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Rio de Janeiro, 07 de novembro de 2011. Prof. lvaro Mayrink da Costa Processo Penal EXECUO PENAL Embora a teoria da pena tenha sido colocada nesta janela relativa a processo penal, ns estudamos a teoria da pena na grade do direito penal. O professor se questiona em que parte do processo penal estaria a teoria da pena. No CPP o capitulo da execuo penal est revogado pela LEP. Tanto assim que basta abrir a LEP (Lei 7210/84) e verificar que o art. 2 diz que a jurisdio penal ser exercida no processo de execuo, na conformidade desta lei e do CPP. Obviamente toda a matria est na lei especial, com exceo de um ou dois dispositivos. 1) Processo de execuo: A LEP se constitui numa atividade complexa, porque ela se desenvolve atravs do embricamento dos planos jurisdicional e administrativo, ou seja, a execuo envolve a parte da jurisdicionalizao com a atividade do juiz da execuo diante dos incidentes que ocorram na execuo penal e no plano administrativo, ns vamos encontrar o poder executivo organizando as prises onde os indivduos so encarcerados, prestando a assistncia necessria para que seja propiciado a todos eles a futura e harmnica insero na sociedade. Quando se fala em objetivos da execuo penal, poderia se dizer que a execuo penal tem por finalidade positivar os dispositivos da sentena pena. Na verdade os condenados no so ressocializados. Para o professor eles so reinseridos na macrosociedade, pois o mal da priso a prpria priso e o mal da pena a prpria pena e os que so os destinatrios do cumprimento da pena so as pessoas que viveram a margem do processo social e jamais foram nele inseridas. A pena continua sendo a principal conseqncia do injusto penal. Dai encontrarmos o principio da necessidade da pena. Este principio tem trs patamares: Principio da legalidade; Principio da fragmentariedade; Principio da subsidiariedade O cumprimento da pena visa reprimir as condutas transgressoras da norma penal, criminalizada no principio da intolerabilidade comportamental, que a violadora dos bens tutelados e protegidos, visando garantir o bem social. O direito penal tem duas misses: a tutela do bem jurdico e ser um instrumento da ultima ratio do controle social. Assim, h na execuo penal uma pluralidade de protagonistas diante do conflito social. Esses protagonistas seriam em primeiro lugar a vitima, porque esta procura na execuo penal a reparao do dano. O segundo protagonista seria o prprio delinqente, que busca na execuo a sua futura insero social. O terceiro protagonista seria a prpria sociedade, que pretende a tranqilidade social e a paz publica. Quais seriam os fins da pena? Antes disso deve-se colocar o paradigma critico, que o que rege o pensamento contemporneo. O mal da pena a prpria pena. A pena em si se apresenta como um instrumento deletrio, que no educa, que no socializa, que no traz condies mnimas de transformar o perfil de uma pessoa para a sua reinsero social, porque nenhum individuo pode se educar dentro de uma sociedade onde no exista liberdade. fundamental para a formao de uma pessoa a liberdade. A perda da liberdade a vulnerabilidade insupervel do modelo estratgico penal do direito penal. A pena traz em seus pontos, tambm dois quadros: a pena uma exigncia estatal traumtica e excludente em relao a pessoa que sofre, embora diga que ainda imprescindvel, objetivando a punio como uma finalidade socialmente necessria, numa relao de causa e finalidade. A pena quanto aos seus fins seria plurifacetada. Dai as grandes dificuldades que se tem o aplicador em termos da sua coordenao e hierarquizao para alcanar os objetivos que a lei estabelece. Uma amarga necessidade de uma comunidade de seres imperfeitos que somos ns. Essa frase prevista no CP Alemo o que se tem de mais contemporneo nos dias de hoje. A pena pela pena continua sendo imaginada pelo legislador. Jackobs diz que os destinatrios das normas no so os delinqentes, mas sim todos ns que no a violamos, de modo que ns cumpramos as normas impostas. isso que forma o carter intimidatrio da pena. Dentro dessa introduo, o caminho da pena no sculo 21 foi o caminhar abolicionista da pena, porque desde o final do sculo 19 ns observamos que a pena no atingiu seus objetivos. Em primeiro lugar se substitui a pena capital. Depois ela substituda pela pena perpetua. Depois ela substituda pelas penas corporais. Depois se chega aquilo que se idealizou como as penas privativas de liberdade. Os penalistas entenderam que tinham conseguido chegar ao ponto referencial, a pena privativa de liberdade. A pena privativa de liberdade no atinge aos objetivos cominados. Ento, o homem comea a buscar uma nova etapa: vamos substituir as penas de priso. Vamos tornar as penas menos aflitivas e mais pedaggicas, substituindo a pena privativa de liberdade por outra mais pedaggica.

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Portanto, de forma contempornea se entende que deve-se evitar o encarceramento. Na verdade o que est se tentando substituir as penas restritivas de liberdade por outras. Para os geradores de conflitos intolerveis, a pena se faz necessria para se manter a paz social, como ultima ratio, para que no vivamos numa sociedade sem regras. Para se analisar os males da priso deve se retornar ao final do sculo 18 e inicio do sculo 19. Os males da priso so trs: a superlotao, a ociosidade e a promiscuidade. Passados dois sculos e hoje a resposta a mesma. Portanto, ns no evolumos. As mesmas vulnerabilidade do sistema de dois sculos atrs continuam sendo a mesma vulnerabilidade. Esta uma realidade que encontramos pela frente. O que seria uma pena justa? Von Liszt dizia que a pena justa era aquela que era necessria e oportuna. O professor faz um acrscimo, ao dizer que a pena justa aquela que proporcional, necessria e oportuna. Portanto, se a pena no for necessria, oportuna e proporcional, a pena no justa. Esse um principio que qualquer julgador deve observar. Deve-se sempre analisar a proporcionalidade da pena, pois na subjetivao do calculo da pena prevista no art. 68 do CP, a pena deve ficar dentro dos parmetros que a lei estabelece. No vis do PP, se pergunta quais os princpios que regem o processo: 1) Oficialidade; 2) Legalidade 3) Indisponibilidade 4) Publicidade 5) Estado de inocncia 6) Favor rei 7) Oralidade So, portanto estes os princpios gerais que regem o processo penal. Os princpios especficos que regem o Juizado especial Criminal: Oralidade Informalidade Economia processual Celeridade

1) 2) 3) 4)

As garantias constitucionais na execuo penal so: Art. 5, LIV ningum ser privado da liberdade e de seus bens sem o devido processo legal. Traz a garantia do contraditrio, do juiz imparcial, da ampla defesa, da auto defesa, da defesa tcnica, do direito a prova, da decisao motivada, que formam o cinturo bsico das garantias constitucionais da execuo. A nossa CF abarca uma parte vital que do processo acusatrio. Ns vivemos o juzo acusatrio. No processo acusatrio do juiz imparcial, o juiz no faz a prova de oficio. Ele pode de oficio determinar diligencia diante da prova j produzida. Juiz no parte do processo. Juiz no pode de oficio fazer prova. Diante das provas produzidas pelas partes, o juiz pode e deve determinar diligencias para aclarar pontos controvertidos sobre a prova j produzida, para o seu conhecimento e para a sua decisao. Isso que a imparcialidade. Quais so os princpios da execuo penal previstos na CF? 1) Legalidade 2) Interveno mnima ns no estamos num estado ditatorial, mas num estado democrtico de direito. A criminalizao das condutas deve ser a mnima necessria, pois quando esgotados os instrumentos de controle, o Estado se veja incriminalizando aquele comportamento 3) Humanidade 4) Pessoalidades das penas a pena pessoal, ela no transfervel 5) Individualizao da penas. Esses princpios emanam do estado democrtico de direito e se apiam os valores liberdade, na justia, na igualdade e pluralismo. Modernamente, ns nos encontramos diante da interveno mnima, principalmente no tocante a forma poltica de solver problemas de gesto. Portanto, qualquer movimento de conflito pontual j se imagina a incriminao de uma conduta, como se isto fosse resolver um problema social, econmico ou poltico. A CF/88 adota princpios expressos, como no art. 5, LXIX, quando estatui o principio da humanidade, assegurando aos presos o direito a preservao de sua integridade fsica ou moral. Os multires carcerrios foram criados para trazer humanidade e respeito para o cumprimento da Constituio. O Art. 5, L, assegura que as mulheres presidirias possam permanecer com seus filho durante o processo de amamentao. O art. 5, LXV da CF traz o principio da pessoalidade, ao dizer que nenhuma pena passar da pessoa do condenado. A esta norma, temos a norma ordinria da LEP, que no seu artigo 22, inciso XVI trata do servio social,

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orientando e amparando quando necessrio a famlia do preso, do internado e da vitima. A norma regente que na verdade a famlia toda sofre com o encarceramento do condenado. O principio reitor da carta magna o da dignidade da pessoa humana, de modo que deve haver uma isonomia na execuo, mas deve-se levar em conta o sexo, a idade e a natureza do delito, para que se fossa fazer essa isonomia. 2) Princpios que regem a execuo penal: 2.1) Legalidade: 2.2) Isonomia 2.3) Jurisdicionalidade 2.4) Duplo grau de jurisdio 2.5) Contraditrio legal e da ampla defesa convivem no apenas na rea da execuo, mas tambm na rea das sindicncias realizadas nas unidades prisionais, para apurao das faltas graves 2.6) Humanizao da pena 2.7) Individualizao do regime prisional 2.8) Transparncias dos atos judiciais e administrativos 2.9) Participao comunitria a comunidade civil participa da execuo, atravs dos conselhos comunitrios. 2.10) Vedao discriminatria deflue da isonomia. No se pode discriminar as pessoas pela sua religio, orientao sexual 2.11) Vedao de penas infamantes e cruis 2.12) Cidadania o preso perde parte dos seus direitos, mas no perde todos os seus direitos. O preso no coisa, ele cidado. 2.13) Proporcionalidade 2.14) Assistncias assistncia religiosa, econmica, de sade (art. 11, LEP) 3) Execuo da pena privativa de liberdade: Transitada em julgada a sentena que aplicar uma pena privativa de liberdade, o juiz determinar a expedio da chamada guia de recolhimento para a execuo. Ningum ser recolhido para o cumprimento de uma pena privativa de liberdade, sem que tenha sido expedida uma guia de recolhimento. Cumprida ou extinta a pena, o apenado ser posto em liberdade, atravs do alvar de soltura. As penas mais graves devem sempre ser cumpridas em primeiro lugar, independentemente da ordem de chegada das guias de recolhimento. As penas relativas aos crimes hediondos so cumpridas sempre em primeiro lugar, porque as penas mais graves so cumpridas em primeiro lugar. Isso tem reflexos relevantes ao livramento condicional e ao regime fechado. O STF no julgamento do HC 82.959/SP que em relao a esse regime fechado, se tem a Lei 11464 ao dizer que o regime progressivo, porque o regime integralmente fechado viola o principio da progressividade do sistema prisional. Quanto a natureza se tem a pena de recluso e de deteno. Essas penas apresentam diferenas, porque na execuo elas tem significado. A pena de recluso deve ser cumprida em regime fechado, semi-aberto ou abeto. O juiz da cognio ao fixar o regime pode fazer ingressar em um desses regimes. O juiz pode fazer ingressar em qualquer desses regimes, dependendo da pena. At 4 regime aberto At 8 regime semi-aberto Acima de 8 regime fechado J na deteno, se tem apenas o regime semi-aberto e aberto. Quando se tem um concurso material, se cumpre primeiro a pena mais grave, ou seja, a recluso. No que concerne pena acessria, hoje chamada de efeito da condenao, estes so privativos da pena de recluso (art. 92, II, CP). No que tange a medida de segurana, na hiptese de recluso, o Cdigo diz que quando fosse deteno, o agente seria enviado para o tratamento ambulatorial ou internao. Quanto a execuo provisria da pena privativa de liberdade ela pode ser feita diante de duas situaes: Quando haja o transito em julgado para o Ministrio Pblico. Ex: A veio a ser condenado pelo crime de roubo a uma pena de 4 anos de recluso. Ele fica satisfeito com a pena. Mas seu advogado recorre para a sua absolvio. O MP no recorre porque o que ele tinha pedido foi satisfeito pela sentena. Esta transita em julgado para o MP. S tem recurso do ru. Ele j tem mais de 1/6 da pena. Portanto, ele j tem tempo para requerer a progresso do regime. Essa progresso pode ser feita se ainda tem um recurso pendente do ru? R: sim, porque a pena no pode ser agravada, pois j transitou em julgado para o MP. Ou ele ser absolvido ou ficar com a mesma penal. Portanto, possvel nesse caso a progresso provisria. Quando o MP no recorre, no se pode piorar a situao do ru. Portanto, se ele j cumpriu o tempo necessrio para a progresso, ele pode requer-la com base no transito em julgado para o MP.

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Quando h recurso de ambas as partes e portanto, a decisao for aquela baseada no mximo do que a lei determina. Ex: Roubo o marco mnimo 4 e o mximo 10. O ru foi condenado por roubo majorado a pena de 5 anos. O MP recorre em relao a pena, querendo aument-la para 6 anos. O ru j est preso a 2 anos. O ru pode requerer a progresso do regime. Ele deve tomar como base 10 anos, que o mximo da pena, pois o TJ no poder dar mais que 10 anos. Ento ele deve calcular 1/6 de 10 anos, que seria 1 ano e 8 meses. Ento, se ele j cumpriu esse prazo, ele pode requerer a execuo provisria. Portanto, temos a possibilidade da execuo provisria, principalmente quando se fala em regime de progresso do regime fechado para o semi-aberto. Nessa conta no se pode esquecer da possibilidade da detrao, ou seja, o perodo de tempo em que ele esteve em priso cautelar, que se conta como perodo de pena cumprida. HC 90.883, STF Informativo 470 No requisito para a progresso, levando-se em conta que o paciente deveria cumprir 12 anos como pena mxima cominada em abstrato (delito de corrupo passiva), teria o paciente que cumprir pelo menos dois anos, o que j ocorreu. O Supremo disse que o mximo da pena de 12 anos e mesmo que o MP tenha apelado, a pena no pode ultrapassar 12 anos. Logo, se ele cumpriu 2 anos, pode haver a progresso, com base no marco mximo da pena. Tema 02 1 questo Resoluo n 19, CNJ essa resoluo procurou na verdade dar maior dinamismo a essa matria. Essa resoluo foi alterada, pela resoluo n 56, que passou a prever que a guia de recolhimento provisrio ser expedida quando da prolao da sentena ou acrdo condenatrio, ressalvado a hiptese de recurso com efeito suspensivo interposto pelo MP. Essa resoluo viabilizou a decisao do Supremo no plano administrativo. Ainda com relao a execuo provisria, deve-se analisar o HC 89.754-1 do STF, de relatoria do Min. Celso de Mello, que disse que tanto no REsp quando no RE, inadmitido na origem quanto ao efeito suspensivo, a eventual execuo do julgado no viola o principio constitucional da presuno de inocncia e da no culpabilidade. H posio ainda defendida para alguns autores, que so contra a execuo provisria, fundamentando no art. 106, III da LEP, que fala em certido do transito em julgado. Ento eles falam que s se poder fazer a progresso com a certido do transito em julgado, o que hoje esta superado pelo entendimento pacifico no Supremo quanto a essa possibilidade. Sumula 716, STF ela caminha no sentido da decisao do Supremo. Sumula 717, STF nada impede a progresso do regime, fixada na sentena no transitada em julgado. 4) Supervenincia de doena mental: - art. 41, CP - art. 183, LEP Ex: A condenado a uma pena privativa de liberdade de 6 anos de recluso, sendo imputvel no momento da condenao. Comeou a cumprir a pena. No final de 3 anos do cumprimento da pena, ele surta. Ele retirado, vai para ser levado a um hospital Henrique Roxo, para que seja submetido a exames, para ser tratado diante do transtorno mental que teve. No fim de 7 meses, ele sai do surto. Ele retorna para cumprir a pena. Ele no consegue sair do surto. Eclode um transtorno mental irreversvel (esquizofrenia, parania), que faz com que ele no tenha mais condies de se compreender como se encontra. Se d a sua insanidade mental. Houve no curso da execuo da pena uma supervenincia de uma doena mental. Ento vai se converter a pena em uma medida de segurana, que tanto pode ser uma internao em hospital de custodia, como em um tratamento ambulatorial. Quanto tempo ele ter que ficar internado? R: hoje est pacificado que o tempo o tempo que falta cumprir. Diante da coisa julgada, se ele foi condenado a 6 anos, ele deve ficar o restante da pena. Cumprido o tempo, ser expedido o alvar de soltura. Ele no era inimputvel no momento da ao ou omisso e na execuo que surgiu o transtorno mental. Portanto, no se aplica o art. 26 do CP nesse caso. Ele ser posto em liberdade ao final do tempo da pena. 5) Exame criminolgico: Seria um exame biopsicosocial para avaliar um perfil do condenado, porque dentro do principio da razoabilidade, o importante que se conjugue o perfil da unidade prisional com o perfil do condenado. Esse o ideal, que no existe, pois hoje o que h o perfil da faco criminosa. As autoridades dizem que para evitar as chacinas entre eles. H dois tipos de exames: Exame de ingresso: art. 8 e ss, LEP. Quando o preso ingressa no sistema prisional feito um exame avaliatrio, para que ele no s receba a sua cartela de direitos e deveres, para estabelecer um programa

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individualizador da execuo. Soluciona no s o problema da culpabilidade, como tambm a adaptabilidade das unidades prisionais especificas. A matria a ser discutida a questo pertinente a progresso de regimes, a adaptabilidade, previsto no art. 112 da LEP. Quando o professor previu o exame criminolgico, ele previa que para sair de um regime para o outro, deveria se avaliar no s o tempo, como tambm a adaptabilidade para o cidado ficar no regime semi-aberto. H necessidade de no se fazer somente uma operao matemtica, mas se avaliar tambm o grau de risco social e para isso o instrumento o exame criminolgico. Ocorre que o Estado de SP, pelo numero de presos e pelo fato de no querer fazer concurso, no se exige mais o exame criminolgico, bastando o atestado do diretor do presdio. Com a sumula vinculante n 26 do Supremo, acaba-se com essa possibilidade de progresso com base apenas no atestado do diretor do presdio. A smula vinculante n 26 fala que para termos de progresso o juiz avaliar a inconstitucionalidade do art. 2 da Lei 7210, sem prejuzo de avaliar se o condenado preenche ou no requisitos objetivos e subjetivos, podendo determinar, de modo fundamentado, a realizao de exame criminolgico. . Pelo art. 112 da LEP s tinha requisitos objetivos. O exame criminolgico no feito para pequenos fatos. Ele utilizado para aqueles crimes onde hajam violncia ou grave ameaa, onde haja organizao criminosa, crimes hediondos ou equiparados, ou seja, aqueles em que haja risco de potencialidade lesiva. 6) Regimes: O nosso legislador, atendendo a CF, adotou o regime progressivo. No curso do estudo do penitencialismo se pode notar a preocupao com a organizao da gesto microsocial, que seria a gesto das unidades prisionais. No inicio do sculo os presos eram colocados em alojamento, eram trancados. Com a evoluo do tempo viu se a necessidade de se alocar essa pessoas. Passou a se imaginar sistemas de priso. No EUA surge a primeira idia de sistema prisional, chamado de sistema pensilvanico, pois foi realizado na Pensivania. Esse sistema era caracterizado por celas onde os presos ficariam isolados e como a pena era ligado ao pecado, portanto quem cometia um crime era um pecador, dai se falava em espiar a culpa, esses presos ficavam isolados, no tinham contados com outros presos nem com os guardas. Era um perodo de silencio absoluto, devendo ler a bblia para apagarem os pecados e se arrependerem diante dos males cometidos contra a sociedade. claro que esse sistema no poderia durar muitos anos, pois o preso ou ficava louco ou tuberculoso. O segundo sistema foi o alburniano, em que houve um abrandamento, onde o preso no podia sair e voltar a noite. Ele no tinha visitas. Mas o silencio continuava absoluto. No havia promiscuidade, pois os presos estavam trancados, mas a ociosidade era quebrada porque havia trabalho. Surge ento o sistema progressivo irlands, que o que passa a ser adotado por todos os Cdigos modernos. Consiste no trabalho de dia e recolhimento a noite, os presos poderiam falar com os guardas e entre si e podiam inclusive ter direito ao livramento condicional. Era uma forma progressiva que ele tinha desde o ingresso at a liberdade. o sistema progressivo adotado pela legislao brasileira. Com a reforma de 40 ns passamos a ter diversos tipos progressivos. O regime fechado seria o regime de segurana mxima ou media. No regime semi-aberto ns encontraramos as colnias agrcolas ou industriais, onde os presos seriam recolhidos todos os dias em uma determinada hora e poderiam sair para o trabalho ou unidade de ensino. O sistema aberto o sistema de albergue, onde no h guardas nem grades, havendo o sistema de autoexecutividade ou ento a chamada priso domiciliar. Com relao ao regime fechado, ele ser sempre cumprido em penitenciarias, ele no tem liberdade extramuros. A sada extra-muros uma excepcionalidade. H um rigor maior em termos da disciplina, havendo restries a determinadas atividades laborativas. O regime fechado sempre destinado aos presos que apresentam um alto risco de transgresso, ou seja, que tenham penas superiores a 8 anos ou ento aqueles que estavam em regime semiaberto ou aberto e que cometeram falta grave, havendo a regresso do regime. O nosso Cdigo baseou-se em tratar de uma forma mais rgida possvel os reincidentes. Essa a postura normativa. Portanto, o reincidente vai para o regime fechado. Dentro do regime fechado foi criado o regime disciplinar diferenciado (art. 52, LEP). Ele pode ser aplicado aos presos que apresentam um alto grau de potencialidade transgressora e elenca ainda que quando ocasione subverso a ordem. Pode chegar a 360 dias Recolhimento a cela por 22 horas por dia Possibilidade de visita de 2 pessoas por semana. O RDD abrange os nacionais ou estrangeiros de alto risco ou que pertenam a organizaes criminosas, a quadrilhas ou bando, podendo chegar a 1/6 do cumprimento da pena, se houver falta grave. O que se discute que se o RDD no transgride a carta poltica, por ser um tratamento desumano ou cruel. O STJ decidiu de forma acomodativa, no julgamento do HC 40.300-RJ que no h tipificao da organizao criminosa que fala a lei, pois a matria ainda est no Congresso. Por no haver definio ainda no h tipologia. Para o STJ no

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h violao as garantias individuais. A dignidade da pessoa humana, a proibio de tratamento desumano e o principio da humanidade no estariam violados. At hoje no se tem decisao do Supremo. Para o professor, o grande problema prisional brasileiro se situa no no regime aberto, mas sim no sistema semi-aberto. O regime semi-aberto, em razo da m avaliao do exame criminolgico, passa para esse regime, pessoas que so analfabetos funcionais, que no tem qualificao profissional. Essas pessoas no podem sair da unidade porque no tem onde trabalhar. Um nmero muito pequeno que sai para o trabalho. Esse o grande drama, qual seja, a m seleo do regime semi-aberto. H possibilidade de ser concedido ao reincidente a progresso ao regime semi-aberto, desde que ele apresente adaptabilidade a este regime. O regime semi-aberto aplicado ao condenado a pena superior a 4 e inferior a 8 anos. O regime aberto se caracteriza pela auto-disciplina e pelo senso de responsabilidade. Para o preso estar no regime aberto, o preso precisa ter trabalho ou estar estudando. Ele sai para trabalhar e retorna para o albergue. A unidade no tem grades, no tem vigilncia, porque quem faz a disciplina o prprio preso. No Estado do RJ se tem dois albergues. - arts. 93 e 95, LEP. O regime de priso domiciliar originariamente se destinava a pessoas maiores de 70 anos ou com doenas graves (art. 117, LEP). O STJ no RHC 8.835 estabeleceu que no se acolhe a alegao de constrangimento ilegal contra condenado em regime aberto, pois a guia de recolhimento essencial para o inicio do cumprimento da pena. Ele recolhido a uma unidade prisional de regime aberto. Regresso de regime: Na vida prisional, o pilar fundamental a disciplina. A falta grave tem relevncia em todos os momentos da vida do preso, para evitar o seu mrito, a progresso do regime, a anistia, a visita peridica ao lar, ou seja, aos benefcios. O preso perde todos os benefcios se cometer uma falta grave. Pratica de crime definido como crime doloso o preso ser provisoriamente acautelado. Quando o preso frustra a execuo, no sentido de que chega fora da hora determinada ou quando chega drogado, alcoolizado No pagamento da multa cumulativamente aplicada. Regime especial: - art. 82, I, LEP Quando a parturiente possa ficar em uma creche acompanhando o filho. Obs.: as prises militares no esto sujeitas a essas regras. Os militares cumprem a pena no presdio naval. H uma distino grande entre a priso militar e a priso comum. STF, HC 85.054 Informativo 402 No presdio militar s h um nico regime, que o regime fechado. Com relao ainda a progresso de regime, h possibilidade de detrao, ou seja, o tempo de priso cautelar ser abatido do tempo de pena cumprida. Para a progresso de regime, o legislador estabeleceu 1/6 da pena, em se tratando de regime fechado. J no regime semi-aberto, o Supremo entende que sobre a pena cominada, ao passo que o STJ e o professor entende que deve incidir sobre o restante da pena. Quanto aos crimes hediondos, quando o STF passou a encarar que o sistema progressivo e que portanto no poderia ter um regime fechado nico e posteriormente com a edio da Lei 11464, havia um entendimento de que no poderia se estabelecer para a progresso dos crimes hediondos o parmetro geral de 1/6. Essa lei estabeleceu o parmetro de 2/5. O problema que temos que at a edio da referida lei, aplica-se 16, porque a lei no pode retroagir in pejus. J aqueles que foram condenados sob a gide da Lei 11464 incide os 2/5, por causa da vigncia da lei nova. - art. 33, 4, CP crimes contra a Administrao Publica Nesses crimes, para a progresso do regime se exige a reparao da Fazenda Publica, dos prejuzos causados. Sem isso, no h progresso do regime. Ex: Caso Georgina. Quanto a progresso do regime para o estrangeiro, se questiona quanto a essa possibilidade. Muitos dizem que o preso estrangeiro no poderia progredir de regime, uma vez que ele no poderia trabalhar, aplicando o art. 98 do Estatuto do Estrangeiro. O STF, ao analisar a matria, entendeu que o estrangeiro tem direito a progresso do regime. STF, HC 197.147 qualquer pessoa tem direito a progresso de regime, nos termos do art. 112 da LEP, no se retirando do estrangeiro o direito de reinsero social. Progresso de regime e falta grave: H uma decisao do STJ que diz que pelo cometimento de falta grave pelo condenado, implica o reinicio da contagem do prazo. - art. 118, II c/c art. 111, unico, LEP - art. 118, LEP regresso da pena: Praticar falta grave

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Sofrer condenao, por crime anterior, cuja pena, somada ao restante da pena, em execuo, torne incabvel o regime.

Progresso per saltum: quando se est no regime fechado e foi progredido para o regime semi-aberto, mas no tem vaga no regime semi-aberto. Ai h um salto e ele vai para o regime aberto, aguardando uma vaga no regime semi-aberto. STF, HC 96.169 No regime progressivo o legislador tentou fazer uma ponte, procurando fazer um regime de apoio, de adaptao. Para isso ele criou as autorizaes ou permisses de sada. Isso significa que o preso pode sair na sexta ou sbado de manha e vai para casa, para reavaliar a vida em famlia, dando maior contato a essa relao. A VPL (visita peridica ao lar) com pernoite evita a promiscuidade carcerria. Essas autorizaes s so concedidas aos presos que esto em regime semi-aberto ou aberto. No regime fechado se tem as permisses de sada, que dada pelo Diretor da unidade e mediante escolta: Quando houver falecimento No caso de tratamento medico Para que possa requerer a autorizao de sada, tem que cumprir no mnimo 1/6 da pena, se primrio ou se reincidente. Sumula 40, STJ considera-se o tempo que resta da pena. Monitoramento eletrnico: - Lei 12.258/10 Nesta lei, as sadas temporrias passaram a ser de 45 dias de intervalo umas das outras. Portanto, deve-se observar que o legislador coloca tornozeleiras eletrnicas. O juiz ao seu critrio vai avaliar se o preso ter ou no que colocar as tornozeleiras eletrnicas. Se o preso se atrasa ou se desloca do percurso, a tornozeleiras avisa. Para o professor o monitoramento no deveria ser apenas para o regime semi-aberto, mas tambem para o regime domiciliar e ao livramento condicional. O nico problema com relao ao monitoramento seria com relao s mulheres. Isso porque as mulheres usam saias. A mulher com a tornozeleira eletrnica vai ser objeto de preconceito. Para que ela evite o preconceito, ela s pode andar de cala comprida. Tema 01 1 questo Gilmar Mendes coloca que a finalidade colocar o preso junto com a famlia, para a aproximao do preso com a famlia. 98% dos presos so pobres, no tendo recurso para pagar a passagem para ir visitar. A regra que o preso cumpra a pena junto com a famlia. Contudo, desde o julgamento do HC 78.814, STF, o Supremo coloca que para conceder a transferncia ou recus-la o juiz deve levar em conta no s a convenincia do preso, mas no s a convenincia da AP para o devido cumprimento da pena. Quando haja risco ao cumprimento adequado da pena, deve ser indeferido o beneficio. Convenincia Oportunidade Para o professor, tambm deve-se levar em conta o interesse econmico do Estado. Tema 02 1 questo Pode, pois transitou em julgado para o MP, havendo portanto a possibilidade de progresso do regime. OBS: O principio do contraditrio e da ampla defesa no apenas aplicvel ao principio judicial, mas tambm ao processo administrativo disciplinar das CTCs. Portanto, para aplicao da falta grave, deve ser observado o devido processo legal. Rio de Janeiro, 10 de novembro de 2011. Prof. Alvaro Mayrink da Costa CONVERSES DAS PENAS - ART. 180, LEP Quando se fala nos incidentes da execuo, logicamente, no primeiro encontro j havia sido elencado nos quatorze princpios da execuo, havia sido elencado a Jurisdicionalidade da execuo, ou seja, o embricamento entre o plano jurisdicional e o administrativo. Todos os incidentes ocorridos durante a execuo, so resolvidos diante do devido processo legal, pelo juiz da execuo, tendo como partes de um lado o MP e do outro o apenado na busca da sua defesa e dos seus direitos. Um dos pontos importante se situa no plano em que o legislador buscou o processo descarcerizatrio, na direo de se converter a pena privativa de liberdade de crime de pequeno potencial ofensivo em penas restritivas de direitos no curso da execuo. O primeiro ponto converter um pena privativa de liberdade que est sendo cumprida em regime aberto em restritiva de direitos. uma forma com que o legislador, atravs dessa poltica criminal, ele

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esvazia em parte as unidades abertas e propicia aquele preso que efetivamente tem o perfil e condies para monitorar ele prprio a sua vida, ao converter a pena privativa de liberdade cumprida em regime aberto, a partir daquele momento ser cumprida como restritiva de direitos. Na pratica o preso no ter que voltar todos os dias para a unidade aberta. Essas penas so de prestaes de servios comunidade, algumas so restritivas de fim de semana. Para tanto foi editado o art. 180 da LEP, sendo este o nico artigo que fala da pena restritiva de liberdade. Ns estamos falando efetivamente das penas de pequeno potencial ofensivo (at 2 anos). A pena privativa de liberdade imposta at dois anos e que o condenado esteja cumprindo em regime aberto e da qual j tenha cumprido da pena e que o apenado tenha antecedentes e personalidade que indique ser recomendada a converso, o juiz far esta converso da pena privativa de liberdade para a restritiva de direitos. - art. 148, LEP o procedimento est regulado neste artigo. Em qualquer fase da execuo, poder o juiz, motivadamente, ALTERAR, a forma da prestao da pena de prestao de servios comunidade, ajustando s condies de implantao da pena restritiva imposta, observando as condies do condenado, bem como as necessidades do programa. O juiz no s far a converso como tambm a adaptao da medida. O juiz converte, mas tambm fiscaliza, ajustando na medida do possvel. - art. 181, LEP No se trata mais de converso de pena privativa de liberdade, mas sim de converso de pena restritiva de direitos em privativa de liberdade. a) A pena de prestao de servios comunidade ser convertida quando o apenado no for encontrado ou no atender a citao por edital. b) se no for encontrado ou no comparecer injustificadamente no programa em que deva prestar servios. O legislador colocou a palavra injustificadamente diante do devido processo legal. O Brasil um pas pobre, havendo situaes emergenciais que para o apenado so situaes difceis e muitas vezes ele no tem como manter contato com a entidade. Diante da possibilidade da falta grave, o legislador d possibilidades para que o apenado justifique porque no compareceu. Na verdade ele deixou de comparecer por fora maior. c) se recusar, injustificadamente, entidade ou programa em que presta servios. Ele comparece, recebe a tarefa, mas se recusa a exercer aquela tarefa que lhe foi imposta. O legislador mais uma vez estabeleceu o injustificadamente, porque h tarefas que so humilhantes, que so degradantes. Ns temos a cultura de depreciao da pessoa presa. Ex: apenado que posto para limpar banheiros, quando a sua profisso de tcnico de informtica. Ele pode se recusar, pois ele tem mao de obra qualificada e essa funo imposta seria considerada como degradante. necessrio que a empresa onde ele vai prestar a sua tarefa o faa de modo a condizer com a qualificao profissional daquele que vai cumprir a pena. Ele teria o direito de recusar a prestao do servio imposto. d) Falta Grave A execuo penal gira em termos da falta grave. O cometimento da falta grave significa um retrocesso em todos os anseios de liberdade do apenado. Quando se fala em falta grave, ns precisamos analisar o art. 49 da LEP. o art. 49 fala em faltas disciplinares, que so classificadas em leves, medias e graves, sendo portanto, gradativas. A lei estadual normalmente o RDI (regulamento prisional do Estado) pode especificar quais so as faltas leves e medias. Todavia, as faltas graves, estas so previstas pela LE, isto , pela lei federal. A tentativa punida como a falta consumada. No que tange as faltas disciplinares, a LEP aplica a sano da consumao tentativa. - art. 50, LEP elenca as faltas graves: II fugir III possuir instrumento capaz de ofender a integridade fsica de outrem V descumprir o regime aberto e as suas condies impostas. VI descumprir os deveres dos presos: obedincia ao servidor e s pessoas com quem se relacione; execuo dos trabalhos e regras das tarefas a serem cumpridas. Esses dois deveres so acrescentados como faltas graves a serem observadas. Esse o elenco genrico das faltas graves. O legislador fez uma especificidade das faltas graves relativas as penas restritivas de direitos no art. 57 da LEP. Portanto, o referido artigo dever ser conjugado com o art. 181 da LEP. Art. 57, LEP: Faltas graves na prestao de servios comunidade, que podem fazer com que o juiz converta a prestao de servios comunidade em privativa de liberdade. I descumprir, injustificadamente, restrio imposta. sempre observado o devido processo legal, atravs do CTC. O apenado em primeiro lugar ouvido, para justificar se descumpriu ou no. A CTC pode dar casa a uma converso, se no houver uma justificativa. S h possibilidade de converso da pena restritiva de direito para a privativa de liberdade quando o regime for aberto (pena at 2 anos);

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II retardar a sua prestao de servios. III inobservar os deveres previstos: respeito no tratamento com o seu superior e com as outras pessoas e execuo das tarefas a serem cumpridas. Restries de fim de semana: Este tipo de pena, em termos de Brasil no deveria funcionar, porque na realidade se est limitando o final de semana do individuo. O Cdigo Alemo tinha uma outra viso, pois seria como se fosse um workshop. No Brasil o apenado fica trancado, ocioso. - art. 57, 2 - LEP A pena de limitao de final de semana ser convertida quando o apenado no comparecer para o cumprimento da pena, recusar-se a exercer atividade determinada pelo juiz. Interdio temporria de direitos: penas acessrias Tambm podem ser convertidas quando injustificadamente o condenado vier a exercer o direito que foi interditado. Ex: medico que teve a sua licena suspensa e de alguma forma ele voltar a exercer a medicina. A pena de interdio temporria ser convertida em privativa de liberdade. - art. 47, CP. pena de interdies de direitos Prestao de servios comunidade No CP (art. 46), a prestao de servios aplicvel a condenao superiores a 6 meses de privao da liberdade. Consiste na atribuio de tarefas gratuitas. O apenado no pode receber salrio para o cumprimento de pena. A prestao se dar em sociedades assistencialistas. As tarefas a que se refere o CP sero atribudas de acordo com as aptides do condenado. Este pode se recusar a cumprir as tarefas humilhantes. quele que tem mo-de-obra qualificada no pode ser imposto algum tipo de tarefa que a pessoa no possa execut-la. Neste caso, a resposta justificada. O preso tem o direito de justificar o no fazimento da tarefa. No CP se estabeleceu que 1 hora de tarefa corresponde a um dia de condenao. A LEP diz que ele far 8 horas de tarefa para um dia, com relao aos sbados, domingos e feriados ou outro qualquer dia. Mas h determinadas atividades profissionais que se trabalha aos sbados, domingos e feriados. - art. 46, 4, CP possibilidade de ser cumprida metade da pena, quando a pena substituda for inferior a um ano, facultado cumpri-la por menor tempo (art. 55), nunca inferior metade da pena imposta. Vem da regra de que no pode reduzir a pena privativa de liberdade menor do que a pena constante no mnimo legal. - art. 48, CP limitao de final de semana - art. 183, LEP c/c art. 41, CP supervenincia de doena mental no curso da execuo da pena. O juiz poder determinar a substituio da pena pela medida de segurana. Ele no inimputvel. Ele era imputvel ao tempo da ao ou omisso. No segundo ano do cumprimento da pena, o apenado passar a ter um transtorno mental, tendo um surto e nesse momento ele foi transferido para um hospital de tratamento psiquitrico. Ele fica sendo observado e medicamentado para que saia do surto. Se ele consegue uma razovel recuperao,ele ter alta, retornando unidade prisional. Se os psiquiatras observam que ele no consegue sair desse quadro, pois a patologia se instalou, o juiz da execuo comunicado e se procede um incidente da execuo, que a doena mental superveniente. O juiz converte a pena privativa de liberdade em medida de segurana, que de acordo com o laudo ser de internao em hospital de tratamento psiquitrico ou o juiz diante do laudo, aplicar o tratamento ambulatorial. O juiz tambm fixar o tempo. O tempo no apenas de 1 a 3 anos. o tempo do restante da pena que lhe resta a ser cumprida, diante do principio constitucional da coisa julgada. Se ele foi condenado a 6 anos e ele surtou com dois anos de cumprimento da pena, o tempo da converso ser de trs anos. Terminados os trs anos ser expedido o alvar de soltura. O prazo de 30 anos ocorre quando h a absolvio imprpria, ou seja, o agente no momento da ao ou omisso era incapaz. - art. 184, LEP O tratamento ambulatorial poder ser convertido em internao se o agente revelar incompatibilidade com a medida de segurana e o prazo mnimo ser de 1 ano. Cabe no sistema das medidas de segurana a progresso e a regresso do regime. Se o apenado melhora, ele progride para o regime de tratamento ambulatorial. Se ele piora, ele regride para um regime mais gravoso, que a internao. Ao interpretar a norma jurdica no se deve faz-lo no no sentido gramatical, mas sim no sistema teleolgico, analisando o sentido da norma.

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ANISTIA E INDULTO - ART. 187 e ss, LEP Trata da anistia, indulto e da graa. Concedida a anistia, o juiz de oficio ou a requerimento do MP ou do interessado, ser declarada extinta a punibilidade por meio da anistia. A anistia, o indulto e a graa so velhas formas do instituto de indulgencia do Chefe do Estado. Essa indulgencia busca sempre atenuar os rigores da decisao judicial, por fora de circunstancias econmicas, sociais ou polticas. um instrumento de pacificao social. O Chefe do Estado procura criar um provimento, pacificando os espritos, aps os perodos de turbulncias. A CF estabeleceu em seu artigo 21, inciso XVII que compete Unio conceder a anistia. O art. 48 da CF traz as atribuies do Congresso Nacional e dentre estas atribuies est a concesso da anistia. Ento a anistia pertence ao Congresso Nacional. Ainda na CF, o art. 84, inciso XII preceitua que compete privativamente ao Presidente da Repblica conceder indulto e comutar penas. Portanto, a anistia pertence ao Congresso Nacional e o indulto e comutao das penas competem privativamente ao Presidente da Repblica. A Constituio falou expressamente em anistia e indulto. Ela no falou no instituto da graa. Mas a lei 8072/90 lei dos crimes hediondos em seu artigo 2 trata da graa. Para o professor, a CF atuou corretamente por no mais mencionar a graa. A anistia um instrumento de poltica social, para apaziguamento dos nimos. uma garantia soberana do Poder legislativo. Busca tambm a reabilitao do condenado, para que ele retorne a vida norma. O direito de graa tem o mesmo sentido da anistia, o sentido geral, pois a anistia abrange determinada categoria de pessoas e agentes. A anistia apenas procura extinguir, diminuir, alterar ou suspender a pena aplicada, transitada ou no em julgado, de um nico condenado. A anistia tem um carter geral, ao passo que o indulto tem um carter individual. Na anistia faz-se a extino tanto do procedimento, tanto no caso de j ter ocorrido a condenao, transitada ou no em julgado. No indulto exige-se a pena, no todo ou em parte. O presidente pode substituir uma pena por outra, atravs do indulto. - art. 84, XII, CF o Presidente tanto pode conceder o indulto como tambm comutar a pena. A anistia est diretamente ligada aos crimes polticos. Quanto ao momento de concesso, o professor tem o entendimento de que uma vez concedida a anistia, ela no pode depois ser revogada. Uma vez havia a indulgencia, no pode posteriormente ser revogada a anistia concedida. A anistia pode ser classificada em: Plena quando concedida com todos os seus efeitos, no h nenhuma restrio Restrita quando so subtrados certos crimes. Ex: retiram da anistia os crimes hediondos; Geral determinada a todos os autores; Limitada em relao a determinados agentes. Anistia uns, mas no anistia outros agentes; Absoluta quando no so impostas restries anistia Condicionada Quanto reviso, no cabe reviso da anistia, SALVO, nas hipteses de anistia parcial ou condicionada. Torna desnecessria portanto a reviso criminal, pois a anistia apaga o crime anterior. A anistia tem duas naturezas: a constitucional, que engloba o interesse do Estado, sendo uma manifestao do Estado, obedecendo a relevantes interesses sociais. H tambm a anistia penal, que est ligada ao ius puniendi do Estado, que repercute no s com relao aos crimes, mas tambm s penas aplicadas. Funciona em termos de poltica criminal. Ela repercute tanto nos injustos penais quanto nas penas. Funciona como instrumento de poltica criminal. Indulto: - art. 188, LEP Na parte normativa, diz o legislador que o indulto individual poder ser provocado por petio do condenado, pelo MP, pelo Conselho Penitencirio ou pela autoridade administrativa. So os que tm legitimidade para requerer o indulto individual. Quanto a petio de indulto, ela deve ser instruda de documentos que sero entregue ao Conselho Penitencirio, que encaminhar para o Ministrio da Justia. Quanto a atuao do conselho penitencirio, como instrumento instrutor do pedido, o art. 190 fala em pronturio. Pronturio deve ser entendido como a documentao que retrata o preso e sua atuao na sociedade. tudo o que diz respeito a sua classificao, as visitas que requereu ou no, seu grau de qualificao, o trabalho em que foi lotado, ou seja, o seu currculo administrativo. Este pronturio segue de uma unidade a outra. Quando ele vai para outro Estado, ele tambm carrega o seu pronturio. O pronturio indica o perfil do preso.

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O conselho penitencirio, tendo em vista o processo e o seu pronturio (plano administrativo), elabora um parecer, que posteriormente ser encaminhado ao Ministrio da Justia. No parecer deve ter um relatrio que conter: a narrao do fato pelo qual ele foi condenado. Esse relatrio deve juntar quais foram os fundamentos da sentena Deve conter o perfil do condenado; O procedimento do condenado na priso, o seu comportamento, se houve ou no falta, bem como os seus elogios. A petio pronta ser encaminhada ao Presidente da Repblica, para que decida. Concedido o indulto, as conseqncias jurdicas esto previstas no art. 192 da LEP. O Presidente decreta o indulto, para que o juiz cumpra, atravs da declarao da extino da pena. Se o indulto for parcial, se tem a forma de comutao da pena. O professor considera que a comutao o grande instrumento de poltica criminal, principalmente para as longas penas privativas de liberdade. Com isso o apenado tem a sua sada mais cedo, com a sada por mrito. O exame criminolgico e o sistema meritrio fazem com que s consigam serem liberados mais cedo aqueles que conseguem se adaptar ao sistema de insero social. Ns devemos permitir quando possvel que a liberdade seja concedida quando o preso ainda tenha vida til. Caso contrario, a medida no atinge os seus efeitos necessrios. - art. 188, LEP indulto individual O art. 199 da LEP fala sobre o indulto coletivo. Enquanto a anistia extingue o prprio crime, fazendo-o desaparecer, o indulto s extingue a pena, corrigindo injustias ou excesso de rigor da sentena penal. Quanto a competncia, o indulto de competncia do Presidente da Republica, concedida aos condenados por crimes comuns. A graa e a anistia podem ser decretadas antes do processo ou no curso do processo, extinguindo a comutao da pena. No indulto coletivo ou indulto natalino tem uma vedao para as penas restritivas de direito. Aqui, deve-se analisar uma decisao do STF que o HC 96.645- PR, segundo a qual ficou assentado que a concesso do beneficio do indulto uma faculdade do Presidente. possvel a imposio de condies para o seu aperfeioamento, desde que de acordo com a CF. Posteriormente, o Min. Lewandowski disse que possvel o indulto condicionado, cujo limite o texto constitucional. STF, AI 701.673 Qual a natureza jurdica do indulto? H uma divergncia sobre o tema. 1 corrente Perdo presidencial, que se constitui numa causa de extino da punibilidade. 2 corrente Carlos Lauria Ferreira Entende que uma causa de extino da pena. Teria natureza jurdica de perdo judicial, por se tratar de uma das hipteses idnticas do livramento condicional e do perodo de prova do sursi. Decreto 4495/2002 o Presidente sempre por decreto estipula o indulto. Cada indulto varia de acordo com a situao de segurana publica, da maior ou menor libertao dos presos. Isto tudo avaliado e pode se modificar de um indulto para o outro. h determinados decretos de indulto que trazem matria polemica. O decreto supracitado considera o indulto como uma modalidade de extino da punibilidade. Portanto, essa discusso teoria, a partir de 2002 ficou assentado que o indulto uma modalidade de extino da punibilidade. O indulto o mais utilizado na ocasio de festas natalinas. Ele pode ser concedido para uma s pessoa (individual) ou para um grupo de pessoas (coletivo). O indulto pode ser total ou parcial. No total se tem uma remisso total da pena. No parcial, a pena parcialmente remida. Se o apenado acha que tem mrito para conseguir o indulto, ele mesmo pode pleitear o indulto. No caso de indulto parcial ou restritivo, a doutrina usa o termo comutao da pena. O indulto pode ser concedido mais de uma vez ao mesmo condenado. O indulto no cabe em sentena recorrvel se no houver especificao para tanto. O indulto serve para corrigir um erro judicirio ou com um vis para esvaziar as prises. Quanto ao indulto condicional, o decreto 5.295/2004 retirou as duvidas sobre o indulto condicional, estabelecendo a pena no superior a 6 anos para a concesso do indulto. Exige ainda que a pena no tenha sido substituda e que tenha cumprido 1/3 da pena.

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O indulto, portanto, ficaria subordinado constatao a inexistncia de falta grave nos ltimos 12 meses de cumprimento de priso. Isso correto dentro dos objetivos do indulto. No h um poder discricionrio do Presidente, deve-se analisar toda a poltica criminal. O indulto no alcanaria os crimes de tortura, trfico de entorpecentes e os equiparados hediondos, antes da lei 8072, bem como aos crimes militares nas hipteses referidas. Se os crimes foram praticados antes da edio da lei de crimes hediondos, esses crimes podem ser indultados. Aplica-se o principio da irretroatividade da lei. STF, HC 104.817 possvel a concesso do indulto antes do transito em julgado da decisao ou se exige o transito em julgado para a concesso do indulto? 1 corrente clssica O indulto s pode ser concedido aps o transito em julgado da decisao condenatria 2 corrente contempornea cabvel a concesso do indulto antes do transito em julgado, desde que no haja recurso para o MP, fazendo a mesma ponte da progresso antecipada. 3 corrente No cabvel o indulto antes da sentena ter transitado totalmente em julgado. exigvel a reparao do dano? Para o professor, uma faculdade do Presidente da Republica. Ele quem decide se vai condicionar ou no a reparao do dano. uma decisao poltica. - art. 33, 4, CP Livramento condicional: Houve uma poca em que dizia no poder haver a cumulatividade de benefcios. Assim, se ele recebeu o livramento condicional ele no poderia comutar a pena. Posteriormente se chegou a posio de que nada impede que seja concedido ao indulto quele que esteja cumprindo o livramento condicional. No porque ele estava cumprindo o livramento condicional que ele no poder receber o indulto. O condenado ou poder pedir o livramento condicional ou o indulto. STF Entende que a comutao um indulto parcial. HC 103.618 o STF veda a concesso de indulto em termos de crime hediondo. EXCESSO OU DESVIO E PROCESSO JUDICIAL - Art. 185, LEP Diz que haver excesso ou desvio de execuo sempre que algum tiver praticado algum ato que saia dos limites da sentena, das normas legais ou regulamentares. Quem tem legitimidade para suscitar o incidente de excesso ou desvio? A lei taxativa: Ministrio Pblico Conselho Penitencirio Condenado Demais rgos da execuo penal (art. 61, LEP) Tema 05 1 questo Trata-se de questo ligada ao principio da humanidade. STJ, HC 34.316 O HC no medida cabvel para atacar incidentes na execuo penal. A superlotao e as precrias condies dos estabelecimentos prisionais no permitem a concesso da liberdade aos sentenciados, visto que foram para l recolhidos por decises judiciais que observou o devido processo legal. STF, HC 73.913 TEMAS 03 E 04 REMIO A remio tem por natureza jurdica ser direito publico subjetivo, incluindo o trabalho, interno ou externo, agrcola ou industrial, artesanal ou artstico, etc, p0orque tem como escopo o bom funcionamento das instituies prisionais.

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A CF estabelece que so direitos educacionais a educao, a sade, o trabalho etc, logo o trabalho tem guarida constitucional. At 29 de junho de 2011, falava-se em remisso apenas pelo trabalho. A partir de 29 de julho de 2011, passou a falar em remisso pelo trabalho ou estudo. A remisso oportuniza a mo-de-obra qualificada e d ensejo que a massa carcerria tenha possibilidade, inclusive do ensino fundamental, mdio e superior, o que elemento bsico para os objetivos da execuo. Existem bices, que dizem respeito a superlotao carcerria de um lado e a ociosidade de outro. A superlotao carcerria impeditiva de ofertamento de trabalho para todas as espcies da sociedade. Os espaos dos presdios passaram a ser ocupados por grande numero de presos.As unidades prisionais tem como nico objetivo a segurana mxima e evitar a fuga e se esquecem, ao traar as unidades, de deixar espaos para as oficinas de trabalho, biblioteca e salas de leitura, de forma que seja oportunizado o estudo e o trabalho. Isso comprova que no os internos que no querem trabalhar, mas sim falta oportunidade e vagas para o trabalho. A remio vital, porque de um lado o trabalho prisional ocasiona a ocupao fsica e mental do preso, principalmente da pessoa com pouco espao. PECLIO = valor de, no mnimo, 2/3 do salrio-mnimo para uma jornada de 6 a 8 horas de trabalho. O peclio a remunerao/ salrio do preso. REMIO PARA QUEM? Para o preso que est trabalhando dentro regime fechado, ou o condenado que trabalha quando do cumprimento de pena no regime semiaberto- art. 126 da LEP. Tambm podem os condenados ao regime aberto obter a remisso pela freqncia em curso profissionalizante pela freqncia em curso de ensino regular, da mesma forma que os condenados em regime fechado e semiaberto. O trabalho prisional regido por uma fundao, que a fundao Cabrina. Podem servios serem contratados utilizando a mo-de-obra prisional, mas no de forma direta, mas sim de forma indireta, por meio da fundao Santa Cabrina. O trabalho um direito ou dever do preso? Pela CF trata-se de um dever do Estado proporcionar a todos o trabalho. Pela LEP entre os deveres e direitos dos presos est o trabalho e no rejeio do trabalho. Nas instituies de cumprimento de pena em regime fechado o trabalho intra muros, o trabalho extra muros exceo, e apenas admitido em servios e obras pblicas realizadas por rgos da administrao direta e indireta, ou entidades privadas, desde que tomadas as cautelas contra a fuga e em favor da disciplina. Hoje vem sendo feitas campanhas para dar direito a mo-de-obra ao egresso. Em cada 3 dias trabalhados, acrescenta 1 de pena cumprida, de forma que tenha mais rpido o atendimento liberdade. Quando o condenado no tem condies de remir a pena pelo trabalho, por ausncia de ofereciemnto de trabalho na estrutura prisional, como esse preso vai remir a pena, se o trabalho direito constitucional? Surgiu na doutrina a possibilidade ou no da remio ficta-se um dever do estado ofertar o trabalho ao preso e o estado se torna inadimplente porque privilegiu a segurana e no traou bem as unidades prisionais, o Estado mantm o preso na tranca, passaram a dizer que o nus pertence ao Estado e no preso que quer trabalhar. Entao passou-se a sustentar que o preso pretendesse a sua lotao ao trabalho e no momento que o Estado indeferisse por falta de vaga, passar-se-ia a contar 3 dias, acrescentado 1 de pena cumprida. O STJ entendeu que NO POSSIVEL A REMIO FICTA, POR FALATA DE PROVA DOS DIAS TRABALHADOS. Para que haja remio necessrio um processo na VEP, onde o empregador manda uma planilha mensal com as horas trabalhadas, e essa planilha objeto de verificao pelo MP, para depois ser feito o calculo e homologando ao calculo acrescentando os dias de pena cumprida. Aquele que faz anotao falsa na planilha responde pelo 299 do CP, por falsidade ideolgica. PARA O STJ NO CABE A REMIO FICTA, porque seria um sistema incontrolvel em razo da prova da pena cumprida. LEI 12433 DE 29/06/2011- os artigos 126, 127, 128 e 129 foram revogados. Essa matria traz nova conformidade da remio e nova postura do que foi colocado. A remio por estudo passou a ser admitida pela nova lei. A remio pelo trabalho diferente da remio pelo estudo. O condenado cumpre pena em regime fechado ou semiaberto pode remir por trabalho ou por estudo tempo da pena:

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- 1 dia de pena a cada 12 horas de freqncia escolar (12 horas de estudo- a cada 4 horas de dia estudados em 03 dias, vai acrescer 1 de pena cumprida); - 1 dias de pena a cada 3 dias trabalhados (trabalho de 6 a 8 horas por dia) A remio pode ser pelo trabalho ou pelo estudo. O estudo pode ser feito atravs do ensino fundamental, ensino mdio, ensino profissionalizante, ensino superior e ensino de requalificao profissional. Todas essas formas de que qualificadas como ensino competente , geram a remio da pena a cada 12 horas trabalhadas. O ensino a distancia grande instrumento nas unidades prisionais, ou seja, existem espaos e com uma tela, desde que esse ensino seja autorizado. O ensino fundamental pode ser levado as unidades por via as videoconferncias. Pelo celular poder ser levado os ensinos as distancias. Um outro ponto que no existia e passa a existir por meio dessa lei a cumulao do estudo e trabalho para a remisso de pena- o preso tinha que fazem uma opo entre o trabalho e o estudo, e como o estudo no era remido, ele apenas trabalhava- hoje h a compatibilidade entre o estudo ou trabalho. O preso trabalha de 6 a 8 horas e o estudo no perodo de 04 horas por dia. Se o preso trabalha e estuda, a cada 03 dias de trabalho e estudo ele passa a remir 2 dias de pena, ou seja, acrescenta 2 dias de pena cumprida. Isso acrescenta o prazo para o LC, para a visita do lar, etc. O estudo e trabalho so as 2 formas de ocupao do homem preso. ACIDENTE DE TRABALHO- o obreiro preso no est protegido pela consolidao das leis do trabalho, porque ele no tem carteira profissional, mas ele est protegido dos acidentes de trabalho. No curso do trabalho prisional, se o preso tem acidente e fica impossibilitado de trabalhar e estudar, se dar a remio ficta, sendo feito o computo do tempo, at que ele se restabelea- art. 126,4, da LEP. A LEP cria um beneficio maior para a remio por estudo, ou seja, o preso que conseguir concluir o seu curso fundamental, mdio ou superior, receber, por fora do certificado de concluso, 1/3 do tempo das horas que ele esteve no curso como uma forma majorada de remio- art. 126,5, da LEP. Isso um estimulo para que o preso freqente o curso e tenha um grau de aproveitamento do curso- SMULA 341 do STJ. A lei diz que s pode remir pelo trabalho no regime fechado e no regime semiaberto. No regime aberto no pode remir pelo trabalho, porque no regime o aberto o preso patro de si mesmo. Em relao ao estudo se procede diferentemente, a norma explcita no sentido de cabe a remio pelo estudo no regime aberto, da mesma forma que no semiaberto e no fechado. Quando no gozo do Livramento Condicional o sujeito continuar tendo direito de remir a pena pelo estudo. Estudo- h 2 anos passados, foi trazido ao Brasil o modelo de estudo nas unidades prisionais- foi editada a lei 12245 de 24 de maio de 2010, que alterou o art. 83, 4, da LEP, em termos da autorizao de instalao de salas de aula em presdio. Em vrias unidades foram instaladas salas de leitura e bibliotecas. A remio DECLARADA, o juiz da VEP que declara, com a oitiva obrigatria do MP, os dias remidos. A CADA 3 DIAS TRABALHADOS DEVE SER ACRESCENTADO 1 DIA DE PENA CUMPRIDA . O PENA REMIDO SER COMPUTADO COMO PENA CUMPRIDA, PARA TODOS OS EFEITOS. No cometimento de falta grave era uma injustia o preso perder todos os dias de trabalho, porque traz revolta imensa ao preso e desestimula o trabalho. Uma simples parte (ofensa suposta alegada de forma inconteste) de um agente prisional daria um processo administrativo por falta grave, sem que o preso pudesse se defender, e geraria, antigamente a perda de todos os dias remidos. A sumula vinculante n 09 do STF, era nesse sentido, ou seja, a falta gabe gerava a perda total o tempo remido. Porm, o art. 127 da LEP foi revogado e teve a sua redao alterada, no sentido de que no cometimento de falta grave o juiz PODER, e no dever, revogar os dias de p0ena remidos at 1/3. Art. 57 da LEP- na aplicao das sanes disciplinares, levar-se-o em conta a natureza, os motivos, as conseqncias do fato, etc. O juiz da LEP com base nesses dados poder revogar a pena remida pelo preso at 1/3. A smula vinculante n 09 do STF, CAI POR TERRA, porque pela estrutura normativa do direito, havendo nova norma legislativa, a sumula que com ela contrria cai por terra.

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Pelo principio da transparncia dos atos, o preso deve receber mensalmente o comprovante dos dias remidos. como se fosse um contracheque em eu consta a pena e os dias de pena cumpridos. O preso deve ficar ciente de sua situao jurdica e de sua vida- art. 129 da LEP. A contagem do processo de contagem de remio no simples. A Santa Cabrini no envia, ou enviava por lotes, as planilhas com horas remidas, que eram juntadas em apenso e na hora de fazer a remio tem que ouvir o MP e fazer o calculo. Quando o calculo no sai certo cabe agravo para a Cmara. A vida do preso que est em xeque quando da remio. O contraditrio deve ser garantido ao preso quando do clculo da remio. O trabalho burocrtico tambm trabalho para fins de remio. LIVRAMENTO CONDICIONAL O livramento condicional a suspenso do resto da pena. O Estado antecipa a liberdade suspendendo o resto de epna que faltam para ser cumpridas, aps um determinado perodo, com a imposio de certas condies e exercido por um perodo de provas. Para uns o livramento condicional seria uma etapa do sistema progressivo, para certos autores, teria um regime fechado, um regime, semiaberto e o livramento condicional. Outros continuam discutindo a natureza jurdica do LC, e existem 04 posies: 1- O LC ainda se constituiria em um incidente da execuo- o LC seria um incidente. CRTICA: A leitura da norma que regula o LC, em nosso cdigo penal, art. 83, na LEP no art. 131 fala em beneficio, em concesso de beneficio, com se o LC fosse uma ddiva.

2- O LC um direito subjetivo do ru, e o LC veio de forma antecipada, como forma de poltica criminal, para
tirar o homem do inferno mais cedo, para descontamin-lo mediante o LC, trabalhando com as pontas do iceberg. Desde que preenchidos os requisistos objetivos e subjetivos o juiz DEVER conceder o LC. 3- estratgia de poltica criminal em razo do sistema progressivo (regime fechado, semiaberto, LC, e aberto), de forma que se garanta a condio harmnica de insero social mais rpida do individuo sociedade. 4- Mairinque- o LC medida de execuo penal de natureza complexa, restritiva de liberdade. O LC tem natureza de sano, tanto assim, que vai funcionar em termos de cumprimento de pena, porque tem a antecipao da liberdade, mas est cumprindo o restante da pena, mediante condies restritivas liberdade e caso contrario, dever voltar priso. UMA MEDIDA DE EXECUO PENAL DE NATUREZA COMPLEXA, RESTRITIVA DE LIBERDADE. O sujeito fica sujeito a um perodo de prova, com condies impostas pelo juiz da sociedade. Tem, portanto, carter de sano. SERIA UMA PREVENO ESPECIAL POSITIVA LIMITADORA RESTRITIVA DE LIBERDADE. Requisitos do LC: Art. 83 do CP- o juiz conceder o LC, ao condenado a pena igual ou superior a 2 anos, desde que cumpridos: - 1/3 da pena prea o ru primrio e com bons antecedentes. Uma corrente entende que seriam maus antecedentes inquritos arquivados, sentenas absolvidas por falta de prova, sentena no transitada em julgada. Porm, pelo principio da inocncia, predomina que apenas sentenas transitadas em julgado do ensejo aos maus antecedentes. Processo em curso no gera maus antecedentes, da mesa forma que inquritos em curso. - se for reincidente; - 2/3 se o crime for hediondo. O ru dever comprovar que no curso do cumprimento da pena teve um comportamento satisfatrio, que um conjunto da obra. No bom comportamento, porque no se trabalha com pessoas robotizadas, as pessoas

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podem estar de um dia ruim em determinado dia e bom dia em outro, logo no bom comportamento, porque isso para rob e nem com santos. O comportamento satisfatrio avaliado em conjunto. Se ru trabalha ou no considerado. Mo-de-obra qualificada para o mercado de trabalho, ou seja, ele no precisa estar efetivamente trabalhando, mas ele deve aptido para o trabalho. Ele tem que ter aptido para a prpria subsistncia para lhe ser concedido o LC. Quando se trata de crime hediondo precisa de 2/7 de cumprimento de pena para ter direito ao LC. A lei por erro tcnico, ainda fala em reincidente especifico em crime hediondo da mesma natureza, e assim sendo, no caber LC. O STJ, atravs do RHC 8484/RJ, 5 Turma, Jos Arnaldo da Fonseca, entendeu que no h qualquer bice de natureza constitucional em relao a esta matria, logo est vedado LC para reicidente especifico em crime hediondo da mesma natureza. A smula 716 do STF assim tambm dispe. HC 48269 do STJ tambm entende assim. O liberado que comete falta grave no curso do LC ou venha a ser condenado por crime doloso no curso do LC, ser revogado o LC. Quando o liberado comete falta grave no curso do LC fica demonstrado o descompromisso do liberado com o Estado, mas quando se tratar de crime cometido antes da concesso do LC. Art. 86 do CP, c/c 141 da LEP: Se cometida no curso do LC, o suejto perde todo tempo do LC e vai ter cumprir integralmente a pena. EX. ele foi condenado a 10 anos, cumpriu 4 anos, e tinha 6 anos para de LC, ele cumpriu 3 anos de lc quando preso por trafico de drogas, ele perder os 3 anos que estava em LC. Ele vai ser preso para cumprir os 6 anos que lhe resta + o tempo de pena do novo crime que ele foi condenado. Da nova pena que ser calculado o tempo do novo LC. Se ele condenado a outro crime no curso do LC, mas crime esse que cometeu antes do LC, computar-se-, como tempo de cumprimento de pena, o perodo de prova, sendo permitida , para a concesso do novo LC, a soma do tempo das 2 penas- art. 141; O exame criminolgico traa um perfil do condenado para verificar se ele tem condies de adaptabilidade ao regime. PENA DE MULTA: Art. 49 do CP- a pena em razo das mutaes cclicas econmicas era fixada com base no salrio mnimo. Dias-multa- de 10 a 360 dias-multa no mximo- isso para garantir a isonomia da pena em relao aos dia-multa, o que varia entre o pobre e o rico o valor unitrio dos dia-multa, que ser de 1/30 a 5x o salrio mnimo, conforme as condies econmicas do condenado. O calculo da pena pecuniria com base na proporcionalidade- se fixou o mnimo na majorante, dever a multa ser fixada no mnimo. O que vai modificar em relao a cada um dos condenados e as suas condies econmicas e pessoais. A pena de multa a aplicada conforme o critrio bifsico, na terceira fase no ser considerado. Art. 51 do CP- transitada em julgada a sentena condenatria, a multa ser considerada DVIDA DE VALOR, aplicando-se-lhes as normas relativas as dividas da Fazenda Pblica. Art. 164 da LEP- Aps o transito em julgado da sentena condenatria, com patamar na deciso que ser titulo executivo judicial, o MP requerer em autos apartados, a citao do condenado, para no prazo de 10 dias, pagar o valor da multa. No tendo condies para o pagamento o condenado nomeia bens a penhora. Quem a parte legtima, a fazenda Pblica ou o MP? O juiz competente o da Execuo penal ou a Vara de Execuo Fiscal? Aplica-se o art. 51 do CP, c/c, art. 164 da LEP, ou aplica o CTN? 1) est revogado implicitamente o art. 164 da LEP, afastando a possibilidade da converso da pena pecuniria em priso, transferindo a execuo da pena de multa em execuo fiscal. O art. 51 do CP, deve ser combinado com o CTN, j que o art. 51 diz que a multa imposta divida de valor, logo deve ser inscrita em divida ativa da Fazenda

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Pblica. Quando a o legislador fez a modificao do art. 51 do CP, visou afastar por completo a possibilidade de converso da pena privativa de liberdade em pena de priso. Dessa forma o art. 164 da LEP estaria revogado e a competncia passaria a ser a Fazenda Pblica. Nesse sentido se posiciona o STJ e a Fazenda Pblica, e a multa deve ser inscrita na D.A. da Unio. Para essa corrente a Fazenda Pblica quem vai executar, com base no CTN, na Vara de Execuo Fiscal e no com base no art. 164 da LEP. REsp 843296, RJ, 5 turma 29/11/2007 2) A multa penal, embora no retire o carter dado de dvida de valor, uma divida de valor, mas multa penal, aplicada em razo de uma pena pecuniria de natureza penal. A multa tem natureza penal, embora seja divida de valor, logo ter o mesmo tratamento do crdito fiscal, todavia inalterado o art. 164 da LEP, ele no est revogado. Com isso o MP tem legitimidade para a cobrana da multa. Essa divergncia aumenta ainda mais com a questo pertinente a inscrio em D.A., j que o STF ainda no deu a deciso final.

Smula 693 do STF estabelece que: no cabe HC contra deciso condenatria a pena de multa, ou relativo a processo em curso por infrao penal a que a pena pecuniria seja a nica cominada.
Art. 60,2, do CP- critrios especiais da pena de multa e multa substitutiva- a pena de privativa de liberdade aplicada, no superior a 6 meses, pode ser substituda pela pena de multa na forma do art. 44, II, e III, do CP. O art. 60,2, compatvel com o art. 44, 2, do CP.

SURSIS
A questo do sursis perdeu a sua relevncia diante das penas restritivas de direito, porque ns adotamos um modelo de uma poltica criminal de no-condenao daquele que cometeu pena crime cuja pena seja de curta durao, com aquele que cometeu um crime de pena alta. Deve-se evitar a contaminao carcerria s penas de pequeno potencial ofensivo. A primeira medida penal foi a substituio condicional da pena. Est prevista no art. 77, do CP, e para isso o condenado deve ter praticado crime cuja a pena no seja superior a 2 anos. O sujeito indeniza diretamente a vtima, paga multa vtima diretamente. O povo no tem cultura de que o sujeito possa cumprir pena restritiva de direito, distinta do encarceramento, que seja mais pedaggica. Ex. o usurio de drogas deve ficar em um programa de conscientizao para a sua desintoxicao. Isso um programa obrigatrio feito por determinao do juiz. As penas restritivas de direitos so novas penas que garantem o direito de ir, vir e permanecer.As penas tem que ser menos aflitivas e mais pedaggicas, conforme os padres do direito penal moderno, de forma que garanta a paz social. Mas tudo isso depende da cultura de um povo. A cultura atual do direito da tranca, mas isso tem que mudar. Nas penas restritivas de dreito, o grande bice e a vulnerabilidade sistmica na aplicao das polticas pblicas para atingir um determinado fim, que a credibilidade da eficcia dessas mediadas e aes estratgicas, logo fundamental a fiscalizao. A questo fundamental o art. 44, 1, do CP. Na aplicao da pena existem 3 etapas, a primeira compreende o processo trifsico pena-base (circunstancias judiciais), circunstncias agravantes e atenuantes e causas de aumento de pena. A segunda etapa a da fixao do regime de pena. A terceira etapa a da substituio da pena, ou seja, o juiz vai observar se ele pode ou no substituir a pena por pena privativa de liberdade, art. 44,I, do CP. Art. 44, I, do CP- antigamente s substitua a pena privativa de liberdade no superior a 2 anos, foi alterado o artigo para 4 anos. O crime no pode ter sido cometido com violncia ou grave ameaa- tem obrigao do exame criminolgico. Se for crime culposo, qualquer que seja a pena aplicada poder haver a substituio da pena privativa de liberdade, j que o que caracteriza a culpa a ausncia de um dever objetivo de cuidado. Ex. roubo e seqestro, so praticados mediante violncia ou grave ameaa, so elementos normativos do tipo (tipo complexo), fica excluda a possibilidade da substituio da pena privativa de liberdade por pena restritiva de direito.

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A terceira etapa tem a regncia normativa do art. 44, I, do CP- que permite a substituio da pena privativa de liberdade por pena menos aflitiva e mais pedaggica. Art. 43 do CP: - Prestao Pecuniria (pagamento vtima da multa que destinada a um fundo), art. 45,1, CP- essa pena no pode ser superior a 360 salrios-mnimos, e no pode ser inferior a 1 salrio-mnimo. J pena de multa tem 10 dias multa at 360 dias-multa, que no pode ser inferior a 1/30 do salrio mnimo, nem superior a 5x S.M. Art. 50 do CPa pena de multa deve ser paga em at 10 dias e pode ser parcelada. - Perda de bens e valores - Prestao de servios a comunidade - Interdio temporria de direitos - Limitao dos finais de semana O legislador disse que entre o SURSIS e a pena restritiva de direitos, tem predominncia a pena restritiva de direito. FORMAS DO SURSIS: a) SIMPLES OU COMUM- quando h reparao do dano, o SURSIS ser o comum, do art. 78,2 do CP. . As alneas so aplicadas cumulativamente e no alternativamente, segundo a posio do STF. b) ESPECIAL quando no houver possibilidade de reparar o dano- art. 78, 1, do CP. - Art. 77, 2- a norma fala em sentena, ento o balizamento do SURSIS ETRIO do 70 anos quando da sentena e no quando do transito em julgado. c) HUMANITRIO- diz respeito s razes de sade, que no significa estado terminal, mas sim as situaes que impedem o individuo a ser encarcerado por uma pena pequena. d) SUCESSIVO- tem que ter a compatibilidade de seu cumprimento. Para Mairink- A natureza jurdica do SURSIS de medida penal restritiva de direitos, em razo a questo do perodo de prova. A suspenso condicional da pena um direito subjetivo do condenado, quanto a natureza jurdica defendida por alguns autores. O condenado tem do direito subjetivo de ver a sua pena suspensa- STJ- HC 104363- Min. Arnaldo Steves, entendeu que o SURSIS tem natureza jurdica de direito subjetivo do ru. O STF diz que no se trata de direito subjetivo do ru, mas sim uma faculdade do juiz. O Professor Mairink no concorda com isso, porque isso dar alargamento ao poder discricionrio do juiz. A justia fica lotrica. HC 84985. Para o STF, deciso em 2005, no direito subjetivo do ru, mas, sim, faculdade judicial. A suspenso condicional da pena fica, na realidade, esvaziada, porque quase todos os casos em que cabe o SURSIS, cabe a substituio por restritiva de direitos, e que o prprio legislador diz que prevalece em detrimento do SURSIS. Mas em algumas situaes no cabe a restritiva de direitos e caber o sursis. No caso de reincidncia especifica de crime culposo, no h possibilidade de substituir por prestao de servio a comunidade, ou aplicar a restrio de fins de semana, mas poder aplicar o SURSIS. O reincidente condenado ao crime doloso a pena de multa poder ter direito ao sursis, mas no ter direito da substituio por pena restritiva de direitos. O CP de 1940 na parte geral, tem 2 tempos: de 1940 at 1984/ 1984- at hoje. De 1940 at 1984- tinha o chamado duplo binrio- que era a pena mais a medida de segurana. At 1984, as medidas de segurana se aplicam aos imputveis e aos inimputveis. Aos imputveis quando fossem chamados de perigosos, e aplicar-se-ia a pena mais a medida de segurana- ex. quando o crime fosse praticado em bando ou quadrilha, quando o sujeito praticasse um crime com ingesto de bebida alcolica ou semelhante, quando o autor do crime fosse desempregado- nesses casos aplicava a pena mais a medida de segurana detentiva, em colnias agrcolas. Essa medida de segurana era para assegurar o LC.

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Em 1984 o legislador fez a reforma, separando de um lado os imputveis e de outro os inimputveis. Aos imputveis era aplicada a pena e aos inimputveis as medidas de segurana. Em termos dos inimputveis deve-se se socorrer do art. 26 do CP. Obs. art. 26- no inimputvel apenas por ser dotado de transtornos mentais- mas sim pelo tempo da ao ou omisso (art. 26 do CP- isento de pena a agente no tempo da ao ou omisso era INTEIRAMENTE INCAPAZ de entender o carter ilcito do fato. O tempo outro, no fala-se mais em manicmios, acabou manicmio, hoje h hospital para tratamento psiquitrico. Hoje o prevalente o hospital dia e noite para o tratamento ambulatorial. A regra que s se interna no surto, fora do surto ningum internado. Hoje vivemos era da medicamentao no h mais camisas de fora para amarrar as pessoas, os tratamentos do sculo XIX, desapareceram, hoje basta tomar um remdio. Hoje houve modificao em relao a psiquiatria. Deve ser feita a reintegrao do paciente a sua famlia, a famlia tem vergonha. Hoje temos as medidas de segurana e a lei fala no tempo da ao ou da omisso- se ele tem capacidade de compreender o carter ilcito do fato ele responde pelo crime. No tempo da execuo ele tem supervenincia de doena mental, substitui a pena por medida de segurana. Se ele fica louco no curso do processo deve ser o processo suspenso at que ele se restabelea= art. 152, do CPP. Em sendo doente mental no significa que por ter ele praticado um homicdio eu automaticamente ao final do processo vou julg-lo inimputvel e aplica medida de segurana de internao ou tratamento ambulatria. Em primeiro lugar tem que averiguar se ele foi ou no o autor do fato, se ele foi autor do fato ele absolvido de forma imprpria e aplica a medida de segurana. Se ele no foi autor do fato absolvido propriamente. Se o doente mental ao cometer o homicdio ele atou em legitima defesa, no h injusto penal e a absolvio prpria. Medidas de Segurana: - Internao em hospital de custdia nos crimes cuja pena seja de recluso a lei diz que ser imposta medida de internao - Tratamento ambulatorial- se a pena for deteno a medida de tratamento ambulatorial, segunda a lei. Crtica- no em relao a pena do crime que deve ser aplicada a M.S., mas sim levando em considerao o laudo de exame de sanidade mental, ou laudo cesso de periculosidade, a situao do sujeito. Regresso da medida de segurana: A regresso da medida de segurana significa que quando o quadro do sujeito se agravasse, ele deveria regredir do tratamento ambulatorial para a internao. Cabe tambm a progresso, as sadas teraputicas e o tratamento ambulatorial, fazendo o sistema de reinsero social do condenado. Prazo da medida de segurana: 1 a 3 anos- para que possa pleitear a desinternao antes do prazo fixado deve comprovar a necessidade da modificao desse prazo. Se a medida de segurabna for aplicada por 03 anos no pode antecipar esse prazo ou rev-lo sem que haja uma produo de prova. O sujeito deve ser submetido a nova avaliao. Se ao final dos 3 anos ou 2 anos, submetida a nova avaliao do exame de periculosidade, o exame for negativo, prorroga-se o prazo, fazendo o exame anualmente, at a cessao da periculosidade. Qual o prazo mximo da M.S.? de 30 anos, art. 75 do CP, at cessar a periculosidade. Mesmo que ele no se restabelea, o Estado deve promover a sua interdio perante a Vara de rfos, que a vara prpria. A defensoria Pblica pode ser curadora, e o sujeito transferido para um hospital do SUS da rede pblica de sade- ex. Paracambi. Ele fica em tratamento e l custodiado, mas no cumprindo medida de segurana, ele estar internado por fora de sua interdio. STF os benefcios so calculados observados em razo da pena aplicada, e no da pena unificada na forma do art. 75. CASOS CONCRETOS - TEMA 03 Questo 1: Quando se trata de inimputvel aplica a medida de segurana e vai at 30 anos, quando se trata de supervenincia de doena mental, aplica a medida de segurana pelo remanescente da pena aplicada.

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Questo 2: A multa no deve ser convertida a pena privativa de liberdade. Art. 51 do CP- no se converte a pena de multa em pena privativa de liberdade. Questo 3: Gabarito: 8 Cmara do TJ HC2006.059.03886 o exame criminolgico pode demorar mais um ms ou menos, h necessidade de haja uma interao entre o periciado e o perito, o que pode ser feito, no considerar a ordem mas recomendar que o exame seja entregue no prazo de 40 dias. No h constrangimento ilegal. TEMA 4 - Questo 1: Impetrar um HC e diz que h demora do LC, o HC para o STJ no meio cabvel. A concesso do beneficio do LC, tem que haver os requisitos objetivos e subjetivos. Esse requisitos importam em dilao probatria. Questo 2: Pode haver execuo provisria da pena restritiva de direitos? Viola o principio da culpabilidade? HC 45548- STJ- penas restritivas de direitos execuo antes do transito em julgado da condenao, contra a deciso confirmada a unanimidade, em 2 grau de jurisdio cabem to somente RESP E RE, sem efeito suspensivo. Admite a execuo provisria de penas restritivas de direito antes da sentena condenatria TJ. Outra deciso do STJ diz que h constrangimento ilegal no caso de execuo provisria de pena restritiva de direito art. 147 da LEP. S aps o transito em julgado da condenao que tem que haver constrangimento ilegal. TEMAS 05 E 06 Ementrios do anos de 2010, 2011- jogar no site do STF as ultimas decises de cada tema e reforma. Revista do MP- Srgio Demouro Converses - Art. 180 da LEP INCIDENTES DA EXECUO Jurisdicionalidade da execuo- o implicamento entre o plano jurisdicional e o plano administrativo. Todos os incidentes ocorridos durante a execuo so resolvidos diante do devido processo legal pelo juiz da execuo. Tem como partes de um lado o MP e de outro lado o apenado na busca da defesa e na bisca de pleitear os seus direitos. Um dos pontos importantes dos conflitos existentes se situa naquele em que o legislador buscou o chamado processo descarcerizatrio. O processo descarcerizatrio na direo de converter a pena privativa de liberdade de crime de pequeno potencial ofensivo em penas restritivas de direitos, no curso da execuo. Ento, portanto, o primeiro ponto converter uma pena privativa de liberdade que est sendo cumprida em regime aberto, em pena restritiva de direitos, forma como o legislador atravs de poltica criminal, esvazia por parte as unidades abertas e propicia ao preso que efetivamente tem o perfil e condies para monitorar a sua vida, ao converter a pena privativa de liberdade que estava sendo cumprida em regime aberta, em pena restritiva de direitos, de forma que o preso no precisar cumprir a pena em unidades abertas e nem passar as noites l. Essas penas so as restritivas de direitos, como a prestao de servio a comunidade, de forma que no sejam restringidas as liberdades. A pena privativa de liberdade imposta at 2 anos, em que o condenado esteja cumprido em regime aberto, da qual j tenha cumprido da pena e que possua o seu perfil, antecedentes e personalidades, que indiquem ser recomendveis a converso, o juiz da execuo far esta converso em restritivas de direitos. O perfil avaliado atravs de conduta e personalidade que seja recomendvel a converso. Art. 148 da LEP- o procedimento- em qualquer fase da execuo o juiz da execuo poder, motivadamente, alterar a forma de cumprimento das penas de prestao de servios a comunidade ou limitao de finais de semana- em segundo momento o juiz poder alterar as condies de implementao da pena restritiva de direitos imposta, devendo observar as condies pessoais do condenado (a sua mo-de-obra), bem como as necessidades do programa que foi elaborado. O juiz converte e fiscaliza, alterando na medida do possvel. O art. 181 da LEP- a converso da pena restritiva de direitos em pena privativa de liberdade, nas seguintes hipteses: o condenado no comparece e no cumpre o edital, de forma que no cumpre o programa pelo edital estabelecido; no comparece injustificadamente a entidade ou programa que foi imposto (situaes emergenciais e difceis que impeam o condenado de comparecer- dar possibilidade de que o condenado justifique as razoes porque ele no compareceu- ele deixou de comparecer por fora maior); no caso de se recusar injustificadamente a entidade ou

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programa em que deva prestar servio (ele comparece, recebe a tarefa, mas se recusa a exercer aquela tarefa que lhe foi imposta- o legislador estabeleceu injustificadamente, porque existem tarefas que so desumanas, degradantes que impedem o seu cumprimento. No pode haver uma cultura de depreciao de pessoa presa- a sociedade preconceituosa e muitas vezes humilha o trabalho do preso. ex. o preso, quando um tcnico de informtica, com mo-de-obra qualificada pode se recusar de limpar banheiros da instituio, porque esse trabalho que lhe foi imposto no est relacionado com a sua condio pessoal e com a sua qualificao profissional, ele ter direito de recusar a prestao do servio imposto); falta grave (a execuo penal gira em torno da falta grave, porque o cometimento da falta grave significa um retrocesso me todos os anceios dos apenados- quando falamos em falta grave temos que observar o art. 49 da LEP. As faltas disciplinares so gradativas, ou seja, so leves, medias e graves. A legislao local, que o RDI, regulamento disciplinar interno do estado, regulamenta as faltas leves e mdias, j as faltas graves so regulamentadas na LEP. O legislador punia a tentativa com a pena do crime consumado- para uma corrente doutrinaria quando a vitima ficava em estado vegetativo, deveria ser aplicada a pena do crime consumado e no tentado, pela perda de vida til da vitima. No caso de falta grave, a LEP determina que em caso de tentativa ser aplicada a pena da falta consumada. O art. 50 da LEP estabelece as faltas graves. V- regime aberto diferente, porque no tem grades, no tem guardas, tem a penas um funcionrio burocrtico que observa se o preso chega na hora, traja normalmente, no chega ao local embriagado, manter disciplina, falr baixo, etc, essas questes so as normas que regem a convivncia humana. VI- observar as regras do art. 39, II e V, da LEP- obedincia ao servidor e respeito com as pessoas com quem ele se relacione e execuo das ordens que so recebidas- o descumprimento desses deveres constitui falta grave. O legislador fez especificidade de falta grave quando diz respeito a pena restritiva de direito- art. 181, c/c 51- o descumprimento injustificado a restrio imposta- isso gera a abertura de uma sindicncia- a administrao prisional que instaura a sindicncia, nesse caso o condenado ser ouvido, e a sindicncia ser arquivada (se houve justificativa) ou converter a pena restritiva de direitos em privativa de liberdade (se for injustificadamente). Retardar injustificadamente o cumprimento da obrigao imposta (quando ele retarda o mximo a prestao de servio- a empresa que tem a sua fiscalizao, comunica ao juzo da execuo e isso constituir falta grave). Inobservar os deveres previstos, que o respeito no tratamento com o superior e com as outras pessoas e no executar o trabalho imposto. Essas faltas geram a possibilidade de converso da pena restritiva de direitos em pena privativa de liberdade. Art. 181, 2- limitao dos finais de semana- no uma pena que gera efetividade prtica, porque o sujeito trabalha a semana inteira, e os fins de semana so limitados- a pena de limitao dos finais de semana ser convertida em privativa de liberdade quando o condenado no for encontrado, praticar falta grave, sofrer condenao por outro crime a pena privativa de liberdade (por incompatibilidade no cumprimento- somente se foi suspensa a PPL, e ele ficar em liberdade que ele poder voltar a cumprir a PRD, porque em regra a P.R.D. fica suspensa at que 3- o caso de quando tem suspenso o direito por deciso judicial transitada em julgado e, de alguma form,a voltar a exercer a pena que era de interdio temporria ser convertida de alguma forma. Interdio temporria de direitos- art. 47 do CP Obs. o condenado no pode receber salrio pelo cumprimento de pena. O futuro do direito penal no sculo XXI, so penas menos aflitivas e mais pedaggicas, onde esto alocados os programas nas leis de transito, drogas, nos termos de formar uma cultura til e antropolgica para que, evidentemente, o individuo se adqe a um novo modo de vida, so sano menos graves e mais leves, mas que so sanes, uma vez que so impositivas, e uma vez descumpridas geram a converso pelo juiz a uma pena privativa de liberdade. Reciclagem do individuo para uma nova cultura. No ode impor uma tarefa que o condenado no seja apto e habilitado a executar, sob pena de ter o a pena de prestao de servios a comunidade convertida na restritiva de direitos.

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Art. 46, 3, do CP- Devem ser cumpridas tantas horas de tarefa quantos forem os perodos de condenao. A LEP diz que so 8 horas de tarefas por dia. 4- se a pena for superior a 1 anos facultado ao condenado a cumprir a pena em menor tempo (art. 55), mas nunca inferior a metade da pena privativa de liberdade imposta. Art. 48 do CP- limitao dos finais de semana. A limitao dos finais de samana menos efetiva que o sistema de monitoramento eletrnico de forma que condenado fique em sua casa. ENTO PODE CONVERTER A PENA RESTRIVA DE DIREITO EM PRIVATIVA DE LIBERDADE E PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE EM PENA RESTRIVA DE DIREITOS. ART. 183, LEP C/C, 41 DO CP- o sujeito imputvel ao tempo da ao e omisso, foi condenado a pena de recluso de 6 anos em regime semi-aberto e no 2 ano de cumprimento dessa pena, ele tem um surto. A pena que tem carter deletrio e traz ao sujeito um distrbio ou transtorno mental, um surto e nesse momento ele transferido para hospital penitencirio para tratamento psiquitrico do sistema e ele fica l em observao. Ele medicamentado para que sai a do surto. E se ele consegue uma alta mdica, um melhoramento de suas condies, ele volta ao xadrez (se provisria) ou ao estabeleciemnto prisional. Porm, se no h melhoras em seu quadro clnico, o juiz da execuo comunica e se instaura um incidente da execuo da doena mental no curso de cumprimento da pena, e em razo dessa supervenincia de doena mental, o juiz converte a pena privativa de liberdade em medida de segurana, que ser de internao em hospital para custdia e tratamento psiquitrico e diante do laudo o juiz determinar o tratamento ambulatorial posterior. O juiz estabelece o TEMPO dessa converso. O tempo no apenas de 1 a 3 anos, o tempo o tempo do restante da pena que lhe foi aplicado a ser cumprido, em razo do PRINCPIO DA COISA JULGADA, ou seja, se ele foi condenado a 6 anos, surtou aps cumprir 1 anos, o tempo da converso ser de 5 anos.Terminados os 5 anos ser expedido ALVAR DE SOLTURA de cumprimento da pena. Aps o prazo o agente tem que passar a novo exame de periculosidade, para aferir se ele pode praticar outros diante de sua insanidade. Todo ano o individuo ser reavaliado at 30 anos. Ele no fica 30 anos em MS, porque 30 anos apenas para absolvio imprpria, quando o condenado no culpvel, ele inimputvel, porque ao tempo da ao ao omisso ele inteiramente incapaz de entender, compreender e se determinar, nesse caso, sim, o mximo da pena de 30 anos- a medida imposta de 1-a 3 anos, reavaliada e pode ser prorrogada at 30 anos. O prazo para MS, quando deriva da converso de uma pena, em razo de supervenincia doena mental, o mximo do restante da pena. O tratamento ambulatorial poder ser convertido em internao- art. 184 da LEP- se o agente apresentar incompatibilidade com a medida de segurana- art. 184 da LEP. Se foi aplicada a medida de segurana de carter ambulatorial, dever ser convertida a medida de segurana de tratamento ambulatorial em medida de segurana de internao. No sistema das medidas de segurana cabe a progresso e a regressa. Se ele progride e estima melhoras, ele progride; se ele piora ele regride para o regime de internao. Obs. o MP poder propor ao de interdio do sujeito e requerer a nomeao de um curador se os seus familiares no promovem a ao de interdio. A EVOLUO MEDICAMENTOSA. NO H MAIS MANICOMIOS NO BRASIL, E O TRATAMENTO ATRAVS DE REMDIOS. TODAS AS PESSOAS SE MEDICAM E EST TUDO RESOLVIDO. Do bonde ao Trem Bala. O fato jurdico o reboque do fato social. ANISTIA E INDULTO Art. 187 e seguintes, at 193, da LEP fala da anistia, indulto e graa. Art. 187- concedida a anistia, o juiz de oficio, a requerimento do interessado ou do MP, ser declarada extinta a punibilidade por meio da anistia. O que anistia e o que indulto? Como esses institutos podem ser traduzidos? So velhas formas de um velho instituto chamada de indulgencia principis, que a indulgencia do chefe de Estado, que seria expressada nessas 3 instituies, que so anistia graa e indulto. A indulgencia principis medida equitativa que busca atenuar os rigores da deciso

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judicial, por fora das circunstancias econmicas e culturais ou polticas, chamado de instrumento de pacificao social. instrumento de pacificao social depois dos perodos de turbulncia. Os chefes de estado indultavam os autores de delitos menos graves. A Carta de 1988 estabelece no art. 21, XVII, que compete a Unio conceder a anistia, e a anistia atribuio do Congresso Nacional, art. 48, VIII. No art. 84, XII, fica estabelecido que compete PRIVATIVAMENTE ao Presidente da Repblica conceder indulto e comutao de penas. ANISTIA = COMPETNCIA DO CONGRESSO NACIONAL INDULTO = COMPETNCIA PRIVATIVA DO PRESIDENTE DA REPBLICA A comutao de pena forma de indulto. O indulto matria de lata poltica criminal. A Carta Poltica falou expressamente em anistia e indulto, mas no falou no instituto da graa. A lei 8072/90, nos crimes hediondos, nos art. 2 falou expressamente que os crimes hediondos so insuscetveis de graa, anistia e indulto. A anistia reconhecida pelo Poder Legislativo e apenas o Poder legislativo pode deferir a anistia. A anistia ato de tolerncia e a severidade da lei. ato magnimio do Poder Legislativo e ato de tolerncia do poder da lei. instrumento de poltica criminal para apaziguar os nimos. A anistia visa a reabilitao do condenado e seu retorno a vida normal, de forma que sejam reabilitados moral e socialmente. A anistia tem o sentido geral, abrange determinadas categorias e agentes. Anistia em sentido individual, busca diminuir, extinguir, suspender a pena aplicada, transitada em julgada a pena aplicada, diante de um nico condenado, e o chamado indulto, concedido pelo presidente. A ANISTIA TEM CARTER GERAL, CONCEDIDA PELO CONGRESSO NACIONAL, A ANISTIA PODE SE DAR NO CURSO DA AO, COMO PODE SE DAR NO TEMPO DA CONDENAO, TRANSITADA, OU NO, EM JULGADO. EST LIGADA AOS CRIMES POLTICOS, concedida pelo Congresso, mas pode passar pelo Presidente. INDULTO CARTER INDIVIDUAL, CONCEDIDO PELO PRESIDENTE, EXIGE A PENA, NO TODO OU PARTE, E O PRESIDENTE PODE SUBSTITUIR A PENA NO TODO OU EM PARTE (COMUTAO). O PRESIDENTE PODE O MAIS (INDULTAR) E PODE O MENOS (COMUTAO INDIVIDUAL- UMA FORMA INDIVIDUAL GRADATIVA DE COMUTAO DE PENA). PRESSUPOE PARA A SUA CONCESSO O TRANSITO EM JULGADO. Obs. a graa era o indulto individual, porm hoje se fala em indulto individual e coletivo. ESPCIES DE ANISTIAS: Uma vez concedida a anistia ela no poder ser depois revogada, no h a reviso da anistia na legislao brasileira. A anistia pode ser plena, quando concedida para todos os seus efeitos. A anistia pode ser restrita, quando dela so subtrados certos crimes, exemplo, retira da anistia os crimes hediondos. A anistia pode ser geral, destinada a todos os autores de crimes. A anistia pode ser limitada em relao a determinados agentes, anistia uns, mas no anistia outras pessoas. A anistia pode ser absoluta, quando no so impostas condies a anistia. A anistia pode ser condicionada, quando so impostas condies. No cabe reviso da anistia, salvo nas hipteses da anistia parcial e condicionada. A anistia torna desnecessria a reviso criminal, porque a anistia apaga o crime anterior. Constitucional- engloba os interesses sociais. A anistia estritamente penal est ligada a ius puniendi do estado, a soberania do Estado, forma de apagamento e pacificao social, e repercute, no em relao ao crime, como tambm das penas que forma impostas, e funciona

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em termos de poltica criminal.Repercute tanto sobre os injustos penais, como em relao as penas, e funciona como instrumento de poltica criminal. INDULTO: Quem pode requerer? O condenado, o MP da execuo penal, o Conselho Penitencirio e a autoridade da unidade prisional. A petio de indulto deve ser acompanhada de documentos, que sero entregues ao Conselho Penitencirio, para que ele elabore um parecer e faa encaminhar o pedido de indulto individual para o Ministrio da Justia, porque ato do Presidente da Repblica. Quanto a atuao do Conselho Penitencirio como instrumento instrutor do pedido. Pronturio a documentoao que acompanha o preso e retrata todos os incidentes da sua vida na microssociedade, positivos e negativos, ou seja, tudo que diz respeito a sua classificao, as medidas que ele requereu ou no, seu grau de qualificao, o trabalho que foi notado, o seu histrico est no pronturio. O pronturio o currculo administrativo da vida dele, e ele levado para cada unidade prisional e estado que o preso seja encaminhado. O diretor da unidade prisional vai ler o pronturio para saber quem est chegando na sua unidade, e est ligado ao seu RG, registro geral. Art. 190- O pronturio est no plano administrativo. Quando o Conselho Penitencirio recebe o processo e o pronturio, dever elaborar um parecer, e se h necessidade de diligencia, deve haver a narrao do fato ao qual foi condenado, no relatrio dever juntar os fundamentos da sentena que julgou procedente o pedido parcial ou imparcial. deve traar o perfil do condenado e deve mostrar qual o procedimento do condenado durante a priso, ou seja, se o comportamento foi satisfatrio, se houve ou no faltas, os elogios que recebeu e que constam em seu pronturio. Com essa documentao em mos, o conselho elabora o parecer, observando o mrito e remete a formalidade para o Ministrio da Justia. Os autos so encaminhados do despacho do Ministrio da Justia ao Presidente da Repblica. Concedido o indulto, Quando for um caso de abalo social, so colocados 2 pareceres do Ministro da Justia, um pr e um contra, com as devidas conseqncias. Normalmente se colocam alternativas polticas ao Presidente. A deciso do Presidente, mas o Ministrio da Justia deve alertar o Presidente acerca das conseqncias jurdicas. O presidente decreta o indulto para que juiz da execuo cumpra a deciso, e o juiz dever julgar EXTINTA A PENA. Se o indulto for parcial haver a hiptese de COMUTAO DA PENA. Pode haver o indulto parcial dentro do indulto coletivo, porque no abarca uma nica pessoa, mas sim uma coletividade. *A comutao o grande instrumento de poltica criminal, que a diminuio da pena. As penas podem ser diminudas pelas comutaes e pelas remies. Com a comutao o preso tem a sada mais cedo, com o sistema do mrito, e quem no tem mrito no vai comutar e no vai remir. S conseguem diminuir a pena, e o acesso a reinsero mais cedo quem tem mrito. Com as comutaes vai-se conseguindo a reinsero na sociedade mais cedo. Evandro Lins e Silva: Deve-se permitir quando possvel que a liberdade seja concedida quando preso tenha ainda vida til, no adianta a liberdade quando o sujeito no tem mais condies de trabalho. No jogo do bicho, normalmente funcionam ex preso mais velhos que no tem condies de trabalho, em relao a sua idade e sua condio natural. Na vida h que se ter capacidade para se ter uma vida normal til, caso contrario, a medida no atinge os seus efeitos necessrios. ART. 188- INDULTO INDIVIDUAL ART. 193- INDULTO COLETIVO Temos a anistia coletiva e o indulto, sendo que esse pode ser individual ou coletivo. A anistia extingue o injusto penal, fazendo desaparecer; ao passo que o indulto extingue apenas a pena, sustentando os efeitos penais da condenao que so abarcados pela extino da punibilidade . O indulto de competncia do presidente da repblica em relao aos condenados pela pratica de crimes comuns.

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No indulto coletivo e natalino h critica pela imposio de penas restrivas de direito: critrios da proporcionalidade e da isonomia- art. 84, XII, da CF- STF- HC 96.645, Paran, 2 Turma, Eros Grau, 14/04/2009, a concesso do beneficio do indulto uma faculdade atribuda ao presidente. possvel a imposio de condies para o seu aperfeioamento desde que em conformidade com a CF. Posteriormente o Min. Levandowisky, estabeleceu que h a possibilidade do indulto condicionado, mas existem limites para essas condies, que so os limites impostos pela CF. possvel a imposio de condies para aperfeioar o indulto, mas essas condies devem ser conforme a Carta da Repblica. AGR 701673- 5/05/2009. Natureza Jurdica do Indulto: 1) O indulto tem natureza jurdica de perdo judicial, que gera a extino da pena ou da punibilidade. 2) Carlos Lauria Ferreira entende que causa de extino da pena e no uma causa de extino da punibilidade, por se tratar de uma das hipteses idnticas do LC, em que h o termino do perodo de provas para o SURSIS. O DEC 4495/2002- o presidente concede o indulto natalino, aconselhado pelo Min. Justia, de acordo as hipteses de segurana pblica e da maior mobilidade de presos, no podem as prises ficarem superlotadas e isso tudo avaliado. As vrias questes colocadas so avaliadas caso a caso. H determinados decretos de indulto que solucionaram a matria polemica. O dec. 4495/02, considera o indulto como causa de extino da punibilidade. CLASSIFICAO DO INDULTO: - O indulto o mais utilizado na ocasio de festas natalinas, ele pode ser coletivo (grupo de pessoas) ou para pessoa individualmente (individual). - O indulto total aquele que tem-se uma remisso total da pena. - O indulto parcial tem uma remisso parcial da pena, orientada pelo Min. Justia, ele pode ser provocado pelo prprio condenado que se reputa com mrito, ou h certas condies ruins de sade, ele pode fazer por prprio punho e mediante HC. A pena diminuda, comutada, no indulto parcial, ou seja, pena diminuda. O juiz pode se recusar a assinar o indulto? No, porque ato do presidente da repblica e o juiz no pode recusar, mesmo que a deciso seja infundada e meramente poltica. O chefe do Estado tem um poder mximo de permitir se comuta ou no comuta as penas. Trata-se de um reverso poltico, no cabe controle dessa deciso. O indulto pode ser concedido mais de uma vez ao mesmo condenado. O indulto no cabe de sentena condenatria recorrvel e no houver especificao prpria. S cabe indulto quando h deciso transitada em julgado. O indulto busca corrigir um erro judicirio e tem como objetivo esvaziar parte das prises superlotadas. REQUISITO OBJETIVO PARA O INDULTO: Dec. 5.295/04- fixa-se a pena privativa de liberdade no superior a 06 anos, no substituda por pena restritiva de direito ou multa e no aplicada o beneficio do sursis, desde que na poca do natal tenha cumprido 1/3 at a da pena e so seja reincidente. Isso visa se estabelecer uma simetria em relao aos parmetros de concesso. O indulto fica subordinado a INEXISTENCIA DE FALTA GRAVE NOS ULTIMOS 12 MESES DO CUMPRIMENTO DE PRISO. Nos 12 meses que antecedem, a concesso do indulto o sujeito no poder ter cometido falta grave, no h poder totalmente discricionrio do indulto, porque questo de poltica criminal e deve ser observado a isonomia. Se os crimes foram praticados antes da lei 8072/90, podem ser indultados, os que foram praticados aps a lei 8072/90 no podem ser indultados, pelo principio da irretroatividade- STF- HC 104.817- RJ, 2 Turma, Rel. Gilmar Mendes, 23/11/2010. Trnsito em julgado- possvel a concesso do indulto antes do trnsito em julgado da deciso, ou este exigido para a concesso do indulto? 1) Clssica - o indulto s pode ser concedido aps o transito em julgado da deciso condenatria; 2) Contempornea - cabvel a concesso do indulto antes do transito em julgado, desde que no haja recurso para o MP, fazendo a mesma ponte da progresso antecipada. 3) No h

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cabimento do indulto antes da sentena ter transitada totalmente em julgado, desde que transitada em julgado s para a defesa, mas transitada em julgado para acusao. exigvel a reparao do dano no indulto ? deciso do Presidente da Repblica, ele quem decide se vai querer condicionar a reparao do dano, ou no, para a concesso do indulto. Art. 33,4, do CP- O condenado por crime contra a administrao pblica ter a progresso de regime condicionada reparao do dano que causou. Para a progresso de regime tem que devolver o valor que teria sido objeto do peculato, da apropriao, etc. Quando fala em indulto no determina a observncia do 4, do art 33 do CP, mas se o Presidente impe essa hiptese, dever ser de observncia obrigatria . O livramento condicional importa em impedimento ao indulto geral ou parcial, que a comutao de pena ? Houve uma poca, em que no permitia-se a comutatividade de benefcios, ou seja, no podiam ser juntados os benefcios, se ele recebeu o LC , no poderia, depois, comutar a pena. A orientao mudou, e passou a decidir que nada impede o indulto s=quando o condenado cumpre a medida durante o LC, e poder haver um indulto que o favorea. No porque ele estaria cumprindo o perodo de provas no LC que ele ficaria impedido de obter o indulto. O condenado poder pleitear 2 benefcios ao mesmo tempo, e de forma cumulativa. STF- A comutao para o STF como espcie de indulto parcial STF 103618- RS, 1 Turma, 24/08/2010- veda a concesso de indulto em termos de crime hediondo!!! Incidente de Excesso ou Desvio de Execuo : Art. 185 e 186 da LEP- a lei taxativa quanto a legitimidade para suscitao do incidente de excesso ou desvio de execuo. Quanto ao excesso ou desvio h questo que abarca essa matria. PROCEDIMENTOS: Recurso: agravo em execuo Rito do agravo em execuo: 1) o mesmo procedimento dado para o agravo de instrumento no CPC. 2) o rito que deve ser dado o rito do recurso em sentido estrito, que est no art. 581 e 586 do CPP. O processo judicial, jurisdicionalizao do procedimento. A questo relativa aos conflitos e direitos no ser resolvida pelo diretor em processo administrativo, a matria resolvida no mbito jurisdicional, com MP e defesa, com contraditrio e direito de defesa, e com direito ao duplo grau de jurisdio atravs da figura do agravo em execuo. O procedimento previsot na LEP e um procedimento judicial, desenvolvido no juzo da execuo. Art. 195 da LEP- o procedimento judicial inicia mediante requerimento do MP, interessado, ou representante. Sendo desnecessria a produo de prova, o juiz julga de plano. Sendo necessria a produo de prova o juiz determinar a sua produo. Das decises do juiz caber recurso de agravo, sem efeito suspensivo. CASOS CONCRETOS- TEMA 5: Questo 1: Impetrou HC requerendo a transferncia dele e dos demais presos para local adequado, requereu supletivamente a concesso de priso domiciliar e o descarceramento de todos os presos que se encontravam no estabelecimento prisional- excesso ou desvio de execuo, em que vigora o principio da humanidade das penas. As pssimas condies da carceragem foram comprovadas. O gabarito da EMERJ HC 34316/RJ, STJ, Rel. Lauritta Vaz, foi julgado este caso no dia 28/ 09/2004- diz que o HC no medida cabvel para incidente de transferncias para o incidente de medida de excesso ou desvio de execuo- matria a ser decidida pela VEPl. A superlotao no permite a concesso da liberdade aos sentenciados presos ou provisrios, visto que foram para l recolhidos por decises judiciais que observaram o devido processo legal. Crticas:

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1- No voto da Ministra ela diz que a via de HC seria imprpria. Porm, o professor diz que por HC so sim resolvidos os problemas da execuo. 2- superpovoamento dos estabelecimentos prisionais, precariedade de suas instalaes fsicas, prejudicando, sobremaneira, a ressocializao dos detentos, alm do fato, de contribuir para momento alarmante de motins. A complexidade de tal situao, que a Min. diz que teve a oportunidade de visualizar, mas em que pese isso tudo, ela diz que necessrio discernimento para cumprir a legislao, visto que no faz cabvel a libertao de sentenciados ao argumento de estabelecimentos inadequados. Ela sustenta que cumprir a legislao dever de cumprir a pena. Porm o professor diz que no pode deixar que cumprir a pena em estabelecimentos insalubres e degradantes. Ela diz que o juiz da Vara de execues que tem decidir isso.

Obs. Nesse sentido do STJ, existem outros- HC 73913 do STF- a precariedade das condies dos estabelecimentos penais no legitima a precariedade dos que nele se encontrarem presos. Para o professor deve conceder a transferncia o presdio, e o pedido feito ao juiz da VEP, por simples petio. TEMA 06 - Questo 1: Prazo de interposio e de juntada das razes para o agravo em execuo. O que vale o prazo da interposio. Da deciso corre o prazo fatal de 05 dias para o ajuizamento do agravo. No corpo da petio de interposio poder ser colocada as razoes recursais. Pode tambm ser comunicada a interposio, em 5 dias, e ficar aguardando a juntada de vista para as razoes. O recorrente juntou no prazo certo, mas as razoes foram juntadas fora do prazo. O MP sustenta a intempestividade das razoes, e sustenta que o recurso no deve ser recebido. Est errado o Ilmo. MP, porque o que vale a interposio e no as razes. RESP 216866 24/04/2001. Agravo em execuo- o rito o rito do CPP, pertinente ao R.S.E.. Mera irregularidade a apresentao intempestiva de razoes. Ao agravo em execuo devem ser aplicadas as disposies do R.S.E. TEMAS 7 E 8 Elisa Pittaro

TEORIA GERAL DAS NULIDADES

* Bibliografia: Ada Pelegrini Grinover.
Conceito de Nulidade: o vcio que atinge a instncia processual, capaz de invalid-la no todo ou em parte. Obs.: possvel anular um ato do processo e, com isso, no haver qualquer repercusso para o processo em si e tambm possvel que tenhamos um ato nulo em um processo, restando todo o feito comprometido por esta. Espcies de atos viciados:

1. Irregularidade: a desconformidade com o modelo legal e mnima, pois no houve ofensa a norma que
tutelava o interesse pblico, nem o interesse das partes. Exemplo: no interveno do MP nos crimes de ao penal privada; o juiz deixar de tomar o compromisso da testemunha.

2. Nulidade relativa: houve ofensa regra que tutelava o interesse das partes, o seu reconhecimento est
condicionado demonstrao do prejuzo. Alm disso, ela deve ser alegada no momento oportuno, sob pena de precluso. Exemplos: a no interveno do MP nos crimes de ao penal privada subsidiria da pblica, pois o art. 572 do CPP estabelece um momento para que ela seja argida.

3. Nulidade absoluta: houve ofensa Constituio, no h necessidade de a parte demonstrar o prejuzo,

pois ele presumido. Ela pode ser alegada de ofcio ou argida pelas partes a qualquer momento, pois aqui no ocorre precluso. Isso se afasta da posio atual do STF, que demanda a necessidade de efetivo prejuzo (afasta a presuno). Para esse conceito de nulidade absoluta existem duas excees, quais sejam:

28Execuo Penal (a) Smula 160 do STF nula a deciso do tribunal que acolhe, contra o ru, nulidade no
argida no recurso da acusao, ressalvados os casos de recursos de ofcio. Apesar de os tribunais poderem reconhecer a nulidade absoluta a qualquer momento, essa atuao de ofcio no pode violar a proibio da reformatio in pejus.

(b) Smula 523 do STF no processo penal, a falta de defesa constitui nulidade absoluta, mas a
sua deficincia s o anular se houver prova de prejuzo para o ru. Apesar da violao e se apesar da defesa deficiente o indivduo for absolvido, o processo no ser anulado.

4. Inexistncia material: so os chamados no atos, eles no existem, pois no foram praticados.

Exemplos: ausncia do exame de corpo de delito; ausncia de denncia.

5. Inexistncia jurdica: o ato existe, ele foi praticado, mas ele to defeituoso que no produz qualquer
conseqncia jurdica. Exemplo: denncia feita por estagirio; sentena feita por servidor. Diferena entre nulidade e inexistncia: divergncia. 1) Tourinho diz que, apesar de serem institutos distintos, o CPP trata como nulidade situaes que em verdade so de inexistncia, ou seja, tratou tudo da mesma forma, como nulidade do processo (art. 564, III, do CPP). 2) Ada e STF dizem que o ato inexistente no produz qualquer efeito jurdico, diferentemente do ato nulo, que dependendo da hiptese, poder ser convalidado.

Declarada a extino da punibilidade em razo do bito do agente. Posteriormente descoberto que a certido de bito falsa. O que o MP poder fazer? Para o STF, o caso de inexistncia jurdica do ato, cabendo ao MP, portanto, dar prosseguimento a ao penal. Cumpre lembrar que o ato inexistente no interrompe o curso do prazo prescricional, pois, se o ato nulo no o faz, muito menos o ato inexistente.

Andr foi absolvido com sentena transitada em julgado na justia estadual pela prtica de um crime da competncia da justia federal. Quando o MPF tomar conhecimento do feito existir algo a ser feito? H 3 orientaes quanto natureza desse vcio. - Pacelli: a violao de regra de competncia, esteja ou no na constituio, causa de nulidade por violao de pressuposto processual de validade. Como no existe instrumento capaz de desconstituir a coisa julgada na hiptese de absolvio, no h nada a ser feito. - STF: violao de regra de competncia prevista na constituio federal causa de inexistncia jurdica por afronta ao princpio do juiz natural, que um pressuposto processual de existncia. Como o ato inexistente no produz qualquer efeito, ele incapaz de formar coisa julgada. Logo, nada impediria uma segunda ao penal. - Ada: apesar de o vcio ser a inexistncia jurdica, o Pacto de San Jose da Costa Rica probe o bis in idem, logo, no h nada a ser feito. Princpios relacionados s nulidades:

1. Prejuzo: deve ser analisado sob um duplo aspecto dano garantia do contraditrio e comprometimento
da correo da sentena. Arts. 563 e 566 do CPP. * Para toda a doutrina a diferena entre nulidade absoluta e nulidade relativa encontra-se na necessidade, ou no, de demonstrao de prejuzo pelo interessado. Contudo, o STF, em reiterados julgados, com base do pas de nullit sans grief, que no faz distines, tem exigido a demonstrao de efetivo prejuzo tanto na nulidade absoluta quanto na relativa para fins de anulao do ato.

2. Causalidade: devemos perquerir at que ponto o ato viciado compromete os demais que lhe so
subseqentes, surgindo, aqui, as expresses nulidade originria e nulidade derivada. Obs.: a nulidade contamina os atos sempre de maneira prospectiva. 1 fase do proc. Penal fase postulatria: normalmente, os vcios na fase postulatria comprometem todos os atos seguintes, pois uma denncia ou queixa inepta compromete toda a relao processual. 2 fase do proc. Penal fase instrutria: a prova viciada s comprometer toda a fase instrutria se as demais provas forem derivadas dessa prova viciada e se utilizadas pelo juiz como fonte decisria, ou seja, uma

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prova irregular apenas comprometer outros atos da fase instrutria se ocorrer uma relao de dependncia entre elas, tratando-se, pois, de prova derivada. Esse vcio s comprometer a fase seguinte se foi utilizado pelo juiz como fundamento de sua deciso. 3 fase do proc. Penal fase decisria: os vcios da fase decisria apenas comprometero essa fase, pois no h possibilidade de o vcio comprometer as fases anteriores.

3. Convalidao: em determinados casos possvel que o ato viciado produza os efeitos que eram dele
esperados, desde que ocorra uma causa especfica de convalidao, tais como a precluso e a coisa julgada, que so causas gerais de convalidao. A coisa julgada convalida todos os vcios que poderiam ser alegados em prol da acusao, ou seja, contra o ru, pois pro reo, h a possibilidade de reviso criminal. Regras especficas de convalidao: a primeira est no art. 570 do CPP apesar da citao, intimao e notificao serem essenciais ao contraditrio e a ampla defesa, o artigo em questo estabelece que eventuais vcios ou at mesmo a sua inexistncia no traro qualquer conseqncia processual, ou seja, sero sanadas pelo mero comparecimento do interessado ou de seu patrono constitudo. Outra regra encontra-se no art. 567 do CPP a violao de regra de competncia absoluta anula todo o processo, porm, se a hiptese for de competncia relativa, somente os atos decisrios e os que dele derivam so anulados, convalidando-se os demais. A questo que se coloca hoje a regra da identidade fsica do juiz. Segundo esse artigo, a inobservncia de regra de competncia territorial anula os atos decisrios, permitindo o aproveitamento dos atos instrutrios. Ele deve ser interpretado nos moldes da identidade fsica do juiz (art. 399), apesar de no ter sido revogado, de modo que h um limite temporal para o juiz reconhecer a sua incompetncia territorial. Logo, at o momento de abertura da AIJ a incompetncia territorial poder ser conhecida, pois, a partir desse momento, o juiz ficar vinculado prova produzida sob a sua direo. Portanto, realizado qualquer ato probatrio, o juiz fica vinculado. Antes da reforma de 2008 era possvel que um magistrado, no momento da prolao da sentena, verificasse a sua incompetncia relativa e, com base no art. 109 do CPP, remetesse o feito ao juzo competente. Ao receber o processo, o juiz competente aplicaria o art. 567 do CPP, aproveitando toda a prova, renovando os atos decisrios, para, em seguida, julgar. Apesar de esses dois dispositivos no terem sido revogados com a reforma de 2008, Pacceli entende que eles devem ser interpretados luz do art. 399, 2, do CPP, ou seja, com o princpio da identidade fsica do juiz. Segundo o autor, a reforma trouxe um limite temporal para que o juiz reconhea de ofcio a sua incompetncia territorial, qual seja, a abertura da AIJ. Nulidades em espcie: art. 564 do CPP (rol no taxativo e que no estabelece em que hipteses a nulidade ser absoluta, relativa ou quando h inexistncia, devendo, o intrprete, analisar caso a caso). I- INCOMPETNCIA, SUSPEIO OU SUBORNO DO JUIZ: Apesar de o STF reconhecer que a competncia territorial relativa, a doutrina (Auri, Geraldo Prado, Paulo Rangel etc.) sustenta que o princpio do juiz natural assegura processo e julgamento perante o juiz competente, sem fazer qualquer distino quanto competncia relativa ou absoluta. Logo, todas as regras de competncia relativa devem ser tratadas como absoluta. As hipteses de impedimento no esto previstas no inc. I do art. 564 do CPP por conta do art. 252, ou seja, porque na hiptese de impedimento o juiz est proibido de exercer jurisdio e se o faz a hiptese ser de inexistncia. *Natureza do vcio dos atos praticados por juiz suspeito: duas orientaes. (a) Tourinho: apesar da gravidade do vcio, o CPP estabeleceu um momento preclusivo para ele ser alegado, conforme preconiza o art. 196, logo, a nulidade relativa. (b) Geraldo Prado: a suspeio esbarra em um dos pilares do sistema acusatrio, que a imparcialidade do juiz. Logo, a hiptese de nulidade absoluta. II- ILEGITIMIDADE DE PARTE: Para toda a doutrina a legitimidade do inc. II inclui a ad causam e a ad processum. *MP oferece denncia em face de agente que possui 17 anos. Qual o vcio processual? H trs entendimentos sobre a matria. (a) Ada: questes relacionadas a culpabilidade condicionam o exerccio do direito de ao. Logo, trata-se de ilegitimidade ad causam, hiptese de nulidade absoluta. (b) Pacceli: o menor comete crimes, o que ele no possui capacidade processual para responder a uma ao penal. Logo, trata-se de ilegitimidade ad processum, causa de nulidade absoluta.

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(c) Polastri: no h qualquer possibilidade de o menor responder a uma ao penal, de modo que a hiptese de inexistncia jurdica por violao de pressuposto processual de existncia. Obs.: a atribuio de membro do MP pressuposto processual de validade cuja inobservncia causa de nulidade. IIIOUTROS VCIOS: a) o mais comum deles a inpcia da denncia (imputao no precisa). b) ausncia de exame pericial causa de nulidade? A ausncia de exame pericial no causa de nulidade, pois o STF vem atenuando os rigores do art. 564 do CPP, salvo nos crimes da lei de drogas e nos crimes contra a propriedade imaterial, onde o exame pericial tem natureza jurdica de condio de procedibilidade . Obs.: Em relao ao crime de homicdio, em tese no h necessidade de exame pericial ou at mesmo de cadver se a prova da materialidade for inconteste e se o MP dispuser de outros meios vlidos para comprovar a materialidade do crime. c) o direito defesa tcnica indisponvel, apesar de o STF abrandar o vcio quando a ausncia for momentnea ou para determinado ato especfico. d) Qual a conseqncia da no interveno do MP nos crimes de ao pblica? Duas orientaes. 1. TJERJ: o que causa nulidade a ausncia de intimao do membro do MP para atuar no processo. Se, regularmente intimado, ele no promove a ao, no h qualquer nulidade, 2. MPERJ: a constituio estabeleceu que cabe ao MP promover a ao penal, logo, a hiptese de nulidade absoluta por afronta regra constitucional. * Fazer remisso para o art. 572 do CPP (prazo para alegao do vcio) na alnea d, 2 parte. e) Remisso para o art. 570 sobre a palavra citao (regra especfica de convalidao). O que causa a nulidade a no oportunizao de manifestao do ru no interrogatrio, e no a falta de realizao do interrogatrio. Se o juiz no conceder a entrevista reservada do ru com o seu advogado antes do interrogatrio, temos, para a doutrina majoritria, que isso esbarra na hiptese de ampla defesa constitucional, de modo que estaramos diante de nulidade absoluta. Para o STF, entretanto, h nulidade relativa e, por isso, at que sobrevenha a sentena o ato no ser anulado, pois o ru ainda poder ser absolvido, inexistindo para ele qualquer prejuzo em razo da no realizao da entrevista, o que afastaria a necessidade de nulificao do ato. Remisso para o art. 570. f) da sentena de pronncia apenas, pois as demais hipteses foram extintas. O vcio mais freqente na pronncia o excesso de linguagem ou de fundamentao, segundo o STF e que, conforme o art. 413, 1, do CPP (a fundamentao deve ser sucinta, limitada a apontar indcios de autoria e prova da materialidade), causa de nulidade. g) ausncia de intimao. Antes da reforma de 2008, o legislador no permitia a realizao de plenrio nos crimes dolosos contra a vida desde que esse fosse inafianvel, sendo que a inobservncia dessa regra era causa de nulidade absoluta. Com a reforma, o legislador trouxe a possibilidade do julgamento de cadeiras vazias, logo, dificilmente a alnea g ter aplicao. h) art. 422 do CPP, pois no h mais intimao da testemunha. *Composio heterognea do conselho de sentena. A inobservncia do nmero mnimo de 15 jurados causa de nulidade absoluta, pois esse nmero visa garantir justamente uma composio heterognea do conselho de sentena.