver sob o aspecto hermenutico da norma ordinria em foco, como defender que essa presuno poder ser relativa. O juiz entretanto, poder deixar de aplicar a norma do art. 217-A se buscar algum fundamento constitucional no caso concreto, como a violao a proporcionalidade, ou como explica Zaffaroni "princpio da proporcionalidade mnima da pena com a magnitude da leso". Alis, essa opo legislativa de tentar encerrar a discusso acerca da presuno de violncia ser absoluta ou relativa, fica clara, por um trecho da justificao do PL 253/2004, ora transcrito: "o projeto de reforma do Cdigo Penal, ento, destaca a vulnerabilidade de certas pessoas, no somente crianas e adolescentes com idade at 14 anos, mas tambm a pessoa que, por enfermidade ou deficincia mental, no possui discernimento para prtica do ato sexual, e aquela que no pode, por qualquer motivo, oferecer resistncia; e com essas pessoas considera como crime ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso; sem entrar no mrito da violncia e sua presuno. Trata-se de objetividade ftica. " 2. Tipicidade objetiva e subjetiva A tipicidade objetiva semelhante a do estupro de pessoas no vulnerveis, porm, com algumas diferenas. Primeiro, no integra o tipo, o constrangimento mediante violncia ou grave ameaa. Isso porque o legislador j presumindo de forma absoluta que a situao de vulnerabilidade impede que o sujeito passivo possa livremente manifestar sua vontade sexual, no fez constar essas elementares. De sorte que, basta que o agente tenha conjuno carnal ou pratique outro ato libidinoso com a pessoa vulnervel, para que haja a adequao objetiva ao tipo penal. Rogrio Greco afirma que as condutas do tipo de estupro de vulnervel so as mesmas do estupro. Data venia, sob a nossa tica, h uma sutil diferena. que no estupro (art. 213), a conduta da vtima pode ser ativa (praticando o ato libidinoso) ou passiva (permitindo que com ela seja praticado). A conduta ativa, inclusive, pode ser realizada no agente, num terceiro, ou nela prpria (p. ex., masturbando-se). J no estupro de vulnervel, o

legislador descreveu apenas uma conduta ativa do agente (ter ou praticar). E, se por exemplo, o menor de 14 anos masturbar-se na frente do agente, haver estupro de vulnervel ? A resposta negativa, pois, no haver qualquer conduta positiva do agente. Se, no entanto, o menor agiu dessa forma, porque foi constrangido, dever o agente responder pelo estupro na sua forma simples. Portanto, no estupro de vulnervel o agente s responder se realizou um conduta positiva, como se percebe pelos verbos "ter e praticar". No entanto, se o agente tinha o dever legal de agir, ele pode responder pela sua omisso (crime omissivo imprprio), na condio de garantidor (vide comentrios ao veto do 2, do art. 217-A). O elemento subjetivo do tipo o dolo genrico. H quem defenda que se exige o dolo especfico. Para maiores detalhes, ver ltimo pargrafo do item 2, nos comentrios do art. 213. Ressalte-se ainda que, o dolo deve abranger a situao de vulnerabilidade. Assim, se o agente levado a crer que a vtima no menor de 14 anos, nem se encontra em uma das situaes de vulnerabilidade descritas no 1 do art. 217-A, poder ocasionar a atipicidade absoluta ou relativa, em funo do erro de tipo que exclui o dolo. Noutras palavras, neste caso, o agente no responder pelo crime de estupro de vulnervel, podendo o fato ser atpico (atipicidade absoluta), ou configurar o crime do art. 213 (atipicidade relativa), se o agente constrangeu a vtima mediante violncia ou grave ameaa. 3. Bem jurdico tutelado e sujeito ativo e passivo O bem jurdico protegido a liberdade sexual da pessoa vulnervel. O sujeito ativo do crime de estupro de vulnervel pode ser qualquer pessoa homem ou mulher, porm defendemos a impossibilidade do mesmo ser menor de 14 anos, ou seja, se dois menores de 14 anos tm conjuno carnal ou praticam ato libidinoso diverso, no realizam a figura do tipo, no podendo responder por ato infracional, por ocorrer a figura da confuso no direito penal, tema que ser por ns adiante comentado. Para que o sujeito ativo responda pelo crime em testilha, necessrio que a idade da vtima integre o dolo do agente, conforme j mencionamos. Admitindo-se erro de tipo, que exclui o dolo, se o agente foi levado a acreditar que a vtima no era menor de 14 anos. O sujeito passivo do delito de estupro de vulnervel, pode ser homem ou mulher, porm, no caso do caput do artigo, necessariamente ter que ser menor de 14 anos. No caso do 1 desse artigo, no entanto, o sujeito passivo ser algum portador de uma enfermidade ou deficincia mental, que impossibilite ter o discernimento necessrio, ou ento, que por qualquer outra razo no possa oferecer resistncia. Percebe-se inicialmente que a redao foi aperfeioada em relao a que era adotada no revogado art. 224, "b", do CP, por duas razes. Em primeiro lugar, por substituir os termos alienao e debilidade mental, por enfermidade ou deficincia mental, o que mais apropriado e se harmoniza com os termos adotados pelo Cdigo Civil para o absolutamente incapaz (art. 3, II). Em segundo lugar, por deixar expresso que alm dessa situao, necessrio que lhe falte o discernimento para entender o ato a ser praticado, coadunando-se tambm com o art. 26 do CP. bem verdade que, embora a redao anterior no deixasse isso claro, j era assim entendido pela doutrina e jurisprudncia,

mas ainda havia alguma divergncia. Agora, dissipando qualquer dvida ficou expresso, a exigncia de dois critrios, um biolgico, consistente na constatao da enfermidade ou deficincia mental, a ser aferido por percia, e outro psicolgico, referente a impossibilidade de compreenso do ato, a ser examinado pelos peritos e/ou juiz. Portanto, somente se o grau da enfermidade ou deficincia mental for bastante elevado, ao ponto da pessoa no ter a capacidade de compreender o que faz, que ser incuo o seu consentimento, responsabilizando-se o agente que praticou o ato libidinoso com o vulnervel. Se, no entanto, no obstante a enfermidade ou deficincia mental, ele tiver discernimento sexual, ele poder ter uma vida normal, inclusive, constituindo famlia. Ressalte-se que, no caso do sujeito passivo ser portador de enfermidade ou doena mental, para que o agente incorra no crime de estupro de vulnervel imprescindvel a existncia do dolo quanto a essa circunstncia, ou seja, que o mesmo tenha pleno conhecimento do estado de enfermidade ou de doena mental da vtima. Exige ainda, a jurisprudncia, conforme j salientamos, que a deficincia mental seja aferida por exame pericial. Finalmente, na parte final desse 1, do art. 217-A, o legislador usou uma frmula genrica consistente na expresso "por qualquer outra causa no pode oferecer resistncia", da qual, pode-se exemplificar, a inconscincia decorrente de embriaguez completa, por uso de entorpecente ou de sonfero, hipnose, etc. Alis, a mdia tem noticiado recentemente, hipteses de estupro cometido por mdico que se aproveitava do estado de pacientes que no podiam oferecer resistncia. 4. Teoria da confuso no direito penal Neste tpico, resolvemos inovar, abordando um tema indito. bem verdade que, antes da L. 12015 j era possvel desenvolver esta matria, mas, ela ganhou especial relevo com esta lei, ao criar o tipo de estupro de vulnervel (unificando num nico tipo os antigos crimes do art. 213, 214 e 224). Por se tratar de uma tese nova, de nossa autoria, pode ou no, vir a ter alguma aceitao doutrinria. O instituto da confuso no direito civil previsto no art. 381 "Extingue-se a obrigao, desde que na mesma pessoa se confundam as qualidades de credor e devedor." Perguntase, e no direito penal possvel ocorrer situao semelhante, ou seja, confundir-se a figura do sujeito ativo e passivo do delito na mesma pessoa, de forma a que ele no responde pelo delito ? A resposta que pretendemos dar positiva, e decorre justamente da anlise de uma situao que pode advir no estupro de vulnervel. Vimos que o sujeito ativo desse delito pode ser qualquer pessoa. Assim, se algum de 19 anos pratica um ato libidinoso com uma menor de 13 anos, consciente da idade da vtma, responder pelo delito do art. 217-A. Se o sujeito ativo, tiver 17 anos, tambm ter cometido este fato tpico, no obstante, haver a excluso da culpabilidade, face a sua inimputabilidade, respondendo nos termos do ECA. Agora, vem a situao que dar ensejo a nossa teoria. E se, dois menores de 13 anos de idade tiverem conjuno carnal ou praticarem outro ato libidinoso entre si. Ambos tero praticado um fato tpico (art. 217-A) ensejando a punio nos termos do ECA ? A nossa resposta negativa, porque haveria neutralizao da vontade, no que resolvemos tomar emprestado o termo do direito civil, para denominar de confuso (qui houvesse outro termo mais adequado). A situao aqui, no idntica a do crime de rixa, j que a vontade sexual manifestada por ambos no vlida. Vejamos o desenvolvimento terico de nossa tese.

Leciona com maestria o grande jurista Damsio de Jesus]. "Aspecto interessante oferece o crime de rixa (art. 137), em que os co-rixosos so, a um tempo, sujeitos ativos e passivos. No , porm, exceo regra. Trata-se de crime plurissubjetivo de condutas contrapostas ou convergentes, em que os rixantes (sujeitos ativos) no so sujeitos passivos da prpria ao, mas da ao dos outros. O rixoso sujeito ativo em relao a sua prpria conduta; sujeito passivo em razo da co-autoria ou participao dos outros." . Como se percebe, no caso de rixa, o sujeito ativo responder pela sua conduta, embora seja vtima da conduta dos co-rixosos. Ou seja, todos respondero pelo delito. No caso de dois menores de 13 anos praticarem um com o outro, ato libidinoso, no podemos seguir a mesma lgica da rixa, para responsabilizar ambos nos termos do ECA. A razo simples. Se eles no so capazes de consentirem validamente no ato sexual, por isso so sujeitos passivos do delito, como ento consider-los sujeitos ativos, emprestando relevo as suas condutas desprovidas de vontades vlidas ? Noutras palavras, a mesma vontade do menor de 14 anos que no aceita na aquiescncia do ato sexual, tornando-o sujeito passivo do delito de estupro de vulnervel, no pode sob o prisma oposto, ser levada em considerao para responsabiliz-lo pelo seu ato. Assim, seguindo a teoria finalista da ao, a conduta dirigida para uma finalidade. Se essa vontade do menor de 14 anos, tendente a uma finalidade libidinosa no vlida, no h o elemento subjetivo do tipo, o dolo. Ora, se nenhum dos dois menores agiu com dolo, no h fato tpico. Noutras palavras, no h sujeito ativo, e consequentemente no h passivo. Houve assim, uma neutralizao das vontades. Portanto, h uma confuso sob o aspecto negativo. Conclui-se pois, se um menor de 13 anos tiver conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com outro menor de 13 anos, embora ocorra a tipicidade (adequao da conduta ao tipo penal do art. 217-A), no haver fato tpico, por ausncia do elemento subjetivo o dolo. O fato deles serem sob o prisma objetivo, sujeitos ativo e passivo, mas no terem cometido um fato tpico, por ausncia do elemento subjetivo, para ns uma situao peculiar no direito penal, a qual, resolvemos denominar de confuso ou qui de aparente confuso (sob o aspecto objetivo h sujeito ativo e passivo que se confundem, mas do ponto de visto subjetivo, no) . Enfim, resolvemos abordar o tema, para que ele possa vir a ser discutido e se for o caso, aperfeioado. 5. Qualificadoras 2 (VETADO) | A pena aumentada da metade se h concurso de quem tenha o dever de cuidado, proteo ou vigilncia |. O pargrafo vetado, objetivava punir mais severamente as pessoas que tendo um dever especial para com a vtima, se omitia. De fato, no raro, e a mdia tem divulgado inmeros casos, de mes que nada fazem para conter os abusos sexuais cometidos pelo seus companheiros nas suas filhas. A me omissa no seu dever legal, ir responder em concurso com o agente, nos termos do art. 217-A, c/c o art. 13, 2, "a", ambos do Cdigo Penal. Alm de incorrer no delito em tela, pretendia o legislador estabelecer uma causa de aumento de pena. Acertadamente, esse dispositivo foi vetado, pois, evita discusso acerca de um "bis in idem", ou seja, do dever legal ser usado como norma extensiva para caracterizar o crime de estupro de vulnervel, e tambm como causa de aumento de pena. Ademais, o art. 226, II, do CP (em vigor), j prev uma causa de aumento de pena, se o

agente ascendente da vtima. O 3 do art. 217-A, trata da qualificadora, quando da conduta do sujeito ativo de ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14 anos, resultar em leso corporal de natureza grave. A situao aqui idntica a do 1 do art. 213 j comentado, para onde remetemos o leitor para maiores esclarecimentos. A diferena apenas na pena, que no caso desse pargrafo do art. 217-A de 10 a 20 anos. Por sua vez, o 4 alude a hiptese de em razo da conduta do agente resultar em morte da vtima menor de 14 anos. Tambm j comentamos essa situao no art. 213, 2, do CP. Aqui, entretanto, pela vtima ser menor de 14, a pena mais severa, de 12 a 30 anos. 6. Concurso de crimes Ns vimos que o constrangimento ilegal mediante violncia e a grave ameaa no integram o tipo penal, no caso de estupro de vulnervel. Indaga-se todavia, e se o agente constranger o vulnervel, haver crime nico ou concurso de crimes ? Ora, se o constrangimento no elementar do tipo, ento, por bvio, caso acontea, haver concurso dos crimes de constrangimento ilegal e estupro de vulnervel.

Corrupo de menores (art. 218)

COM A LEI 12.015/09

ANTES DA LEI

Corrupo de menores

Mediao para servir a lascvia de outrem Art. 227 - Induzir algum a satisfazer a lascvia de outrem:

Pena - recluso, de um a trs anos. Art. 218. Induzir algum menor de 14 (catorze) anos a satisfazer a lascvia de outrem: 1o Se a vtima maior de 14 (catorze) e menor de 18 (dezoito) anos, ou se o agente ... Pena - recluso, de dois a cinco anos. 2 (...) Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos. 3 (...) obs. Esse artigo 227 continua em vigor, mas foi transcrito pela similitude com o art. 218 . Pargrafo nico. (VETADO).

1. Consideraes iniciais sobre o novo tipo penal

O art. 218 do CP foi totalmente modificado. Na redao anterior era previsto a corrupo de menores, que punia o agente que corrompia sexualmente o menor de 18 e maior de 14. Agora, esse artigo visa tutelar o vulnervel menor de 14 anos. Antes de comentar esse novo tipo penal, cabe-nos tecer algumas consideraes acerca da supresso no crime de corrupo de menores das elementares que antes eram previstas. Se por um lado louvvel a maior proteo jurdica ao vulnervel, com criao de novos tipos penais, por outro, questionvel a opo legislativa de no mais se preocupar com a possibilidade de um menor de 18 anos, ainda no iniciado na vida sexual, vir a se depravar em funo do ato libidinoso praticado. No parece paradoxal, que se algum tiver relao sexual com um prostituta menor de 18 e maior de 14 anos, responda pelo novo delito do art. 218-B, 2, I, enquanto aquele que praticou ato libidionoso com uma menor de 16 anos, que se depravou em funo disso, vindo em seguida a se entregar a prostituio, no responda por crime algum? Talvez, o fato da corrupo de menores ter tido pouca incidncia pratica, tenha justificado sua supresso, alm do fato, do legislador ter considerado que o maior de 14 anos tem maturidade sexual, s no conferindo total liberdade sexual ao mesmo, quando em situao de vulnerabilidade, como o caso das pessoas que vivem da prostituio. Afinal, muitas vezes quem se entrega a prostituio, age dessa forma, buscando uma melhoria financeira (vulnerabilidade econmica). Portanto, com o advento da L. 12.015, o crime de corrupo de menores do art. 218 do Cdigo Penal, sofreu profunda alterao nas suas elementares, que mais o aproximou do crime ainda em vigor, do art. 227, 1, parte inicial, do CP. Alis ao compar-los (no quadro acima transcrito), percebe-se que a nica diferena que o sujeito passivo do crime do novo art. 218, o menor de 14 anos, enquanto, naquela outra norma citada, o sujeito passivo a pessoa maior de 14 e menor de 18. A conduta entretanto, a mesma, consiste em induzir algum a satisfazer a lascvia de outrem. Por sua vez, o outro crime de corrupo de menores que era previsto na Lei 2.252/54 foi revogado, e o seu teor agora consta no art. 244-B, do ECA, mas sem o nomem juris de outrora. Quanto a esse delito, comentaremos mais adiante. 2. Tipicidade objetiva e subjetiva O art. 218 do Cdigo do Penal, trata de uma modalidade especial de lenocnio, em que o sujeito ativo age para prestar assistncia ao desejo sexual de outrem. De fato, o que diferencia o lenocnio de outros delitos sexuais como o estupro, o assdio sexual e a violao sexual mediante fraude, que o agente no age para satisfazer os seus desejos sexuais, e sim, a lascvia de outrem. Assim, sobressa a figura do proxeneta (aquele que intermedia os encontros amorosos), nos tipos penais do art. 218, 218-B, 227, 228 e 229, do Cdigo Penal. O ncleo do tipo induzir, que significa incutir a idia na cabea da vtima. Noutras palavras, o proxeneta convence a vtima a satisfazer a lascvia (libido) de outrem. Se a vtima entretanto, vier a praticar algum ato libidinoso com o terceiro, aquele que induziu responder como partcipe do crime de estupro de vulnervel, e no pelo crime do art. 218 do CP. Incorreria no entanto, neste crime, o agente que induziu a criana ou adolescente menor de 14 a ficar nu, na frente do terceiro, que atuaria como voyeur (o indivduo sente prazer sexual observando).

Portanto, quando o ato libidinoso com o terceiro vier a se concretizar, haver o crime de estupro de vulnervel em concurso de pessoas (agente e terceiro respondem). Esse o pensamento de Greco com o qual compartilhamos. Advertimos entretanto, que essa no a nica interpretao possvel de ser extrada, tanto que em sentido contrrio, a posio de Nucci. De fato, de acordo com a teoria monista adotada pelo Cdigo Penal no art. 29 do CP, partcipe, autor e co-autor respondem pela mesma figura tpica. E, justamente por essa teoria, tanto aquele que induziu uma pessoa menor de 14 a praticar o ato libidinoso, como aquele que com ela praticou o ato respondem pelo mesmo delito, o de estupro de vulnervel (art. 217-A). Todavia, no podemos olvidar que o Cdigo Penal na parte especial, adotou excees a teoria monista. o caso da corrupo ativa e passiva, do contrabando e da facilitao de contrabando, dentre outras. Por esta razo, teoricamente defensvel a interpretao de Nucci, no sentido de que o legislador quis criar outra exceo a regra unitria do concurso de pessoas, de sorte que o agente que induziu menor de 14 anos a satisfazer a lascvia de outrem responda pelo tipo penal do art. 218-B, enquanto aquele que praticou o ato, responderia pelo art. 217-A. Pensamos todavia que, o legislador no quis estabelecer uma exceo a teoria monista. Em primeiro lugar, porque se assim desejasse, poderia ter utilizado no preceito primrio da norma do art. 218, as mesmas condutas descritas no art. 217-A, isto , ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso. Assim, no o fez, ento, pode-se concluir que se a satisfao da lascvia se der de outra forma que no seja a pratica do ato libidinoso, a sim, incide a regra do art. 218. Em segundo lugar, se fosse verdade que ao prever a modalidade de induzimento como crime autonmo menos grave, o legislador desejasse punir menos severamente o partcipe, igual concluso ter-se-ia que chegar na anlise do tipo do art. 218-B, quando o agente induzisse pessoa menor de 14 anos a ser explorada sexualmente. Entretanto, nos parece que aquele que induz pessoa a ser prostituda ou de outra forma explorada sexualmente, realiza conduta mais grave que o prprio cliente que pratica o ato libidinoso. Afinal, o cliente pode praticar o ato libidinoso uma nica vez, mas quem induziu sabe que a vtima praticar atos libidinosos com diversos clientes ao longo do tempo. Voltaremos a comentar esta questo, no art. 218-B. 3. Veto Pargrafo nico. (VETADO) | Se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa. | Razo do veto "A conduta de induzir menor de catorze anos a satisfazer a lascvia de outrem, com o fim de obter vantagem econmica j est abrangida pelo tipo penal previsto no art. 218-B, 1o, acrescido ao Cdigo Penal pelo projeto de lei em comento." 4. Consumao e tentativa Quanto a consumao do delito do art. 218 do Cdigo Penal, cremos que haver controvrsia doutrinria. Rogrio Greco e Nucci defendem que a consumao ocorra com a realizao de algum ato por parte da vtima tendente a satisfazer a lascvia de outrem.

Adverte entretanto, aquele autor que o termo induzir poderia sugerir a idia de que a consumao ocorreria com o efetivo induzimento, ou seja, quando a vtima foi convencida pelo agente em satisfazer a lascvia do terceiro. Essa a nossa posio. A nosso ver, trata-se de um delito formal cuja consumao ocorre quando a vtima convencida pelo agente em satisfazer a lascvia de outrem. O legislador resolveu antecipar a consumao do crime objetivando proteger o menor de 14 anos que no tem aptido volitiva do ponto de vista sexual. Assim, pensamos que, se o agente induz a vtima a praticar ato libidinoso com algum, mas tal ato no se concretiza por razes alheias a vontade da vtima, consumado est o crime do art. 218 do Cdigo Penal. O entendimento doutrinrio predominante no entanto que se trata de crime material, conforme j mencionado.

Satisfao de lascvia mediante presena de criana ou adolescente (art. 218-A)

COM A LEI 12.015/09 Satisfao de lascvia mediante presena de criana ou adolescente

ANTES DA LEI

Nada havia de semelhante. Art. 218-A. Praticar, na presena de algum menor de 14 (catorze) anos, ou induzi-lo a presenciar, conjuno carnal ou outro ato libidinoso, a fim de satisfazer lascvia prpria ou de outrem: Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos.

1. Consideraes iniciais sobre o novo tipo penal O presente crime denominado de satisfao de lascvia mediante presena de criana ou adolescente. O legislador em boa hora, veio suprir uma lacuna existente, pois, antes do advento da L. 12015, no havia previso legal nem no Cdigo Penal, nem no ECA, para enquadrar o agente que praticasse uma das condutas adiante especificadas. O crime de corrupo de menores que era previsto no art. 218 do CP s alcanava os maiores de 14 e menores de 18. 2. Tipicidade objetiva e subjetiva A conduta do agente pode se dar por uma das duas formas: a) praticar conjuno carnal ou outro ato libidinoso na presena de menor de 14 anos; b) induzi-lo a presenciar esses atos. A vtima pode presenciar o ato libidinoso estando prximo ao local, ou mesmo por outro meio, como no computador com cmera, etc.

Ademais, alm da necessidade da presena do dolo genrico em uma dessas condutas do agente, mister se faz o dolo especfico, consistente na finalidade de satisfazer lascvia prpria ou de outrem. Ou seja, no basta que o agente realize uma das codutas do tipo, de forma deliberada, mas que o faa com o af de satisfazer sua prpria libido ou de um terceiro. Assim, imagine a seguinte situao: um casal est praticando conjuno carnal quando na iminncia de chegarem ao orgasmo, inesperadamente o filho entra no quarto, e, no entanto, mesmo ciente dessa situao, o casal prossegue por mais alguns segundos. O casal teria praticado o crime do art. 218-A? A resposta negativa. De fato, houve o dolo genrico, mas no houve o dolo especfico. Para que este esteja presente, necessrio que o intuito de se permitir que o menor assista ao ato sexual seja para satisfazer um desejo prprio ou de terceiro. Noutras palavras, o agente se satisfaz sexualmente em saber que o menor est assistindo o ato libidinoso. como se o agente no se satisfizesse apenas com o ato libidinoso em si, mas no fato, do menor vulnervel assistir ao ato. O concurso de pessoas ser muito comum na prtica deste crime. Assim, se as duas pessoas que esto realizando o ato libidinoso o fazem conscientes de que o menor vulnervel est assisitindo, para satisfazerem a libido, ambos respondero por esse delito. Todavia, nem sempre haver concurso. Se algum convence o menor a assistir pelo burado da fechadura um casal praticando ato libidinoso, que desconhece esta circunstncia, apenas aquele que induziu responder pelo delito.

Favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual de vulnervel (art. 218-B)

COM A LEI 12.015/09

ANTES DA LEI

Favorecimento da prostituio ou outra Corrupo de menores forma de explorao sexual de vulnervel Art. 218 - Corromper ou facilitar a corrupo de Art. 218-B. Submeter, induzir ou atrair pessoa maior de 14 (catorze) e menor de 18 prostituio ou outra forma de explorao (dezoito) anos, com ela praticando ato de sexual algum menor de 18 (dezoito) anos ou libidinagem, ou induzindo-a a pratic-lo ou que, por enfermidade ou deficincia mental, presenci-lo: no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, facilit-la, impedir ou Pena - recluso, de um a quatro anos dificultar que a abandone: Pena - recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos. 1o Se o crime praticado com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa.

 2o Incorre nas mesmas penas: I - quem pratica conjuno carnal ou outro ato libidinoso com algum menor de 18 (dezoito) e maior de 14 (catorze) anos na situao descrita no caput deste artigo; II - o proprietrio, o gerente ou o responsvel pelo local em que se verifiquem as prticas referidas no caput deste artigo. 3o Na hiptese do inciso II do 2o, constitui efeito obrigatrio da condenao a cassao da licena de localizao e de funcionamento do estabelecimento.

1. Consideraes iniciais sobre o novo tipo penal Antes do advento da L. 12015, era prevista a corrupo de menores no art. 218 do CP, que punia quem corrompesse o menor de 18 e maior de 14 praticando ato libidinoso. Assim, o sujeito passivo tinha que ser algum que ainda no era corrompido, mas em funo do ato viesse a se depravar moralmente. Pode-se dizer que, se verifica alguma semelhana deste novo tipo penal, com aqueloutro mencionado. Entretanto, aqui, a pessoa que vem a ser depravada por passar a exercer a prostituio ou outra forma de explorao sexual apenas induzida, atraida ou submetida pelo agente. 2. Tipidade objetiva e subjetiva e sujeitos do delito O ncleo da conduta do tipo submeter, induzir ou atrair. Submeter subjugar. Induzir conforme j dissemos alhures convencer. Atrair estimular ou tornar vantajoso prostituio ou a explorao sexual. Tambm pode ser realizada a conduta atravs da facilitao, que chamada de lenocnio acessrio. Explica Luiz Regis Prado, ocorre quando o agente "sem induzir ou atrair a vtima proporcionar-lhe meios eficazes de arrumar a prostituio, arrumando-lhe clientes, colocando-a em lugares estratgicos etc." O agente pode ainda, impedir (ex. ameaando) ou dificultar que a vtima abandone explorao sexual. Nessas trs ltimas formas de conduta do agente (facilitar, impedir ou dificultar), a vtima j estava sendo explorada sexualmente e mantida nesta situao, diferentemente da situao em que o agente submete, induz ou atrai, pois, nestes casos, a vtima ainda no estava sendo explorada. O sujeito ativo (homem ou mulher) atravs de uma das condutas referidas, faz com que o sujeito passivo (homem ou mulher em situao de vulnerabilidade) se prostitua ou seja de outra forma explorado sexualmente. Na prostituio a vtima comercializa o seu corpo, em troca de dinheiro ou de outros bens, como roupa, comida, etc. possvel contudo, que a vtima seja explorada sexualmente sem nada receber em troca, por isso, o legislador mencionou "outra forma de explorao sexual". Para que o agente incorra no fato tpico do art. 218-B, mister se faz, alm da realizao de uma das condutas mencionadas, que a vtima seja vulnervel. O conceito de vulnerabilidade aqui foi ampliado. Alm das hipteses j estudadas no estupro de

vulnervel (menor de 14 anos, pessoa enferma ou deficiente mental que no tenha o discernimento para prtica do ato sexual), se previu o menor de 18, ainda que maior de 14. Pensamos que a justificativa para se ampliar o conceito, o fato de que embora o maior de 14 j esteja apto a manifestar sua vontade sexual, normalmente ele se entrega prostituio face a pssima situao econmica. Assim, sua imaturidade em funo da idade associada a sua m situao financeira, o torna vulnervel. O elemento subjetivo do agente tambm tem que abranger a situao de vulnerabilidade da vtima, assim por exemplo, se o agente desconhece que a pessoa explorada sexualmente tem menos de 18, h erro de tipo que descaracteriza o delito em apreo, causando a desclassificao para o crime do art. 228 do CP. Por sua vez, se a vtima for pessoa menor de 14 anos, ou enferma ou deficiente mental, sem possuir discernimento para prtica de ato libidinoso e vier a pratic-lo, dever aquele que induziu ou realizou outra conduta do tipo responder pelo crime de estupro de vulnervel em concurso de pessoa com o que praticou o ato. Se no entanto, a vtima induzida, atrada etc., est sendo explorada sexualmente sem praticar ato libidinoso (ex. fazendo striptease), a sim que ocorrer a figura do tipo penal em testilha. Essa questo j foi abordada nos comentrios ao art. 218 do CP, para onde remetemos o leitor para maiores detalhes. Com efeito, a diferena na pena seria substancial, pois enquanto o estupro de vulnervel tem pena mnima de oito anos, o do artigo em comento de quatro anos. Ser que o legislador quis realmente dar esse tratamento diferenciado, por isso, que ao se referir ao menor de 18 anos, no caput do art. 218-B, no disse que teria que ser maior de 14 anos ? Conforme j deixamos claro, no nos parece ter sido esta a inteno do legislador. Em sntese, para ns, se algum induzir prostituio ou outra forma de explorao sexual, uma menor de 14 anos, ou uma pessoa que por enfermidade ou deficincia mental no tenha o necessrio discernimento para pratica de ato libidinoso, e a mesma vier a pratic-lo, dever tanto aquele que induziu, quanto o que praticou o ato, responderem pelo crime do art. 217-A, em concurso de pessoas. O tipo penal do art. 218-B portanto, subsidirio. 3. Proxenetismo mercenrio Se o agente praticar uma das condutas objetivando o lucro, alm da pena privativa de liberdade ser aplicada pena de multa. o proxenetismo mercenrio. Decerto, a circunstncia do 1 ser mais comum, do que a hiptese do sujeito ativo agir sem ter o escopo de obter vantagem econmica, embora isso seja possvel. ex. objetivando outra vantagem que no a econmica, como ganhar a amizade das pessoas para quem ele arranja as prostitutas. 4. Tipo penal por equiparao e efeito da condenao De acordo com esse 2 do art. 218-B, no apenas os que exploram sexualmente as pessoas em estado de vulnerabilidade respondero pelo tipo, como tambm os que se encontram em uma das duas situaes previstas nos incisos. Em primeiro lugar, quem praticou conjuno carnal ou outro ato libidinoso com algum menor de 18 e maior de 14. Trata-se de uma novidade legislativa, pois antes do advento da L. 12.015 era atpico esta conduta. Ora, embora a prostituio em si no seja ilcito, o legislador resolveu punir quem praticar qualquer ato libidinoso com uma pessoa prostituta ou explorada

sexualmente que for menor de 18 e maior de 14, por consider-la vulnervel. Se a vtima for menor de 14, conforme j dissemos, haver estupro de vulnervel (art. 217-A). O legislador resolveu incriminar essa conduta, para desestimular a prostituio de adolescentes, que tem crescido assustadoramente, de forma que agora, no apenas quem explora sexualmente uma pessoa menor de 18 e maior de 14 anos, mas tambm quem dela usufrui sexualmente responder pelo delito. Na nossa opinio foi salutar essa medida penalizadora, embora entendamos que a pena deveria ter sido fixada em um patamar um pouco menor que a prevista no caput, pois, o agente aqui um consumidor do sexo, e no, um explorador. Ressalte-se que, assim como todas as demais hipteses relacionadas a crimes sexuais de vulnerveis, o dolo tem que abranger a idade da vtima, admitindo-se o erro de tipo, se o agente imaginava pelas circunstncias que o sujeito passivo tinha 18 anos ou mais. Na hiptese do inciso II, trata-se de um crime prprio, cujo sujeito ativo ter que ser proprietrio, gerente ou responsvel pelo local em que se verifiquem as prticas referidas no caput deste artigo. Trata-se de uma modalidade semelhante a manter casa de prostituio, cuja pena mais severa se justifica pelo fato da vtima neste caso, ser vulnervel. bvio entretanto, que para ser responsabilizado penalmente, o agente precisa saber que o seu estabelecimento est sendo usado como prostbulo, seno ausente estar o dolo. Ex. O proprietrio alugou ou emprestou o seu imvel para um amigo que, passa a us-lo como prostbulo sem dar conhecimento ao dono. O 3 por sua vez, prev um efeito automtico da sentena penal condenatria transitada em julgado, referente a hiptese descita no inciso II, do pargrafo anterior.

AO PENAL (art. 225)

COM A LEI 12.015/09

ANTES DA LEI

Ao penal

Ao penal

Art. 225. Nos crimes definidos nos Captulos Art. 225 - Nos crimes definidos nos captulos I e II deste Ttulo, procede-se mediante ao anteriores, somente se procede mediante queixa. penal pblica condicionada representao. 1 - Procede-se, entretanto, mediante ao Pargrafo nico. Procede-se, entretanto, pblica: mediante ao penal pblica incondicionada se a vtima menor de 18 (dezoito) anos ou I - se a vtima ou seus pais no podem prover s pessoa vulnervel. despesas do processo, sem privar-se de recursos indispensveis manuteno prpria ou da famlia; II - se o crime cometido com abuso do ptrio poder, ou da qualidade de padrasto, tutor ou

curador. 2 - No caso do n I do pargrafo anterior, a ao do Ministrio Pblico depende de representao.

Esse artigo sofreu uma importante alterao, de sorte que, diferentemente de antes, no h mais nos crimes contra a dignidade sexual, qualquer hiptese de ao penal privada propriamente dita. Agora, seja qual for o crime, a instaurao do processo ser feita atravs de ao publica, quer de forma incondicionada, quer condicionada representao em alguns casos. De fato, j estava ultrapassada a idea de se poder preservar a imagem da vtima dos crimes sexuais, deixando ao seu alvedrio a persecutio criminis, que ento, no raras vezes, por vergonha ou outra razo qualquer, resolvia no processar o autor do delito. A gravidade desses delitos, impe uma resposta estatal, sendo interesse pblico a apurao dos fatos, buscando aplicar o "jus puniendi", pois a impunidade sem dvida o maior estmulo a reiterao criminosa, o que gera o sofrimento de novas vtimas. bem verdade que a omisso da vtima ainda pode obstar a apurao dos crimes previstos no captulo I, quando no atinja pessoa menor de 18 anos ou vulnervel. Isso porque, se a vtima no quiser representar o Mnistrio Pblico no poder promover a ao penal pblica. Assim, em princpio so de ao penal pblica condicionada representao os crimes do art. 213 caput, 215 e 216-A, caput. Todavia, se a vtima da violao sexual for menor de 18 anos, a ao ser pblica incondicionada. No caso do estupro e do assdio sexual, o fato da vtima ser menor de 18 anos, j est prevista no 1 do art. 213 e 2 do 216-A respectivamente. Quanto ao captulo II, sua meno no art. 225 do CP, constituiu evidente equvoco legislativo, pois, o seu pargrafo nico informa que ser de ao penal pblica incondicionada quando se tratar de pessoa vulnervel, e, todo o captulo II trata justamente de pessoa vulnervel. Portanto, os crimes sujeitos representao restringem-se as hipteses do cap. I, do Tt. VI, mesmo assim, h diversas situaes neste captulo que tornam o crime de ao pblica incondicionada. Uma questo que pode surgir se ainda aplicvel a Sm. 608 do STF, que diz: "No crime de estupro, praticado mediante violncia real, a ao penal pblica incondicionada". Rogrio Greco defende que ainda se aplicar esta smula, mesmo aps o advento da L. 12.015. Assim, no nos parece. Opinio semelhante a nossa defendida por Nucci. Pensamos que o estupro do art. 213 do CP s continuar sendo de ao pblica incondicionada nas hipteses dos 1 e 2 desse artigo, pois, tratando-se de um crime complexo (no entendimento do prprio STF, embora haja controvrsia doutrinria), e sendo a leso grave, bem como, o homicdio de ao pblica incondicionada, o estupro quando resultar numa dessas situaes tambm tem que o ser. No caso da leso leve que j elementar do tipo, no, inclusive pelo fato da leso corporal leve se tratar de crime de ao pblica condicionada representao, ex vi do art. 88, da L. 9.099/95. Entretanto, diferentemente de Nucci, no defendemos em princpio a necessidade do juiz intimar a vtima para representar, por fora de no mais ser aplicvel a Sm. 608 do STF. Ora, a representao pode ser informal, de sorte que, o depoimento da vtima demonstrando sua indignao com o crime sexual de que foi vtima j uma representao, s sendo necessria a sua intimao se a mesma no foi ouvida, ou em

caso de ter sido, ter revelado no desejar a apurao do fato.

Favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual (art. 228)

COM A LEI 12.015/09

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Favorecimento da prostituio ou outra Favorecimento da prostituio forma de explorao sexual Art. 228 - Induzir ou atrair algum Art. 228. Induzir ou atrair algum prostituio, facilit-la ou impedir que algum a prostituio ou outra forma de explorao abandone: sexual, facilit-la, impedir ou dificultar que algum a abandone: Pena - recluso, de dois a cinco anos. Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, 1 - Se ocorre qualquer das hipteses do 1 e multa. do artigo anterior: 1o Se o agente ascendente, padrasto, Pena - recluso, de trs a oito anos. madrasta, irmo, enteado, cnjuge, companheiro, tutor ou curador, preceptor 2 - Se o crime, cometido com emprego de ou empregador da vtima, ou se assumiu, violncia, grave ameaa ou fraude: por lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia: Pena - recluso, de quatro a dez anos, alm da pena correspondente violncia. Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos. 3 - Se o crime cometido com o fim de lucro, 2 (...) aplica-se tambm multa. Pena (...) 3 (...)

Como se sabe, a prostituio em si, no constitui ilcito penal no Brasil, porm se pune as pessoas que contribuem para o seu exerccio. O ttulo do art. 228, do CP, sofreu um pequeno acrscimo para constar alm do favorecimento da prostituio, o termo "ou outra forma de explorao sexual." Assim, a descrio do tipo penal, apenas acrecentou essa nova expresso, bem como, um novo verbo no ncleo, qual seja, dificultar. A pena privativa de liberdade permaneceu a mesma, mas acrescentou-se a pena de multa. A hiptese do 1 trata-se de um crime qualificado e prprio, pois s pode ser praticado pelas pelas pessoas ali especificadas. Ao se comparar o rol das pessoas ali constantes com as que constavam no 1 do art. 227 a que aludia o antigo 1 do art. 228, percebemos algumas modificaes, como a excluso do descendente da vtima e a incluso do preceptor ou empregador dela. Aps a apresentao do rol das pessoas que podem ser sujeito ativo do delito na forma qualificada, o legislador usou uma expresso genrica,

"ou se assumiu, por lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia." A pena tambm permaneceu a mesma, trs a oito anos, e, diferentemente do caput, no se acrescentou a pena de multa, mas se a finalidade do ato foi o lucro se aplicar a multa, por fora do disposto no 3, desse artigo 228 que foi mantido. Todavia, a alterao que merece maior destaque a excluso da vitma maior de 14 e menor de 18 anos, do rol acima citado. Essa supresso compreensvel, porque agora, se a vtima estiver nesta faixa etria, incorrer o agente no tipo penal do art. 218-B, que trata do favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual de vulnervel, cuja pena mais elevada, conforme j vimos. O 2, do art. 228 tambm teve sua redao integralmente mantida. Trata-se de um tipo qualificado quando houver emprego de violncia, grave ameaa ou fraude.

Casa de prostituio (art. 229)

COM A LEI 12.015/09

ANTES DA LEI

Casa de prostituio

Casa de prostituio

Art. 229. Manter, por conta prpria ou de Art. 229 - Manter, por conta prpria ou de terceiro, estabelecimento em que ocorra terceiro, casa de prostituio ou lugar destinado explorao sexual, haja, ou no, intuito de a encontros para fim libidinoso, haja, ou no, lucro ou mediao direta do proprietrio ou intuito de lucro ou mediao direta do gerente: proprietrio ou gerente: Pena (...) Pena recluso, de dois a cinco anos, e multa.

Esse artigo tambm teve uma modificao muito singela, apenas para substituir no tipo penal, a expresso "casa de prostituio ou lugar destinado a encontros para fim libidinoso", por "estabelecimento em que ocorra explorao sexual". Entretanto, o legislador esqueceu de alterar o ttulo desse artigo para estabelecimento de explorao sexual. A pena foi mantida. De fato, essa alterao no trouxe maiores consequncias jurdicas, permanecendo a mesma dificuldade que antes imperava, qual seja, a de provar que o local destinado exclusivamente para a explorao sexual. Afinal, normalmente nesses locais, h apresentao de shows erticos ou no, servios de bar, de massagem, etc.

Rufianismo (art. 230)

COM A LEI 12.015/09

ANTES DA LEI

Rufianismo Art. 230 (...) Pena (...)

Rufianismo Art. 230 - Tirar proveito da prostituio alheia, participando diretamente de seus lucros ou fazendo-se sustentar, no todo ou em parte, por quem a exera:

1o Se a vtima menor de 18 (dezoito) e maior de 14 (catorze) anos ou se o crime Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa. cometido por ascendente, padrasto, madrasta, irmo, enteado, cnjuge, 1 - Se ocorre qualquer das hipteses do 1 companheiro, tutor ou curador, preceptor do art. 227: ou empregador da vtima, ou por quem assumiu, por lei ou outra forma, obrigao Pena - recluso, de trs a seis anos, alm da de cuidado, proteo ou vigilncia: multa. Pena - recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e 2 - Se h emprego de violncia ou grave multa. ameaa: 2o Se o crime cometido mediante Pena - recluso, de dois a oito anos, alm da violncia, grave ameaa, fraude ou outro multa e sem prejuzo da pena correspondente meio que impea ou dificulte a livre violncia. manifestao da vontade da vtima: Pena - recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos, sem prejuzo da pena correspondente violncia.

O caput desse artigo 230 teve sua redao original mantida, porm modificou-se a redao dos 1 e 2. O rufio aquele que vive da prostituio alheia, participando diretamente dos seus lucros, ou se fazendo sustentar por quem a exerce, enquanto o proxeneta aquele que pratica o lenocnio intermediando encontros amorosos, obtendo ou no lucro. O 1 do art. 230, trata-se de um crime qualificado e prprio. O sujeito ativo somente pode ser uma das pessoas ali elencadas. A pena mais elevada se justifica pelo fato da vtima ser menor de 18 e maior de 14, ou porque o agente consta do rol exemplificativo ou se enquadra na situao genrica de garantidor, por tem um dever de cuidado, proteo ou vigilncia. O legislador apenas acrescentou algumas pessoas que no constavam na redao original, como o padrasto, a madrasta. Todavia, inexplicavelmente foi suprimido o descendente deste rol, ao passo que foi includo o enteado. A pena manteve-se de trs a seis anos. O 2, tambm traz outro tipo qualificado. O legislador resolveu acrescentar outras hipteses que qualificam o rufianismo, alm da violncia ou grave ameaa, para inserir tambm a fraude ou outro meio que impea ou dificulte a livre manifestao da vontade

da vtima. O preceito secundrio da norma teve sua redao levemente alterada, de sorte apenas a ser excluda a pena de multa, possibilitando entretanto, como j o era, a cumulatividade com a pena correspondente a violncia.

Trafico internacional de pessoa para fim de explorao sexual (art. 231)

COM A LEI 12.015/09

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Trfico internacional de pessoa para fim de Trfico internacional de pessoas explorao sexual Art. 231. Promover ou facilitar a entrada, no territrio nacional, de algum que nele Art. 231. Promover, intermediar ou facilitar a venha a exercer a prostituio ou outra entrada, no territrio nacional, de pessoa que forma de explorao sexual, ou a sada de venha exercer a prostituio ou a sada de algum que v exerc-la no estrangeiro. pessoa para exerc-la no estrangeiro: Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos. Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa.

1o Incorre na mesma pena aquele que agenciar, aliciar ou comprar a pessoa 1 - Se ocorre qualquer das hipteses do 1 traficada, assim como, tendo conhecimento do art. 227: dessa condio, transport-la, transferi-la ou aloj-la. Pena - recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos, e multa. 2o A pena aumentada da metade se: 2o Se h emprego de violncia, grave ameaa I - a vtima menor de 18 (dezoito) anos; ou fraude, a pena de recluso, de 5 (cinco) a 12 (doze) anos, e multa, alm da pena II - a vtima, por enfermidade ou deficincia correspondente violncia. mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato; 3 - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005) III - se o agente ascendente, padrasto, madrasta, irmo, enteado, cnjuge, companheiro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima, ou se assumiu, por lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; ou IV - h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude. 3o Se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa.

1. Consideraes iniciais e tipicidade objetiva e subjetiva O Cdigo Penal de 1940 , redao original, previa no art. 231 o trfico de mulheres que, com o advento da L. 11.106/05 passou a ter dupla tipificao trfico internacional de pessoas (art. 231) e trfico interno de pessoas (art. 231-A). Essa importante modificao legislativa, permitiu que no apenas as mulheres, como os homens passassem a ter a proteo penal, com a tutela da moralidade sexual e da prpria dignidade humana. De fato, embora o mais comum seja o trfico de mulheres, tem se tornado mais frequente o trfico de homens (travestis, heterossexuais, bissexuais e homossexuais). Esse trfico pode ser para que algum venha do exterior para ser explorado sexualmente no Brasil, ou que saia daqui para ser explorado no exterior. Esta ltima hiptese certamente mais comum, pois os brasileiros so atrados pela melhor qualidade de vida de outros pases, principalmente, na Europa. Agora com o advento da L. 12015, a redao do caput teve uma alterao no muito significativa, ao suprimir do ncleo do tipo, o verbo intermediar, substituir a palavra pessoa por algum, e acrescentar a expresso outra forma de explorao sexual. No entanto, o agente que intermediar a entrada no territrio nacional de algum que venha exercer a prostituio ou a sada de pessoa para exerc-la no estrangeiro, continuar a incorrer no delito em apreo, por fora do novo 1 que prev incorrer na mesma pena do caput, o agente que realizar uma das diversas condutas ali previstas, que englobam a intermediao. Dois elementos compem o ncleo do tipo agora. Promover que sinnimo de executar, fomentar. Facilitar que significa tornar fcil, favorecer. A substituio da palavra pessoa por algum no altera em nada o dispositivo legal. Assim, a nica alterao mais significativa no caput do art. 231, foi a utilizao da frmula genrica aps o vocbulo prostituio, qual seja, outra forma de explorao sexual. O 1, do art. 231, agora prev uma srie de condutas que se equiparam aquelas duas mencionadas no caput. Assim, esto sujeito as mesmas penas quem agenciar, isto , negociar. Aliciar (atrair, convidar, seduzir), e, finalmente, comprar a pessoa traficada. Ou ainda, tendo conhecimento que a pessoa ser traficada, transport-la (conduzi-la), transferi-la (mud-la) ou aloj-la (abrig-la, hosped-la). Trata-se um tipo penal de contedo mltiplo, bastando a realizao de uma nica conduta descrita. Assim, se algum transporta e hospeda a pessoa traficada para exercer a prostituio no exterior, apenas responder uma vez por esse delito. Registre-se que irrelevante que a vtima ingresse legalmente ou no no pas. Alis, comum, o traficante reter o passaporte da vtima, para que ela permanea no pas sendo explorada sexualmente. Esse fato, certamente deve ser sopesado pelo magistrado na aplicao da pena. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade de praticar uma das condutas descritas no tipo para que algum v ser explorada sexualmente no exterior ou venha a ser explorado no Brasil. Portanto, necessrio que a conduta, por exemplo, de promover a sada de algum, tenha como finalidade a explorao sexual, o que constitui o

dolo especfico do tipo, evidenciado inclusive, no ttulo desse crime ao se usar a expresso "para fim de explorao sexual". 2. Causas de aumento de pena O novo 2 desse artigo, diferentemente das hipteses previstas no antigo 1 e 2, no prev qualificadoras, e sim, causas de aumento de pena. Assim, a pena aumentada da medade se: I- a vtima menor de 18 anos. II- a vtima, por enfermidade ou deficincia mental no tem o necessrio discernimento para prtica do ato. Lembrando que, se a vtima for menor de 14 anos ou se encontrar na ltima situao descrita, e vier a praticar algum ato libidinoso, desde que com o conhecimento do traficante, este, responder pelo crime de estupro de vulnervel previsto no art. 217-A, como partcipe. No entanto, se a vtima apenas praticou shows erticos, de forma a configurar a explorao sexual sem a realizao do ato libidinoso, a sim, restar configurado apenas o crime do art. 231-A com a causa de aumento de pena. No caso do inciso III, a causa de aumento de pena se justifica em funo de obrigao legal ou de outra forma (contratual p. ex.), do agente cuidar, proteger ou vigiar a vtima. Portanto, ao invs de agir dessa forma, o agente acaba por explorar sexualmente a vtima, sendo por isso, aplicada uma causa de aumento de pena. E, finalmente, na hiptese do inciso IV, pelo fato de ter sido empregado a violncia, grave ameaa ou fraude. Ressaltese que o emprego da violncia ou da grave ameaa para que a vtima ingresse no Brasil ou saia dele para o exterior. Se no entanto, o emprego da violncia ou grave ameaa para a pratica do ato libidinoso, haver o crime de estupro. A fraude pode consistir numa falsa promessa. Ex. A vtima ludibriada, achando que vai trabalhar como garonete no exterior, e no, que vai ser explorada sexualmente. 3. Cumulatividade da pena e competncia para processar e julgar O 3 agora, prev uma pena de multa. A multa antes, era prevista no caput desse art. 231, porm, agora, o legislador resolveu prever a multa cumulativa com a pena privativa de liberdade, apenas se a finalidade da conduta for a obteno de vantagem econmica. O crime ora comentado de competncia da Justia Federal, nos termos do art. 109, V, da CF. Assim, atuar na fase investigatria a polcia federal, e a ao ser promovida pelo Ministrio Pblico Federal perante a Justia Federal.

Trfico interno de pessoa para fim de explorao sexual (art. 231-A)

COM A LEI 12.015/09

ANTES DA LEI

Trfico interno de pessoa para fim de Trfico interno de pessoas explorao sexual Art. 231-A. Promover, intermediar ou facilitar, Art. 231-A. Promover ou facilitar o no territrio nacional, o recrutamento, o deslocamento de algum dentro do territrio transporte, a transferncia, o alojamento ou o nacional para o exerccio da prostituio ou acolhimento da pessoa que venha exercer a

outra forma de explorao sexual: Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos.

prostituio: Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa.

1o Incorre na mesma pena aquele que agenciar, aliciar, vender ou comprar a Pargrafo nico. Aplica-se ao crime de que trata pessoa traficada, assim como, tendo este artigo o disposto nos 1o e 2o do art. 231 conhecimento dessa condio, transport-la, deste Decreto-Lei. transferi-la ou aloj-la. 2o A pena aumentada da metade se: I - a vtima menor de 18 (dezoito) anos; II - a vtima, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato; III - se o agente ascendente, padrasto, madrasta, irmo, enteado, cnjuge, companheiro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima, ou se assumiu, por lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; ou IV - h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude. 3o Se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa.

1. Tipicidade objetiva e subjetiva O trfico interno se diferencia do trfico internacional retro analisado, porque ocorre dentro do territrio nacional. As condutas descritas no ncleo do tipo entretanto, so idnticas as previstas no artigo anterior. O 1 deste artigo tem redao quase idntica ao 1 do trfico internacional, porm com uma nica diferena, aqui se acrescentou o ncleo vender que no constano artigo anterior. Os 2 e 3 tm redao idntica a do artigo anterior. Assim sendo, face a similitude das descries constantes do tipo do trfico interno com o trfico internacional, deixamos de repetir os mesmos comentrios j efetuados no crime anterior, para onde remetemos o leitor, apenas lembrando da nica diferena substancial, que neste caso, o trfico ocorre dentro do territrio nacional. 2. Consumao e competncia A competncia para o processamento e julgamento deste crime, em princpio da Justia Estadual, salvo se houver a participao de algum servidor pblico federal, no exerccio da funo. Indaga-se, tratando-se do deslocamento de uma pessoa de um local para outro, qual o juzo competente ? O do local da consumao do delito . Pensamos como Greco

que este crime a exemplo do trfico internacional material, portanto, a consumao se d com o exerccio da prostituio ou outra forma de explorao sexual. Estranhamente, Nucci que defendia ser o trfico interno de pessoas crime material, ao comentar a Lei 12015, passou a defender que se trata de crime formal. De fato, o art. 231-A sofreu uma pequena alterao na redao do caput, que pode ter levado o autor acima citado a entender que o crime passou a ser formal. Enquanto na redao anterior, era usada a expresso "que venha exercer a prostituio", agora, a expresso "para o exerccio da prostituio ou outra forma de explorao sexual". Pensamos, contudo, na linha de Greco, que o crime continua sendo material. Afinal, no haveria razo para o legislador tratar de forma diferenciada o trfico internacional do trfico interno, de modo a prever o primeiro como crime material e o segundo, como formal. 3- Pena e retroatividade O crime do trfico interno de pessoas passou a ser apenado de forma mais branda, pois, ao invs da pena ser de trs a oito como antes, agora passou a ser de dois a seis anos. Tratando-se de lei posterior mais benfica h a retroatividade para alcanar os fatos anteriores, inclusive os processos que j esto em fase de execuo. Neste ltimo caso, caber ao juzo da execuo fazer a devida adequao. Assim, quem tinha sido condenado na pena mnima de trs anos, dever agora ser readaptado para dois anos (pena mnima aps o advento da L. 12.015/09). Imaginamos que a reduo da pena tenha ocorrido para que a pena desse crime ficasse menor que a referente ao trfico internacional de pessoa para fim de explorao sexual, o que nos parece correto. Afinal, muito pior para vtima ser explorada sexualmente noutro pas, onde no domina a lngua, no tem amigos, e no raras vezes, est l ilegalmente, dificultando o retorno para o pas de origem.

Cap. VII. Disposies Gerais (art. 234-A e B)

COM A LEI 12.015/09 Aumento de pena

ANTES DA LEI

Art. 234-A. Nos crimes previstos neste Ttulo Nada havia de semelhante. a pena aumentada: Obs: As causas de aumento do art. 226, que I (VETADO); continua em vigor, so diferentes das hipteses acrescentadas nos incisos III e IV, do art. 234-A transcrito no quadro ao lado. II (VETADO); III - de metade, se do crime resultar gravidez; e IV - de um sexto at a metade, se o agente transmite vitima doena sexualmente transmissvel de que sabe ou deveria saber

ser portador. Art. 234-B. Os processos em que se apuram crimes definidos neste Ttulo correro em segredo de justia. Art. 234-C. (VETADO).

O legislador no unificou as disposies gerais do ttulo VI do Cdigo Penal que trata dos crimes contra a dignidade sexual. Assim, permaneceu neste ttulo, o captulo IV que trata das disposies gerais (ao penal art. 225; causas de aumento de pena art. 226), e acrescentou-se outro captulo, o VII, que nos arts 234-A (aumento de pena) e 234-B (segredo de justia) tambm cuidam de disposies gerais. O mais curioso que o art. 226 est em vigor com a previso de duas causas de aumento, e o art. 234-A prev mais duas causas de aumento, quando o lgico seria ter sistematizado num nico captulo as disposies gerais. Decerto, isso no foi feito, por uma dificuldade lgica. As causas de aumento de pena do art. 226 do CP no se aplicam aos captulos V (Do lenocnio e do trfico de pessoa para fim de prostituio ou outra forma de explorao sexual) e VI (Do ultraje pblico ao pudor). Ao passo que, as disposies gerais do ltimo captulo acrescido pela L. 12.015 , se aplica a todo o ttulo VI, ou seja, aos seis captulos que o precede. Em sntese, as causas de aumento de pena do art. 234-A, III e IV so aplicveis aos captulos I, II, V e VI (lembrando que o cap. III foi todo revogado pela lei 11.106 e o cap. IV se refere a outras disposies gerais) do ttulo VI. Por sua vez, as causas de aumento de pena do art. 226 so aplicveis aos captulos I e II, do referido ttulo. Art. 234-A I ( VETADO) | da quarta parte se o crime cometido com o concurso de 2 (duas) ou mais pessoas; | 234-A II (VETADO) | de metade, se o agente ascendente, padrasto, madrasta, tio, irmo, enteado, cnjuge, companheiro, tutor ou curador da vtima ou se assumiu, por lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; | O fundamento dos vetos dos incisos acima mencionados que estas situaes j esto previstas no art. 226, I e II, do CP, respectivamente. A primeira causa de aumento de pena do art. 234-A est prevista no inciso III (os incisos I e II foram vetados, pelas razes acima expostas). O aumento de metade, se do crime resultar gravidez. Embora, como j dito, essa causa de aumento de pena se aplique aos crimes previstos em qualquer um dos captulos, bvio, que os crimes do cap. VI no podem resultar em gravidez, j que se referem a ato obsceno (art. 233) e escrito ou objeto obsceno (art. 234). Para incidir a causa de aumento de pena no h necessidade do dolo , ou seja, de que o agente tenha desejado engravidar a vtima. S a ocorrncia da gravidez, em princpio, j justifica o aumento de pena. Basta lembrar, o caso da vtima de estupro vir a engravidar, o que inclusive vai lev-la a ter que decidir se mantm essa gravidez indesejada com um estranho pervertido, ou se aborta. Se abortar, ocasionar alm de sofrimento vtima do

estupro, a morte de um ser em formao. Disse porm, em princpio, porque a gravidez pode ser fruto de um relacionamento afetivo com o agente, sobretudo no caso de estupro de vulnervel. A propsito, no ltimo caso citado, lembra com preciso Nucci: "Porm, se do estupro ocorrido entre pessoas conhecidas ou envolvendo sexo consentido, mas com vulnervel, resultar gravidez, pode-se formar famlia. Nesse caso, o aumento de metade da pena deixa de ter o carter sancionador legtimo e passa a representar uma elevao desnecessria e um fardo para nova famlia que se formou. A aplicao da causa de aumento deveria ter sido fixada em carter facultativo." Na hiptese do inciso IV, a pena aumentada de um sexto at a metade, se o agente transmite vtima doena sexualmente transmissvel de que sabe ou deveria saber ser portador. Essa situao decerto justifica o acrscimo legal. Todavia, se a vtima contrair uma doena sexualmente transmissvel de enorme gravidade, como a AIDS, o aumento de metade ainda ser pouco. Imagine uma vtima de 19 anos ser estuprada, e em funo do ato libidinoso a que foi forada, vier a adquirir AIDS. Deve o Promotor enquadrar o fato no art. 213, c/c o 234-A, IV, do CP ? Ou deveria faz-lo, no art. 213, 2, c/c o 14, II, ambos do CP ? Como se v, o legislador poderia ter evitado esse problema, prevendo uma pena mais elevada, no caso da DST ser a AIDS. Como no o fez, pensamos que a nica soluo o enquadramento no art. 213, c/c o 234-A, IV, e o juiz aumentar a pena no mximo permitido. Afinal, a ltima opo levaria a uma pena mnima menor, j que 12 (doze) anos, reduzido de um tero (menor reduo possvel da tentativa) levaria a pena de oito anos. Ademais, a reduo da tentativa deve levar em considerao a proximidade da consumao do crime, e em funo de anti-virais para combater o vrus do HIV, a vtima pode viver anos, sem sintomas perceptveis. Destaque-se porm que, para o agente responder pela causa de aumento do inciso IV, mister se faz que ele saiba ser portador de uma DST, ou pelo menos, se, deveria saber. Essa expresso deveria saber, tem dado margem a discusses doutrinrias e jurisprudencias, o que poderia ter sido evitado pelo legislador. H quem veja nessa expresso, a possibilidade de se punir na modalidade culposa, outros vislumbram na expresso apenas o dolo eventual, como o caso de Greco. O art. 234-B do Cdigo Penal uma novidade no Cdigo Penal que se harmoniza com o art. 201, 6 do CPP, com a redao dada pela L. 11.690/08. A diferena que o legislador ao invs de facultar essa medida ao julgador, como fez a lei que cuidou das provas no CPP, resolveu tornar obrigatrio o segredo de justia. De fato, essa medida preserva o ofendido, j que somente as partes (Ministrio Pblico, ru), juiz e advogados que podem ter acesso aos autos. Art. 234-C. (VETADO) | Para os fins deste Ttulo, ocorre explorao sexual sempre que algum vtima dos crimes nele tipificados. | Razes do veto "Ao prever que ocorrer explorao sexual sempre que algum for vtima dos crimes contra os costumes, o dispositivo confunde os conceitos de violncia sexual e de explorao sexual, uma

vez que pode haver violncia sem a explorao. Diante disso, o dispositivo estabelece modalidade de punio que se aplica independentemente de verificada a efetiva prtica de atos de explorao sexual."

Lei dos Crimes Hediondos

COM A LEI 12.015/09

ANTES DA LEI

Art. 1 (...) ... V - estupro (art. 213, caput e 1o e 2o);

Art. 1o So considerados hediondos os seguintes crimes, todos tipificados no Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, consumados ou tentados:

... VI - estupro de vulnervel (art. 217-A, caput V - estupro (art. 213 e sua combinao com o e 1o, 2o, 3o e 4o); art. 223, caput e pargrafo nico); VI - atentado violento ao pudor (art. 214 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico);

Havia uma controvrsia doutrinria se o estupro e o atentado violento ao pudor, na sua forma simples, eram hediondo ou no. A posio que prevalecia era a da hediondez, mas, no havia consenso. Da mesma forma, tambm se discutia se em caso de violncia ficta, deveria ou no ser considerado hediondo o estupro e o atentado violento ao pudor. Buscando elidir as controvrsias, e tambm por necessidade de se adaptar o texto da L. 8.072/90 as alteraes realizadas no tipo penal de estupro e a criao do estupro de vulnervel, o legislador alterou os incisos V e VI, do art. 1, da Lei dos Crimes Hediondos, de forma que no h mais dvida, que o estupro um crime hediondo, quer na sua forma simples, quer nas qualificadas. Outrossim, hediondo o estupro de vulnervel em quaisquer de suas formas (217-A, caput, 1, 3 e 4). Lembrando que, o 2 foi vetado.

Estatuto da Criana e do Adolescente

COM A LEI 12.015/09

ANTES DA LEI Lei 2.252/54

Art. 244-B. Corromper ou facilitar a Art 1 Constitui crime, punido com a pena de corrupo de menor de 18 (dezoito) anos, recluso de 1 (um) a 4 (quatro) anos e multa de com ele praticando infrao penal ou Cr$1.000,00 (mil cruzeiros) a Cr$10.000,00 (dez induzindo-o a pratic-la: mil cruzeiros), corromper ou facilitar a corrupo de pessoa menor de 18 (dezoito) anos, Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos. com ela praticando, infrao penal ou induzindo-a a pratic-la. 1o Incorre nas penas previstas no caput deste artigo quem pratica as condutas ali tipificadas utilizando-se de quaisquer meios eletrnicos, inclusive salas de bate-papo da internet. 2o As penas previstas no caput deste artigo so aumentadas de um tero no caso de a infrao cometida ou induzida estar includa no rol do art. 1o da Lei no 8.072, de 25 de julho de 1990.

A redao do caput do art. 244-B, do ECA, acrescentado pela L. 12.015, manteve as mesmas elementares da revogada L. 2.252/54 que cuidava da corrupo de menores. Ressalte-se que essa corrupo no se confunde com aquela constante do ttulo referente aos crimes contra a dignidade sexual, j que a corrupo aqui, ocorre pela pratica de infrao penal com o menor de 18 anso, ou mediante o induzimento para que o mesmo pratique. O legislador, atento a evoluo tecnolgica, previu no 1, uma extenso de pena, para o agente que praticar as condutas do caput, utilizando-se de quaisquer meios eletrnicos, incluindo as salas de bate-papo da internet. De fato, no incomum que via msn, salas de bate -papo e outros meios eletrnicos, o agente induza o menor a praticar uma infrao penal (crime ou contraveno penal). No 2, o legislador previu uma causa de aumento de pena de um tero, no caso da infrao penal que vier a ser cometida ou que houve o induzimento, esteja no rol dos crimes hediondos do art. 1, da Lei 8.072/90. De fato, a maior gravidade desses delitos justifica o acrscimo. Todavia, entendemos que o legislador deveria ter mencionado alm dos crimes hediondos (art. 1, da L. 8.072/90), os a eles equiparados, constantes do art. 2, da L. 8.072, como a tortura, o trfico de entorpecentes e o terrorismo. Em funo dessa omisso legislativa, no se pode aplicar o aumento de pena, se o menor praticou ou foi induzido a praticar um desses delitos equiparados a hediondos.

Vigncia da Lei 12.015 e retroatividade A lei 12.015 entrou em vigor na data em que foi publicada, ou seja, 10 de agosto de 2009. Lembrando, todavia, que nas diversas hipteses em que ela for mais benfica, a mesma retroagir, apenas sendo vedado a combinao de leis, isto , se aplicar a parte benfica da L. 12.015 para um acusado ou condenado, deixando de aplic-la na parte mais gravosa para essa mesma pessoa. Noutras palavras, em cada caso concreto, dever o juiz ou

aplic-la por inteiro se for mais benfica no conjunto, ou deix-la de aplicar. Pode todavia, ela ser mais benfica para um ru e mais prejudicial para outro, por isso, a anlise deve ser caso a caso. Em diversos tipos penais comentados neste trabalho, mencionamos hipteses em que esta lei mais benfica. Neste tpico, tentaremos sistematizar todas as situaes em que a L. 12.015 ser mais benfica. A pena do estupro, na sua forma simples, no foi alterada, de sorte que, em princpio, no haveria diferena em se aplicar a lei velha ou nova. Todavia, se o agente praticou atos com a mesma vtima que configurariam estupro e atentado violento ao pudor, dever ser aplicada a lei nova por ser mais benfica, j que essas condutas configuraro um nico crime. Para maiores detalhes remetemos o leitor para o item 7, do art. 213. No caso de estupro de vulnervel (art. 217-A), a aplicao da lei nova pode ser mais benfica ou mais prejudicial conforme o caso concreto. Isso porque, antes do advento da L. 12.015/09 havia dois entendimentos possveis quanto a causa de aumento de pena do art. 9, da L. 8.072/90, que previa uma majorao de metada da pena, quando a vtima estivesse em qualquer das hipteses do antigo 224 do CP (presuno de violncia). Uma corrente entendia aplicvel essa causa de aumento no estupro e atentado violento ao pudor, outra, entendia inadmissvel por considerar haver um "bis in idem", pois, a presuno de violncia era considerada tanto para caracterizar a elementar do tipo, quando para majorar a pena. Assim, para a corrente que aplicava a majorante, a pena mnima desse crimes elevar-se-ia para nove anos (seis mais trs). Ora, como a pena mnima do art. 217-A de oito anos, neste caso, a lei nova mais benfica. Todavia, se o juiz no aplicava a majorante, a pena ficava em seis anos, tendo agora passado para oito, portanto, a nova pena do estupro de vulnervel mais rigorosa, no retroagindo. No caso do delito de rufianismo qualificado pela violncia ou grave ameaa (art. 230, 2, do CP), a nova lei mais benfica. Isso porque, embora a pena privativa de liberdade no tenha sido alterada, houve a supresso da pena cumulativa de multa, o que justifica a retroatividade da lei. No caso do trfico internacional de pessoa para fim de explorao sexual, com emprego de violncia, grave ameaa ou fraude (art. 231, 2, IV, do CP), a lei nova mais benfica. Isso porque, com o aumento de metade da pena, a pena a ser fixada pelo juiz, deve variar de 4 anos e 6 meses para 12 anos. Antes do advento da L. 12.015, a pena nesse caso, era de 5 (cinco) a 12 (doze) anos. Portanto, a pena mnima foi reduzida. Quanto a pena de multa para todas as modalidades de trfico internacional, ela continua sendo possvel, mas apenas se o agente teve a inteno de obter vantagem econmica, enquanto antes, era obrigatrio, independente do que motivou o agente, sendo por isso, neste aspecto tambm mais benfica a nova lei. No caso do trfico interno de pessoas seja na sua forma simples, seja com a incidncia de uma causa de aumento de pena, a nova lei mais benfica. No caso do caput, isso fica evidenciado, pois a pena que antes era de 3 (trs) a 8 (oito) anos, agora de 2 (dois) a 6 (seis) anos. Por sua vez, o pargrafo nico do antigo art. 231-A, determinava a aplicao dos 1 e 2 do art. 231. No caso das hipteses referidas no 1, a pena era de 4 (quatro) a 10 (dez) anos, enquanto as do 2, previa pena de 5 (cinco) a 12 (doze) anos. Pois bem, as situaes que antes eram abrangidas por esses dois pargrafos, agora esto unificadas no 2, do art. 231-A, que prev uma causa de aumento de pena de metade, a incidir sobre a pena de 2 (dois) a 6 (seis) anos, elevando a pena mnima para 3 (trs) e a mxima para 9

(nove) anos, pena esta, menor que as que antes eram previstas. Como se percebe, com a alterao de diversos tipos penais que integram o ttulo VI, pela L. 12.015/09, muitos inquritos em curso, processos em andamento e em execuo iro ser alcanados por esta lei, em funo da retroatividade da lei penal mais benfica ser um direito constitucional fundamental (art. 5, XL, da CF). Por outro lado, alguns tipos penais foram ampliados ou criados, e outros, tiveram suas penas endurecidas, o que ensej a sua aplicao somente para alcanar os fatos ilcitos posteriores a sua vigncia.