Mdulo 2

Unidad 2
Lectura 2

Materia: Derecho Privado Comercial Profesor: Eduardo Rafael Domnguez

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ACTOS JURDICOS COMERCIALES

INTRODUCCIN
En esta unidad profundizaremos una clase de actos que son propios de los comerciantes. Comenzaremos por una parte esencial en nuestra carrera: los actos de comercio. Luego, complejizando un poco la temtica, veremos dos aspectos atinentes a nuestra carrera: las operaciones de venta, corretaje y remate, concluyendo finalmente con un anlisis de la hacienda comercial y el procedimiento para su transferencia.

2. ACTOS DE COMERCIO
Los actos de comercio son actividades econmicas que pueden ser simples o complejas, que se manifiestan a travs de operaciones y/o actos. Cuando hablamos de los actos de comercio, hacemos referencia a aquellos actos humanos voluntarios lcitos, cuyo contenido es delimitado por el Derecho Mercantil. Slo alcanzan las normas comerciales y la competencia mercantil a aquellos actos reconocidos por el ordenamiento jurdico como actos de comercio, ello en la medida que nuestro sistema es de tinte objetivo. Autores como Delamarre y Le Poitvin consideran que el acto de comercio es un producto de la voluntad legislativa, pues no tiene otra razn de ser que el arbitrio del legislador que los ha creado1. Se puede identificar a nivel universal, distintos sistemas y teoras que explican cul debe ser la verdadera esencia del acto de comercio.

Delamarre, M.- Le Poitvin, M. Trait thorique el pratique de droit comercial, Pars, t. I, 1861 N 37, citado en Fontanarrosa, Rodolfo O., ob. Cit., Pg. 96.

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Cdigo de Comercio Argentino: Nuestro Cdigo de Comercio, adopta un sistema rigurosamente objetivo por cuanto la comercialidad de los actos depende de su calificacin legal como tal. En el Art. 8 enumera los actos que la doctrina denomina actos objetivos de comercio. Contiene 11 incisos en los cuales de manera enunciativa, nos describe aquellos actos que sern considerados comerciales. Es de suma importancia comprender cada uno de ellos ya que es la esencia de la materia comercial. Art. 8 del Cdigo de Comercio: La ley declara actos de comercio en general: 1. Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menor valor; 2. La transmisin a que se refiere el inciso anterior; 3. Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate; 4. Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de papel endosable o al portador; 5. Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra; 6. Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto; 7. Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al comercio martimo; 8. Las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen; 9. Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes;

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10. Las cartas de crditos, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial; 11. Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo. A continuacin analizaremos los incisos del artculo precedente: A prima facie podemos hacer la siguiente distincin: Actos de

Intermediacin en el cambio de mercaderas, los actos de intermediacin en el cambio de dinero y los actos que sin ser de naturaleza mercantil, se consideran comerciales por conexin o vinculacin ms o menos prxima con un acto comercial.

Actos de Intermediacin en el cambio de mercaderas: Inciso 1.Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menor valor. Conforme a lo dispuesto en el texto legal el acto ha de tratarse: Una adquisicin. Supone la incorporacin de un derecho

patrimonial de su titular. Lo que se adquiere no es la cosa sino el derecho que recae sobre ella, abarcando las diferentes

modalidades que nuestro ordenamiento jurdico nos brinda, como la compraventa, permuta, locacin, pero excluyendo a las

adquisiciones originarias como por ejemplo: ocupacin, accesin, usucapin. Cosa Mueble. Conforme se desprende del texto legal, el

derecho adquirido debe serlo sobre una cosa mueble. No ha ser entendida en los trminos del Art. 2311 del Cdigo Civil2, sino de contenido ms amplio, comprendiendo cualquier clase de bienes o valores a un inmateriales, siempre que estn en el comercio. Se
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Texto legal del Art. 2311 CC se llaman cosas en este cdigo, los objetos materiales susceptibles de tener un valor. las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin.

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incluye en el trmino de cosas, a la energa (solar, elica, hidrulica, etc.). Esta cosa debe ser MUEBLE, por lo cual, quedan excluidos de ser actos de comercio, toda adquisicin de inmuebles, que conlleva un trmite diferenciado al pretendido respecto a los actos de comercio. No se consideran mercantiles las compras de bienes races (de naturaleza inmueble) La excepcin al respecto es la siguiente: El Art. 452 de Cdigo de Comercio, en el Inc. 1, seala:

...Sin embargo, sern comerciales las compras de cosas accesorias al comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean accesorias a un bien raz ... Entonces se considera comercial la compra de las cosas que son accesorias de un bien inmueble, siempre que tengan por objetos preparar o facilitar el comercio. Por ejemplo: La compra de un bosque para talar los rboles y venderlos cortados, o la compra de un inmueble para especular con los materiales provenientes de su demolicin, son actos de comercio3. A ttulo oneroso. De esta manera, vemos que no se

considera acto de comercio, a todas aquellas adquisiciones a ttulo gratuito, como es por ejemplo la donacin. Necesariamente deben existir ventajas patrimoniales entre las partes, que el negocio que celebren tenga un fin lucrativo. Para lucrar con su enajenacin. Como ya lo mencionamos

en el apartado anterior, cuando se habla de lucrar con la enajenacin, hay que entenderlo en sentido amplio, es decir, con un nimo o fin de especulacin, ya que en la prctica puedo no tener efectivamente una ganancia. Por ejemplo: hago un contrato con la especulacin de obtener ganancias, pero al momento de ejecutar mi prestacin, result siendo ms onerosa de lo previsto, por lo que la retribucin
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Fontanarrosa, Rodolfo O., ob. Cit., Pg. 115.

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pactada previamente no alcanza a cubrir las erogaciones efectuadas. Bien sean en el mismo estado que se adquiri o despus

de darle una forma de mayor o menor valor. En este caso, estamos advirtiendo que la persona puede modificar la cosa, para darle un mayor valor, o menor valor. Estamos frente al elemento de la industrializacin de la cosa. Por ejemplo: compro remeras lisas, y le agrego un sentido artstico (la cosa alcanza un mayor valor); adquiero muebles viejos para obtener madera (la cosa adquiere un menor valor).

Inciso 2. La transmisin a que se refiere el inciso anterior. Hace referencia a la re-transmisin de la cosa adquirida, la cual hasta puede haber sido vendida antes que el comerciante la adquiera, es decir se trata de comprar para luego vender, lucrando con la diferencia de precio. Es un complemento del artculo anterior. Por ejemplo: Si el dueo de un local comercial mayorista compra remeras lisas para vender, realiza un acto de comercio, ya que encuadra en el inciso primero del artculo 8. Posteriormente, viene el dueo de un local comercial minorista a comprar esas remeras para luego revenderlas en su local al pblico en general. Es un tpico acto comercial por aplicacin del inciso segundo.

Actos de intermediacin en el cambio de dinero:

Inciso 3: Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate. Los actos de intermediacin en el cambio de dinero comprenden las siguientes operaciones: Operacin de cambio: Son operaciones de cambio las que

tienen por objeto directo e inmediato el cambio de monedas de una especie por otra especie, para especular con las diferencias en el curso de los cambios monetarios. Hay dos modalidades: Las operaciones de cambio manual y las operaciones de cambio trayecticio. Las primeras son, en general, las que Materia: Derecho Privado Comercial Profesor: Eduardo Rafael Domnguez | 6

realizan las casas de cambio, las cuales cambian moneda nacional por moneda extranjera o bien dos monedas extranjeras entre s, sobrando una comisin por cada operacin. Dicen con razn HALPERIN y

FONTANARROSA que estas operaciones, estran de ms, porque las casas de cambio en realidad realizan una actividad que encaja perfectamente en el inciso primero del artculo 8 del Cdigo de Comercio: compran una cosa mueble para lucrar con su ulterior enajenacin. La operacin de cambio trayecticio, se da cuando una de las partes entrega dinero a otra, para que realice un giro, hacia una plaza distinta, por eso la denominacin de trayecticio, es decir, recorre un trayecto. Operacin de banco: El banco opera como intermediario

entre los eferentes y solicitantes del crdito, son operatorias muy complejas. Su actividad principal consiste en la intermediacin entre la oferta y demanda de dinero utilizando el crdito. Los bancos realizan una serie de actividades operaciones, que se clasifican en activas o pasivas segn el banco resulte acreedor o deudor de la prestacin convenida4. Ejemplos de Operaciones activas: El descuento, apertura de crdito, prstamo de dinero, etc. Ejemplos de Operaciones pasivas: depsitos irregulares, redescuento, emisin de moneda (facultad reservada al Banco Central de la Repblica Argentina) La utilidad de las entidades bancarias, es decir sus ganancias, residen en la diferencia entre el inters que el banco percibe por el crdito que otorga y el inters y dems elementos del costo que el banco debe abonar por el crdito que necesita para actuar. Es importante destacar que las actividades bancarias exceden al conocimiento del derecho comercial, y estn reguladas de manera especfica por la Ley de Entidades Financieras N 21.526. Operacin de corretaje. El Corretaje es una operacin

auxiliar al comercio cuyo objeto consiste en preparar y facilitar la celebracin de un contrato, acercando a las partes. Colabora con
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Tagle, Victoria Mara, Derecho Privado Parte I, Pg. 81.

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la conclusin de los negocios, en la que el corredor acerca la oferta y la demanda a cambio del pago de una comisin, si bien en ella no hay intercambio de mercaderas, no hay duda que existe intermediacin (similar a la figura del martillero). Por ejemplo, el caso de una inmobiliaria, cuya funcin no es otra que acercar a la parte duea de un Inmueble (locador), con aquella persona que va a alquilar este inmueble, (locatario), pagando por este servicio una comisin. Esta comisin es la que ser caracterizada como acto de comercio. Operaciones de remate: Es el acto de venta que lleva a

cabo un martillero Los Martilleros Pblicos revisten la calidad de ser auxiliares de los comerciantes (al igual que la figura anteriormente analizada), Consiste en la venta al mejor postor. Siempre el acto de remate ser reputado como acto de comercio, aunque sea el objeto del mismo un bien inmueble.

Inciso 4: Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de papel endosable o al portador. Este inciso, podramos decir, hace referencia a toda negociacin sobre los ttulos de crditos, ser reputado como acto de comercio. En simples palabras se puede afirmar que los ttulos de crditos en general, son documentos cuyo destino es circular, facilitando la actividad econmica, el comercio y el trfico de riqueza. Mediante su uso se difiere el pago, son transmisibles mediante simple tradicin, lo cual coadyuva a que sean negociados por quienes los reciben originalmente. Son ttulos que estn destinados a facilitar la celeridad y dar seguridad a las operaciones comerciales. Se profundizar posteriormente y con mayor exactitud, en las letras de cambio, el cheque y el pagar como ttulos de crdito.

Actos de comercio por conexin:

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Inciso 5: Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra. La empresa es una actividad organizada en la que el empresario asume los riesgos de la actividad a cambio de una expectativa de ganancia ilimitada. El concepto de empresa, segn O Donnell, puede visualizarse desde el punto de vista econmico o desde el punto de vista jurdico. Desde el primer enfoque la podemos caracterizar como aquella organizacin de capital y trabajo para la produccin de bienes y servicios; y desde y segundo enfoque, podemos como aquella empresa como objeto de derecho, que por medio de una organizacin, realiza actos con habitualidad y profesionalidad. Si bien el inciso no se refiere a empresas en general sino que especifica: fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsito y transporte, esta enumeracin no resulta taxativa. Las empresas pueden ser: destinadas a la elaboracin de productos o creacin de objetos materiales: por ejemplo una empresa dedicada a fabricar juguetes. O bien pueden ser tambin que mediante una organizacin de actividades y medios brindan servicios o proporcionan suministros por ejemplo: peluqueras, tintoreras, entre otros.

Inciso 6: Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto. En este inciso, se considerar como acto de comercio, todo aquello que est relacionado con el contrato de seguro y con las sociedades comerciales, sea cual fuere el objeto. Contrato de seguro: La actividad de la aseguradora es comercial, en cuanto opera como intermediador entre los sujetos y el riesgo, a cambio de una prima que coadyuvar a afrontar las

indemnizaciones en caso que el siniestro temido acontece. Es un intermediador tcnico y econmico de la previsin. El seguro es un contrato oneroso entre el cual una de las partes asume espontneamente un riesgo, segn la ley 17.418, en su artculo 1 dispone: hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga mediante una

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prima o cotizacin, a resarcir un dao o cumplir la prestacin convenida si ocurre el evento previsto. Contratos de sociedades comerciales: La ley de Sociedades Comerciales N 19.550 en su Art. 1, establece: Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta Ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y soportando las prdidas La norma transcripta atribuye a todas las entidades reguladas por esta ley y no slo las Sociedades Annimas, la comercialidad siempre que se adopte uno de los tipos previstos por la ley. No es importante cul es su objeto comercial, basta que sea una sociedad constituida en conformidad con la ley 19.550.

Inciso 7: Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al comercio martimo. Queda comprendido dentro de este inciso, lo referente al rgimen de navegacin, todo acto accesorio a sta y todo acto relativo al comercio martimo. Incluso, abarca a toda clase de navegacin, an la no lucrativa, cientfica o de placer. La disposicin comprende todos los actos directamente relacionados con la navegacin, como aquellos que tienen por objeto preparar o facilitarla. Como se puede visualizar, cualquier actividad o acto aislado de navegacin, estar sujeto a la ley comercial. Cabe destacar que esta actividad, se encuentra regulada por el Derecho Martimo, contando con un cuerpo normativo propio.

Inciso 8: Las operaciones de los factores tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien depende

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Cuando se hace referencia al factor, es aquella persona que dirige, administra y est a cargo de los negocios de su empleador, lo representa. Los trabajadores en relacin de dependencia, si bien carecen de facultades para contratar u obligarse por el principal, cuando han sido expresamente facultados o autorizados para hacerlo, su situacin es anloga a la de los factores. As consta en el Art. 146 del Cdigo de Comercio segunda parte: Los dems empleados con salario fijo, que los comerciantes acostumbran emplear como auxiliares de su trfico, no tienen la facultad de contratar y obligarse por sus principales, a no ser que tal autorizacin les sea expresamente concedida, para las operaciones que con especialidad les encarguen, y tengan los autorizados la capacidad legal necesaria para contratar vlidamente El dependiente, es el empleado de empresario, quien tiene la representacin para realizar determinados actos de comercio. Es necesario tener presente que toda vez que un empleado de una empresa o comercio represente a la misma, en sus actividades, est realizando actos de comercio, pero no adquieren la calidad de comerciantes, sino en la medida que acten en representacin de sus empleadores son ellos quienes asumen las obligaciones, y sern ellos quienes detenten la calidad de comerciantes.

Inciso 9 Este Inciso ha perdido virtualidad prctica desde que se encuentra en vigencia la Ley de Contrato de Trabajo cuyo contenido es de Orden Pblico. Corresponde su estudio al Derecho Laboral y no al Derecho Comercial.

Inciso 10 Las cartas de crditos, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial. Necesariamente, en este inciso se hace referencia a

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elementos accesorios de la actividad comercial, que son comerciales por su misma naturaleza. Se torna aplicable el principio lo accesorio sigue la suerte del o principal, es decir: si el contrato principal es comercial, tambin lo sern las garantas que se hubieren asumido en resguardo de su cumplimiento y lo dems accesorios del convenio. A los fines de aclarar algunos trminos contenidos en la norma legal, diremos que la fianza, es una garanta personal consistente en que un tercero toma sobre s, el compromiso de pagar una obligacin ajena para el caso que no la cumpla quien la contrajo o sea el deudor. La fianza puede ser civil o comercial, segn la naturaleza de la obligacin principal. El ejemplo ms comn, es cuando estamos frente a un contrato de alquiler. En este tipo de contratos por lo general, se solicitan fiadores, es decir personas con cierta solvencia patrimonial, para que asuman el compromiso que frente a un incumplimiento del inquilino (no pagar el alquiler), el propietario pueda exigirle al fiador tal monto, sustituyendo al deudor principal (inquilino).

La prenda, se trata de una garanta real en la cual, una persona entrega a otra (acreedor), una cosa; en garanta de una obligacin. En caso de incumplimiento el acreedor podr ejecutar la cosa, con el fin de cobrar su acreencia. Tambin puede ser civil o comercial, dependiendo en este caso de la obligacin principal sobre la cual recae la prenda.

El ejemplo actualmente ms tpico, es cuando estamos frente a un contrato con una concesionaria, compramos un auto cero kilmetros, pero en un plan de pagos. El acreedor es la concesionaria, ya que debemos las cuotas asumidas; la cosa dada en prenda es el auto (por eso decimos que es real, porque no es una persona quien asume pagar una obligacin ajena como en la fianza, sino una cosa material que cumple el mismo rol) y el deudor es el propietario del auto cero kilmetro, que le debe a la concesionaria las cuotas asumidas. Materia: Derecho Privado Comercial Profesor: Eduardo Rafael Domnguez | 12

La carta de crdito, es un instrumento mucho ms complejo que abordaremos ms adelante, pero que a modo de sntesis podremos decir que se trata de un instrumento de pago, mediante el cual un banco (Banco Emisor) obrando por solicitud y conformidad con las instrucciones de un cliente (ordenante) debe hacer un pago a un tercero (beneficiario) contra la entrega de los documentos exigidos, siempre y cuando se cumplan los trminos y condiciones de crdito. Llamado tambin Crdito Comercial, "Crdito Documentario.

Este tipo de operaciones son muy frecuentes en contratos internacionales, donde comprador y vendedor, no se encuentran fsicamente en el mismo estado, por lo que recurren a las entidades financieras para facilitar y concretar la operacin comercial.

Inciso 11: Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo.. Este inciso, como ya lo estipulamos cuando comenzamos a ver los actos de comercio, le da el carcter ENUNCIATIVO, al Art. 8, cubriendo de esta manera, cualquier laguna legal, con nuevas incorporaciones legales, que ser entendidas como actos de comercio, por aplicacin de este inciso. Ejemplos actuales de los dems actos, no enunciados en el cdigo de comercio son: las normas regulatorias de warrants, entidades financieras, martilleros, marcas, patentes, prendas con registros, quiebras, etc. Quedan excluidos de la categora de actos mercantiles, los enumerados en el Art. 452 Cdigo de Comercio, a saber: Art. 452 del Cdigo de Comercio: No se consideran mercantiles: 1. Las compras de bienes races y muebles accesorios. Sin embargo, sern comerciales las compras de cosas accesorias al comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean accesorias a un bien raz;

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2. Los de objetos destinados al consumo del comprador, o de la persona por cuyo encargo se haga la adquisicin: 3. Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados; 4. Las que hacen los propietarios y cualquier clase de persona, de los frutos y efectos que perciban por razn de renta, donacin, salario, emolumento u otro cualquier ttulo remuneratorio o gratuito; 5. La reventa que hace cualquiera persona del resto de los acopios que hizo para su consumo particular. Sin embargo, si fuere mayor cantidad la que vende que la que hubiese consumido, se presume que obr en la compra con nimo de vender y se reputan mercantiles la compra y la venta.

Inciso 1 Como ya manifestamos con anterioridad las operaciones sobre inmuebles no son comerciales, sern reguladas por el Derecho Civil, salvo, que se trate de inmuebles por accesin. (Ver la explicacin efectuada en el Art. 8 Inc. 1)

Inciso 2 La adquisicin de objetos o servicios a los fines que sean destinados al consumo del comprador no es comercial por faltar la intencin de especular en el adquirente ya que lo adquiere slo para su consumo personal o su grupo familiar no para revender.

Inciso 3 La venta de los frutos de cosechas y ganados no es mercantil pues falta la intermediacin en el cambio. Distinto es el caso que el productor incorporare con medios tcnicos, maquinarias y trabajadores a los fines de

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organizar una actividad econmica y vender sus productos una vez elaborados, ya que en este supuesto si estara realizando actos de comercio.

Inciso 4 Las rentas son frutos civiles. Las rentas son las utilidades de un capital, como por ejemplo los alquileres que se pagan a un propietario. Tambin los salarios u honorarios del trabajo, la norma legal ha usado el trmino dotacin, poco feliz por cierto ya que es ajeno a nuestro lxico jurdico. La venta de esta clase de objetos no es comercial pues falta un antecedente necesario de la adquisicin a ttulo oneroso con nimo de especular5.

Inciso 5 La venta del resto de los objetos hechos para el consumo particular no es comercial, falta la intencin de especular con su adquisicin. Es una presuncin que admite prueba en contrario. ACTOS UNILATERALMENTE COMERCIALES Segn el Art. 7 del Cdigo de Comercio, Si un acto es comercial para una sola de las partes, todos los contrayentes quedan por razn de l, sujetos a la ley mercantil, excepto a las disposiciones relativas a las personas de los comerciantes y salvo que de la disposicin de dicha ley resulte que no se refiere sino al contratante para quien tiene el acto carcter comercial.; es decir, cuando para una de las partes el acto reviste la calidad de comercial, lo ser tambin para ambas, por conexin. Por ejemplo quien vende (comerciante) a quien no reviste esa calidad una mercadera objeto de su negocio.

El trmino Dotacin entre otras acepciones significa asignacin de sueldo a un empleo o cargo. (Fontanarrosa, Rodolfo O., ob., Pg. 129 nota 59)

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Lo que en definitiva la norma citada resuelve, es el conflicto que se presenta cuando una misma operacin, un mismo negocio jurdico aparece como comercial para una de las partes, pero para la otra reviste el carcter de naturaleza civil. Es necesario hacer una salvedad porque as lo establece la segunda parte del artculo cuando menciona: excepto a las disposiciones relativas a las personas de los comerciantes y salvo que de la disposicin de dicha ley resulte que no se refiere sino al contratante para quien tiene el acto carcter comercial. Esto, en pocas palabras, quiere decir que slo se har exigible las obligaciones que pesan sobre los comerciantes, a quienes revistan tal calidad. No era necesario que la norma lo aclare, ya que es innecesario aclarar que los deberes que impone el cdigo de comercio no son exigibles sino a quienes revisten esa calidad.

Algunas cuestiones dudosas: Debemos puntualizar, que en ciertas ocasiones nos enfrentamos a actividades en las cuales se duda si se tratan o no de actos de naturaleza mercantil, tal es el caso de las clnicas, sanatorios, establecimientos educativos, explotaciones farmacuticas, los artesanos etc. Se trata de diversos trabajos humanos con aplicacin de cierto conocimiento tcnico, cientfico o artstico para lograr la consecucin de un fin, que en principio no es comercial. Sin embargo, si estas actividades implican de cierta manera labor de intermediacin en la que los componentes (medios) de la estructura que presta el servicio o ejecuta la obra son organizados sistemticamente, estaremos frente a actividades comerciales, no por la naturaleza del acto sino porque estamos frente a un Empresa y como tal, sus actos reviste la calidad de comerciales, conforme al Art. 8 inc. 5.

Presuncin: El Art. 5 del CC., en su segunda parte, establece que todo acto que realizan los Comerciantes se presume acto de comercio, salvo prueba en contrario. Esto implica que se deja de lado el criterio que primaba sobre la materia, y se adopta una postura ms subjetivista, ya que le atribuye la calidad de comercial al acto realizado por un comerciante,

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slo teniendo en cuenta a la persona que lo realiza (por eso se dice que se adopta un criterio subjetivo). La presuncin es iuris tantum, es decir, admite prueba en contrario para dejar de lado la presuncin.

2.1 OPERACIONES DE VENTA, CORRETAJE Y REMATE

La ley 20266 comete una omisin tcnica al no regular la operacin de remate, sino simplemente regula a la persona del martillero. Lo mismo sucede con respecto al Corredor, regula su persona pero no la operacin del corretaje.

REMATE: Rgimen Legal: Como ya anticipamos, el Remate no ha sido regulado, sino lo que se ha reglamentado es la persona del martillero a travs de la ley 20.266 y sus modificatorias. Concepto: Es remate es una venta realizada al mejor postor, previa invitacin. Debe llevarse a cabo de manera pblica.

Siguiendo a Fontanarrosa, distinguiremos dos clases de remate: El Ingls: se caracteriza por una oferta inicial y posturas posteriores ascendentes El Holands: Se caracteriza por una oferta de precio mximo, que luego va bajando hasta encontrar algn interesado en la compra. En la realidad no existen formas puras, sino que puede darse de manera variante.

Nuestros usos y costumbres se asemejan ms a un sistema ingls que holands.

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Perfeccionamiento del Acto: La ley no dice nada al respecto, como tampoco lo haca el C.Com. Para determinar cundo se entiende perfeccionado el Acto de remate han surgido dos posturas:

1. La bajada del Martillo: Cuando existe una aceptacin, y como consecuencia una bajada del martillo, se perfecciona el acto. Esto implica que se puede retirar la oferta mientras no se haya bajado el martillo. 2. Que no haya mejor postulante: La condicin es que mientras no existe mejor postulante, la oferta debe mantenerse. El martillo slo seala cundo esa condicin deja de existir, dejando

perfeccionado el acto.

La Subasta: es la venta hecha al mejor postor en un determinado, al que concurren los interesados a adquirir cosas ofrecidas previamente.

La subasta puede ser privada, judicial o pblica.

CORRETAJE: Hay contrato de corretaje cuando una parte llamada corredor se compromete a procurar un interesado para que concierte una operacin con la otra parte denominada cliente o comitente quien a su vez se obliga a pagar una comisin en caso de que la operacin se realice. Un ejemplo de esta actividad es el llamado corretaje inmobiliario. Quien est interesado en vender un inmueble puede procurar por s mismo conectarse con un comprador; pero es frecuente que recurra a los servicios de un corredor. ste tratar de conectarlo con un comprador. Si, en definitiva, ese contrato de compraventa tiene lugar, el vendedor deber pagar al corredor una comisin por el servicio prestado. Esta comisin generalmente se establece como un porcentaje del precio de venta. Puede ocurrir que el comprador tambin haya requerido los servicios del corredor (es decir, su intencin de comprar una casa lo condujo a una inmobiliaria). En este caso, el corredor ha contratado con ambos: quien

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pretenda vender y quien pretenda comprar. Son dos contratos, y de cada uno de ellos percibir comisin.

2.2. TTULOS DE CRDITO

Hay varias definiciones que podemos decir sobre los ttulos de crditos, diremos sin embargo, siguiendo al maestro Vivante, que los ttulos de crditos son documentos necesarios para ejercer el derecho literal y autnomo expresado en el mismo.6

Antecedentes: No todos los ttulos de crdito han surgido en el mismo momento de la historia sino todo lo contrario, cada uno de estos documentos, han respondido a una necesidad del comerciante segn las exigencias del comercio. Es por ello que su estudio y regulacin se ha producido en tiempos diferentes, teniendo en cuenta su surgimiento. Aunque sin duda uno de los factores desencadenantes ha sido cuando el comercio haba comenzado a expandirse, a tal punto de traspasar las fronteras de los estados. En tiempos remotos, la moneda utilizada por los comerciantes no era de fcil traslado, sino que como se afirman eran monedas metlicas, de un valor intrnseco muy importante y pesado, cuestin que complicaba su traslado. Adems el comerciante que quera hacer negocios lejos de su domicilio, y deba trasladarse de un lugar a otro, deba enfrentar tambin los peligros de las zonas fronterizas, donde muchas veces se encontraba con forasteros con el afn de sustraerle sus pertenencias. La moneda no apareca como algo prctico, tanto por el peso que importaban, como los peligros que acarreaba. A los fines de saltear estos obstculos comienzan aparecer los cambistas. Eran personas que se situaban por lo general en los bancos de las plazas (hoy siguen con el mismo nombre: BANCOS- Entidades financieras). Estas personas reciban
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Vivante, Csar Tratado de Derecho Mercantil, Ed. Reus. Los ttulos de crdito, Captulo 1, Pg. 135/136.

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en un lugar determinado una suma de dinero, de monedas metlicas, y a cambio le daban al comerciante una carta en la que el banco se comprometa a pagar al tenedor de esa carta una suma de dinero igual a la depositada, fue lo que hoy se conoce como cambio trayecticio. Eran actas notariales y antecedentes directo de los ttulos de crditos, nace as como fusin de lo que se conoce como misiva (carta) y acta notarial, la letra de cambio, que es uno de los primeros ttulos de crditos, que hoy son nuestro objeto de estudio. Podemos simplificar diciendo entonces que un ttulo de crditos, es un documento, un papel en el cual consta un derecho. Los alcances de ese derecho, es decir el hasta donde podemos exigir depende de la literalidad de lo expresado en l. Se trata de la insercin de un derecho en una cosa mueble, normalmente un papel. Es la documentacin de un derecho. El creador del ttulo incorpora al documento una declaracin de voluntad incondicionada e irrevocable, de carcter constitutivo y con alcance patrimonial, mediante la cual se coloca en una posicin de obligado cambiario ante quien resulte portador legtimo del documento7. Existe una especie de fusin entre una cosa material: el documento y una cosa inmaterial: el derecho. Ambos estn funcionalmente unidos y uno depende del otro para ser vlido.

Hay distintos ttulos de crdito, pero diremos los caracteres generales que se presenten en cada uno.

Caracteres: Literalidad: Es necesario que en el documento se configure con exactitud el contenido, la naturaleza y extensin del derecho. La literalidad hace al contenido del ttulo valor, e indica cul es el alcance del derecho expresado. Por ejemplo: si un cheque de pago diferido (ya veremos que es) establece que el monto a pagar es: pesos cien ($100), es ESE monto, y ningn otro,
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Ignacio A. Escuti Ttulos de Crdito. Astrea. Cit., Pg. 7.

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por ms que el tenedor de ese cheque diga que la obligacin en realidad era por mil ($1000) y que el suscriptor del cheque olvid poner un cero (0). Es lo que el documento expresa, sin importar otra cuestin. Esto quiere decir que si nos equivocamos, como le pas al del ejemplo y emitimos un ttulo valor por un monto diferente al que realmente nos queremos obligar, debemos romper el que hicimos y hacer uno nuevo. Esto implica que el deudor (quien se obliga a pagar una suma de dinero), no puede negarse a cumplir con la obligacin documentada alegando otros motivos que no sean lo que expresamente surja del tenor literal del texto del documento. La literalidad busca lograr una GARANTA, tanto para el sujeto activo como para el sujeto pasivo: Garanta: Para el Sujeto Activo: no puede exigir nada que no est expresado en el ttulo. Para el Sujeto Pasivo: tiene la certeza que si cumple lo expresado en el documento se libera de responsabilidad.

Incorporacin:

Existe

una

especie

de

fenmeno

de

la

incorporacin, ya que como dijimos cuando lo conceptualizamos, se trata de un bien inmaterial: Un derecho, que se incorpora, se une a una cosa material: Un documento. Lo principal es el derecho que se incorpora, y lo accesorio es la cosa mueble en el cual se incorpora. Se aplica el rgimen jurdico propio de las cosas muebles.

Art. 2412 del Cdigo Civil: La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida.

Esto significa que quien tiene en su poder un ttulo valor, tiene el derecho de exigir lo que en el se expresa. Inclusive en materia comercial, en la tenencia de ttulos de crditos, no importa si el ttulo fue robado o hurtado.

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Por ejemplo: Juan libr un cheque de $ 120 en blanco (sin indicar quin era la persona beneficiada), a favor de Marcia, porque le deba tres cuotas del gimnasio. Marcia, cuando fue a cobrar por ventanilla el cheque fue vctima de un robo. A los dos das, en el banco, se presenta el ladr de la cartera de Marcia, para cobrar el cheque de $120. El cajero no sabe, y no le importa de donde sac esta persona el cheque, entonces se lo paga. Para evitarlo, Juan debi avisar al banco que el cheque de numeracin tal, haba sido robado, entonces el cajero est obligado a NO pagarlo, sea quien fuere quien se presente a cobrarlo.

Legitimacin: La legitimacin alude a cules son las condiciones que debe reunir una persona para ser acreedora del derecho contenido en el ttulo de crdito. Es la situacin jurdica del sujeto habilitado para ejercer todos los derechos sobre el ttulo y los que devienen de su posesin8.

Hay dos legitimaciones: 1- Legitimacin Activa: es quien resulta beneficiado con el contenido del documento, es quien puede exigir su cumplimiento. Para que un sujeto sea legitimado para exigir la obligacin contenida en el documento (obligacin cambiaria), basta con la posesin del documento, esto es que lo tenga en su poder, tenga la tenencia del ttulo. No es necesario que pruebe por cualquier medio que el es el propietario, o que se lo dieron por una deuda anterior, etc. 2- Legitimacin Pasiva: Quien resulta obligado al pago de una suma de dinero, y que como ya dijimos cuando hablamos de la garanta de la literalidad, el deudor sabe a ciencia cierta que si cumple con la obligacin tal cual est expresada en el ttulo, el deudor se libera de su obligacin.

Abstraccin: Los ttulos de crditos se abstraen de la fuente que lo genera. Qu significa esto? Una vez generado, creado un ttulo de crdito, no importa el POR QU de su existencia, no se indaga la

Ignacio A. Escuti Ttulos de Crdito. Astrea. Cit., Pg. 10.

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fuente de su creacin. Es la desvinculacin del documento en funcin de la relacin causal que lo origin. Veamos un ejemplo: Mara y Carlos celebran un contrato de alquiler. Carlos, en vez de pagarle a Mara en efectivo, libra un cheque a su favor, con el monto exacto de la renta mensual. En este caso la fuente del cheque es: El contrato de Alquiler. La relacin jurdica entre locador y locatario. Pero en el cheque que Carlos cre a favor de Mara no dice nada respecto de ese contrato. Se abstrae justamente de la fuente que lo gener. Esto muchas veces presenta inconvenientes, por ejemplo, si yo suscribo a favor de una persona un pagar por la suma de $10.000, por la compra de un automvil, pero resulta que ese auto que me vendieron estaba en muy mal estado, tena vicios ocultos, y no permitan ni siquiera andar en l. Yo tengo la posibilidad de rescindir el contrato de dejarlo sin efecto, pero el pagar ya se encuentra en circulacin, quiz ya est en poder de otra persona que no es quien me vendi el auto, es decir, un tercero que tenga en poder el pagar me exige que cumpla, y yo no puedo alegar ese pagar carece de valor porque el contrato (fuente) qued sin efecto. Tengo que cumplir s o s (sin perjuicio de las acciones de regreso que eventualmente pueden tener lugar con quien me vendi el auto en mal estado). La importancia del ejemplo, reside en sealar que antes de librar cualquier ttulo de crdito se debe tener en cuenta esta abstraccin del documento.

Hay excepciones: son los ttulos causales que como ya veremos ms adelante, no se separan, no se independizan de la fuente, o el negocio jurdico que los crea, sino que siguen atados a su suerte.

Autonoma: Esto significa que cada adquisicin del ttulo, todos los derechos que en el documento se incorpora, aparecen como desvinculados. Cada nuevo tenedor adquiere un nuevo derecho, en

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derecho ex novo, no derivado del anterior tenedor. No existe vnculo entre los distintos tenedores del documento. Siguiendo con algunos de los ejemplos anteriores, en el caso del ladrn que le sustrajo la cartera a Marcia, supongamos hipotticamente que ese ladrn (que rob el cheque), tena una deuda con su to porque le haba prestado plata y no se la haba devuelto. Si el mal viviente, le da a su to ese cheque robado, el to (actual tenedor) nada tiene que ver con el robo anteriormente perpetuado (anterior tenedor).

Completividad: Para que el ttulo de crdito sea vlido, debe contener todos los datos necesarios, debe estar completo. El ttulo debe bastarse a si mismo, sin necesidad de otro documento que indique algn dato. Por ejemplo: Si tenemos en cuenta del cheque librado en funcin del contrato de alquiler entre Mara y Carlos, el cheque no puede carecer de fecha de pago y remitir a los vencimientos estipulados en el contrato. El documento tampoco puede ser modificado por un instrumento posterior, como sera el caso si una vez librada una letra de cambio, un contrato posterior cambiara el monto.

Solidaridad: Todos los sujetos que intervienen en la circulacin de los ttulos de crditos quedan solidariamente obligados respectos del portador.

Esto implica una responsabilidad que asume quien participa en algn momento de la cadena de circulacin.

La Circulacin de los ttulos de crditos: Una de las ventajas ms importantes que tienen estos tipos de instrumentos es la facilidad para circular. El llamado fenmeno de la circulacin es esencial para destacar la importancia de estos ttulos valores en el comercio actual. Veamos cmo es esto de la circulacin: Nicols le debe $ 3.000 a su hermana Candelaria. En vez de pagarle los tres mil en efectivo, decide

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librar tres pagars por mil pesos cada uno, con fecha de vencimientos distintos, uno por cada mes. Como a Candelaria no le gusta tener deudas con nadie, y siendo que le deba a un amigo $1000 pesos desde hace unos meses, prefiri, en vez de guardar el pagar, drselo a su amigo Pedro, para cancelar esa deuda y olvidarse. Pedro se quera comprar una guitarra, pero como no tena efectivo, le pag al vendedor con el pagar que Candelaria le haba dado.

ENDOSO: La circulacin de estos ttulos por lo general es mediante el: ENDOSO. Un endoso, es un acto unilateral (lo perfecciona una sola persona) de naturaleza cambiaria, que se realiza con el fin de designar otra persona como beneficiaria. El endoso puede indicar a ese nuevo beneficiario, o simplemente hacerlo en blanco. El endoso se perfecciona slo con la firma del endosante en la parte posterior del documento. Acto cambiario unilateral y accesorio que se perfecciona con la entrega del ttulo. Finalidad: 1. Transmitir el Ttulo de crdito 2. Legitima al poseedor para ejercer derechos cambiarios (que derivan de la tenencia de ttulos de crdito) Sujetos: Endosante Endosatario

Clasificacin de los ttulos de Crditos:

1- Segn los requisitos que se exigen para su circulacin, podemos distinguir entre: Ttulos al portador: La posesin del documento es lo nico que se exige para su transferencia. Se requiere su sola entrega.

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Ttulos a la Orden: Lo que se exige es que originariamente sea emitido a favor de una persona en particular, y el beneficiario, luego podr endosarlo a favor de terceros.

Ttulos Nominativos: son siempre a favor de una Persona determinada. A su vez, ste puede ser Endosable o no Endosable. Ser endosable, si se admite la posibilidad que el beneficiario puede transmitirlo endosndolo ms su anotacin en un registro, ser en cambio no endosable si slo puede ser transmitido por va de la cesin de crditos. El ejemplo ms tpico es: La Accin de una S.A. (las veremos ms en detalle en la lectura N 3 cuando trabajemos Sociedad Annima).

2- Segn el vnculo que existe entre el instrumento y el negocio que lo crea: Los ttulos Causales: Este tipo de ttulos estn directamente vinculados con el negocio o contrato que los crea. La causa de su creacin tiene relevancia jurdica. Son excepcionales, y algunos ejemplos son: los ttulos pblicos, los debentures, etc. Los ttulos Abstractos: Muy diferentes a los anteriores, y un poco aludiendo a lo ya estudiado, son abstractos cuando el ttulo se aparte de la causa-fuente que lo genera. Ejemplos: las letras de cambio, los cheques, los pagar, etc.

3- Segn las solemnidades que se exigen pueden ser:

Los ttulos formales: son formales cuando la ley les exige una serie de requisitos, determinados recaudos de forma. Si algn requisito se omite, el ttulo de crdito no ser eficaz. El ejemplo ms claro es: la letra de cambio. Es importante aclarar que existen dos tipos de requisitos: Los requisitos esenciales, que si se omiten hacen nulo al ttulo de crdito, y los requisitos accidentales, que si se omiten la misma ley que los exige llena su vaco, llenndolos de contenido.

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Los ttulos No formales: No requieren para el cumplimiento ninguna formalidad prevista por la ley.

4- Teniendo en cuenta la autosuficiencia o no del documento tenemos: Los ttulos completos: es el ttulo que debe contener en su tenor literal, todo los elementos para configurar el derecho en el incorporado. Esta completitud se exige para que sea vlido el instrumento: ejemplo el pagar. Los ttulos incompletos: Hay instrumentos que nunca se bastan a si mismos, no pueden incluir todo el contenido de la obligacin cambiaria. Por ejemplo la accin annima que est indefectiblemente unida al contrato societario.

CLASES DE TTULOS DE CRDITO: De este punto podran escribirse libros enteros, pero el objetivo de la materia es crear las nociones bsicas de cules son los ttulos de crditos ms importante. Mencionaremos cada uno de ellos destacando lo ms importante, y de forma comparativa: 1. CHEQUE: el cheque es una orden de pago pura y simple librada en contra de una entidad financiera para ser pagado a un tercero. Existe un vnculo jurdico previo entre el banco y el librador del cheque: el contrato

(extracambiario) de cuenta corriente. El librador debe contar con fondos en su cuenta o bien autorizacin para girar al descubierto. Se trata de un ttulo abstracto. La ley que lo regula es la N 24.452. Hay dos clases de cheque: el cheque Comn y el cheque a pago diferido. El primero es una orden de pago pura y simple, librada contra un banco, pagadero a la vista, dado que puede ser presentado al cobro inmediatamente despus de librado. En cambio

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el cheque a pago diferido, es conceptualizado por la norma como una orden de pago, librada a fecha determinada posterior a la de su libramiento, contra una entidad autorizada en la cual el librador a la fecha de vencimiento debe tener fondos suficientes depositados a su orden en cuenta corriente o autorizacin para girar en descubierto. Los cheques de pago diferido se libran contra las cuentas de cheques comunes.

2. LETRA DE CAMBIO: es un ttulo de crdito por el cual una persona llamado librado, da la orden a otra (girado) de pagar

incondicionalmente a una tercera persona (tomador / beneficiario) Es una promesa de pagar suma de dinero a su vencimiento. Intervienen tres personas: el librador, el girado y el tomador. Es muy utilizada en las operaciones internacionales.

3. PAGAR: a diferencia de lo que ocurre con la letra de cambio el pagar es ms bien de carcter local. Es un ttulo de valor, formal y completo que contiene una promesa de pagar una suma de dinero. Intervienen dos personas: el suscriptor (quien lo crea) y el beneficiario.

4. ACCIN DE UNA SOCIEDAD ANNIMA: como veremos ms adelante, el capital de una sociedad annima se divide en acciones. Esas acciones, una vez creadas se pueden transmitir sin inconvenientes a terceros sujetos ajenos a la creacin inicial de la sociedad. Son ttulos valores incompletos, y causales porque

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siempre estn de alguna manera vinculado a su fuente generadora. CHEQUE LETRA DE CAMBIO Abstracto Completo Formal Banco, el librador y beneficiario Abstracto Completo Formal El librador, el girado y tomador Abstracto Completo Formal El suscriptor y beneficiario PAGAR ACCIN DE S.A. Causal Incompleto Formal El accionista y cesionario

2.3. HACIENDA COMERCIAL

Fondo de Comercio: Nuestro ordenamiento jurdico interno, no define lo que debe entenderse como establecimiento o hacienda comercial, aunque enumera los elementos al momento de regular cuando un fondo de comercio se transfiere. Podemos, sin embargo, conceptualizar al fondo de comercio como el conjunto de bienes materiales o inmateriales organizados por el comerciante para el ejercicio de su profesin. Es decir, se trata de un bien, compuesto por diversos elementos, los cuales resultan variables, modificables, y transmisibles ya sea de manera individualizada, o de manera conjunta. El fondo de comercio no es un patrimonio especial, sino que forma parte del patrimonio general del comerciante. Esto implica que todos los bienes materiales e inmateriales que integran el fondo, responden por todas las obligaciones que asume el comerciante. Responde a la lgica prenda comn de acreedores, y no slo las obligaciones que resulten de la explotacin comercial.

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Naturaleza Jurdica: Hay distintas teoras que la doctrina ha elaborado para determinar cul es la naturaleza jurdica del fondo de comercio, brevemente mencionaremos las ms importantes:

Teora Atomstica: Considera a la hacienda comercial como un simple

conjunto de bienes, que de alguna manera estn vinculados por un mismo destino econmico, pero sin considerarlo como una universalidad, como una unidad. Para esta postura no se transfiere la hacienda comercial como un todo, sino cada uno de sus elementos es transferido.

Teora de la Personalidad Jurdica: Es una postura seguida por algunos

alemanes, que sostienen que el fondo de comercio no es slo un conjunto de bienes, sino que se trata de un verdadero sujeto de derecho. Tiene una personalidad jurdica propia distinta de su titular. Esta teora en nuestro derecho resulta inaplicable, ya que no se concibe la existencia de un patrimonio sin un titular, ni la posibilidad que una misma persona sea titular de varios patrimonios generales.

Teora Universalidad de Hecho: Sostiene que el fondo de comercio es

una universalidad de hecho, es decir un conjunto de bienes materiales o no que adquieren individualidad por voluntad de su titular. Un ejemplo de una universalidad de hecho es una biblioteca, que por naturaleza estantes y libros son cosas distintas y heterogneas, pero que por voluntad de su titular adquieren universalidad.

Teora Universalidad jurdica: La hacienda comercial es considerada

como una unidad, sujeta a un mismo rgimen jurdico. Esa universalidad no deviene ya de la voluntad de su titular, sino que es el mismo ordenamiento jurdico el que as lo establece. Caracteres: A los fines de calificar a la hacienda comercial podemos recurrir a distinguir los siguientes caracteres:

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Un conjunto de bienes materiales e inmateriales. Organizadas por el empresario de manera funcional y sistemtico. Con el destino de alcanzar una explotacin de su actividad comercial.

Comprensiva de elementos tales como: crditos, deudas, cosas y derechos.

Con la aptitud especial de producir utilidades para su titular: AVVIAMENTO.

La Empresa y la hacienda comercial: La empresa es la actividad organizada para producir bienes o servicios, tal como lo manifestamos anteriormente; mientras que la hacienda comercial es el sustrato material, el conjunto de bienes necesarios para el desarrollo de la actividad comercial. Si bien ambas figuras se complementan, puede existir empresa sin hacienda, es el caso de quien presta sus servicios profesionales sin contar con un lugar fsico para ello o sin elementos ms que sus conocimientos profesionales. A su vez, tambin puede existir una hacienda comercial sin empresa, como ocurre en el supuesto de cese de una actividad de un establecimiento comercial por el fallecimiento de su titular. Puede ocurrir que no coincida el dueo de la hacienda comercial, con el empresario que la explota. Un supuesto tpico es lo que ocurre cuando el dueo de un kiosco, alquila a un tercero para que lo explote. Elementos que componen a la hacienda comercial9:

ESTABLECIMIENTO: es el espacio fsico donde el comerciante lleva a

cabo su labor. Se trata de un inmueble destinado exclusivamente a la actividad comercial. En principio NO integra la hacienda comercial. Es muy comn que este espacio fsico no sea de propiedad del comerciante,
9

Este tem se desarroll segn los lineamientos del Dr. Romero, Jos Ignacio, op., Pg. 552 ss.

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ya que muchas veces lo alquila, hasta por estrategia inclusive. Por ejemplo, si un comerciante decide abrir una heladera, es muy difcil que compre un lugar, ya que resulta muy onerosa la inversin, y puede no resultar, no tener xito esa heladera por distintos motivos, como ser que abra una mejor al lado del negocio. Puede suceder que el comerciante decida expandirse, abrir una nueva sucursal. Para ello deber multiplicar los establecimientos en diversas reas geogrficas, disponiendo cul deber ser considerado como el establecimiento principal.

Clasificacin: Podemos clasificar a los elementos de la siguiente manera: Elementos Estticos Dinmicos

Elementos Estticos: Son todos aquellos que estn destinados a la permanencia de la explotacin comercial. En principio no varan bruscamente. Se consideran como elementos estticos: Las Instalaciones: colocadas en el establecimiento para llevar a cado la explotacin comercial. Comprende a los tiles y maquinarias, que contablemente se los conoce como bienes de cambio y bienes de uso. Ejemplo los hornos de pan de una panadera. Provisiones: Son todos los elementos de consume del

establecimiento, necesarios para garantizar la buena marcha de la explotacin y la elaboracin de los productos, o lo necesario para la prestacin de un servicio. Por ejemplo, las hojas o tinta de la impresora para imprimir las boletas y facturas.

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Materias

Primas:

Son

los

componentes

destinados

ser

modificados con la finalidad de elaborar un producto. Por ejemplo: La harina, el dulce y el azcar para elaborar los productos. Mercaderas: Son los bienes que de alguna manera constituyen el objeto principal de la explotacin. Su destino es ser ofrecidos en el mercado a cambio de un precio. Por ejemplo: El pan, las facturas, las medialunas, etc. Son los productos ya elaborados. Nombre comercial: es aquella designacin que es utilizada por el comerciante en el trfico comercial. Es de suma importancia porque el comerciante se da a conocer al mercado por este nombre, y as consigue un crdito del cual goza tanto para contraer obligaciones como para adquirir derechos. El nombre comercial puede ser adquirido por su simple uso distinto lo que ocurre con la marca. Por ejemplo: el nombre de la panadera El trigo o algunas que Usted ya conoce. Marca: Es el elemento distintivo que le permite al consumidor identificar el origen del producto y juzgar su calidad en funcin de la experiencia de haber adquirido un producto de igual marca. A su vez tambin le permite al fabricante, distribuidor o comerciante poder identificar su producto y publicitarlo. La marca se adquiere una vez que se inscribe10, sin perjuicio que muchas veces la jurisprudencia ha admitido atribuciones a comerciantes que sin inscribir su marca la haban usado de ella en forma reiterada en desmedro de quienes si la inscribieron con un afn especulativo. Por ejemplo de marcas: de ropa deportiva (Adidas, Reebok, etc.) Dibujos y Modelos Industriales: Son formas incorporadas o agregadas a un producto. Pueden ser formas, o combinacin de
10

Para profundizar en el tema de marca acudir a la lectura de la Ley 22.362 que reglamenta todo lo concerniente a la misma.

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lneas de colores aplicados con una finalidad esttica, que no modifica el destino del producto ni su utilidad. Patentes de Invencin: Es el reconocimiento que el estado otorga al titular de un invento o descubrimiento en resguardo de su derecho de propiedad intelectual sobre el bien material o inmaterial y el inters que puede tener la comunidad sobre el. Autorizaciones y concesiones administrativas: En principio cuando se transfiere una hacienda comercial, tambin se transfieren las autorizaciones, salvo cuando hayan sido a su propietario a ttulo personal. Por ejemplo un bar de la peatonal de la calle Caseros, que tiene una autorizacin especial para poner mesas y sillas sobre la vereda. Esta autorizacin tambin se transfiere si por ejemplo el dueo decide vende el bar. Contratos celebrados con terceros: Se transfieren solos los contratos intuitu rei, es decir, aquellos que se han celebrado atendiendo a la explotacin comercial y no as los personales. La Ley de Contrato de Trabajo, dispone la continuacin de los trabajadores en reilacin de dependencia ahora respecto de la persona que adquiere la hacienda comercial. Ejemplo de este supuesto sera, que los contratos celebrados por el bar con sus proveedores, continan existiendo, o los mozos, seguirn trabajando para el mismo establecimiento.

Elementos Dinmicos: Son aquellos que no figuran con la permanencia o estabilidad como los anteriormente mencionados, sino que al contrario, van cambiando con el tiempo, y son inestables. Valor llave: Es la capacidad con la que cuenta la hacienda comercial para atraer la atencin del consumidor, genera la expectativa de obtener ganancias a travs de la explotacin del fondo de comercio. Tiene un aspecto Objetivo ya que lo que tiene

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en cuenta es el resultado de la actividad, la atraccin que logra el comerciante. Implica en definitiva la posibilidad de obtener rditos. Clientela: Es un conglomerado de personas, que se relaciona ya sea ocasional o frecuentemente con el establecimiento comercial. Son los clientes de un negocio. Tiene un aspecto Subjetivo, ya que tiene principalmente en cuenta a la persona que se sirve de lo producido (consumidor/usuario).

2.4. TRANSFERENCIA DE FONDO DE COMERCIO

Vendedor Comprador
La transferencia del fondo de comercio se encuentra regulada en la ley 11.867. Brevemente desarrollaremos el procedimiento de la misma, pero se sugiere que a los fines de profundizar sobre el mismo se recurra a la lectura de la normativa sealada. Finalidades de la Norma Vigente: Proteger la integridad del fondo de comercio como una

transfiere

Fondo de comercio

universalidad. Mantener esa integridad es el primordial inters del titular o del adquirente para explotar la capacidad a pleno de ese fondo de comercio que se transfiere. Procura conservar la unidad econmica y no desintegrarla.

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Proteger los intereses de los acreedores. Los acreedores del titular

de un fondo de comercio tienen como garanta de sus crditos, los elementos que conforman el fondo comercial, esto es, los elementos materiales, inmateriales y los derechos que se incluyen el en mismo, es por ello que frente a una transferencia no pueden verse perjudicados, y tienen la posibilidad (por medio de la previa publicacin) de oponerse a la transferencia o satisfacer sus crditos. Otorgar seguridad al adquirente de que las pretensiones de los

acreedores sern satisfechas con el precio de venta asegurndoles un fondo libre de acreencias. Para que en posteriormente el adquirente no se vea perjudicado, debiendo soportar deudas que no fueron generadas por l.

Procedimiento:

Toda transmisin de un establecimiento comercial o industrial, ya sea que la transferencia sea a ttulo oneroso o gratuito debe ser previamente publicada en el BO (boletn oficial) y/ o en diario de mayor circulacin de la jurisdiccin que corresponda. Se deber firmar un documento de transmisin (luego de transcurridos 10 das de su ltima publicacin), con una nota en donde figura una nmina de todos los acreedores y una individualizacin de sus crditos.

Los acreedores podrn dentro del plazo previsto oponerse a la transferencia, oposicin que debern formular por escrito, en el domicilio que figuraba publicado. Por lo general interviene un escribano pblico para dar fe a las actuaciones.

Para que esa transferencia sea oponible a terceros, deber ser inscripta en el RPC.

Toda Omisin o trasgresin a lo dispuesto en la ley aplicable, tornan solidariamente responsables al comprador, vendedor, escribano y/o martillero que estuviera interviniendo.

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El procedimiento que establece la ley 11.867 no es obligatorio: es decir que si no se respeta, lo actuado es ley para las partes, pero no es oponible a los terceros: Por ejemplo, un acreedor del transmitente podr perseguir su crdito en contra del adquirente de la hacienda comercial, ya que sern solidariamente responsables.

Pasos para la Transferencia del fondo comercial: 1Boleto de compra-venta: es el contrato definitivo celebrado entre las partes, pero provisorio para los terceros. 2Nmina de acreedores: el vendedor tiene el deber de elaborar una nmina, un informe que enumera a todos sus acreedores identificando: datos personales, monto y origen de los crditos, fecha de vencimiento, etc. Debe incluir tambin los crditos a plazo. Por el importe de todas las deudas se debe hacer un depsito. 3- Deber de Publicacin: se debe publicar en edictos por 5 das en el Boletn Oficial (B.O.) y un diario de circulacin local donde se perfecciona el contrato. 4- Oposicin (de los acreedores, notificar su oposicin dentro de los 10 das, pasados los cuales si no hay embargo la suma se puede retirar. Los Opositores a la transferencia tienen un plazo de 20 das para trabar embargo judicialmente sobre la cuenta en la que se deposito. 5- Documento de venta: debe ser hecho por escrito, y se debe inscribir en el RPC. Elementos: La transmisin comprende tanto los elementos materiales e inmateriales, estables o dinmicos que integran el fondo de comercio, haciendo la salvedad que en principio el establecimiento no se cede, salvo clusula expresa que disponga lo contrario. Es importante en cuanto al precio que se estipula para la transferencia, destacar el Art. 8 de la ley donde se manifiesta que no podr efectuarse

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ninguna enajenacin de un establecimiento comercial o industrial por un precio inferior al de los crditos constitutivos del pasivo confesado por el vendedor, ms el importe de los crditos no confesados por el acreedor, pero cuyos titulares hubieran hecho oposicin, salvo conformidad de todos los acreedores. Requisitos para la Inscripcin en el RPC: 1) Tener Libre deuda Provisional 2) Pago de IVA 3) Certificado de falta de inhibicin del enajenante. Poder de disposicin 4) Regulacin y pago de honorarios del profesional interviniente.

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