EL NACIMIENTO DEL DERECHO DE GENTES Y LA IDEA DE COMUNIDAD INTERNACIONAL Por Hctor Gros Espiell* [...

] Sin duda alguna el nacimiento y el desarrollo del Derecho Internacional estn necesariamente unidos a la idea de la existencia de una Sociedad o Comunidad Internacional y al concepto que se tuvo de su naturaleza e integracin. La distincin entre los conceptos de Sociedad y Comunidad Internacional, distincin desconocida en el proceso de formacin del Derecho de Gentes, e ignorada hasta fecha muy reciente en su aplicacin a esta disciplina, constituye hoy un elemento necesario en todo estudio del tema. Parte de la diferenciacin entre las formas societarias (basadas en elementos asociativos que no son el resultado de una voluntad dirigida a consagrar un fin u objetivo comn, con miembros que guardan su independencia y su personalidad autnomas y cuyos intereses propios subsisten en su integridad) y las formas comunitarias (que implican la institucionalizacin del reconocimiento de la existencia de un objetivo comn a todos sus miembros y de un ser que convierte a sus partes en elementos de una entidad distinta). De tal modo un Mundo Internacional que fuera la mera suma o yuxtaposicin de los Estados existentes en un momento dado, sera simplemente una Sociedad Internacional. En cambio, un Mundo en el que existieran otros sujetos de derecho, sin perjuicio de que de las relaciones entre los Estados y los otros sujetos que lo integran, relaciones entre ellos y la Comunidad; en que se reconociera que sta tiene objetivos propios, diferenciables de los Estados; un Mundo en que a la yuxtaposicin de Estados se adicionar el reconocimiento de las consecuencias de su interdependencia, no sera propiamente una Sociedad Internacional, sino una verdadera Comunidad. Es discutible si, aceptando esta distincin y esta conceptualizacin, puede ya hoy hablarse de la existencia de una Comunidad Internacional o si debe todava afirmarse que nicamente hay una Sociedad Internacional. Muchos entienden que no se dan an los elementos para que exista una verdadera Comunidad Internacional. Otros, entre los que me incluyo creen que, aunque todava no de manera absoluta, la actual Sociedad Internacional (esencialmente universal y embrionariamente organizada, y que es mucho ms que una yuxtaposicin de Estados) presente caracteres de Comunidad. Aunque en los autores de los siglos XVI y XVII no se encuentra la distincin entre Sociedad y Comunidad, no hay duda de que el carcter del Mundo Internacional que conceban como tipo necesario, con variantes, matices y diferencias entre ellos, permite calificarlo como una verdadera Comunidad Internacional.

La idea de la universalidad de la Comunidad Internacional, afirmada en los internacionalistas de los siglos XVI y XVII, que supone la necesaria consecuencia de un Derecho Internacional tambin universal, constituye el aporte ms significativo de esta poca a la realidad poltica y a la teora jurdica de hoy. Francisco de Vitoria. En el prrafo 21 de la Relacin sobre la Potestad Civil dice: De todo lo dicho se infiere un corolario: que el derecho de gentes no slo tiene fuerza por el pacto y el convenio de los hombres, sino que tiene verdadera fuerza de ley. Y es que el orbe todo, que en cierta manera forma una repblica, tiene poder de dar leyes justas y a todos convenientes como son las del derecho de gentes. De donde se desprende que pecan mortalmente los que violan los derechos de gentes, sea de paz, sea tocantes a la guerra, en los asuntos graves como en la inviolabilidad de los legados. Y ninguna nacin puede darse por no obligada ante el derecho de gentes, porque est dado por la autoridad de todo el orbe. Hay en estas ideas de Vitoria el concepto esencial de la existencia de una Comunidad Internacional, integrada no slo por Estados sino por otras entidades polticas, de una Comunidad Universal en la que el fenmeno estatal, pese a su importancia determinante, se considera como el eslabn intermedio entre dos realidades supremas: el orbe y el hombre. Este Totius Orbis, entidad universal que engloba a la humanidad entera y que supera las limitadas concepciones culturales, religiosas o geogrficas anteriores, constituye una comunidad con objetivos propios, una persona moral capaz de crear un Derecho, que se impone imperativamente a todas sus partes y que no resulta nicamente del acuerdo de voluntades entre todos los grupos polticos que la integran. Esta genial visin vitoriana ha renacido en estos das, despus del largo eclipse impuesto como consecuencia de la existencia de una Sociedad Internacional que no presentaba caracteres de Comunidad y de una teora jurdica que slo era capaz de describir, egosta y cerradamente, esa realidad dada. Esa Sociedad estaba mareada por un voluntarismo positivista que, en esencia, haca del poder soberano e ilimitado de los Estados la fuente nica del Derecho de Gentes. EN cambio, la concepcin vitoriana implica reconocer que ciertas normas (que no son la necesaria consecuencia, directa e inmediata, de la voluntad de la totalidad de los Estados que integran la Comunidad) los obligan imperativamente a todos y se sitan a un nivel jerrquicamente ms alto que aquellas otras que resulten del

mero acuerdo de voluntades. Esto es un anticipo de la idea de jus cogens, reconocido hoy universalmente, luego de su consagracin en la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados. Francisco Surez. Al igual que en el caso de Vitoria se encuentra en Surez un texto que ilustra con sin igual claridad, su idea de la Comunidad Internacional. En el libro II, Captulo XIX, nmero 2 de su Tractatus de Legibus et Deo Legislatore, 12, dice Surez: El gnero humano, aunque dividido en varios pueblos y reinos, tiene alguna unidad, no slo especfica (o sea, la propia de la especie humana, como tal especie) sino que cuasi-poltica y moral. Por lo cual, aunque cada ciudad perfecta, repblica o reino sea en s perfecta comunidad constituida por sus miembros; sin embargo, cualquiera de ellas es tambin, en cierta manera, miembro de todo este Universo en caunto que pertenece al gnero humano; pues nunca aquellas comunidades se bastan a s mismas, una por una, de tal manera que no necesiten alguna mutua ayuda, asociacin o comunicacin, tambin, por indigencia y necesidad moral, como de la misma experiencia consta. En este prrafo, Surez, siguiendo la lnea esencial del pensamiento de Vitoria, concibe una Comunidad Internacional Universal, integrada por el gnero humano, de la cual forman parte todas las comunidades polticas, que deben necesariamente cooperar entre s, de manera solidaria, como consecuencia de su interdependencia. En Surez la idea de la comunidad del gnero humano es primaria, objetiva, universal y trascendente a la voluntad estatal, por lo que ningn pueblo puede eludir el hecho ontolgico de su pertenencia a esta comunidad posterior. Se ha dicho, con razn, que Surez, que proclama como base del jus inter gentes la existencia de una Comunidad Internacional, concebira como fuente parcial de este Derecho el consentimiento de todas o casi todas las naciones. Hugo Grocio. Al igual que en los casos de Vitoria y Surez, es posible extraer la idea de Grocio de Comunidad Internacional de algunos prrafos de su obra. El prrafo 17 de los prolegmenos al Derecho de la Guerra y de la Paz, dice: Pero, as como el derecho de cada ciudad mira la utilidad de ella, as tambin pudieron originarse por consentimiento ciertos derechos entre las ciudades, o todos o los ms; y una vez nacidos, es claro que miraran, no a la utilidad de las comunidades particulares, sino de aquella comunidad magna. Y este es el

derecho que se llama de gentes, cuando distinguimos este nombre del derecho natural; la cual parte del derecho omiti Carneades, al dividir todo derecho en natural y civil de cada pueblo, siendo as que, al tratar del derecho que existe entre los pueblos (pues aadi un tratado de ms sobre las guerras y sus frutos), debi hacer mencin necesariamente de este derecho. Y el prrafo 22 agrega: Ms por no repetir lo que dije, el derecho no se ha dispuesto por amor nicamente a la utilidad, ni se da ciudad alguna tan poderosa que no necesite a veces de la ayuda de otros fuera de ella, ya que para el comercio, ya tambin para repeler las fuerzas aunadas contra ella de muchos pueblos extraos; por lo cual vemos que son deseadas ardientemente las alianzas aun por los pueblos y los reyes ms poderosos, a las cuales quitan todo valor los que limitan el derecho a los trminos de una ciudad. Es mucha verdad aquello, que todo queda inseguro tan pronto como se ha dejado el derecho. Grocio concibi una verdadera Comunidad Internacional, que l denomina comunidad magna. Esta Comunidad tiene objetivos propios, que son resultado del inters de ella, distinto del de los Estados particulares que la integran (unidos entre s por relaciones de interdependencia), que la Comunidad no est constituida nicamente por Estados y que el Derecho de la Comunidad, adems de la cuestin de las relaciones del Deercho Natural con el Derecho de Gentes, nace no slo de la voluntad concorde de todos los Estados, sino del acuerdo de la gran mayora de ellos. La Comunidad Internacional en Grocio no es (y por ello justamente se trata de una Comunidad y no de una Sociedad) una mera suma de Estados, concebidos como los nicos integrantes posibles de tal Sociedad. Por el contrario para Grocio el individuo es el destinatario final, el objetivo y el presupuesto de la existencia de esa Comunidad Internacional. Por eso se ha dicho con razn que el uso por Grocio de la concepcin de la magna comunitas humani generis fue planeada para superar la idea de una sociedad de Estados. Y del criterio del maestro del Delf tiene de lo que es esta Comunidad, se deduce su concepcin del Derecho de Gentes (en su segunda acepcin, anloga a la de nuestro actual Derecho Internacional), su repudio y negacin de la guerra como arma poltica a la cual el Estado soberano puede recurrir sin limitacin de especie alguna para declararla y conducirla y su peculiar juicio sobre la ubicacin del individuo en la Comunidad Internacional. Y, a la inversa, es de su idea de lo que es la Comunidad Internacional, que nace

su concepcin del Derecho de Gentes. La contrapartida de esta sociedad del gnero humano es un derecho general de la humanidad, o sea, el Derecho de Gentes, de la misma manera que la contrapartida de un Estado es el Derecho Constitucional. Las ideas a este respecto de Vitoria y de Surez, se encuentran tambin en Grocio, pero cuando el maestro holands las expuso ya se haban desarrollado los elementos y las fuerzas que poco despus habran de hacer desaparecer, momentneamente, de la vida internacional la probabilidad de pensar en la existencia de una Comunidad Mundial. De aqu la relevancia especial de Grocio, su autntico clasicismo y su innegable modernidad. Manfred Lachs ha recordado recientemente algunos de estos extremos, destacando los conceptos de Comunidad Internacional, de interdependencia de los Estados y lo relativo a la posicin del individuo en la Comunidad, sealando cmo la afirmacin de que la gran mayora de los Estados integrantes de esa Comunidad son capaces de crear derecho obligatorio para todos, est en el origen de la idea afirmada, en 1949, por la Corte Internacional de Justicia. En estos pensamientos (que tanto coinciden con los de los telogos espaoles del siglo XVI) se encuentra el embrin o el origen remoto de la idea de la existencia de obligaciones erga omnes, de jus cogens, y de patrimonio comn de la humanidad. [...] La idea de la universalidad del Derecho Internacional y de la existencia de una Comunidad Mundial, que le sirve de base y fundamento, se pierde en los siglos XVIII y XIX. La vuelta a una concepcin cerradamente europesta, a la invocacin de un Derecho Pblico de Europa, de un Derecho de Gentes de Europa y a un estrecho voluntarismo, es una caracterstica comn de toda esta poca. La distincin entre la Humanidad Civilizada y la Humanidad salvaje o semisalvaje y la afirmacin de que la primera (aunque abierta, ya que no se limitaba a Europa sino que podan llegar a integrarla Estados no europeos que accedieran al nivel de civilizacin requerida) es la nica a la que aplica el Derecho Internacional, es el elemento caracterizante de esta triste y superada etapa de la historia del Derecho de Gentes. Es evidente la contradiccin del pensamiento clsico con el que predomin sobre este asunto en los siglos XVIII y XIX. Mientras en el primero la Comunidad Internacional es universal y se elabora y justifica en funcin del hombre y para el hombre, en los juristas de estos siglos posteriores, incluso entre los no positivistas, se parte de una idea de Sociedad Internacional restringida o limitada

y de que el Estado (el Estado europeo civilizado) es el nico, exclusivo y necesario sujeto de Derecho Internacional. Hoy se asiste a un retorno a las ideas originales, a una vuelta a la idea primigenia de Comunidad Internacional, resultado de la aceptacin a su necesaria universalidad y del papel del hombre en su integracin, naturaleza y fin. Se ha sealado que el renacimiento de la concepcin grociana de la Comunidad Internacional se vislumbre y promueve en 1919 y en 1946 (al trmino de las dos guerras mundiales cuando se pensaba en el establecimiento de una organizacin internacional y universal que asegurara la paz) por dos autores, Cornelius van Vollenhoven y Sir Hersh Lauterpach, que al hacerlo criticaron y lamentaron el eclipse de esta concepcin comunitaria en los siglos XVIII y XIX. Alfredo Verdeross ha reseado este renacer diciendo: En esta comunidad de los pueblos, todo Estado es admitido, en el orden jurdico internacional, y por consiguiente en el orden jurdico natural, que todo lo sustenta y corona. De este modo, De este modo, no es ya (y por cierto, nunca fue) soberano en el sentido de una falta total de limitaciones. Los Estados tienen, sin embargo, una soberana relativa en el marco del Derecho Internacional, es decir, no dependen del orden jurdico de ningn otro Estado. Como tales, son libres para dirigir por s mismos sus asuntos, determinar su poltica y orientarse libremente hacia la forma de sociedad que han escogido. Y en 1946, con otro enfoque doctrinario, Lauterpach, en el estudio que dedic a la tradicin grociana en el Derecho Internacional, seal especialmente este provisor renacimiento de la idea de Comunidad Internacional de los clsicos y cuanto se puede esperar de ello para el progreso y desarrollo del Derecho Internacional. As, revivi, en nuestros das, la concepcin clsica de Comunidad Internacional, con todo lo que supone en cuanto a su naturaleza, su universalidad y su integracin y respeto de la esencia del Derecho Internacional. El fin del estrecho voluntarismo decimonnico, el papel del ser humano, como objeto y fin del orden internacional, el reconocimiento de la Humanidad como concepto jurdico, la proscripcin del uso de la fuerza en las relaciones internacionales, la aceptacin de la existencia de normas imperativas de Derecho Internacional (jus cogens) y la determinacin del contenido correcto de la soberana estatal, son algunas de las consecuencias de esta idea de Comunidad, que nuestro Mundo ha rescatado del olvido, como elemento necesario para construir un orden jurdico capaz de asegurar la paz, la seguridad y la justicia. Aunque las Nacionales Unidas no se confunden con el concepto de Comunidad Internacional, ni la Humanidad es una idea que coincida exacta y absolutamente con la Comunidad Internacional, los tres se relacionan de manera necesaria, son

interdependientes entre s y se explican recprocamente. La Humanidad, el gnero humano en su conjunto, condiciona la existencia del actual concepto de Comunidad Internacional, que existe para el hombre y para el bien comn de la especie humana. La Humanidad es un sujeto de derecho que slo puede ejercer la titularidad de los derechos que le son atribuidos a travs de la Comunidad Internacional, jurdica y orgnicamente organizada. Y esta Comunidad Internacional as concebida (con fines propios y compuesta de diversos tipos de sujetos que se relacionan entre s y con ella) se expresa jurdicamente hoy, en el actual grado de desarrollo del Derecho y de la realidad internacionales, a travs y por la Organizacin de las Naciones Unidas. * Extractos del Artculo publicado en el Anuario Argentino de Derecho Internacional, Nmero II, 1984 - 1986).
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