INFORMATIVO

esquematizado

Informativo 491 STJ Mrcio Andr Lopes Cavalcante

Obs: no foram includos neste informativo esquematizado os julgados de menor relevncia para concursos pblicos ou aqueles decididos com base em peculiaridades do caso concreto. Caso seja de seu interesse conferi-los, os acrdos excludos foram os seguintes: Rcl 4.298-SP; MS 16.042-DF; CC 109.352-RS; REsp 1.297.958-DF; REsp 1.283.796-RJ; REsp 1.261.311-CE; REsp 827.010-SP; REsp 1.077.222-MG; HC 169.029-RS.

DIREITO ADMINISTRATIVO
Regime jurdico dos funcionrios dos conselhos de fiscalizao profissional
Regime jurdico dos funcionrios dos conselhos de fiscalizao profissional Comentrios Qual a natureza do vnculo jurdico dos funcionrios dos conselhos de fiscalizao profissional (exs: CREA, CRM, COREN, CRO, CRC etc.)? So eles estatutrios ou celetistas? A natureza deste vnculo tem variado de acordo com a legislao que rege o tema, segundo entendimento abaixo exposto no voto da Ministra Maria Thereza de Assis Moura:
Vnculo/fundamento CELETISTA (art. 1 do DL 968/69) Perodo At a edio da CF/88 Explicao Art. 1 do DL 968/69 no se lhes aplicando as normas legais sobre pessoal e demais disposies de carter-geral, relativas administrao interna das autarquias federais. A CF/88 estabeleceu o regime jurdico nico e todos os servidores pblicos federais, inclusive das autarquias em regime especial, passaram a ser estatutrios (art. 243 da Lei 8.112/90). Lei n. 9.649/98: Art. 58 (...) 3 Os empregados dos conselhos de fiscalizao de profisses regulamentadas so regidos pela legislao trabalhista, sendo vedada qualquer forma de transposio, transferncia ou deslocamento para o quadro da Administrao Pblica direta ou indireta. Esta ADI suspendeu, liminarmente, com efeitos ex nunc, a vigncia do art. 39, caput, da CF, com a redao dada pela EC 19/98. Com esta deciso, voltou a vigorar o regime

ESTATUTRIO (CF/88 e Lei 8.112/90)

Entre a CF/88 at a edio da Lei 9.649/98

CELETISTA (art. 58, 3 da Lei 9.649/98)

Entre a edio da Lei 9.649/98 at o julgamento da ADI 2.135-DF (02/08/2007).

ESTATUTRIO

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De 02/08/2007 (julgamento da ADI 2.135-DF) at os dias atuais.

jurdico nico e a obrigatoriedade de que todos os servidores da administrao direta ou indireta da Unio, incluindo suas autarquias especiais (natureza dos conselhos) sejam estatutrios, ressalvadas as situaes consolidadas na vigncia da legislao editada nos termos da norma suspensa.

Obs1: esse entendimento acima no se aplica OAB, pois no julgamento da ADI n. 3.026/DF, ao examinar a constitucionalidade do art. 79, 1, da Lei n. 8.906/96, o Excelso Pretrio afastou a natureza autrquica dessa entidade, para afirmar que seus contratos de trabalho so regidos pela CLT. Obs2: segundo o entendimento do STF, os conselhos profissionais possuem natureza jurdica de autarquias federais, com exceo da OAB, que um servio pblico independente, categoria mpar no elenco das personalidades jurdicas existentes no direito brasileiro. Processo
Sexta Turma. REsp 1.145.265-RJ, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 14/2/2012.

DIREITO CIVIL
Responsabilidade civil de mdico em caso de cirurgia plstica (vide julgado indexado em Direito do Consumidor) Direito de Famlia (Parentesco. Filiao socioafetiva)
A ao negatria de paternidade deve ser julgada improcedente, mesmo que o DNA prove a inexistncia de vnculo biolgico, se ficar demonstrado que foi construda uma relao socioafetiva entre pai e filho. A paternidade socioafetiva uma das espcies de paternidade. Comentrios Tomemos o seguinte exemplo hipottico: Antnio figura no registro de nascimento como pai de Vitor. Antnio procura um advogado pretendendo que seja reconhecido judicialmente que ele no o pai de Vitor. Qual a ao que dever ser proposta pelo advogado de Antnio? R: ao negatria de paternidade cumulada com nulidade do registro civil. Contra quem a ao proposta? R: contra Vitor (no proposta em face da me de Vitor). Se Vitor for menor, ser assistido (entre 16 e 18 anos) ou representado (menor de 16 anos) por sua me. Se Vitor j for falecido, a ao ser ajuizada contra seus herdeiros. No havendo herdeiros conhecidos (lembre-se que a sua me herdeira), Antnio dever pedir a citao, por edital, de eventuais interessados. Qual o prazo desta ao? R: imprescritvel (art. 1.601 do CC). Pgina Onde esta ao dever ser proposta (de quem a competncia)? R: no foro da comarca onde reside o ru (Vitor), mais especificamente na vara de famlia (no deve ser ajuizada na vara de registros pblicos).

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Participao do Ministrio Pblico: atuar como fiscal da lei (custos legis), considerando que se trata de ao concernente ao estado da pessoa (art. 82 do CPC). Provas produzidas: Atualmente, a principal prova produzida nestas aes o exame pericial de DNA. Vem, ento, a questo que foi decidida neste julgado do STJ: Se o exame de DNA provar que Vitor no filho biolgico de Antnio, o juiz ter que, obrigatoriamente, julgar procedente o pedido, declarar/desconstituir a paternidade e anular o registro? NO. O xito em ao negatria de paternidade, consoante os princpios do CC/2002 e da CF/1988, depende da demonstrao, a um s tempo, de dois requisitos: a) Inexistncia da origem biolgica; b) No ter sido constitudo o estado de filiao, fortemente marcado pelas relaes socioafetivas e edificado na convivncia familiar. Assim, para que a ao negatria de paternidade seja julgada procedente no basta apenas que o DNA prove que o pai registral no o pai biolgico. necessrio tambm que fique provado que o pai registral nunca foi um pai socioafetivo, ou seja, que nunca foi construda uma relao socioafetiva entre pai e filho. A paternidade, atualmente, deve ser considerada gnero do qual so espcies: a) a paternidade biolgica e b) a paternidade socioafetiva. No caso julgado pelo STJ, ficou provada a existncia de paternidade socioafetiva considerando que durante mais de 30 anos houve relao de afeto entre o pai registral e as filhas. O autor da ao sustentou que, aps se casar, foi induzido a registrar como suas as filhas que a esposa teve com outro homem. Na poca, ele no sabia que havia sido trado. Aps um tempo, desconfiou da esposa, que confessou a traio. Apesar disso, ele nunca contou s filhas que no era seu pai biolgico, nem mesmo aps separar-se da esposa. Depois disso, a relao de pai continuou. Quando j eram moas, ficaram sabendo que eu no era o pai delas. Eu senti muito, mas, para mim, sempre foram minhas filhas, disse o homem em depoimento. O autor explicou que s entrou com o processo devido a uma disputa sobre bens, mas, independentemente disso, demonstrou o desejo de continuar sendo o pai do corao. No recurso especial interposto, o autor sustentou que, apesar do reconhecimento do vnculo social e afetivo entre ele e as filhas, deveria prevalecer a verdade real, a paternidade biolgica, sem a qual o registro de nascimento deveria ser anulado, pois houve vcio de consentimento. O STJ, contudo, como vimos, no concordou com esta tese. NO. Existem outros precedentes do STJ no mesmo sentido. Como exemplo: REsp 878.941DF, DJ 17/9/2007. A doutrina familiarista moderna unnime em reconhecer a filiao socioafetiva. Por todos, cite-se o pioneiro e mais genial: a verdadeira paternidade pode tambm no se explicar apenas na autoria gentica da descendncia. Pai tambm aquele que se revela no comportamento cotidiano, de forma slida e duradoura, capaz de estreitar os laos de paternidade numa relao psico-afetiva, aquele, enfim, que alm de poder lhe emprestar seu nome de famlia, o trata verdadeiramente como seu filho perante o ambiente social (FACHIN, Luiz Edson. Estabelecimento da Filiao e Paternidade Presumida. Porto Alegre: SAFE, 1992, p. 169).

Julgado indito? Doutrina

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Concluso Para que uma ao negatria de paternidade seja julgada procedente, necessrio que o que extraio autor faa prova de que: do julgado a) Quando registrou o filho, incorreu em vcio de consentimento, sendo o exemplo mais comum, ter sido induzido a erro ao acreditar que a criana era sua filha biolgica; b) No pai biolgico do filho (exemplo de prova mais comum: DNA); c) No foram construdas relaes de afeto entre pai e filho (inexistncia de filiao socioafetiva). Quarta Turma. REsp 1.059.214-RS, Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 16/2/2012. Processo

Direito de Famlia (Alimentos)

I Em regra, cabvel a impetrao de HC para questionar a priso civil decorrente de alimentos. No possvel, contudo, na anlise do HC, avaliar a capacidade financeira do devedor (alimentante) ou a necessidade do credor (alimentando) por envolver dilao probatria. II Na execuo de alimentos pelo rito do art. 733 do CPC (que pode gerar a priso civil), o valor que pode ser cobrado apenas o dos alimentos, no se podendo incluir verbas estranhas penso alimentcia, como as custas processuais e os honorrios de advogado. Estes outros valores (custas e honorrios) devero ser executados por outro rito, que no gera priso. III A deciso que reduz o valor dos alimentos, em ao revisional, produz efeitos retroativos data da citao, mas no autoriza a devoluo dos valores j recebidos a maior pelo alimentando uma vez que os alimentos so irrepetveis. Comentrios Trata-se de deciso difcil de entender, mas muito rica de informaes importantes. essencial para concursos estaduais, seja da Defensoria, Magistratura ou MP. Para facilitar, vamos dividir o seu estudo em trs partes: I Impetrao de habeas corpus para questionar priso civil por dvidas alimentares. Em regra, possvel a impetrao de HC para analisar a legalidade da priso civil decorrente de prestao alimentcia. Na via estreita do HC no vivel, para fins de afastamento da priso civil, revolver provas (fazer dilao probatria). O STJ entende que no HC no se pode analisar o binmio necessidade/possibilidade. Em outras palavras, no writ no se pode examinar a real necessidade do alimentando (credor) e a efetiva capacidade econmica do alimentante (devedor), porque isso demandaria dilao probatria. No mesmo sentido: admitindo somente provas pr-constitudas, invivel, em sede de habeas corpus, o exame da capacidade financeira do paciente, cuja real aferio exige a dilao probatria (STJ RHC 27.290/MG). Desse modo, o HC no a via adequada para se discutir a obrigao de prestar alimentos em si, mas to somente para se analisar a legalidade do constrangimento liberdade de ir e vir do paciente (STJ RHC 30024 / SP). Um dos casos comuns analisados em julgamento de HC se a priso civil atende ao disposto na Smula 309 do STJ: O dbito alimentar que autoriza a priso civil do alimentante o que compreende as trs prestaes anteriores ao ajuizamento da execuo e as que se vencerem no curso do processo. II Na execuo de alimentos pelo rito do art. 733 do CPC (que pode gerar a priso civil), os valores cobrados so apenas os dos alimentos, no se podendo incluir verbas estranhas penso alimentcia, como as custas processuais e os honorrios de advogado. A execuo de alimentos pode se dar por quatro formas:

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a) b) c) d)

Desconto em folha de pagamento; Desconto do valor em outros rendimentos do devedor (ex: aluguis); Coero patrimonial (penhora de bens, inclusive do bem de famlia); Coero pessoal (priso civil) prevista no art. 733 do CPC.

O STJ entende que inadmissvel que se incluam, na execuo prevista no art. 733 do CPC (que pode gerar priso) verbas estranhas penso alimentcia, como as custas processuais e os honorrios de advogado, crditos para os quais a lei prev outros instrumentos para execuo que no a priso. Na execuo de que trata o art. 733 do CPP no se inclui parcelas outras que no as decorrentes da obrigao alimentar imposta judicialmente, no sendo a ameaa de priso civil apropriada para compelir o devedor tambm ao pagamento dos honorrios advocatcios decorrentes (STJ RHC 16.526/MG). III A deciso que reduziu o valor dos alimentos, em ao revisional, produz efeitos retroativos data da citao, mas no autoriza a devoluo dos valores j recebidos a maior pelo alimentando uma vez que os alimentos so irrepetveis. Esta a parte mais difcil da deciso de se compreender. Vamos a um exemplo hipottico para tentarmos ser o mais claro possvel. Gabriel, representado por sua me, ingressou com ao de alimentos contra Rui, seu pai. O juiz, na sentena, fixou os alimentos em 2.000 reais, a contar de 01/03/2010. Rui mostrou-se inadimplente, razo pela qual Gabriel iniciou a execuo dos alimentos com base no rito do art. 733 do CPC. Ao mesmo tempo em que no pagou, Rui props ao de reviso de alimentos. Gabriel foi citado da revisional no dia 01/08/2010 e, no dia 01/12/2010, o juiz prolatou a sentena, reduzindo o valor da penso para 1.000 reais. De 01/03/2010 a 01/12/2010, Rui pagou apenas dois meses (outubro e novembro). Em 02/12/2010, Rui foi preso por estar devendo a penso alimentcia de 7 meses (maro, abril, maio, junho, julho, agosto e setembro). O advogado de Gabriel alega que Rui s poder ser solto se pagar 14.000 reais, que corresponderia a 7 meses de penso no valor de 2.000 reais. O advogado de Rui afirma que seu cliente no deve toda essa quantia, considerando que, a partir de 01/08/2010 (data da citao de Gabriel na revisional), o valor da penso passou a ser de 1.000 reais uma vez que a sentena na ao revisional de alimentos retroage data da citao, nos termos do 2 do art. 13 da Lei 5.478/68. Qual dos dois advogados est com a razo, de acordo com a 3 Turma do STJ? R: o advogado de Rui. Segundo o STJ, os efeitos da reduo do valor dos alimentos, estabelecida na ao revisional, retroagem data da citao inicial (REsp 504.630/SP). Assim, neste caso de Rui, deve ser recalculada a dvida, reduzindo os valores aos montantes fixados na sentena revisional, que possui eficcia retroativa data da citao. Uma ltima pergunta: Rui, nos meses de outubro e novembro/2010, pagou, em cada ms, 2.000 reais como penso. Posteriormente este valor foi reduzido (na ao revisional) para 1.000 por ms e, como vimos, esta deciso tem eficcia retroativa. Gabriel ter que devolver os valores que recebeu a mais nestes dois meses? No. Porque esta retroatividade no alcana os valores j pagos pelo devedor. Uma das caractersticas dos alimentos que eles so irrepetveis, ou seja, a quantia paga a ttulo de alimentos no pode ser restituda (devolvida) por ter sido utilizada para a sobrevivncia do alimentando.

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Esta concluso construda com base no 2 do art. 13 da Lei 5.478/68 (Lei de Alimentos): Art. 13 (...) 2. Em qualquer caso, os alimentos fixados retroagem data da citao. Sobre o tema, Yussef Cahali escreveu: Tratando-se de ao exoneratria ou de reduo, os alimentos pagos at a sentena so irrepetveis; quanto aos alimentos ou s diferenas no pagas pelo alimentante vitorioso, parece razovel e mesmo eqitativo tambm reconhecer o efeito retroativo da sentena, para liberar o mesmo pagamento da penso ou das diferenas pretritas. Parece no ser justo impor ao devedor o pagamento de uma dvida que sabe no ser devida e que no vai ser reembolsvel. (Dos Alimentos. 6 ed. So Paulo: RT, 2011, p. 684/685) Este item III explicado realmente difcil de entender (e de explicar), mas algo muito importante porque poucos livros tratam sobre o assunto. Processo
Terceira Turma. HC 224.769-DF, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 14/2/2012.

DIREITO DO CONSUMIDOR
Responsabilidade civil de mdico em caso de cirurgia plstica
I A obrigao nas cirurgias meramente estticas de resultado, comprometendo-se o mdico com o efeito embelezador prometido. II Embora a obrigao seja de resultado, a responsabilidade do cirurgio plstico permanece subjetiva, com inverso do nus da prova (responsabilidade com culpa presumida). III O caso fortuito e a fora maior, apesar de no estarem expressamente previstos no CDC, podem ser invocados como causas excludentes de responsabilidade. Comentrios Quanto ao nus da prova da culpa, a obrigao pode se dividir em: a) Obrigao de meio: ocorre quando o devedor no se responsabiliza pelo resultado e se obriga apenas a empregar todos os meios ao seu alcance para consegui-lo. Se no alcanar o resultado, mas for diligente nos meios, o devedor no ser considerado inadimplente (exs: advogados, mdicos como regra). b) Obrigao de resultado: ocorre quando o devedor se responsabiliza pelo atingimento do resultado. Se o resultado no for obtido, o devedor ser considerado inadimplente (ex: mdico que faz cirurgia plstica embelezadora; se a cirurgia plstica for para corrigir doena, ser obrigao de meio). Assim, como regra geral: Na obrigao de meio, o credor dever comprovar que o devedor falhou ao no empregar todos os meios ao seu alcance para conseguir atingir o resultado. Na obrigao de resultado, presume-se a culpa do devedor e incumbe a ele afastar a sua culpa, demonstrando a existncia de uma causa diversa que impediu que ele alcanasse o resultado comprometido. H, portanto, responsabilidade do devedor com culpa presumida. No julgado analisado, reafirmou-se que, segundo o entendimento do STJ, a obrigao nas cirurgias meramente estticas de resultado, comprometendo-se o mdico com o efeito embelezador prometido.

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Em seguida, sustentou-se que, embora a obrigao seja de resultado, a responsabilidade do mdico permanece subjetiva, com inverso do nus da prova, cabendo-lhe comprovar que os danos suportados pelo paciente advieram de fatores externos e alheios sua atuao profissional. Trata-se, portanto, de responsabilidade com culpa presumida. A responsabilidade com culpa presumida permite que o devedor (no caso, o cirurgio plstico), prove que ocorreu um fato impondervel que fez com que ele no pudesse atingir o resultado pactuado. Conseguindo provar esta circunstncia, ele se exime do dever de indenizar. O caso fortuito e a fora maior, apesar de no estarem expressamente previstos no 3 do art. 14 do CDC, podem ser invocados como causas excludentes de responsabilidade dos fornecedores de servios. Desse modo, se o cirurgio conseguisse provar que no atingiu o resultado por conta de um caso fortuito ou fora maior, ele no precisaria indenizar a paciente. Processo
Quarta Turma. REsp 985.888-SP, Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 16/2/2012.

Clusula abusiva (limite de valor em tratamento pelo plano de sade)

abusiva a clusula do contrato de seguro-sade (plano de sade) que estabelea limite de valor para o custeio de despesas com tratamento clnico, cirrgico e de internao hospitalar. Comentrios Os planos de sade (exs: Unimed, Golden Cross, Amil) podem prever no contrato um limite de valor para a cobertura de tratamento mdico-hospitalar? Em outras palavras, vlida a clusula do contrato de plano de sade que estabelea um valor mximo que o segurado poder gastar no tratamento (ex: a clusula 4.3 determina que o custo do tratamento no poder ser superior a R$ 10.000,00 no perodo de um ano)? NO. Esta clusula contratual abusiva. Segundo o Relator, os limites mximos estabelecidos nestes contratos, por serem muito reduzidos, mostram-se incompatveis com a proteo que o contratante busca. O consumidor levado a pensar que est segurado, que tem um plano de sade para proteo da famlia, mas, na realidade, no est, pois o valor limite da aplice nem se aproxima dos custos normais mdios de uma internao em hospital. Obs: nem todas as clusulas que limitam a responsabilidade dos planos de sade so abusivas. O Ministro explicou que possvel que os planos de sade prevejam clusulas limitando determinados riscos adicionais, mas no pode haver limitao do tratamento de sade em si. Vamos fazer um quadro comparativo para voc entender melhor: Clusulas que limitam a responsabilidade dos planos de sade
Clusulas que limitem riscos adicionais ou as formas de tratamento: so lcitas. Encontram respaldo na autonomia contratual, no CC (arts. 757 e 760) e no CDC (art. 54, 4). Clusulas que limitam o valor do tratamento: so abusivas. So abusivas porque afastam a responsabilidade da seguradora pelo prprio objeto nuclear da contratao, ou seja, ao atingir aquele valor a pessoa ficar sem proteo sua sade. A seguradora, a despeito de, a princpio, cobrir o tratamento, cria limitaes outras que reduzem os efeitos prticos daquela cobertura.

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Exemplos de clusulas restritivas lcitas: no oferecer transporte areo em UTI; no oferecer internao em apartamento individual; no permitir a livre escolha do hospital, mas apenas os conveniados.

Exemplo de clusula restritiva abusiva: para a assistncia clnica ou cirrgica dos servios constantes nesta Clusula, ser observado o limite de R$ 10.000,00, por beneficirio inscrito por perodo de 365 dias.

No voto, o Relator cita lio de Srgio Cavalieri Filho:

se a doena tem cobertura contratual outra clusula no pode limitar os dias de internao; isto no importa mera limitao do risco, vale dizer, limitao da obrigao, mas limitao da prpria responsabilidade do segurador, e, por via de consequncia, restrio da obrigao fundamental inerente ao contrato. Uma coisa a doena no ter cobertura, caso em que o segurador no assumiu nenhuma obrigao a seu respeito (no assumiu seu risco), e outra coisa, bem diferente, a doena ter cobertura e, a partir de um determinado momento, deixa de t-la. Na realidade, afigura-se abusivo impor tempo de cura para uma doena coberta pelo seguro. Complicaes de todos os tipos podem surgir, pr e ps-operatrias, inclusive infeco hospitalar, ampliando compulsoriamente o tempo de internao. Pretender livrar-se o segurador dessas consequncias no limitar o seu risco, porque o risco foi assumido quando se deu cobertura para a doena, e o sinistro at j ocorreu. O que se pretende, na realidade, com essa clusula, limitar a responsabilidade do segurador decorrente de uma obrigao regularmente assumida, e isso a torna invlida. (Programa de Responsabilidade Civil, 9 ed., rev. e amp., Atlas: So Paulo, 2010, p. 455)

No se pode equiparar o seguro-sade a um seguro patrimonial, no qual possvel e fcil aferir o valor do bem segurado, criando limites de reembolso/indenizao. Afinal, quem segura a sade de outrem est garantindo o custeio de tratamento de doenas que, por sua prpria natureza, so imprevisveis, inclusive quanto aos gastos a serem despendidos com os custos hospitalares. O Relator observou ainda que tal limitao violava a Lei n. 9.656/98 (Lei dos Planos de Sade). Smula 302 do STJ: abusiva a clusula contratual de plano de sade que limita no tempo a internao hospitalar do segurado. O STJ afirmou que a parte tinha direito indenizao por danos materiais e morais decorrentes da recusa pelo plano de sade de custear o tratamento da segurada. A respeito deste tema, o entendimento do STJ, que foi repetido neste julgado, o seguinte: Em regra, o mero inadimplemento contratual no gera danos morais. Contudo, o STJ reconhece o direito indenizao por danos morais no caso de abusiva recusa de cobertura securitria pelo plano de sade, uma vez que tal ato extrapola o mero aborrecimento (gera aflio psicolgica e angstia no esprito do segurado).
Quarta Turma. REsp 735.750-SP, Rel. Min. Raul Arajo, julgado em 14/2/2012.

Questo relacionada Outras questes decididas no julgado

Processo

DIREITO PROCESSUAL CIVIL

Prerrogativas processuais do Defensor Pblico
A intimao pessoal da Defensoria Pblica somente se concretiza com a respectiva entrega dos autos com vista, em homenagem ao princpio constitucional da ampla defesa. Assim, mesmo que a deciso seja prolatada em audincia, na qual o Defensor Pblico esteja presente, a intimao somente se tornar concretizada com a remessa dos autos Defensoria. Comentrios A Lei Complementar n. 80/94 (Lei Orgnica da Defensoria Pblica) prev, como uma das prerrogativas dos Defensores Pblicos, que eles devem receber intimao pessoal (arts. 44, I, 89, I e 128, I). A questo principal debatida no julgado foi a seguinte:

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Se uma deciso ou sentena proferida pelo juiz na prpria audincia, estando o Defensor Pblico presente, pode-se dizer que ele foi intimado pessoalmente naquele ato ou ser necessrio ainda o envio dos autos Defensoria para que a intimao se torne perfeita? R: Para que a intimao pessoal do Defensor Pblico se concretize ser necessria ainda a remessa dos autos Defensoria Pblica. Foi o que entendeu a 3 Turma do STJ. O Relator, Min. Massami Uyeda, sustentou que tal prerrogativa, inerente aos membros da Defensoria Pblica, no importa em privilgio descabido. Na verdade, a finalidade da lei proteger e preservar a prpria funo exercida pelo referido rgo e, principalmente, resguardar aqueles que no tm condies de contratar um Defensor particular. No se cuida, pois, de formalismo ou apego exacerbado s formas, mas, sim, de reconhecer e dar aplicabilidade norma jurdica vigente e vlida. A tese adotada defendida pela Defensoria e acatada pelo STJ foi, portanto, a seguinte: Para que se considere realizada a intimao dos Defensores Pblicos, so exigidos dois requisitos: a) a intimao pessoal e; b) a entrega dos autos. Assim, considera-se realizada a intimao no momento do recebimento dos autos pelo Defensor Pblico. Vamos, no entanto, aprofundar um pouco mais o tema. O argumento principal do douto Ministro Relator foi o de que a intimao pessoal somente se concretiza com a entrega dos autos porque isso est previsto na Lei da Defensoria. Vejamos o que diz a lei: Lei Complementar n. 80/94: Art. 128. So prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica do Estado, dentre outras que a lei local estabelecer: I receber, inclusive quando necessrio, mediante entrega dos autos com vista, intimao pessoal em qualquer processo e grau de jurisdio ou instncia administrativa, contandose-lhes em dobro todos os prazos; (Redao dada pela Lei Complementar n 132, de 2009). Obs: os membros da DPU e da Defensoria do DF possuem idntica prerrogativa prevista nos arts. 44, I e 89, I, da mesma Lei Complementar. 1 observao: pela redao literal do dispositivo a prerrogativa do Defensor de receber os autos com vista somente ocorre quando necessrio. Assim, pela interpretao literal do inciso, nem sempre a intimao pessoal do Defensor dever ser feita com a entrega dos autos, mas to somente quando necessrio (ex: um processo complexo, com muitos volumes etc.). O Ministro Relator, afastando-se da interpretao literal (que nem sempre a melhor), afirmou que a intimao pessoal da Defensoria Pblica somente se concretiza com a respectiva entrega dos autos com vista por causa do princpio da ampla defesa. Alerta-se, contudo, mais uma vez, para a redao do dispositivo considerando que, em uma prova objetiva, poder ser cobrada a mera transcrio da lei. Pgina 2 observao: este art. 128, I, assim como os arts. 44, I e 89, I da LC 80/94, foram alterados pela LC 132/2009. Antes da alterao, NO HAVIA previso legal expressa de intimao pessoal do Defensor mediante entrega dos autos com vista. Vamos comparar as redaes:

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Art. 128, da Lei Complementar n. 80/94: Redao original Redao dada pela LC 132/2009 I - receber intimao pessoal em qualquer I - receber, inclusive quando necessrio, processo e grau de jurisdio, contando-se-lhe mediante entrega dos autos com vista, em dobro todos os prazos; intimao pessoal em qualquer processo e grau de jurisdio ou instncia administrativa, contando-se-lhes em dobro todos os prazos;

A audincia e a intimao analisadas pelo STJ foram anteriores LC 132/2009. Apesar disso, o Ministro aplicou a nova redao dada pela LC 132/2009, sem explicar, no entanto, a razo de ter aplicado a nova legislao. 3 observao: o Ministrio Pblico tambm possui a prerrogativa de receber intimao pessoal atravs da entrega dos autos com vista. No entanto, a previso legal para o MP mais ampla porque no fala que a remessa dos autos acontecer apenas quando necessrio. Comparemos as duas previses:

LC 80/90 (Lei Orgnica da Defensoria) Art. 128. So prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica do Estado, dentre outras que a lei local estabelecer: I receber, inclusive quando necessrio, mediante entrega dos autos com vista, intimao pessoal em qualquer processo e grau de jurisdio ou instncia administrativa, contando-se-lhes em dobro todos os prazos;

Lei 8.625/93 (Lei Orgnica Nacional do MP) Art. 41. Constituem prerrogativas dos membros do Ministrio Pblico, no exerccio de sua funo, alm de outras previstas na Lei Orgnica: IV - receber intimao pessoal em qualquer processo e grau de jurisdio, atravs da entrega dos autos com vista;

Outro tema difcil, mas que ir ser cobrado, com toda a certeza, no prximo concurso de Defensoria Pblica de qualquer estado do pas. Dica para Em uma prova discursiva ou prtica da Defensoria Pblica fundamental que o candidato concursos da defenda a tese institucional de que a intimao pessoal do Defensor Pblico, a despeito da Defensoria redao literal da lei, ocorre sempre mediante a entrega dos autos com vista, sendo presumida a necessidade de que trata o dispositivo. Alm do princpio da ampla defesa, aponto alguns outros argumentos que no foram tratados no julgado, mas que podem ser utilizados pelo candidato em reforo tese: a) princpio da paridade de armas; b) no h discrmen razovel em se estabelecer diferena de tratamento quanto vista dos autos entre os membros da Defensoria Pblica e do MP; c) quando o art. 128, I fala quando necessrio, deve-se interpretar que o Defensor Pblico pode, quando no entender necessrio, dispensar a remessa dos autos, ou seja, quem define quando necessria a entrega dos autos o membro da Defensoria e no o juiz. Terceira Turma. REsp 1.190.865-MG, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 14/2/2012. Processo

Execuo (Penhora on line)

Se foi tentada a penhora on line e no se conseguiu xito, novas tentativas de penhora eletrnica somente sero possveis se o exequente (credor) apresentar ao juzo provas ou indcios de que a situao econmica do executado (devedor) foi alterada, isto , se o exequente indicar que h motivos concretos para se acreditar que, desta vez, poder haver valores depositados em contas bancrias passveis de penhora.

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Comentrios Vamos dar um exemplo hipottico para melhor entender o que foi decidido: Uma empresa A ingressou com execuo de um cheque (ttulo executivo extrajudicial), no valor de R$ 10.000,00 contra Renata. Devidamente citada, Renata no apresentou defesa, tampouco indicou bens sujeitos penhora. O oficial de justia tentou localizar bens em nome de Renata que pudessem ser penhorados, no tendo, contudo, obtido xito. A empresa A tambm tentou localizar bens em nome de Renata e igualmente no conseguiu, razo pela qual pediu ao juiz o bloqueio on line dos valores depositados em instituies financeiras em nome de Renata, por meio do sistema BACEN-JUD (a conhecida penhora on line). No foi encontrado nenhum valor na conta bancria de Renata. Depois de alguns meses, a empresa A pediu que fosse novamente tentada a penhora on line. O juiz negou o pedido afirmando que no seria admitido novo pedido de penhora on line, estando vedada a repetio de atos j praticados, salvo se a empresa A apresentasse algum indcio de que a executada tivesse recebido algum valor penhorvel. A empresa A recorreu da deciso afirmando que no seria possvel condicionar o deferimento do pedido de repetio do bloqueio on line apresentao de indcios de recebimento de valor penhorvel, bem como de alterao da situao econmica da executada. A discusso chegou at o STJ. Qual das duas teses prevaleceu? O STJ afirmou que o entendimento do juiz estava correto. A exigncia de que o exequente, para que formule novos pedidos de penhora on line (penhora eletrnica), demonstre indcios de que houve alterao da situao econmica do devedor, ou seja, de que agora existem valores nas contas do executado aceita pela jurisprudncia do STJ, que entende no haver violao ao art. 612 do CPC (realiza-se a execuo no interesse do credor). Em outro julgado, tambm do STJ, no mesmo sentido, restou consignado: O credor deve demonstrar indcios de alterao da situao econmica do executado para o requerimento de uma nova pesquisa por meio do sistema BACENJUD, principalmente para no transferir para o judicirio os nus e as diligncias que so de responsabilidade do exequente (REsp 1145112/AC, Rel. Min. Castro Meira, DJe de 28/10/2010). Assim, de um lado, protege-se o direito do credor, mas sem causar embaraos ao aparato judicial, que no ter que ficar realizando constantemente diligncias incuas. Processo
Terceira Turma. REsp 1.284.587-SP, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 16/2/2012

Ao Civil Pblica (Legitimidade)

Quando uma associao ajuizar ACP na qual se alega a defesa de direitos individuais homogneos, necessrio que a petio inicial seja acompanhada de documentos que mostrem indcios de que a situao tutelada pertence a um nmero razovel de consumidores, sob pena de se entender que a ao coletiva est sendo utilizada para defender direito individual, sendo, ento, extinta, por carncia de ao. Comentrios A ACP possui vrios legitimados ativos, ou seja, pessoas que podem ajuizar a ao (art. 5, da Lei n. 7.347/85). Um dos legitimados ativos da ACP a associao, desde que: a) esteja constituda h pelo menos 1 (um) ano;

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b) inclua, entre suas finalidades institucionais, a proteo ao meio ambiente, ao consumidor, ordem econmica, livre concorrncia ou ao patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico. O juiz poder dispensar o requisito da pr-constituio, quando haja manifesto interesse social evidenciado pela dimenso ou caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem jurdico a ser protegido (art. 5, 4). At este ponto, nenhuma dvida considerando que se trata de texto expresso da Lei da ACP. O que o STJ decidiu neste julgado foi que, para a configurao de legitimidade ativa e de interesse processual de associao para a propositura de ACP em defesa de consumidores, faz-se necessrio que a petio inicial demonstre claramente que a ao tem por objeto a defesa de direitos difusos, coletivos ou individuais homogneos. No cabvel o ajuizamento de ao coletiva para a defesa de interesses meramente individuais, sob pena de carncia de ao. Nas aes em que se pretende a defesa de direitos individuais homogneos, no obstante os beneficirios possam ser determinveis na fase de conhecimento (exigindo-se estejam determinados apenas na liquidao de sentena ou na execuo), no se pode admitir seu ajuizamento sem que haja, ao menos, indcios de que a situao a ser tutelada pertinente a um nmero razovel de consumidores. O autor da ACP deve demonstrar que diversos sujeitos, e no apenas um ou dois, esto sendo possivelmente lesados. No caso concreto, julgado pelo STJ, na petio inicial da ACP, a associao afirmou que estava defendendo direitos individuais homogneos de consumidores e, por isso, requereu a reviso de contrato de compra e venda de imvel celebrado entre consumidores e a imobiliria recorrida. Todavia, a associao limitou-se a trazer aos autos um nico contrato, assinado entre dois consumidores e a imobiliria. Desse modo, entendeu-se que a associao no demonstrou que outros consumidores estariam sendo atingidos pelo suposto abuso contratual, ou seja, que existem outros contratos celebrados, nos mesmos termos, com outros indivduos. A perceber essa deficincia na petio inicial, o juiz de 1 instncia determinou a emenda da inicial, mas a associao autora no trouxe as informaes solicitadas. Deixou, assim, de demonstrar a existncia de direitos de origem comum de diversos consumidores, a fim de autorizar o cabimento da ACP. Como a associao no provou que os direitos defendidos eram difusos, coletivos ou individuais homogneos, o STJ entendeu que a legitimidade ativa ad causam estava viciada, o que torna a ao coletiva instrumento inadequado porque estava apenas tutelando os direitos individuais dos consumidores cujo contrato foi juntado. Desse modo, em resumo, quando for ajuizada ACP no qual se alega a defesa de direitos difusos, coletivos ou individuais homogneos, necessrio que a Inicial seja acompanhada de documentos que comprovem, ainda que de forma indiciria, que a demanda abrange realmente esta coletividade, sob pena de se entender que a ACP est sendo utilizada para defender direito individual, caso, ento, que ser extinta com fundamento nos arts. 267, I e VI, e 295, II, III e V do CPC. Ateno O Ministrio Publico tem legitimidade para ajuizar ACP na defesa do direito de uma nica para no pessoa, desde que se trate de direito indisponvel (ex: fornecimento de medicamento ou confundir tratamento de sade): STJ REsp 830.904-MG; STF RE 407902/RS. Quarta Turma. REsp 823.063-PR, Rel. Min. Raul Arajo, julgado em 14/2/2012. Processo

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DIREITO PENAL
Princpio da insignificncia
No se aplica o princpio da insignificncia a policial militar que furta certa quantidade de gasolina de uma viatura oficial da Polcia Militar para veculo de propriedade dele. Comentrios A jurisprudncia do STF idealizou quatro requisitos para a aplicao do princpio da insignificncia, sendo eles tambm mencionados nos julgados do STJ. Assim, segundo a jurisprudncia, somente se aplica o princpio da insignificncia se estiverem presentes os seguintes requisitos cumulativos: a) mnima ofensividade da conduta; b) nenhuma periculosidade social da ao; c) reduzido grau de reprovabilidade do comportamento; e d) inexpressividade da leso jurdica provocada. No caso julgado pelo STJ, considerou-se que a conduta do ru/paciente apresentava alto grau de reprovabilidade na conduta, pois o policial militar, aos olhos da sociedade, representa confiana e segurana, exigindo-se dele um comportamento adequado, dentro do que ela considera ser correto do ponto de vista tico e moral. Dessa forma, apesar de a vantagem patrimonial subtrada no ser de valor muito expressivo, o paciente era policial militar, profisso em que se espera um comportamento bem diverso daquele adotado na espcie. Processo
Sexta Turma. HC 160.435-RJ, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 14/2/2012.

Crimes contra a honra (difamao)

Em regra, o advogado tem imunidade profissional, no constituindo injria ou difamao punveis a sua manifestao, no exerccio de sua atividade, em juzo ou fora dele, ainda que contra o magistrado. Comentrios Determinado advogado participava de uma audincia na Justia Federal e, segundo ele alega, a juza do feito teria temporariamente se ausentado do interrogatrio de seu cliente, deixando de assinar o referido ato. Este advogado peticionou no processo afirmando isso. Com base nesta petio do advogado, a juza do feito ofereceu representao ao Ministrio Pblico Federal requerendo que fossem tomadas as medidas criminais cabveis contra o causdico por no concordar com tais afirmaes. Ento, o MPF ofereceu denncia contra o mencionado advogado, alegando que ele praticou o crime de difamao (art. 139 do CP) contra a juza. A OAB-SP impetrou HC em favor do advogado e o STJ concedeu a ordem de habeas corpus para trancar a ao penal. O STJ entendeu que a conduta do advogado foi atpica por no ter sido caracterizado o animus difamandi, consistente no especial fim de difamar, na inteno de ofender, na vontade de denegrir, no desejo de atingir a honra do ofendido, sem o qual no se perfaz o elemento subjetivo do tipo penal de difamao. Denncia Por que o MPF ofereceu a denncia? No seria crime de ao penal privada? oferecida Smula 714 do STF: concorrente a legitimidade do ofendido, mediante queixa, e do pelo MPF Ministrio Pblico, condicionada representao do ofendido, para a ao penal por crime contra a honra de servidor pblico em razo do exerccio de suas funes. Dispositivos Cdigo Penal legais e Art. 142 - No constituem injria ou difamao punvel: I - a ofensa irrogada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou por seu procurador; outros precedentes Estatuto da OAB: relacionados Art. 7 (...) 2 O advogado tem imunidade profissional, no constituindo injria, difamao ou com o tema

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desacato punveis qualquer manifestao de sua parte, no exerccio de sua atividade, em juzo ou fora dele, sem prejuzo das sanes disciplinares perante a OAB, pelos excessos que cometer. (obs: a expresso desacato foi considerada inconstitucional pelo STF no julgamento da ADI 1.127-8. Entendeu-se que a imunidade profissional do advogado no compreende o desacato, pois conflita com a autoridade do magistrado na conduo da atividade jurisdicional). STJ: As expresses utilizadas pelo advogado no exerccio de suas funes no constituem injria ou difamao, j que abarcados pela imunidade prevista no artigo 7, 2, da Lei n. 8.906/94, sendo certo que eventuais excessos esto sujeitos a sanes disciplinares a serem aplicadas pela Ordem dos Advogados do Brasil (HC 99.789/RJ). STF: Os atos praticados pelo Advogado no patrocnio tcnico da causa, respeitados os limites deontolgicos que regem a sua atuao como profissional do Direito e que guardem relao de estrita pertinncia com o objeto do litgio, ainda que expressem crticas duras, veementes e severas, mesmo se dirigidas ao Magistrado, no podem ser qualificados como transgresses ao patrimnio moral de qualquer dos sujeitos processuais, eis que o "animus defendendi" importa em descaracterizao do elemento subjetivo inerente aos crimes contra a honra (HC 98237). Vale ressaltar, contudo, que tal imunidade no absoluta, dela se excluindo "atos, gestos ou palavras que manifestamente desbordem do exerccio da profisso, como a agresso (fsica ou moral), o insulto pessoal e a humilhao pblica". (STF, AO 933/AM)

Processo

Quinta Turma. HC 202.059-SP, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, julgado em 16/2/2012.

Crime de furto e imunidade do art. 182 do CP

A coabitao, de que trata o art. 182, III do CP, significa residncia conjunta quando da prtica do crime, o que no se confunde com a mera hospedagem, a qual tem carter temporrio. Comentrios No caso de crimes patrimoniais em que o sujeito ativo e a vtima so cnjuges ou parentes entre si, o Cdigo Penal prev escusas absolutrias nos arts. 181 e 182, tambm chamadas de imunidades patrimoniais. Imunidade patrimonial absoluta
Art. 181. isento de pena quem comete qualquer dos crimes previstos neste ttulo, em prejuzo: I - do cnjuge, na constncia da sociedade conjugal; II - de ascendente ou descendente, seja o parentesco legtimo ou ilegtimo, seja civil ou natural.

Imunidade patrimonial relativa

Art. 182. Somente se procede mediante representao, se o crime previsto neste ttulo cometido em prejuzo: I - do cnjuge desquitado ou judicialmente separado; II - de irmo, legtimo ou ilegtimo; III - de tio ou sobrinho, com quem o agente coabita. Art. 183 - No se aplica o disposto nos dois artigos anteriores: I - se o crime de roubo ou de extorso, ou, em geral, quando haja emprego de grave ameaa ou violncia pessoa; II - ao estranho que participa do crime. III se o crime praticado contra pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos.

A questo relevante a seguinte: Se Huguinho, sobrinho de Patinhas, vai passar trs semanas na casa de seu tio e, aproveitando-se desta oportunidade, furta um saco de dinheiro de Patinhas, incidir a imunidade prevista no inciso III do art. 182 do CP? Patinhas ter que oferecer representao penal em at 6 meses para que o MP inicie a ao penal?

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NO. A coabitao significa residncia conjunta quando da prtica do crime, o que no se confunde com a mera hospedagem, a qual tem carter temporrio. Logo, neste caso, no seria necessria a representao da vtima, sendo o crime de ao pblica incondicionada. Processo
Sexta Turma. REsp 1.065.086-RS, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 16/2/2012.

Violncia domstica (Lei Maria da Penha)

possvel a aplicao da Lei Maria da Penha para violncia praticada por irmo contra irm, ainda que eles nem mais morem sob o mesmo teto. Comentrios possvel a aplicao da Lei Maria da Penha (Lei n. 11.340/2006) para violncia praticada por irmo contra irm, ainda que eles nem mais morem sob o mesmo teto? SIM, possvel. Vale ressaltar, no entanto, que para verificar se deve ou no ser aplicada a Lei Maria da Penha preciso que a relao existente entre o sujeito ativo e o passivo seja analisada em face do caso concreto. No caso julgado, segundo o STJ, o indivduo se valeu de sua autoridade de irmo para subjugar a sua irm, com o fim de obter para si o controle do dinheiro da penso. Na hiptese, o indivduo teria ido ao apartamento da sua irm fazendo vrias ameaas de causar-lhe mal injusto e grave, alm de ter provocado danos materiais em seu carro, causando-lhe sofrimento psicolgico e dano moral e patrimonial, no intuito de for-la a abrir mo do controle da penso que a me de ambos recebe. Dispositivo legal aplicvel
Lei n. 11.340/06: Art. 5 Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar contra a mulher qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial: III - em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou tenha convivido com a ofendida, independentemente de coabitao. A Lei 11.340/06 buscou proteger no s a vtima que coabita com o agressor, mas tambm aquela que, no passado, j tenha convivido no mesmo domiclio, contanto que haja nexo entre a agresso e a relao ntima de afeto que j existiu entre os dois. (CC 102832/MG, Min. Napoleo Nunes Maia Filho, Terceira Seo, julgado em 25/03/2009) Para a configurao de violncia domstica, basta que estejam presentes as hipteses previstas no artigo 5 da Lei 11.343/2006 (Lei Maria da Penha), dentre as quais no se encontra a necessidade de coabitao entre autor e vtima. (HC 115857/MG, Min. Jane Silva (Des. Conv. do TJ/MG), Sexta Turma, julgado em 16/12/2008) A Lei Maria da Penha pode ser aplicada para namorados? SIM. A Terceira Seo do STJ vem firmando entendimento jurisprudencial no sentido da configurao de violncia domstica contra a mulher, ensejando a aplicao da Lei n 11.340/2006, a agresso cometida por ex-namorado. Em tais circunstncias, h o pressuposto de uma relao ntima de afeto a ser protegida, por ocasio do anterior convvio do agressor com a vtima, ainda que no tenham coabitado. (HC 181.217/RS, Rel. Ministro Gilson Dipp, Quinta Turma, julgado em 20/10/2011, DJe 04/11/2011) Mas cuidado: no qualquer namoro que se enquadra na Lei Maria da Penha: Para a Min. Relatora, como o art. 5 da citada lei dispe que a violncia domstica abrange qualquer relao ntima de afeto e dispensa a coabitao, cada demanda deve ter uma anlise cuidadosa, caso a caso. Deve-se comprovar se a convivncia duradoura ou se o vnculo entre as partes eventual, efmero, uma vez que no incide a lei em comento nas relaes de namoro eventuais. (CC 91.979-MG, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 16/2/2009)

Outros precedentes

Outras questes conexas

Processo

Quinta Turma. REsp 1.239.850-DF, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 16/2/2012.

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Estatuto do desarmamento
O porte de arma de fogo desmuniciada configura crime? 1 corrente: No. Entendimento da 6 Turma. 2 corrente: SIM. Posio da 5 Turma do STJ e do STF. 1 corrente: Foi o que decidiu a 6 Turma. Vale ressaltar que o julgamento terminou empatado e, por conta disso, prevaleceu a situao mais favorvel ao ru. NO Argumento: tratando-se de crime de porte de arma de fogo, faz-se necessria a comprovao (6 T do STJ) da potencialidade do instrumento, j que o princpio da ofensividade em direito penal exige um mnimo de perigo concreto ao bem jurdico tutelado pela norma, no bastando a simples indicao de perigo abstrato. HC 118.773-RS, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 16/2/2012. 2 corrente: Prevalece na Jurisprudncia o entendimento de que o porte ilegal de arma de fogo desmuniciada e o de munies, mesmo configurando hiptese de perigo abstrato ao objeto SIM jurdico protegido pela norma, constitui conduta tpica, pois "o objeto jurdico tutelado no a (5 T do STJ) incolumidade fsica, mas a segurana pblica e a paz social, sendo irrelevante o fato de estar a arma de fogo municiada ou no. Precedentes." (STF, HC 104.206/RS, 1. Turma, Rel. Min. (posio Crmen Lcia, DJe de 26/08/2010). do STF) (HC 184.557/MG, Rel. Ministra Laurita Vaz, Quinta Turma, julgado em 07/02/2012) A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia no entendimento da sua Quinta Turma, alinhada jurisprudncia do Supremo Tribunal, firmou compreenso no sentido de que para a caracterizao do tipo descrito no artigo 14, da Lei n 10.826/2003, irrelevante que a arma de fogo de uso permitido esteja desmuniciada, por se tratar de crime de perigo abstrato, que se consuma com o simples porte ilegal. (HC 117.263/RJ, Rel. Ministro Marco Aurlio Bellizze, Quinta Turma, julgado em 01/12/2011) A conduta de portar arma de fogo desmuniciada sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar configura o delito de porte ilegal previsto no art. 14 da Lei n 10.826/2003, crime de mera conduta e de perigo abstrato. Deveras, o delito de porte ilegal de arma de fogo tutela a segurana pblica e a paz social, e no a incolumidade fsica, sendo irrelevante o fato de o armamento estar municiado ou no. Tanto assim que a lei tipifica at mesmo o porte da munio, isoladamente. (HC 88757, Relator: Min. LUIZ FUX, Primeira Turma, julgado em 06/09/2011) Trata-se de questo muito importante para concursos do Ministrio Pblico e Magistratura. A corrente que prevalece de forma amplamente majoritria a segunda, ou seja, o porte de arma de fogo desmuniciada configura o crime do art. 14 da Lei n. 10.826/03. Este o entendimento que deve ser adotado nas provas de concurso, salvo em uma prova prtica ou oral da Defensoria quando o candidato abordar as duas correntes e se posicionar favoravelmente 1 posio.
HC 118.773-RS, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 16/2/2012.

Concluso

Processo

DIREITO PROCESSUAL PENAL

Priso e liberdade
I Os prazos indicados para a concluso da instruo criminal servem apenas como parmetro geral, pois variam conforme as peculiaridades de cada hiptese, podendo ser mitigados, segundo o princpio da razoabilidade. II Somente haver constrangimento ilegal por excesso de prazo quando o atraso na instruo for motivado por injustificada demora ou desdia do aparelho estatal.

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Comentrios Se o indiciado encontra-se preso cautelarmente h mais de um ano, sem recebimento da denncia, h excesso de prazo na formao da culpa? No necessariamente. Devero ser analisadas as peculiaridades do caso concreto. Foi o que decidiu a 5 Turma do STJ, por maioria. Entendeu-se que os prazos indicados para a concluso da instruo criminal servem apenas como parmetro geral, pois variam conforme as peculiaridades de cada hiptese, razo pela qual a jurisprudncia os tem mitigado luz do princpio da razoabilidade. Assim, somente se cogita da existncia de constrangimento ilegal por eventual excesso de prazo para a formao da culpa, quando o atraso na instruo criminal for motivado por injustificada demora ou desdia do aparelho estatal. No habeas corpus examinado pelo STJ entendeu-se que o processo complexo, pois h vrios corrus, integrantes de organizao criminosa e, no curso da instruo criminal, o paciente foi transferido para estabelecimento penal federal de segurana mxima, ou seja, para Estado distinto do distrito da culpa, o que demanda a expedio de cartas precatrias. Concluiu-se, portanto, que no h constrangimento ilegal por excesso de prazo. Porm, a Min. Relatora recomendou urgncia no exame do recebimento da denncia. Processo
Quinta Turma. HC 220.218-RJ, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 16/2/2012.

Exame de corpo de delito (materialidade de homicdio)

A materialidade do crime de homicdio pode ser demonstrada por meio de outras provas, alm do exame de corpo de delito, como a confisso do acusado e o depoimento de testemunhas. Comentrios Exame de corpo de delito a percia realizada para comprovar a materialidade das infraes que deixam vestgios, como o caso do homicdio. Nesse sentido, diz o CPP: Art. 158. Quando a infrao deixar vestgios, ser indispensvel o exame de corpo de delito, direto ou indireto, no podendo supri-lo a confisso do acusado. Ento, a materialidade do delito de homicdio somente pode ser provada com o exame de corpo de delito? NO. A materialidade do crime de homicdio pode ser demonstrada por meio de outras provas, como a confisso do acusado e o depoimento de testemunhas. O STJ afirmou que, nos termos do art. 167 do CPP, a prova testemunhal pode suprir a falta do exame de corpo de delito, caso desaparecidos os vestgios: Art. 167. No sendo possvel o exame de corpo de delito, por haverem desaparecido os vestgios, a prova testemunhal poder suprir-lhe a falta. O art. 564 refora este entendimento: Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos: III - por falta das frmulas ou dos termos seguintes: b) o exame do corpo de delito nos crimes que deixam vestgios, ressalvado o disposto no art. 167; Assim, no caso de um homicdio em que no foi encontrado o corpo, possvel a condenao com base na prova testemunhal. Outro precedente
O exame de corpo de delito, embora importante comprovao nos delitos de resultado, no se mostra imprescindvel, por si s, comprovao da materialidade do crime. No caso vertente, em que os supostos homicdios tm por caracterstica a ocultao dos corpos, a existncia de prova testemunhal e outras podem servir ao intuito de fundamentar a abertura da ao penal, desde que se mostrem razoveis no plano do convencimento do julgador, que o que consagrou a instncia a quo. (HC 79735/RJ, Ministra Maria Thereza De Assis Moura, Sexta Turma, julgado em 13/11/2007)
Sexta Turma. HC 170.507-SP, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 16/2/2012.

Processo

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Procedimentos e nulidade (modo de inquirio das testemunhas)

A produo da prova testemunhal complexa, pois deve ser oral e deve permitir que seja realizado um filtro de credibilidade (fidedignidade) das informaes apresentadas. Assim, durante a oitiva da testemunha, no se mostra lcita a mera leitura pelo magistrado das declaraes prestadas na fase inquisitria, para que a testemunha, em seguida, ratifique-a. Comentrios Na prtica forense, percebe-se que a grande maioria das testemunhas arroladas pelo Ministrio Pblico j foram ouvidas no inqurito policial. Nestes casos, muito comum que o membro do MP ou o juiz, logo no incio da inquirio, leiam o depoimento prestado pela testemunha na polcia (ou peam para que ela leia) e, aps a leitura, perguntam se a testemunha confirma o teor do depoimento prestado. Tal procedimento adotado, normalmente, para se ganhar tempo considerando que no ser necessrio repetir todo o depoimento, ou tambm feito porque a testemunha invariavelmente esquece detalhes que o MP considera importantes, de modo que, relendo as declaraes prestadas na polcia, a testemunha recorda as peculiaridades do caso e reitera o que j havia sido dito no IP, sendo isso conveniente acusao. A 6 Turma concluiu que no se mostra lcita a mera leitura das declaraes prestadas na fase inquisitria, para que a testemunha, em seguida, ratifique-a. Segundo a 6 Turma, nula a tomada de depoimento deste modo. No caso julgado pelo STJ, o juiz leu os depoimentos prestados perante a autoridade policial, indagando, em seguida, das testemunhas se elas ratificavam tais declaraes. A defesa no concordou e impetrou habeas corpus questionando essa forma de inquirio. A Min. Relatora, ao julgar o HC, destacou que, segundo a inteligncia do art. 203 do CPP, o depoimento da testemunha deve ingressar nos autos de maneira oral. Desse artigo, retiram-se, em especial, duas diretrizes: a) O relato dever ser oral, conforme, inclusive, expresso o art. 204 do CPP; b) A produo da prova testemunhal, por meio do relato oral, feita para permitir que seja realizado o filtro de credibilidade (fidedignidade) das informaes apresentadas. Concluiu a Ministra que o modo como a inquirio foi feita na 1 instncia no permitiu que fosse realizado o filtro de fidedignidade na medida em que o depoimento policial foi chancelado como judicial com uma simples confirmao, no havendo como, dessa maneira, aferir sua credibilidade. Com essas, entre outras consideraes, a Turma, prosseguindo o julgamento, concedeu a ordem para anular a ao penal a partir da audincia de testemunhas de acusao, a fim de que seja refeita a colheita da prova testemunhal, mediante a regular realizao das oitivas, com a efetiva tomada de depoimento, sem a mera reiterao das declaraes prestadas perante a autoridade policial. Obs: queles que se preparam para os concursos de Defensor Pblico devem estar muito atentos a este julgado considerando que esta tese foi levada ao STJ pela Defensoria. Este tema j havia sido enfrentado pelo STJ e a posio tranquila era de que no havia ilegalidade nesta forma de inquirio:

Possvel divergncia ou mudana de Inexiste ofensa aos princpios da ampla defesa e do contraditrio na ratificao, em juzo, de entendimento depoimentos colhidos na fase inquisitorial, quando foi oportunizada defesa a realizao de perguntas e reperguntas s testemunhas inquiridas. Aplicao do princpio do pas de nullit sans grief. (HC 128.716/MS, Min. Napoleo Nunes Maia Filho, 5 Turma, julgado em 15/10/2009).

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 pacfico o entendimento desta Corte de que o fato das testemunhas terem ratificado o depoimento prestado anteriormente no nulifica o julgamento, tampouco viola o contido no art. 203 do Cdigo de Processo Penal. (RHC 15.365/SP, Min. Haroldo Rodrigues (Des. Conv. do TJ/CE), 6 Turma, julgado em 08/09/2009, DJe 21/09/2009) Em seu voto, a Ministra Maria Thereza de Assis Moura reconhece a existncia destes precedentes, mas afirma que momento de se repensar o tema. Portanto, deve-se ficar atento para saber qual entendimento ir prevalecer. Por enquanto, nas provas de concurso, recomenda-se adotar esta deciso, que mais atual e enfrentou, com profundidade, o assunto. Dispositivos legais mencionados
Art. 203. A testemunha far, sob palavra de honra, a promessa de dizer a verdade do que souber e Ihe for perguntado, devendo declarar seu nome, sua idade, seu estado e sua residncia, sua profisso, lugar onde exerce sua atividade, se parente, e em que grau, de alguma das partes, ou quais suas relaes com qualquer delas, e relatar o que souber, explicando sempre as razes de sua cincia ou as circunstncias pelas quais possa avaliar-se de sua credibilidade. Art. 204. O depoimento ser prestado oralmente, no sendo permitido testemunha traz-lo por escrito. Pargrafo nico. No ser vedada testemunha, entretanto, breve consulta a apontamentos.

Processo

Sexta Turma. HC 183.696-ES, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 14/2/2012.

Nulidades (intimao) 1
I - No h nulidade na falta de intimao pessoal do ru revel sobre a mudana do seu advogado constitudo para um defensor dativo. II No necessria a intimao pessoal do ru, que se encontra no estrangeiro, mediante carta rogatria, para a sesso de seu julgamento do Tribunal do Jri. Comentrios Deste julgamento, destacamos apenas duas questes processuais relevantes: I - No h nulidade na falta de intimao pessoal do ru revel sobre a mudana do seu advogado constitudo para um ncleo de prtica jurdica de uma faculdade privada (que atuar como defensor dativo). O CPP no prev recurso contra a deciso do magistrado que nomeia advogado para o ru revel, o qual pode, a qualquer momento, retornar aos autos e constituir novo advogado. Quem o ru revel? aquele que, citado ou intimado pessoalmente para qualquer ato processo, deixar de comparecer sem motivo justificado ou, no caso de mudana de residncia, no comunicar o novo endereo ao juzo. Esta hiptese est expressamente prevista no art. 367 do CPP. H doutrinadores que defendem tambm que, se o acusado for citado por hora certa e no comparecer aos autos tambm ser considerado revel. Qual a consequncia do ru ser revel no processo penal? O processo segue sem a sua presena ( sua revelia), no sendo ele intimado dos demais atos processuais, salvo da sentena. Se o ru revel, os fatos contra ele imputados devem ser presumidos verdadeiros? NO. Ao contrrio do processo civil, no processo penal ocorrendo a revelia NO se tem como efeito a presuno da veracidade dos fatos alegados pela acusao. O efeito da revelia no processo penal a desnecessidade da intimao do acusado para a prtica de atos processuais, salvo na hiptese de sentena condenatria.

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II No necessria a intimao pessoal do ru, que se encontra no estrangeiro, para sesso de julgamento do Tribunal do Jri, mediante carta rogatria, por falta de determinao legal quanto a esse procedimento. Se o ru possui advogado constitudo em territrio ptrio, por meio deste realizada a comunicao dos atos ordinrios do processo, somente se justificando a expedio de cartas rogatrias para a intimao de situaes excepcionais s quais a lei revista de formalidades comparveis citao. Processo
Quinta Turma. HC 223.072-DF, Rel. Min. Gilson Dipp, julgado em 16/2/2012.

Nulidades (intimao) 2
Em regra, se houver substabelecimento com reserva de poderes, pode ser intimado o advogado substabelecente ou o substabelecido, desde que no haja pedido expresso de intimao exclusiva para um dos advogados. Se houver pedido para que seja intimado especificamente um advogado, a intimao dever ser feita em nome deste, mesmo que tenha havido substabelecimento com reserva de poderes. Comentrios A defesa do ru formulou pedido expresso nos autos para que, nas publicaes referentes ao processo, constasse exclusivamente o nome de um patrono, embora o corpo de advogados fosse mais extenso. Ocorre que as intimaes (tanto para o julgamento da apelao quanto para a cincia do acrdo desse recurso) foram realizadas em nome de uma terceira advogada, que recebeu o substabelecimento para, apenas, extrao de cpia da sentena. Com base neste fato, a defesa do condenado impetrou habeas corpus no STJ pleiteando a anulao do processo sob o fundamento de que houve irregularidade na intimao. A Turma concedeu a ordem de habeas corpus afirmando que, havendo substabelecimento com reserva de poderes, vlida a intimao de qualquer dos causdicos substabelecente ou substabelecido , desde que no haja pedido expresso de intimao exclusiva. Consignou-se, no entanto, que, no caso concreto, houve pedido no sentido de que as intimaes fossem feitas no nome de um dos advogados e o fato de ter sido apresentado substabelecimento com reserva de poderes no torna sem efeito este pedido antes formulado pela defesa, j que o advogado ao qual deveriam ser dirigidas as intimaes continuou a atuar nos autos. Desse modo, no se mostra razovel exigir que, a cada substabelecimento apresentado, seja renovado o pedido de intimao exclusiva. Assim, conclui-se que houve nulidade pelo erro na intimao da defesa. Frisou-se que este erro na intimao da defesa tornou o ato inexistente, constituindo nulidade absoluta, na qual o prejuzo presumido. Com essas consideraes, a Turma, concedeu a ordem para anular o acrdo proferido na apelao criminal, bem como o respectivo trnsito em julgado, devendo outro ser proferido com a correta intimao da defesa e observncia da vedao a reformatio in pejus indireta, devendo ainda ser suspensos os atos de execuo da pena. Processo
Sexta Turma. HC 129.748-SP, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 14/2/2012.

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I As interceptaes telefnicas podem ser prorrogadas sucessivas vezes pelo tempo necessrio, especialmente quando o caso for complexo e a prova indispensvel.

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Interceptao telefnica

II A fundamentao da prorrogao pode manter-se idntica do pedido original, pois a repetio das razes que justificaram a escuta no constitui, por si s, ilicitude. Comentrios A Constituio Federal de 1988 estabelece: Art. 5 (...) XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal; Foi, ento, editada a Lei n. 9.296/96, que regulamenta o inciso XII, parte final, do art. 5 da Constituio Federal. Portanto, a interceptao de comunicaes telefnicas, de qualquer natureza, para prova em investigao criminal e em instruo processual penal, observar o disposto nesta Lei. O art. 5 da Lei de Interceptaes preconiza: Art. 5 A deciso ser fundamentada, sob pena de nulidade, indicando tambm a forma de execuo da diligncia, que no poder exceder o prazo de 15 dias, renovvel por igual tempo uma vez comprovada a indispensabilidade do meio de prova. Prazo para a interceptao: 15 dias. possvel a prorrogao da interceptao por mais de uma vez? R: SIM, plenamente possvel. A jurisprudncia do STF e do STJ consolidou o entendimento segundo o qual as interceptaes telefnicas podem ser prorrogadas, desde que devidamente fundamentadas pelo juzo competente em relao necessidade do prosseguimento das investigaes, especialmente quando o caso for complexo e a prova indispensvel. Entende-se que a redao deste art. 5 foi mal elaborada e que, quando fala em renovvel por igual tempo no est limitando a possibilidade de renovaes sucessivas, mas to somente dizendo que as renovaes no podero exceder, cada uma delas, o prazo de 15 dias. De igual modo, a expresso uma vez, presente no dispositivo legal, deve ser entendida como sinnima de desde que, no significando que a renovao da interceptao somente ocorre 1 (uma) vez. Fundamentao da prorrogao: Neste julgado, o STJ entendeu que a fundamentao da prorrogao pode manter-se idntica do pedido original, pois a repetio das razes que justificaram a escuta no constitui, por si s, ilicitude. Processo
Quinta Turma. HC 143.805-SP, Rel. originrio Min. Adilson Vieira Macabu (Desembargador Convocado do TJRJ), Rel. para o acrdo Min. Gilson Dipp, julgado em 14/2/2012.

DIREITO TRIBUTRIO
Crdito tributrio (pagamento indevido e repetio de indbito)
Se o tributo pago era indevido, o contribuinte tem direito restituio dos valores pagos (repetio do indbito) sem qualquer empecilho ou outras consideraes. Comentrios Ao de repetio de indbito (ou ao de restituio de indbito) a ao na qual o requerente pleiteia a devoluo de determinada quantia paga indevidamente. A ao de repetio de indbito, ao contrrio do que muitos pensam, no restrita ao direito tributrio. Assim, por exemplo, se um consumidor cobrado pelo fornecedor e paga um valor que no era devido, poder ingressar com ao de repetio de indbito para

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pleitear valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel (art. 42, pargrafo nico do CDC). No mbito tributrio, o direito repetio de indbito est previsto no art. 165 do CTN. Dessa feita, o contribuinte que pagar tributo indevido ter direito repetio de indbito, ou seja, poder ajuizar ao cobrando a devoluo do tributo pago indevidamente. O mencionado art. 165 afirma que o sujeito passivo tem direito restituio, independentemente de prvio protesto (isto , mesmo que na hora de pagar no tenha reclamado do tributo indevido ou tenha feito qualquer ressalva). Feitas estas consideraes preliminares, vamos ao caso julgado pelo STJ: A LC 12.134/04, do Estado do RS, determinava a adeso compulsria dos servidores estaduais ao Fundo de Assistncia Sade (FAS), que funcionava como uma espcie de plano de sade para os servidores estaduais, inativos e pensionistas. Ocorre que, como dito, a adeso a este plano de sade (FAS) era obrigatria e todos os meses era descontado um percentual de 3,1% dos vencimentos do servidor, a ttulo de contribuio para o Fundo. Esta contribuio para o FAS foi julgada inconstitucional pelo TJRS por vrios motivos, dentre eles: a) violava a liberdade do servidor querer ou no associar-se (art. 5, XVII, CF); b) a prestao dos servios de sade pelo Estado gratuita, sendo direito de todos independentemente de contribuio; c) a obrigatoriedade de contribuio somente vale para a previdncia social, mas no para a sade; d) o Estado at poderia disponibilizar uma espcie de plano de sade para seus servidores, inclusive com descontos mensais, mas isso no poderia ser obrigatrio; e) competncia privativa da Unio instituir contribuio social para custeio da sade ou da assistncia social. Como essa parte da lei que estabelecia a adeso obrigatria ao FAS foi considerada inconstitucional, os servidores que haviam tido seus vencimentos descontados durante vrios meses ingressaram com aes de repetio de indbito afirmando que se tratava de uma contribuio social inconstitucional. Como a contribuio era inconstitucional, os valores pagos pelos servidores eram indevidos e, portanto, teriam direito restituio. O que decidiu o TJRS sobre este pedido? O Tribunal gacho, mesmo reconhecendo que a contribuio era inconstitucional, afirmou que era obrigao do servidor requerer formalmente o cancelamento dos descontos. Somente seria devida a restituio das contribuies descontadas aps o servidor ter requerido formalmente o fim dos descontos. Ex: Maria comeou a pagar o FAS em out/2004. Em out/2005, fez um requerimento para deixar de pagar a contribuio. Os descontos somente cessaram em out/2006. Segundo o entendimento do TJRS, Maria somente teria direito restituio dos valores pagos entre out/2005 a out/2006, ou seja, somente aps ter requerido o cancelamento. Afirmou ainda o Tribunal a quo que os pagamentos efetuados consistiam em contraprestao a servios de sade que estavam disposio da servidora, que poderia ter usufrudo de tais benefcios. O STJ concordou com a deciso do TJRS? NO. A 2 Turma do STJ determinou a restituio de todas as contribuies indevidamente recolhidas, considerando irrelevante a afirmao de que a autora da ao teve ao seu dispor o servio de sade, bem como o de eventual utilizao deste, pois o que define a possibilidade de repetio do indbito a cobrana indevida do tributo. Segundo STJ, o art. 165 do CTN traz regra clara: se o tributo pago era indevido, o contribuinte tem direito restituio sem qualquer empecilho ou outras consideraes. Processo
Segunda Turma. REsp 1.294.775-RS, Rel. Min. Castro Meira, julgado em 16/2/2012.

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EXERCCIOS DE FIXAO
Julgue os itens a seguir: 1) Os conselhos de fiscalizao profissional, como o caso do CREA, do CRM, do CRO e da OAB, possuem natureza jurdica de autarquia federal. ( ) 2) Para que a ao negatria de paternidade seja julgada procedente, basta que o autor prove a inexistncia de vnculo biolgico, especialmente, mas no exclusivamente por DNA, e que quando registrou o filho, incorreu em vcio de consentimento ( ) 3) Como se trata da tutela do direito de ir e vir, possvel a impetrao de habeas corpus para conseguir a liberdade do devedor de alimentos desde que seja provada sua incapacidade financeira de adimplir a prestao no valor estipulado. ( ) 4) Na execuo de alimentos pelo rito do art. 733 do CPC, no se pode incluir verbas estranhas penso alimentcia, como as custas processuais e os honorrios de advogado. ( ) 5) Segundo entendimento do STJ, a deciso que reduz o valor dos alimentos, em ao revisional, produz efeitos retroativos data da citao, mas no autoriza a devoluo dos valores j recebidos a maior pelo alimentando uma vez que os alimentos so irrepetveis. ( ) 6) O 2 do art. 13, da Lei de Alimentos preconiza: Em qualquer caso, os alimentos fixados retroagem data da citao. Apesar da redao do dispositivo legal, o STJ entende que, se na reviso de alimentos, foi diminudo o valor do pensionamento, esta deciso no ter efeitos retroativos. ( ) 7) A deciso que reduz o valor dos alimentos, em ao revisional, produz efeitos retroativos data da citao, razo pela qual autoriza a devoluo dos valores j recebidos a maior pelo alimentando. ( ) 8) Dr. Ruy, cirurgio plstico, foi contratado para uma rinoplastia (interveno restauradora do nariz) em um jovem acometido de neoplasia maligna (cncer), que fez com que perdesse toda a cartilagem da narina. Neste caso, tratando-se de cirurgia plstica, pode-se dizer que certamente se trata de uma obrigao de resultado. ( ) 9) Dr. Ray, cirurgio plstico, foi contratado por uma modelo para um implante de silicone nos seios. Segundo a modelo, com o aumento de seu busto, surgiriam novas oportunidades de trabalho na moda praia. Entretanto, aps a cirurgia, a modelo constatou que o tamanho dos seios ficou aqum do combinado. Neste caso, Dr. Ray poder eximir-se da obrigao de indenizar provando que empregou todos os meios ao seu alcance para conseguir atingir o resultado. ( ) 10) A responsabilidade civil dos mdicos, no caso de cirurgias estticas meramente embelezadoras, objetiva, considerando que se trata de uma obrigao de resultado. ( ) 11) O caso fortuito e a fora maior no esto previstos expressamente no CDC como causas excludentes de responsabilidade. ( ) 12) O caso fortuito e a fora maior no esto previstos expressamente no CDC como causas excludentes de responsabilidade, no sendo, portanto, admitidos pela jurisprudncia do STJ. ( ) 13) abusiva a clusula do contrato de seguro-sade que estabelea limite de valor para o custeio de despesas com tratamento clnico, cirrgico e de internao hospitalar. ( ) 14) abusiva a clusula contratual de plano de sade que limita no tempo a internao hospitalar do segurado. ( ) 15) Segundo recente entendimento do STJ, a intimao pessoal da Defensoria Pblica somente se concretiza com a respectiva entrega dos autos com vista, em homenagem ao princpio constitucional da ampla defesa. ( ) 16) So prerrogativas dos membros da Defensoria Pblica receber, inclusive quando necessrio, mediante entrega dos autos com vista, intimao pessoal em qualquer processo e grau de jurisdio ou instncia administrativa. ( ) 17) O credor deve demonstrar indcios de alterao da situao econmica do executado para o requerimento de uma nova pesquisa por meio do sistema BACENJUD, principalmente para no transferir para o judicirio os nus e as diligncias que so de responsabilidade do exequente. ( ) 18) O advogado tem imunidade profissional, no constituindo injria ou difamao punveis a sua manifestao, no exerccio de sua atividade, em juzo ou fora dele, ainda que contra o magistrado, salvo atos, gestos ou palavras que manifestamente desbordem do exerccio da profisso. ( )

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19) A coabitao, de que trata o art. 182, III do CP, significa residncia conjunta quando da prtica do crime, o que no se confunde com a mera hospedagem, a qual tem carter temporrio. ( ) 20) possvel a aplicao da Lei Maria da Penha para violncia praticada por irmo contra irm, ainda que eles nem mais morem sob o mesmo teto. ( ) 21) A Lei Maria da Penha no pode ser aplicada para o caso de violncia domstica praticada por namorado contra a namorada, especialmente se eles no residirem sob o mesmo teto. ( ) 22) Segundo entendimento da jurisprudncia, o porte de arma de fogo desmuniciada no configura crime. ( ) 23) Os prazos indicados para a concluso da instruo criminal servem apenas como parmetro geral, pois variam conforme as peculiaridades de cada hiptese, podendo ser mitigados, segundo o princpio da razoabilidade. ( ) 24) Somente haver constrangimento ilegal por excesso de prazo quando o atraso na instruo for motivado por injustificada demora ou desdia do aparelho estatal. ( ) 25) Na hiptese do crime de homicdio, desde o clebre caso dos Irmos Naves, a jurisprudncia no admite condenaes sem que tenha sido encontrado o cadver. ( ) 26) Segundo recente entendimento jurisprudencial, no se mostra lcita a mera leitura pelo magistrado das declaraes prestadas na fase inquisitria, para que a testemunha, em seguida, ratifique-a. ( ) 27) Se houver substabelecimento com reserva de poderes, pode ser intimado o advogado substabelecente ou o substabelecido, desde que no haja pedido expresso de intimao exclusiva para um dos advogados. ( ) 28) As interceptaes telefnicas podem ser prorrogadas sucessivas vezes pelo tempo necessrio, especialmente quando o caso for complexo e a prova indispensvel. ( ) 29) Ser nula a prorrogao da interceptao telefnica se a fundamentao da medida for idntica do pedido original. ( ) 30) Ao de repetio de indbito aquela na qual o requerente pleiteia a devoluo de determinada quantia paga indevidamente, restringindo-se a sua aplicao ao direito tributrio, uma vez que se encontra prevista expressamente no CTN, mais especificamente no art. 165. ( )

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1. E 8. E 15. C 22. E 29. E

2. E 9. E 16. C 23. C 30. E

3. E 10. E 17. C 24. C

4. C 11. C 18. C 25. E

5. C 12. E 19. C 26. C

Gabarito 6. E 7. E 13. C 14. C 20. C 21. E 27. C 28. C

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