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COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERAS

LORENA BERMEO ACELDAS DIANA PAOLA LIZARAZO NELLY PATRICIA VILLAMIL KATHERINE ZAIDIZA VARGAS

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS CARRERA DE DERECHO BOGOT, D.C. 2005 1

COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERAS

LORENA BERMEO ACELDAS DIANA PAOLA LIZARAZO NELLY PATRICIA VILLAMIL KATHERINE ZAIDIZA VARGAS

Trabajo de grado presentado como requisito Para optar al ttulo de Abogado Director CARLOS DARO BARRERA TAPIAS Abogado

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS CARRERA DE DERECHO BOGOT, D.C. 2005 2

NOTA DE ADVERTENCIA

La Universidad no se hace responsable por los conceptos emitidos por sus alumnos en sus trabajos de tesis. Solo velar porque no se publique nada contrario al dogma y a la moral catlica y porque las tesis no contengan ataques personales contra persona alguna, antes bien se vea en ellas el anhelo de buscar la verdad y la justicia.

Artculo 23 de la Resolucin No. 13 de Julio de 1946.

CONTENIDO pg. INTRODUCCIN 1. ASPECTOS GENERALES 1.1 ANTECEDENTES DE LA CONVENCIN DE VIENA SOBRE COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERAS 1.2 DEFINICIN DE LA COMPRAVENTA INTERNACIONAL EN LA CONVENCIN DE VIENA 1.3 CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERAS 1.3.1 Consensual 1.3.2 Bilateral 1.3.3 Oneroso 1.3.4 Principal 1.3.5 Tpico 1.3.6 Conmutativo 1.3.7 Libre discusin 1.3.8 Ejecucin instantnea 1.4 MBITO DE APLICACIN 1.4.1 Aplicacin territorial 1.4.2 Temas excluidos 1.4.3 Contratos considerados compraventa 4 17 18 18 19 20 21 21 22 23 23 24 25 26 15 11 10 11

1.4.4 Temas regulados 1.4.5 Responsabilidad extracontractual 1.4.6 Posibilidad de excluir la aplicacin de la Convencin de Viena 1.5 INTERPRETACIN DE LA CONVENCIN DE VIENA SOBRE COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERAS 1.5.1 Aspectos generales 1.5.2 Internacionalidad y uniformidad 1.5.3 Buena fe 1.5.4 Vacos o temas no regulados en la Convencin 1.5.5 Intencin de las partes 1.5.6 Usos convencionales y costumbre mercantil 1.5.7 Forma y prueba del contrato 1.5.8 Medios escritos 2. FORMACIN DEL CONTRATO 2.1 OFERTA 2.1.1 Definicin de propuesta y oferta 2.1.2 Requisitos de la oferta 2.1.3 Efectos de la oferta 2.1.3.1 Comunicacin de la Oferta 2.1.3.2 Retiro de la Oferta 2.1.3.3 Revocacin de la Oferta 2.1.3.4 Extincin de la Oferta 2.2 ACEPTACIN 2.2.1 Concepto 5

28 29 29

30 30 31 32 40 42 44 46 48 49 49 49 50 56 56 58 60 63 64 64

2.2.2 Modos de aceptacin 2.2.2.1 Aceptacin expresa 2.2.2.2 Aceptacin Tcita 2.2.2.3 Silencio 2.2.3 Requisitos de la aceptacin 2.2.4 Efectos 2.2.5 Rechazo, contraoferta y retiro 2.3 PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO 3. OBJETO DEL CONTRATO 3.1 DE LA COSA VENDIDA 3.1.1 Conformidad de las mercaderas 3.1.1.1 Conformidad material 3.1.1.1.1 Exclusin de responsabilidad del vendedor por falta de conformidad 3.1.1.1.2 Requisitos para la responsabilidad del vendedor 3.1.1.1.3 Examen de las mercaderas 3.1.1.1.4 Condiciones para denunciar la falta de conformidad y lmite temporal para ejercerla 3.1.1.2 Conformidad jurdica 3.2 EL PRECIO 4. OBLIGACIONES DE LAS PARTES 4.1 OBLIGACIONES DEL VENDEDOR 4.1.1 Entrega de mercaderas y documentos 4.1.1.1 Lugar de la entrega 4.1.1.2 Momento de la entrega 6

65 65 66 66 68 72 76 78 81 81 84 85 88 89 90

92 97 100 103 103 103 103 106

4.1.1.3 Trminos de entrega 4.1.1.4 Entrega anticipada y entrega mayor de bienes 4.1.1.5 Documentos 4.2 DERECHOS Y ACCIONES EN CASO DE INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES POR PARTE DEL VENDEDOR 4.2.1 Derechos del comprador 4.2.1.1 Cumplimiento especfico del contrato por parte del vendedor 4.2.1.1.1 Sustitucin de mercaderas 4.2.1.1.2 Reparacin de mercaderas 4.2.1.1.2.1 Conservacin de mercaderas 4.2.1.1.3 Concesin de un plazo suplementario para cumplir (Nachfrist) 4.2.1.1.4 Accin de rebaja del precio (quanti minoris) 4.2.1.2 Resolucin del contrato 4.2.1.2.1 Causales 4.2.1.2.2 Requisitos 4.2.1.2.3 Efectos 4.2.1.3 Indemnizacin de los daos y perjuicios 4.3 OBLIGACIONES DEL COMPRADOR 4.3.1 Obligacin de pagar el precio 4.3.1.1 Concepto y contenido de la obligacin 4.3.1.2 Moneda de pago 4.3.1.3 A quin debe hacerse el pago 4.3.1.4 Forma para realizar el pago 4.3.1.5 Lugar del pago 7

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110 110 110 111 112 113 114 115 116 116 118 118 119 123 123 124 126 126 127 127

4.3.1.6 Momento del Pago 4.3.1.7 Determinacin del precio 4.4 OBLIGACIN DE RECIBIR LAS MERCADERAS 4.4.1 Lugar y Tiempo de la recepcin 4.5 DERECHOS Y ACCIONES POR INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO POR EL COMPRADOR 4.5.1 Derechos del Vendedor 4.5.1.1 Derechos especficos 5. DISPOSICIONES COMUNES A LAS OBLIGACIONES DEL VENDEDOR Y COMPRADOR 5.1 INCUMPLIMIENTO PREVISIBLE Y CONTRATO CON ENTREGAS SUCESIVAS 5.1.1 Interrupcin del cumplimiento 5.1.2 Resolucin del Contrato 5.1.3 Contratos con Entregas Sucesivas 5.2 INDEMNIZACIN DE DAOS Y PERJUICIOS 5.2.1 Elementos que componen la Indemnizacin 5.2.2 Lmites de la indemnizacin de perjuicios 5.2.3 Compra de Reemplazo 5.2.4 Indemnizacin de daos y perjuicios cuando no hay compra o venta de reemplazo 5.2.5 Medidas para reducir las prdidas 5.3 INTERESES 5.4 EXONERACIN DE RESPONSABILIDAD 8

128 130 130 132

133 133 133

141

141 141 142 143 143 144 144 145

145 146 146 149

5.5 EFECTOS DE LA RESOLUCIN DEL CONTRATO 5.6 CONSERVACIN DE LAS MERCADERAS 5.6.1 Derecho de retencin en favor del vendedor y obligacin de adoptar las medidas necesarias para la conservacin de las mercaderas 5.6.2 Derecho de retencin a favor del comprador y obligacin de adoptar las medidas necesarias para la conservacin de las mercaderas 5.6.3 Depsito y venta 6. TRANSMISIN DEL RIESGO 6.1 NORMATIVIDAD 6.2 MOMENTO DE LA TRANSMISIN DEL RIESGO 6.2.1 Riesgo en casos de entrega en lugar distinto o de mercaderas genricas 6.2.2 Acciones 7. MODIFICACIN Y EXTINCIN DEL CONTRATO 8. SENTENCIA C-529 DE 2000 8.1 ANTECEDENTES 8.2 INTERVENCIONES 8.3 CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS BIBLIOGRAFA

150 153

153

154 155 157 159 160 164 165 168 170 170 170 171 175

INTRODUCCIN

En un mundo con creciente tendencia hacia la globalizacin, la necesidad de generar un ambiente de unificacin no solo econmico, sino tambin poltico, jurdico y social configura al comercio como el pilar fundamental de las relaciones que permiten una real y efectiva armonizacin internacional.

Por esta razn, la Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas constituye un instrumento ms para lograr estos objetivos; sin embargo, nuestro ordenamiento jurdico interno se construye sobre bases regionalistas planteando situaciones que en algunos casos difieren con las soluciones establecidas en la Convencin.

Por las razones anteriormente expuestas , este trabajo de grado busca analizar y estudiar no solo la Convencin sino sus implicaciones y relaciones con nuestro Cdigo Civil y nuestro Cdigo de Comercio para evitar dudas y contradicciones en su interpretacin que impidan una verdadera armonizacin de la normatividad comercial.

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1. ASPECTOS GENERALES

1.1

ANTECEDENTES

DE

LA

CONVENCIN

DE

VIENA

SOBRE

COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERAS

En el ao de 1926 se vio la necesidad de crear un Instituto que promoviera la armonizacin y unificacin del derecho privado a nivel internacional, en la medida que se tornaba fundamental para el desarrollo del mismo; con tal fin se cre UNIDROIT (Instituto Para la Unificacin de Derecho Privado).

Al interior de ste, entre los aos de 1930 a 1934 surgi la iniciativa de uniformar la Compraventa Internacional de Mercaderas, infortunadamente el proyecto se vio truncado por la situacin blica que azot al mundo (Segunda Guerra Mundial) Sin embargo en 1951 se realiz La Conferencia de la Haya sobre Derecho Internacional donde a peticin de la UNIDROIT se retom el estudio del tema. 1

En el ao de 1956 se cre una comisin europea cuya finalidad era la elaboracin de dos anteproyectos para lograr la unificacin tanto de la formacin del contrato como de la compraventa de bienes muebles, los cuales fueron estudiados en la Conferencia de La Haya sobre derecho internacional privado de 1964, donde se dieron cita representantes de 28
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OVIEDO ALBN, Jorge. Campo de aplicacin y criterios de interpretacin de la Convencin de Viena para la compraventa internacional de mercaderas En: Revista Universitas N.101. Pontificia Universidad Javeriana, Facultad de Ciencias Jurdicas. junio de 2001, p. 163

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pases, quienes lograron, como antecedentes ms importantes de la Convencin, la aprobacin de las siguientes leyes:

LUVI : Ley uniforme sobre la venta internacional de mercaderas.

LUF : Ley uniforme sobre la formacin de contratos de venta internacional de mercaderas. Desafortunadamente estas leyes adolecan de una debilidad propia no solo por el escaso nmero de pases que la ratificaron, 2 sino tambin por razones de tipo ideolgico por cuanto: La escasez de estados representados en la conferencia, la homogeneidad dominante de los pases occidentales, de economa de mercado, desarrollados e industrializados; la oposicin de los pases de economa colectivista y la irrupcin en la esfera internacional de los pases del tercer mundo, el amplio reconocimiento a la autonoma de la voluntad establecido en la reserva quinta por virtud de la cual cada Estado, en el momento de su ratificacin o adhesin, poda declararse que no aplicara la ley uniforme, ms que en los casos que las partes hubieran elegido como aplicable, converta a la ley uniforme en un texto de aplicacin convencional desnaturalizando su propio carcter. 3

Ante este fracaso, en el ao de 1966 se cre la Comisin de Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (UNCITRAL) 4 tratando de responder a la exigencia mundial de promover sin espera la unificacin progresiva del derecho mercantil. Al seno de esta Comisin, un grupo actuando bajo la presidencia de JORGE BARRERA GRAF, revis

Los pases que la ratificaron fueron: San Marino, Blgica, Alemania, Pases Bajos, Luxemburgo, Gambia, Italia, Reino Unido e Israel. 3 LEYVA SAAVEDRA, Jos. mbito de aplicacin de la convencin de Viena sobre la compraventa internacional de mercaderas En: Revista Universitas N. 103, junio 2002. Pontificia Universidad Javeriana, Facultad de Ciencias Jurdicas. p. 301 4 The United Nations Comisin on International Trade Law- creada por las Naciones Unidas mediante resolucin 2205 (XXI) de la Asamblea General del 17 de diciembre de 1966.

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las causas del fracaso de las leyes uniformes existentes, y con base en esto elabor un nuevo proyecto 5 .

En 1978 gracias a los esfuerzos acadmicos de sta Comisin, se logr un proyecto nico que incorporaba textos sobre la formacin del contrato y la compraventa internacional de mercaderas, proyecto que fue adoptado por la UNCITRAL el 16 de junio de 1978 y aprobado unnimemente por los representantes de 62 pases ante la conferencia diplomtica que convoc Naciones Unidas en el Palacio Imperial de Hofburg, (Viena), dando origen a la Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas 6 .

Por su parte, la incorporacin al ordenamiento jurdico colombiano de la Convencin suscrita en Viena el 11 de abril de 1980, inici en 1995, cuando el Presidente de la Repblica envi el proyecto de ley al Congreso para su consideracin y finaliz en el mes de agosto de 1999, con la expedicin de la ley 518.

Este acontecimiento es muy importante por la gran incidencia que trae para el sistema jurdico nacional en la medida en que la Convencin, segn la doctrina

Tiene aptitud para derogar la legislacin colombiana tanto civil como comercial por cuanto el respectivo contrato de compraventa de mercaderas tiene un carcter internacional, lo cual se determina por el hecho de que las partes tengan localizados sus
5

OVIEDO ALBN, Jorge. Anotaciones sobre los antecedentes de la Convencin de Viena de 1980 sobre contratos de compraventa internacional de mercaderas. En: Compraventa internacional de mercaderas Coleccin Seminarios 15. Pontificia Universidad Javeriana. p. 170 6 United Nations Conventions on Contracts for the International Sale of Goods (CISG) Convention des Nations Unies sur les Contrats de Vente International de Marchandise

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establecimientos en diferentes estados contratantes y que en l, expresamente no se haya excluido su aplicacin. 7

El proyecto de ley junto con su exposicin de motivos fueron publicados en la Gaceta del Congreso No 455 del 31 de octubre de 1997 y se present ante la comisin segunda del Senado de la Repblica con trmite de ley ordinaria, siendo aprobado el da 16 de Diciembre de 1997.

De igual forma, el 25 de agosto de 1998 se aprob por el Senado en pleno, posteriormente, en la Comisin Segunda de la Cmara de Representantes el 11 de noviembre de 1998 y finalmente en la plenaria de dicha corporacin el da 15 de junio de 1999.

As pues, el 4 de agosto de 1999 fue sancionada la Convencin por el Presidente de la Repblica y tras un examen de constitucionalidad, la Corte en sentencia C-529 de 2000 la declar exequible. Sin embargo, por disposicin del artculo 99 CNUCCIM, el Convenio viens entrara en vigor el primer da del mes siguiente a la expiracin del plazo de doce meses contados desde la fecha de depsito del instrumento ante la Secretara General de Naciones Unidas, razn por la cual rige desde el primero de agosto del 2002 8 .

En resumen, la importancia fundamental de la Convencin se centra: a) En tratar de unificar el comercio sin distingo de posicin econmica ni poltica entre sus miembros, y
CABRERA ORJUELA, Maria Clara y GALN BARRERA, Diego Ricardo. Comentarios a la ley 518 del 4 de agosto de 1999, aprobatoria de la Convencin de las Naciones Unidas sobre los contratos de compraventa internacional de mercaderas Revista Universitas No.101, junio de 2001, Bogot. Pontificia Universidad Javeriana, Facultad de Ciencias Jurdicas. p. 359. 8 Ibid., pp. 360-361
7

14

b) Agilizar el trfico de mercancas, indispensable para lograr una apertura de mercados acompaada de la necesaria seguridad jurdica en sus transacciones 9 .

1.2

DEFINICIN DE LA COMPRAVENTA INTERNACIONAL EN LA

CONVENCIN DE VIENA

La Convencin de Viena en estricto sentido no contiene dentro de su normatividad, una definicin del contrato de compraventa como tal. Siguiendo un poco las tesis doctrinarias, 10 se puede establecer que uno de los puntos por los cuales se omiti esta consideracin se debe a que en los Estados partes de la Convencin no haba diferencias en el concepto, tal y como se observa, a manera de ejemplo, al comparar la legislacin chilena y colombiana:

Artculo 1796 C.C Chileno: Por el contrato de compra y venta uno de los contratantes se obliga a entregar algunos antecedentes y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo represente

Nuestra legislacin civil en su artculo 1849 expresa:

La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquella se dice vender y esta comprar. El dinero que el comprador da por la cosa se llama precio.
OVIEDO ALBN, Jorge. Anotaciones sobre los antecedentes de la Convencin de Viena. Op. cit. p. 173 MEMMO considera que sobre la nocin de compraventa no se advierten en los ordenamientos jurdicos diferencias que requieran una especfica definicin por parte del legislador, En: LEYVA SAAVEDRA, Jos. mbito de aplicacin de la Convencin de Viena sobre la compraventa internacional de mercaderas. En: Revista Universitas, Junio 2003, n 103. p. 303.
10 9

15

Y nuestro legislador comercial tambin dispone que,

Artculo 905 La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a transmitir la propiedad de una cosa y la otra a pagarla en dinero. El dinero que el comprador da por la cosa vendida se llama precio.

Otra de las razones que se aducen para la no conceptualizacin del contrato de compraventa en la Convencin de Viena, consiste en el respeto que tiene hacia las definiciones nacionales para no socavar ni entrar en choques jurdicos con la legislacin interna. Sin embargo, por va doctrinal se han estructurado diferentes definiciones, de las cuales rescatamos una de las ms relevantes:

...del contenido de la reglamentacin convencional en especial los arts. 30 (obligaciones del vendedor) y 53 (obligaciones del comprador), se infiere sin duda, que por compraventa se entiende el contrato sinalagmtico en virtud del cual una parte entrega a otra la propiedad de una mercanca a cambio del pago de un precio o, si se prefiere una definicin ms precisa, aquel contrato que tiene por causa el intercambio de medios de pago usuales generalmente aceptado y la transmisin y apropiacin de bienes. 11

Por otra parte, la Convencin contiene una serie de caractersticas especiales que la diferencian de la compraventa que comnmente conocemos, por cuanto las partes deben tener sus establecimientos en Estados diferentes para que el contrato se rija por las normas de la Convencin, adquiriendo as el carcter de internacionalidad, sin embargo, en el

HERBER UND CZERWENKA en DEZ PICASO, Luis. La compraventa internacional de mercaderas. Espaa: Ed. Civitas, 1998. p. 47.

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articulado no se encuentra una definicin de establecimiento, razn por la cual podemos entender como tal:

no slo el lugar principal de negocios, sino tambin todas aquellas formas organizativas, incluyendo las sucursales, filiales y oficinas representativas, que suponen una permanencia estable en el pas de que se trate 12 .

La otra caracterstica diferenciadora de este contrato se relaciona con su objeto, en la medida que slo recae sobre mercaderas, entendidas como bienes corporales muebles, excluyendo per se, los incorporales e inmuebles.

Con las premisas anteriormente establecidas podemos definir la Compraventa Internacional de Mercaderas as: Es el contrato celebrado entre dos partes, conocidas como vendedor y comprador con establecimientos ubicados en diferentes Estados, por virtud del cual, la primera se obliga a entregar unas mercaderas transmitiendo su dominio, y la segunda se obliga a pagar el precio.

1.3

CARACTERSTICAS

DEL

CONTRATO

DE

COMPRAVENTA

INTERNACIONAL DE MERCADERAS

El profesor Jos Bonivento Fernndez 13 explica las de

caractersticas del contrato

FERRARI. La compraventa Internacional En: LEYVA SAAVEDRA, Jos. mbito de aplicacin de la Convencin de Viena sobre la compraventa internacional de mercaderas En: Revista Universitas, Junio 2003, n 103. p. 306.

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compraventa como tal, siendo stas plenamente aplicables al regulado por la Convencin por cuanto obedece a sus mismos principios, estructura y fundamento, entre las cuales encontramos:

1.3.1 Consensual.

Se fundamenta en

el acuerdo de las partes sobre los elementos

esenciales (precio y cosa)

para que el contrato quede configurado sin necesidad de

sujetarse a ninguna forma o solemnidad especfica para su conformacin. Esta caracterstica se encuentra plasmada en el artculo 11 CNUCCIM:

El contrato de compraventa no tendr que celebrarse ni probarse por escrito ni estar sujeto a ningn otro requisito de forma. Podr probarse por cualquier medio, incluso por testigos.

Si se leen en conjunto los artculos 4 y 6 CNUCCIM se puede llegar a la clara conclusin que las normas de la convencin son de carcter dispositivo, es decir, las partes pueden regular el contrato de compraventa internacional de mercadera en sus diversos aspectos.

No obstante el artculo 96 CNUCCIM remite al derecho interno en lo relacionado a la existencia y validez del contrato, por lo que si dicho ordenamiento impone solemnidades, stas sern de obligatorio cumplimiento para las partes, en la medida que la Convencin no regula estos aspectos (artculo 4 CNUCCIM).

BONIVENTO FERNNDEZ, Jos Alejandro. Los principales contratos civiles y su paralelo con los comerciales, 3ra edicin Bogot: Presencia, 1977. p. 15.

13

18

1.3.2 Bilateral. Implica prestaciones recprocas por cuanto las partes contratan para crear derechos y satisfacer sus intereses de manera contrapuesta. En palabras del profesor, Nacen obligaciones recprocas para las partes contratantes; el vendedor se obliga a entregar la cosa y el comprador a pagar por esa cosa una suma de dinero o parte en especie y parte en dinero siempre que la especie no valga ms que el dinero 14 .

Con relacin a esta cuestin es importante anotar su materializacin en la Convencin en los artculos 53 y 30 CNUCCIM en donde se establecen las principales obligaciones recprocas de los contratantes:

Artculo 53 El comprador deber pagar el precio de las mercaderas y recibirlas en las condiciones establecidas en el contrato y en la presente Convencin.

Articulo 30 El vendedor deber entregar las mercaderas, transmitir su propiedad y entregar cualesquiera documentos relacionados con ellas en las condiciones establecidas en el contrato y en la presente Convencin.

En Colombia el artculo 1496 C.C dispone: El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral cuando las partes contratantes se obligan recprocamente.

14

Ibid., p. 16.

19

1.3.3 Oneroso. Esta caracterstica es esencial al contrato de compraventa en tanto que ambas partes se benefician. En la compraventa ambas partes pretenden una utilidad gravndose recprocamente. El comprador persigue la cosa como medio de beneficio contractual y paga un precio como contraprestacin 15 .

A la luz de los principios de UNIDROIT (artculo 6.1.17) se establece como regla general que el contrato de compraventa internacional de mercaderas mantendr su obligatoriedad en el cumplimiento an cuando resulte ms oneroso para una de las partes, salvo los casos de excesiva onerosidad que desequilibran el contrato de manera grave, generando, como reza el artculo 6.2.2, un incremento en la prestacin de una de las partes o una disminucin en la prestacin que la otra parte recibe. Sin embargo, en algunos casos la parte en desventaja podr reclamar la renegociacin del contrato; es de esta manera como se manifiesta esta importante caracterstica en la Compraventa Internacional de Mercaderas.

La onerosidad en Colombia esta regulada en el articulo 1497 C.C.

El contrato es gratuito o de beneficencia cuando solo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes gravndose cada uno a beneficio del otro

1.3.4 Principal. Aquel que subsiste por s mismo sin necesidad de otro, as se manifiesta en el artculo 1.499 C.C:
15

Ibid., p. 18.

20

El contrato es principal cuando subsiste por si mismo sin necesidad de otra convencin, y accesorio cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin ella

El contrato de Compraventa Internacional de Mercaderas es un contrato completamente principal, por cuanto subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin.

1.3.5 Tpico. Por tipicidad contractual ha de entenderse el acto jurdico reglamentado por la ley de forma clara, expresa y particular.

El contrato es tpico por tener una regulacin especial y unitaria y a su vez tener una individualizacin con unos efectos propios sealados por la norma jurdica 16

En Colombia, por virtud de la ley 518 de 1999, se aprob la Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas, luego del debido control de exequibilidad que la Corte Constitucional mediante sentencia C-529 de 2000 realiz, el decreto 2826 de 2001 promulg la Convencin, la cual, segn su artculo 99 entr a regir el primero de agosto de 2002; de esta forma el mencionado contrato se encuentra regulado expresamente en la ley colombiana.

ARRUBLA PAUCAR, Jaime Alberto. Los contratos mercantiles. Tomo II, cuarta edicin. Biblioteca Jurdica DIKE, 2002. pp. 30-31.

16

21

1.3.6 Conmutativo. Un contrato es conmutativo cuando el monto de las prestaciones que se deben las partes es inmediatamente cierto y cada una de ellas puede apreciar inmediatamente el beneficio o la prdida que le causa el contrato 17 .

El articulo 1498 C.C. define esta caracterstica as: El contrato oneroso es conmutativo cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o perdida, se llama aleatorio

A su vez, el Contrato regulado por la Convencin de Viena puede ser conmutativo, en tanto las partes tengan plenamente determinadas desde el perfeccionamiento y con anterioridad a su ejecucin, las prestaciones a las cuales se obligan; de otro lado el contrato ser aleatorio, cuando los resultados econmicos que se derivan de ste no se puedan determinar con precisin en dicho momento.

Esta clasificacin es importante en nuestro derecho privado no solo porque puede tomarse como una medida de las perdidas o las ganancias de determinado acto jurdico, sino tambin porque en los contrato aleatorios no hay lugar a la procedencia de la Lesin Enorme ni de la Teora de la Imprevisin.

17

RIPERT, Georges Jean. Tratado de Derecho Civil. Tomo IV. Buenos Aires: ed. La Ley, 1977. p. 64.

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1.3.7 Libre discusin. Consiste en la posibilidad de examinar y llegar a puntos de acuerdo sobre el contenido, alcance y forma del contrato.

Por esencia, en el contrato de compraventa prima completamente la libre discusin con relacin a todos y cada uno de los aspectos relevantes del mismo, lo cual es manifestacin indirecta de la autonoma de la voluntad que reviste este contrato, pero no necesariamente debe cumplir esta caracterstica, pues nada impide que sea de adhesin, es decir, que una de las partes imponga a la otra el clausulado del mismo.

1.3.8 Ejecucin instantnea. Esta caracterstica del contrato de compraventa consiste en que ste se cumple en un solo acto, aunque las prestaciones estn sometidas a un tiempo peridico. As, aun cuando es usual en el comercio entregar el precio o la cosa en plazos determinados, esto se hace por facilidad en su ejecucin, mas no por existir una imposibilidad jurdica o natural de llevarlo a cabo instantneamente como s ocurre en los contratos de ejecucin sucesiva, donde es la misma naturaleza de la prestacin la que impide el cumplimiento instantneo.

...es decir, el hecho de que la cosa no se entregue en el mismo momento del perfeccionamiento del contrato, o el precio sea cubierto por cuotas o con posterioridad, no significa que sea un contrato de ejecucin sucesiva por cuanto el contrato puede cumplirse en un solo acto 18 .

1.4 MBITO DE APLICACIN


18

BONIVENTO FERNNDEZ, Jos Alejandro. Op. cit., p. 17.

23

Para definir el mbito de aplicacin bajo el cual han de surtir los efectos de la Convencin de Viena, es ineludible analizar el texto normativo en la Primera Parte del Captulo 1, del que se sintetiza la concurrencia de elementos imprescindibles que orienten las actuaciones de las partes contratantes, a saber:

a. Debe presentarse un contrato de compraventa b. sta debe ser internacional c. Ha de versar sobre mercaderas d. Y principalmente, que su aplicacin no haya sido materia de exclusin por las partes, con base en el principio cimentador de las relaciones contractuales en el derecho privado: la autonoma de la voluntad.

1.4.1 Aplicacin territorial. Son susceptibles a las instrucciones del Texto Viens, tal y como ya se mencion en el numeral 1.2, slo los contratos de compraventa de mercaderas, en los cuales las partes tengan sus establecimientos en pases diferentes que posean la calidad de contratantes, es decir, Estados parte. Esta interpretacin es fiel al principio de internacionalidad del texto normativo en estudio.

As las cosas, el artculo 1a) CNUCCIM, contempla lo que se denomina aplicacin inmediata, es decir, cuando concurran los elementos esbozados en el prrafo precedente se emplear la Convencin de Viena sin ms miramientos.

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Por su parte, el artculo 1 b) CNUCCIM establece la aplicacin mediata de la Convencin, Cuando las normas de derecho internacional privado prevean la aplicacin de la ley de un Estado contratante.

Lo anterior significa que cuando solamente uno de los Estados contratantes se rige por la Convencin de Viena, si en virtud de las normas de Derecho Internacional Privado se aplica el ordenamiento del mencionado pas, sta entrar a regir el contrato de compraventa.

Ahora bien, el numeral 2 del mismo artculo, prescribe que para poder hacer efectiva la aplicacin de la Convencin al negocio jurdico, las partes deben conocer la ubicacin de sus establecimientos en Estados diferentes; conocimiento que debe darse con anterioridad a la celebracin del contrato o al momento de sta, ya sea porque resulte de los tratos preliminares, del convenio logrado o de la informacin aducida por una de las partes.

Finalmente, y en aplicacin de la prelacin del principio de internacionalidad, el numeral 3 del aludido artculo desecha toda importancia respecto de la nacionalidad de las partes y del carcter civil o comercial de estas o del contrato, por lo que solo exige que las mismas tengan establecimientos en el exterior, as contraten en idntico sitio.

1.4.2 Temas excluidos. Son temas excluidos: a) La venta de mercaderas compradas para uso personal, familiar o domstico, al parecer porque los regmenes internos de proteccin al consumidor en lo que respecta a obligaciones de los fabricantes y productores, resultan de avanzada frente 25

a la Convencin de Viena; sin embargo, lo anterior no se aplica, si el vendedor en cualquier momento antes o durante la celebracin del contrato, no tuvo ni debi haber tenido conocimiento de que las mercaderas se compraban para tal fin (artculo 2 CNUCCIM). b) La compraventa en subasta; las referidas a temas judiciales, de valores mobiliarios, ttulos o efectos de comercio y dinero; las relacionadas con buques, embarcaciones, aerodeslizadores, aeronaves y de electricidad; en razn a la preferencia del derecho interno y del no deseo de regular los bienes inmateriales o sujetos a registro, aunque para el profesor ANTONIO ALJURE las ventas en subastas estn excluidas, por desconocer la identidad del comprador mientras se le adjudica completamente el bien. 19

En resumen, creemos que la razn prstina de las exclusiones, es la prevalencia del derecho interno de cada pas contratante.

1.4.3 Contratos considerados compraventa. La Convencin trata como compraventa el contrato de suministro de mercaderas, que deben ser manufacturadas o producidas, excepto cuando se encargan allegando una parte sustancial de los materiales necesarios para su produccin.

El punto importante aqu es saber qu quiso decir el texto con parte sustancial, ya que se puede entender como la de mayor valor econmico, mayor peso o mayor dificultad en su

ALJURE, Antonio. Compraventa Internacional de Mercaderas. Javeriana 2003, Coleccin seminarios 15. p. 12.

19

Bogot: Ed. Pontifica Universidad

26

consecucin. Frente a esto la doctrina considera:

El criterio acogido por el artculo no es preciso en absoluto y crea una cierta inseguridad. Conviene hacer notar que el precepto cuando se refiere a la parte substancial habla de los materiales que el que encarga las mercaderas se ha obligado en virtud del contrato a proporcionar. Para llevar a cabo el clculo hay que tener en cuenta el valor de las partes correspondientes a cada uno de los contratantes en el momento de la celebracin del contrato. En fin, en ese punto referente a la aportacin del comitente-comprador debe tenerse en cuenta solo los materiales que son necesarios para la fabricacin o produccin de las mercaderas. No cuentan los que sirvan para embalarlas, para su transporte u otros fines semejantes. Partiendo del criterio acogido en el artculo las reglas de la Convencin sern aplicables al contrato en su totalidad o no sern de aplicacin. 20

Igualmente, la Convencin excluye los contratos en donde la parte principal de las obligaciones de quien debe proporcionar las mercaderas, sea el suministro de mano de obra o prestar otros servicios.

Para determinar si un contrato de suministro de servicios inmateriales, se regula o no por la Convencin la doctrina considera:

...concretamente se entiende que debe examinarse la relacin de valor entre la parte de prestacin que es propia de la compraventa, la entrega de las mercaderas, y la de trabajo o servicios. Para que el contrato quede excluido de la Convencin es preciso que el valor del suministro de la mano de obra o de la prestacin de los servicios sea superior a la mitad del valor total de las prestaciones a realizar. Ahora bien, el citado criterio no siempre ser decisivo de modo exclusivo. As se estima que an no siendo superior el valor de la prestacin de servicios al de la entrega de las mercaderas, el inters
20

DIEZ PICASO, Luis y DE LEN, Ponce. La Compraventa Internacional de Mercaderas. Madrid: Ed. Civitas S.A., 1998. pp. 69-70.

27

particular de las partes en aquella prestacin la convierte en la obligacin que caracteriza al contrato. Ahora bien, el caso ser excepcional, porque el valor de las prestaciones ser calculado teniendo en cuenta tambin el inters del comprador. 21

1.4.4 Temas regulados. La Convencin de Viena en su artculo 4 CNUCCIM, regula la formacin del contrato de venta circunscribindola a las obligaciones tanto del comprador como del vendedor, sin encargarse expresamente de materias inherentes a su validez o a la propiedad de las mercaderas vendidas, ni imponiendo estipulaciones contractuales como tampoco usos comerciales.

De todas maneras, dice la Convencin, las partes podrn pactar en contrario a los temas relacionados en las materias precedentemente aludidas, generndose un inconveniente por cuanto sta en realidad no regula esos eventos.

Otro inconveniente es que la Convencin no define qu se entiende por validez; por lo que para atacar el contrato por esta va habr que acudir privativamente a la normatividad propia de cada pas.

En nuestro ordenamiento, se tienen como elementos de validez de los actos jurdicos los siguientes:

21

Ibid., p, 70.

28

la capacidad de los agentes, la ausencia de vicios de la voluntad (error, fuerza y dolo), la ausencia de lesin enorme, la licitud del objeto, la realidad y la licitud de la causa y la plenitud de las formalidades prescritas por la ley 22 .

En conclusin, cuando de la Convencin de Viena no se derive solucin respecto del rgimen de validez aplicable, sern las disposiciones internas de los pases partes del contrato las que debern aplicarse, siguiendo la tcnica que contemple su estatuto real y personal sobre la teora de los contratos.

1.4.5 Responsabilidad extracontractual. Segn el artculo 5 CNUCCIM, la Convencin tampoco regula la responsabilidad extracontractual del vendedor , pues textualmente dice:

La presente Convencin no se aplicar a la responsabilidad del vendedor por la muerte o las lesiones corporales causadas a una persona por las mercaderas.

Lo anterior quiere decir, que ser la legislacin de cada pas la que atender cualquier dao que en un contrato de compraventa internacional de mercaderas se suscite, excepto cuando se trate de la obligacin del vendedor frente a la conformidad de las mercaderas, pues aqu las cosas cambian sustancialmente y de cuyo tema nos ocuparemos ms adelante en el numeral 3.1.1.

OSPINA FERNNDEZ, Guillermo y OSPINA ACOSTA, Eduardo. Teora General del Contrato y del Negocio Jurdico. Bogot: Ed Temis S.A., 2000. pp. 84-85.

22

29

1.4.6 Posibilidad de excluir la aplicacin de la convencin de Viena. Sin perjuicio del artculo 12 CNUCCIM, las partes podrn:

a) Pactar la no-aplicacin de las normas de la Convencin, establecer excepciones a cada una de ellas y modificar sus efectos. Esta es la consagracin del principio de la autonoma de la voluntad, que irradia la fisonoma de cualquier relacin emanada del derecho privado; de donde surge que las normas de la Convencin de Viena son de aplicacin netamente de carcter supletivo.

b) Respetar la reserva hecha por los Estados partes, de no aplicar los artculos 11 y 29 CNUCCIM, respecto de la consensualidad del contrato, imponiendo solemnidades para su perfeccionamiento, frente a lo cual no podr haber pacto en contrario de los contratantes (artculo 6 CNUCCIM).

En conclusin y por seguridad, la exclusin de la Convencin de Viena a un contrato de compraventa internacional deber ser expresa y sin contravenir normas de derecho pblico previstas en su ordenamiento jurdico interno, por que de lo contrario, se dificultar conocer el rgimen aplicable al convenio, generando inseguridad jurdica.

1.5

INTERPRETACIN

DE

LA

CONVENCIN

DE

VIENA

SOBRE

COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERAS

30

Al iniciar el estudio de la Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas, encontramos una serie de normas que regulan su interpretacin, las cuales constituyen uno de los pilares fundamentales para su correcta aplicacin.

1.5.1 Aspectos generales. La autonoma de la voluntad presente en la Convencin de Viena no es absoluta pues sta se delimita por los criterios de interpretacin resumidos en el artculo 7 numeral primero CNUCCIM, disposicin que seala lo siguiente:

En la interpretacin de la presente Convencin se tendr en cuenta su carcter internacional y la necesidad de promover la uniformidad en su aplicacin y de asegurar la observancia de la buena fe en el comercio internacional.

Con relacin a este tema, si comnmente entendemos por interpretacin la accin de explicar, exponer o declarar con el objeto de hacer comprender algo, jurdicamente la interpretacin se puede entender como:

Una operacin de lgica jurdica que tiene por objeto determinar el alcance y sentido de los trminos usados por las normas jurdicas 23 .

En este orden, son criterios de interpretacin, los siguientes:

a. Internacionalidad

CABANILLAS SNCHEZ, Antonio; CAFFARENA LAPORTA, Jorge y otros. La compraventa internacional de mercaderas. Comentarios de la Convencin de Viena. Ed. Civitas S.A. p. 103

23

31

b. Uniformidad del Texto c. Observancia de la Buena Fe

1.5.2 Internacionalidad y uniformidad. Los principios de internacionalidad y uniformidad implican que la interpretacin del texto no se condiciona a regla alguna de carcter interno o nacional, pues la Convencin regula relaciones comerciales de carcter internacional que son celebradas por personas de diferentes pases y que en consecuencia, sobrepasan el mbito territorial.

En virtud de lo anterior, la Convencin debe interpretarse de manera autnoma, como una normatividad independiente que pese a ser ratificada y adoptada por el ordenamiento jurdico de cada pas, no se rige por las leyes del mismo, sino por las propias reglas que sta determina.

Estos criterios de interpretacin en principio permitiran que la Convencin fuera aplicada de manera uniforme, por cuanto los pases deberan sujetarse a stos. Sin embargo, en la prctica, a pesar que la Convencin exige que toda interpretacin se realice segn un criterio finalista de uniformidad, la ausencia de tribunales especializados en el tema, ha generado una diversidad de interpretaciones que soslayan el propsito de la Convencin.

Por virtud de la uniformidad, en el caso que la interpretacin literal de una norma no ofrezca una respuesta concreta y clara, debemos acudir a los textos que sirvieron de

32

antecedentes a la Convencin, como lo son las Convenciones de La Haya de 1964 y los proyectos realizados por la UNCITRAL 24 , previamente estudiados en el numeral 1.1.

1.5.3 Buena fe. La buena fe tiene como objetivo primordial que las partes cumplan con sus obligaciones a cabalidad, que cada parte en el desarrollo de sus relaciones acte lealmente y evite hacer uso de elementos confusos que deliberadamente quiera llevar a cabo.

Por lo anterior, resulta relevante aclarar el concepto y contenido de ste principio, que segn Kant, debe trascender el fuero interno para ser parte de la legislacin universal, pues dice:

Comprtate de manera tal que la norma de tu obrar pueda llegar a ser parte integrante de una legislacin universal 25 .

De lo anterior se colige que por el hecho de la convivencia surgen una serie de obligaciones que se imponen a cada persona y que pueden verse desde un aspecto negativo y otro positivo; el primero consiste en no causar dao a otro, mientras que el segundo busca la colaboracin y cooperacin con los dems. 26

Por otra parte, es el profesor Emilio Betti quien al conceptuar sobre la buena fe, nos ensea:

VZQUEZ LPINETTE, Toms. La Compraventa Internacional de Mercaderas. Una Visin Jurisprudencial. Navarra: Ed Arazandi, 2000. pp. 45, 46. 25 KANT, Emmanuel. En: BETTI, Emilio. Prolegmenos a una teora General de las Obligaciones. p. 70. 26 BETTI, Emilio. Prolegmenos a una Teora General de las Obligaciones. p 70

24

33

En general, la buena fe es una actitud de conciencia, la cual puede ser objeto de una interpretacin sicolgica; actitud consistente en la ignorancia de perjudicar un inters ajeno tutelado por el Derecho 27 .

De esta manera, es el estado de ignorancia el que impide que el acto se encuentre impregnado de ilicitud y que se considere que la persona actu de forma contraria a la buena fe, la ignorancia debe ser de tal magnitud que pese a actuar diligentemente no ha podido superarse, en la medida en que no saba que su actuacin estaba provocando un dao a un inters ajeno, contrario sensu, el conocimiento de estar causando un perjuicio eliminara la licitud de la actuacin.

La buena fe no slo se manifiesta en este sentido, sino que tambin puede darse cuando se cree que la parte con la cual se pretende realizar un negocio tiene el derecho para disponer de ste. Se trata entonces de un estado de conciencia en el que se infiere una capacidad o competencia de la persona con la que se va a contratar, lo cual imprime justicia y correccin al sujeto que tiene tal creencia.

En particular, la buena fe contractual, consiste:

no ya en un estado de ignorancia, sino en una actitud de activa cooperacin que lleva a cumplir la expectativa ajena, con una conducta positiva propia, la cual se desarrolla en favor de in inters ajeno 28 .

27 28

Ibid., p 74 Ibid., p 70

34

As, la buena fe contractual tiene en cuenta todo el comportamiento de las partes en el contrato, incluyendo actitudes como la confianza, fidelidad, compromiso, lealtad, entre otros, que demuestren la presteza de las partes para satisfacer los intereses y expectativas que los llevaron a contratar, asegurando el cumplimiento de la prestacin esperada.

Pero si se habla de una buena fe contractual, no puede dejarse de lado la etapa precontractual, es decir, la que se da durante las negociaciones o tratos preliminares a la contratacin; integrndolas, podemos analizar la buena fe en tres etapas, as:

En la formacin del contrato: se da durante los tratos preliminares, en donde se debe correccin, informacin y aclaracin con el fin de que la otra parte no resulte perjudicada por posibles omisiones en la informacin. Este punto especfico, no se encuentra regulado en la Convencin de Viena, pese a esto es sabido por todos nosotros que es un principio que rige todo el iter contractual. De esta manera y ante la ausencia de regulacin en La Convencin debemos acudir a las disposiciones que sobre el particular expone nuestro el ordenamiento interno en tanto regula claramente la responsabilidad civil precontractual y la consecuente obligacin indemnizatoria que reposa sobre la parte que se comporta como incumplida o reticente en esta primera fase de las tratativas o negociaciones preliminares.

En este sentido, los primeros tratos de las partes que no constituyen contrato como tal nunca son intrascendentes pues sirven para fijar las primeras reglas de sujecin entre ellas y adems para esclarecer o interpretar la real voluntad de las mismas. 35

Identificamos como actos de esta naturaleza aquellos que lejos de ser una oferta o aceptacin de oferta como tal, se configuran como estructuras bsicas dentro de las que se edifican las caractersticas importantes de la prospectiva intencin de contratar.

A este respecto nuestra Honorable Corte Suprema en procura de definir una responsabilidad precontractual ha diferenciado entre el inters positivo y negativo as:

Francesco Messineo advierte que las negociaciones no son vinculatorias, en el sentido de que el resultado de ellas no es todava el contrato, sino un esquema meramente hipottico, que llegar a ser contrato, en caso de que y en cuanto sobre el, esto es, sobre cada una de sus clusulas, se produzca el consentimiento de las partes (conditio iuris); por lo tanto, las negociaciones no obligan; tampoco el contenido de los puntos, sobre los que la discusin se ha agotado, es todava vinculatorio para las partes. Pero las negociaciones obligan en otro sentido: esto es, que, cuando han llegado a tal punto que permite prever que el contrato debera poderse formalizar y una de las partes rompe las negociaciones sin un justo atendible motivo (culpa in contrayendo, es decir, culpa en el curso de las negociaciones contractuales; responsabilidad precontractual) la parte tendr derecho al resarcimiento del dao, o sea el llamado inters contractual negativo (Id quod interest contractum initum non fuiste) en contraposicin con el llamado inters contractual positivo, o inters en el cumplimiento cuando puede probar que, confiando en el estado de las negociaciones, ha incurrido en gastos que no hubiera hecho si hubiese podido prever que el contrato no se concluira, o bien ha perdido oportunidades o rehusado ofertas igualmente (o ms) ventajosas de otra persona, sufriendo as un dao... 29

De manera que el Mximo Tribunal de la Justicia Ordinaria prescribe una responsabilidad precontractual cuando no se ha procedido con buena fe exenta de culpa

Sentencia de Casacin,. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil. Junio 28 de 1989. Sentencia Nmero 233. Magistrado Ponente: Dr. Rafael Romero Sierra.

29

36

como lo dispone el artculo 863 del Cdigo de Comercio en los tratos preliminares de la siguiente forma:

Pero en este perodo precontractual, eso es, aquel que antecede al contrato que se proyecta realizar, instantneamente con su aceptacin o en forma diferida o posterior a la aceptacin de unas etapas previas, las partes en uno y otro caso debern proceder de buena fe exenta de culpa (art. 863 C.Co.), es decir, no solo con la creencia de la legitimidad de la negociacin precontractual que se est realizando sino que es necesario, adems, exteriorizarla y objetivarla diligentemente ante la otra u otras partes interesadas, suministrando oportunamente todas las informaciones necesarias, adoptando los comportamientos inequvocos pertinentes y cumpliendo los deberes preparatorios previstos expresa o tcitamente en la fase correspondiente, que en una y otra sean necesarios para el desarrollo normal de dicho perodo, que le impone asumir por cuenta propia los gastos del iter contractual. Puesto que en el evento en que una de ellas obre de mala fe en la actuacin prenegocial o que, obrando de buena fe, lo haga con culpa en el comportamiento negocial debido, creando as dolosa o culposamente expectativas o ventajas que conducen o sostienen la fase negocial, incurre en responsabilidad por los perjuicios ocasionados (dao in contrayendo) que deben limitarse, de un lado, al dao emergente, entendido como lo hace la doctrina, como perjuicio sufrido con los gastos, costos e inversiones efectuadas en al etapa prenegocial que le ha sido prejudicial (inters negativo contractual, es decir, por la no conclusin injustificada el contrato), incluyendo, con fundamente en la equidad reparadora como lo ha dicho esta Corporacin en otros eventos, la correccin monetaria por la notoria devaluacin sobre dicho monto; y, del otro, el lucro cesante relativo a la prdida de beneficios o ganancias ordinarias efectiva y realmente dejadas de obtener por habrsele impedido la especial explotacin y rendimiento (incluso financiero) de la suma nominal del gasto o inversin o por el excepcional rechazo de otras reales contrataciones ordinarias hechas con fundamente en la perspectiva de aquel contrato proyectado, que injustificadamente se frustrara (arts.822 C.Co. y 1614 C.C.), todo lo cual debe aparecer debidamente acreditado. 30

Sentencia de Casacin,. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil. Junio 27 de 1990. Sentencia Nmero 239. Magistrado Ponente: Dr. Pedro Lafont Pianetta.

30

37

Durante el desarrollo de la relacin contractual: la buena fe en esta etapa busca la satisfaccin plena de las prestaciones debidas.

Despus de su agotamiento: consiste en la lealtad caracterizada por el respeto hacia el inters de la contraparte, los cuales se ven protegidos por obligaciones encaminadas a mantener la satisfaccin de las prestaciones cumplidas.

En el derecho colombiano, el Cdigo de Comercio, se refiere a la buena fe como un criterio rector en los actos de comercio y por tal motivo no exige pacto concreto acerca de su aplicacin; al respecto, el artculo 871 dice:

Los contratos debern celebrarse y ejecutarse de buena fe y, en consecuencia, obligarn no slo a lo pactado expresamente en ellos, sino a todo lo que corresponda a la naturaleza de los mismos, segn la ley, la costumbre o la equidad natural

El artculo 863 del C. de Co. a su vez prev que:

Las partes debern proceder de buena fe exenta de culpa en el perodo precontractual, so pena de indemnizar los perjuicios que se causen

El Cdigo Civil por su parte regula exhaustivamente el tema de la buena fe, frente a la posesin y el dominio y con relacin a los contratos encontramos el artculo 1603:

38

Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley pertenecen a ella.

A su vez, los Principios de UNIDROIT reflejan que esta buena fe no puede verse dentro del contexto de cada pas, sino que debe analizarse en un plano general e internacional, como lo establece el artculo 1.7 de los Principios de UNIDROIT, buscando beneficio para las partes contratantes en igualdad de condiciones, exigiendo lealtad en todas sus actuaciones y estableciendo la prohibicin de restringir su aplicacin. De esta manera, se constituye en una norma imperativa, que contiene una obligacin impuesta a las partes incluso en los tratos preliminares. 31

Al estudiar el principio de la buena fe como uno de los criterios rectores de la interpretacin de la Convencin, vemos como en mltiples disposiciones se busc darle plena ejecucin a dicho principio, tratando con ello mantener la equidad, la reciprocidad y el beneficio mutuo para cada una de las partes contratantes.

El profesor ARAUJO SEGOVIA resume la buena fe en la Convencin de la siguiente manera: La interpretacin de los contratos que se rijan por la Convencin debe hacerse exigiendo que las relaciones entre las partes sean equivalentes, sean recprocas, que ninguna debe imponer a la otra interpretaciones abusivas, que el grado de diligencia que se le exija a la una sea igual que el grado de diligencia que se espera de la otra, en resumen que el comportamiento de las partes debe ser leal a su intencin, a la naturaleza del contrato celebrado y a lo razonable, es
31

OVIEDO ALBN, Jorge. Campo de aplicacin y criterios de interpretacin. Op. cit., p. 228.

39

decir a lo que una persona puesta en las mismas circunstancias hubiera debido prever o esperar. 32

De acuerdo con todo lo anterior se puede concluir que la buena fe no es simplemente un concepto de raigambre popular, sino que trasciende y se lleva al plano de las relaciones entre las personas, imponiendo una serie de obligaciones y conductas para lograr la mutua satisfaccin de intereses y evitando que se produzcan perjuicios.

1.5.4 Vacos o temas no regulados en la convencin. Nuestro ordenamiento comercial permite la aplicacin de elementos supletivos que resultan aplicables en caso de vacos o lagunas jurdicas; dichos medios son los principios fundamentales de interpretacin tales como la libertad de contratacin, la libertad de forma y de prueba (artculo 824 C.Co) la buena fe (artculo 871 C.Co), la autonoma de la voluntad de las partes 33 .

De su parte, en presencia de estas irregularidades, el artculo 7 CNUCCIM tambin permite la aplicacin de medios supletivos como los indicados en el numeral 2 del citado artculo, que dice:

Las cuestiones relativas a las materias que se rigen por la presente Convencin que no estn expresamente resueltas en ella se dirimirn de conformidad con los principios generales en los que se basa la presente Convencin, a falta de tales principios, de

ARAJO SEGOVIA, Ramiro. Compraventa Internacional de Mercaderas. Comentarios a la Convencin de Viena de 1980. Bogot: Pontificia Universidad Javeriana, Facultad de Ciencias Jurdicas, 2003. 33 ADAME GODDARD, Jorge. El Contrato de Compraventa Internacional. Mxico: Ed. Mc Graw Hill, 1996. p. 75.

32

40

conformidad con el derecho nacional aplicable en virtud de la norma de derecho internacional privado

Segn como lo ensea la Convencin, las lagunas jurdicas se clasifican en dos categoras,a saber: la que surge de ciertos temas que no se encuentran regulados y la Convencin no tiene inters en regularlos y aquella que no teniendo respuesta legal debera tenerla, en la medida en que el Texto Viens hace referencia a dichos temas pero no los regula especficamente.

Para dar solucin a los vacos anteriormente sealados, vale resaltar el esfuerzo que hace la Convencin con miras a que frente cualquier materia que no est expresamente regulada, no se acuda como fuente primaria al derecho privado nacional de cada pas, sino que se busca aplicar normas o principios propios de la Convencin, para de esta forma garantizar su autonoma frente a los ordenamientos jurdicos de sus naciones miembros.

As mismo, la Convencin en pro de su autonoma, reconoce explcitamente dentro de su texto algunos de los principios de UNIDROIT, tales como la libertad de contratacin, de forma y de prueba, la buena fe y la prevalencia de la intencin de las partes, siendo esta enumeracin de carcter enunciativo y no taxativo, por lo cual los dems principios de UNIDROIT tienen plena aplicacin.

Adicionalmente estos principios dan soluciones concretas a los diversos vacos que se presentan, sin embargo contienen una clusula general cuyo objetivo es dar respuesta a todas las posibles lagunas no contempladas expresamente. 41

Artculo 4.8 UNIDROIT: 1. Cuando las partes no se hayan puesto de acuerdo acerca de una disposicin importante para la determinacin de sus derechos y obligaciones, se considerar integrada al contrato aquella disposicin que resulte ms apropiada a las circunstancias. 2. Para determinar cul es la disposicin ms apropiada, se tendrn en cuenta entre otros factores, los siguientes: a. La intencin de las partes; b. La naturaleza y finalidad del contrato; c. La buena fe y lealtad negocial: d. El sentido comn.

1.5.5 Intencin de las partes. Con relacin a este tema, pueden presentarse discrepancias entre la voluntad de las partes y la expresin de las mismas, ante lo cual, los diferentes ordenamientos jurdicos han reconocido dos grandes vertientes; la primera de ellas se denomina teora de la declaracin, para la cual prevalece lo expresado por una parte sobre su verdadera y real intencin, dando plenos efectos al negocio aparente. Sin embargo, por su rigidez, fue atenuada por la teora de la confianza, para la cual no basta la simple declaracin, sino que requiere que sta hubiere sido tal, que generara una confianza justificada con la voluntad efectiva, para que prevalezca la misma.

Contrario a estas teoras se encuentra un segundo grupo encabezado por la de la voluntariedad, en la cual prevalece la intencin real de las partes sobre su declaracin por lo que le niega los efectos al negocio aparente, en la medida en que carece de voluntad.

Nuestro ordenamiento civil en los artculos 1618 a 1624, establece la primaca de la voluntad real de las partes sobre el texto escrito (1618 C.C) Por lo tanto cuando el juez se 42

encuentra con una manifestacin clara de voluntad de una de las partes no puede apartarse de ella, para lo cual debe observar el contrato en su totalidad y no analizar las clusulas aisladamente, prefiriendo aquella interpretacin en que las mismas produzcan efectos; y una vez conocida claramente la intencin de los contratantes, sta prima por encima de la literalidad del contrato.

Sin embargo, en caso de no encontrarse la voluntad real de las partes, el artculo 1624 del C.C establece que las clusulas ambiguas se interpretan a favor del deudor, pero si fue impuesta por alguna de las partes se tendr en contra de sta, si la ambigedad se debe a su falta de explicacin sobre las mencionadas clusulas.

Por su parte, la Convencin acoge la segunda de las anteriores teoras e incluye una disposicin que indica cmo debe interpretarse la manifestacin de voluntad expresada por las partes en el contrato de compraventa internacional, la cual seala:

Artculo 8 CNUCCIM: 1. A los efectos de la convencin, las declaraciones y otros actos de una parte debern interpretarse conforme a su intencin cuando la otra parte haya conocido o no haya podido ignorar cul era esa intencin. 2. Si el prrafo precedente no fuere aplicable, las declaraciones y otros actos de una parte debern interpretarse conforme al sentido que les habra dado en igual situacin una persona razonable de la misma condicin que la otra parte. 3. Para determinar la intencin de una parte o el sentido que habra dado una persona razonable, debern tenerse debidamente en cuenta todas las circunstancias pertinentes de caso, en particular las negociaciones, cualesquiera prcticas que las partes hubieran establecido, entre ellas, los usos y el comportamiento ulterior de las partes.

43

De esta forma, resulta evidente que si el contrato de compraventa busca una satisfaccin de beneficios y expectativas para las partes contratantes en virtud del consentimiento que estas expresan, lo mnimo que se puede esperar es que haya una verdadera seguridad sobre su intencin real a la hora de contratar, de modo que se proteja el verdadero contenido del contrato, aplicando la teora de la voluntariedad antes explicada.

Para desarrollar lo anterior, la Convencin exige como condicin esencial que la intencin real sea conocida o no haya podido ignorarse al momento de celebrar el contrato, estableciendo una carga para cada una de las partes de manifestar su voluntad de forma exacta y precisa, vinculando al otro contratante, quien slo se libera probando que no conoci dicha voluntad, protegiendo as el principio de normatividad que involucra todos los actos jurdicos consistente en que el contrato es ley para las partes y por tal motivo debe poder establecerse de manera inequvoca cual es la intencin de las mismas.

De la disposicin anteriormente sealada se deduce que cuando resulte imposible descifrar la voluntad real, deber ponerse en prctica lo que hara un hombre razonable puesto en las mismas circunstancias.

Sin embargo, no puede limitarse este criterio a una interpretacin exclusiva de determinado texto o clusula del contrato sino que se extiende a la totalidad del mismo y de sus obligaciones.

1.5.6 Usos convencionales y costumbre mercantil. Para lograr una completa interpretacin de la Convencin no puede dejarse de lado el estudio de los usos mercantiles, los cuales 44

adquieren gran relevancia al punto de preferirse su aplicacin sobre el mismo Texto Viens aunque sean contrarios a su contenido. Esto ha sido regulado en el artculo 9 CNUCCIM cuyo tenor indica:

1. Las partes quedarn obligadas por cualquier uso en que hayan convenido y por cualquier prctica que hayan establecido entre ellas. 2. Salvo pacto en contrario, se considerar que las partes han hecho tcitamente aplicable al contrato o a su formacin un uso del que tenan o deban haber tenido conocimiento y que, en el comercio internacional sea ampliamente conocido y regularmente observado por las partes en contratos del mismo tipo en el trfico mercantil de que se trate.

Esta disposicin encierra dos supuestos que el profesor OVIEDO ALBN, expone de la siguiente forma:

En el primer caso se trata de la voluntad de las partes que incorpora un uso particular autnomamente convenido por las partes, y el segundo creemos que se refiere en concreto a las costumbres, o hechos pblicos, uniformes y reiterados, que son obligatorias segn el convencimiento y opinin juris que existe sobre su obligatoriedad. El segundo caso es el de la costumbre internacional 34 .

Con relacin a la costumbre internacional, es interesante analizar la diferencia existente con el artculo 7 del Cdigo de Comercio Colombiano el cual llama en subsidio a la costumbre internacional, mientras que para la Convencin sta tiene una aplicacin principal.

34

OVIEDO ALBN, Jorge. Campo de aplicacin y criterios de interpretacin. Op. cit., p. 215.

45

Los usos anteriormente estudiados deben ser vlidos, es decir, no pueden imponerse con violencia o engao y no pueden atentar contra una norma de inters pblico que deba aplicarse al contrato, lo cual refleja la buena fe que debe informar las relaciones que se sujetan a la Convencin.

Con relacin al tema, la profesora MARA DEL PILAR PERALES define las prcticas negociales, los usos convencionales y los usos normativos, as:

Prcticas negociales: stas se caracterizan por ser conductas establecidas entre los intervinientes del negocio para el cumplimiento de sus respectivas obligaciones que, por la habitualidad con la que se han venido practicando en el transcurso de contratos anteriores, se consideran vinculantes para los mismos convirtindose en contenido del contrato... Uso convencional: ste consiste en un acuerdo particular y determinado (expreso o tcito) para el empleo de un uso especfico en una transaccin concreta... Uso normativo: el prrafo 2 del artculo 9 CNUCCIM considera la eficacia, que dicho sea de paso queda anulada por la voluntad negocial, del uso normativo, es decir, de la costumbre mercantil entendida como prctica comercial que, siendo suficientemente conocida y observada en un cierto sector del comercio internacional, se convierte en clusula tcitamente aplicable al contrato o a su formacin. Se trata en definitiva de la existencia de conductas que, generadas por las sociedad de comerciantes en un determinado sector del trfico negocial, son ampliamente conocidas y regularmente observadas porque existe la conviccin de que as debe ser o bien porque existe una prctica actual.35

1.5.7 Forma y prueba del contrato. La Convencin en su artculo 11 promueve la libertad de forma y de prueba para el contrato de compraventa con el fin de facilitar el comercio internacional, el primero de estos principios nos ensea que:
35

PERALES VISCASILLAS, Maria del Pilar. El contrato de compraventa internacional de mercancas, 2001, visitada el 25 de abril de 2004. p. 57. En: www.cisg.law.pace.edu.com

46

las partes son libres, en general, para expresar sus intenciones en la forma en que mejor les acomode y que consideren mas oportunas, o mas en consonancia con sus intenciones, de manera que toda manifestacin es, por lo comn, jurdicamente relevante 36

As las cosas, no se establece una solemnidad para perfeccionar el contrato, sino que se acoge el criterio de la consensualidad ya estudiado.

Recordemos que frente a este principio se pueden dar dos excepciones, la primera cuando los Estados exijan alguna solemnidad para la celebracin del contrato, la Convencin la respetar, si se realiza la reserva establecida en el artculo 96 CNUCCIM respecto de los artculos 11 y 29 CNUCCIM que establecen el principio de la consensualidad. Frente a esta reserva, es importante a la hora de contratar observar si el derecho interno del pas donde se ubican los establecimientos de las partes, ha realizado la reserva mencionada, en la medida en que estas no pueden ir en contrava de lo que su mismo derecho interno dispone, con el objetivo de evitar la ineficacia del contrato.

La citada reserva se erige como muralla infranqueable, frente a los Estados que han dado prelacin a la ritualidad de las formas para la prueba y celebracin de la figura contractual en comento.

BARBERO, Domenico. Sistema del derecho privado. Tomo I. Buenos Aires: Ediciones jurdicas EuropaAmerica, 1967. pp. 466-467.

36

47

La otra excepcin consiste en que las partes tambin podrn pactar formalidades para la celebracin, modificacin, etc. del contrato en virtud del artculo 29.2 CNUCCIM, cuyo tenor literal indica:

Un contrato por escrito que contenga una estipulacin que exprese que toda modificacin o extincin por mutuo acuerdo se haga por escrito, no podr modificarse ni extinguirse por mutuo acuerdo de otra forma. No obstante, cualquiera de las partes quedar vinculada por sus propios actos y no podr alegar esa estipulacin en la medida en que la otra parte se haya basado en tales actos.

Finalmente, la libertad de la prueba respecto del contrato se deduce de la consensualidad del contrato, ya que al no exigirse una solemnidad determinada se podr tener en cuenta cualquier medio probatorio existente. Por ello se podrn usar los instrumentos establecidos en el ordenamiento colombiano en el artculo 175 del C. de P.C, que dispone:

sirven como pruebas: la declaracin de parte, el juramento, el testimonio de terceros, el dictamen pericial, la inspeccin judicial, los documentos, los indicios y cualesquiera otros medios que sean tiles para la formacin del convencimiento del juez.

1.5.8 Medios escritos. Segn el artculo 13 CNUCCIM, los medios escritos comprenden el telegrama y el telex, por lo cual se hace necesario una interpretacin amplia, dndole a esta disposicin un carcter enunciativo y no taxativo, para no dejar por fuera otros medios escritos que se han venido dando por virtud de los avances tecnolgicos, ya que una

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interpretacin restrictiva excluira de su alcance los registros computarizados, el correo electrnico, etc.

En nuestro derecho interno se gener una gran discusin acerca de la validez del tlex y del fax, la cual fue solucionada por la ley de comercio electrnico, que les reconoci el carcter de documento, para poder ser usados como medios probatorios.

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2. FORMACIN DEL CONTRATO

2.1 OFERTA

Dentro del tema de la formacin del contrato de compraventa internacional, es de vital importancia hacer un anlisis exhaustivo de la oferta, que comparado en algunos aspectos con el Cdigo de Comercio Colombiano, presenta un esquema relativamente parecido y se puede enmarcar dentro del sistema clsico.

Es de resaltar que el rgimen de la oferta definido en la Convencin de Viena recoge principios que provienen de la tradicin jurdica del common Law, y del derecho civil codificado. 37

2.1.1 Definicin de propuesta y oferta. De la lectura del artculo 14 CNUCCIM, lo primero que se puede evidenciar es que la oferta y la propuesta son trminos que tienen diferentes connotaciones y por tanto poseen caractersticas dismiles.

As, se puede entender que la propuesta es una manifestacin de voluntad por la cual una persona tiene como objetivo la celebracin de un contrato, a diferencia de la oferta, sta no siempre culmina con el perfeccionamiento del convenio, por lo que se puede concluir que la propuesta es el gnero en donde cabe la oferta y la invitacin a hacer ofertas.
37

ADAME GODDARD, Jorge. Op. cit., pp. 110, 111.

50

Por su parte, la oferta es un acto unilateral y recepticio por el cual el oferente manifiesta su voluntad de celebrar un contrato cuyos elementos esenciales se determinan y se comunican al destinatario.

De esta manera, una propuesta podra llegar a ser una oferta segn el artculo 14 CUNCCIM, cuando cumpla una serie de requisitos expresamente sealados, a los cuales nos referiremos posteriormente.

Sin embargo, esta diferenciacin que aparece tan clara en la Convencin, no lo es en el Cdigo de Comercio colombiano, debido a que ste asimila los conceptos de oferta y propuesta, entendiendo por ambos:

...el proyecto de negocio jurdico que una persona formule a otra... 38

2.1.2 Requisitos de la oferta.

La oferta debe estar dirigida a una o varias personas

determinadas, porque de lo contrario se tienen como simples invitaciones a presentar ofertas, tal es el caso de la oferta al pblico salvo que el oferente indique claramente lo contrario.

En Colombia el Cdigo de Comercio trae dos normas de vital importancia frente a ste tema; la primera de ellas es el artculo 847, en donde se indica que si la oferta se hace con indicacin del precio pero a personas indeterminadas, sta no ser obligatoria, la segunda es el artculo 848 de dicho estatuto, en donde se establece que cuando las ofertas se hagan en
38

NUEVO CDIGO DE COMERCIO. Art 845. Bogot: Ed. Unin Ltda., 2001.

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vitrinas, mostradores y otras instalaciones de sus establecimientos con indicacin del precio y la mercanca que se ofrece, stas sern obligatorias mientras estn expuestas al pblico.

Por otra parte, el mismo artculo establece que habr oferta pblica, cuando se cumplan tres requisitos a saber:

Que se trate de gneros determinados o cuerpo cierto, Precio fijo Fecha cierta del anuncio

La consecuencia de la suma de lo anterior, ser la obligatoriedad de la oferta hasta el da siguiente de la fecha de publicacin del anuncio, mientras que de no existir dicha fecha cierta no habr efecto obligatorio39 .

Este ltimo supuesto que se enmarca dentro de la legislacin colombiana, parece no tener cabida dentro de la normatividad de la Convencin, pues sta exige como requisito esencial que se de la oferta a una o varias personas determinadas. Por lo que si se realiza una oferta, debe indicarse con claridad por parte del oferente su intencin de obligarse y no simplemente que quiere dar a conocer al pblico sus mercancas y el valor de las mismas.

Sin embargo, debe tenerse en cuenta como lo explica el profesor, JUAN PABLO CRDENAS:
CRDENAS Juan Pablo. La Formacin del Contrato de Compraventa Internacional en la Convencin de Viena. En: Compraventa Internacional de Mercaderas, Comentarios a la Convencin de Viena de 1980. Pontificia Universidad Javeriana. Coleccin Seminarios N 15. 2003. pp. 352-354.
39

52

si una persona razonable pudiera considerar que se trataba de una propuesta a persona determinada y que ello implicaba la voluntad del oferente de quedar obligado, se le debe dar este efecto; pero si se trata de una propuesta a personas indeterminadas, la cual no se personaliza, debe concluirse que no hay oferta. En los casos dudosos la interpretacin deber inclinarse en el sentido que no hay oferta... 40 .

La oferta tambin deber ser suficientemente precisa; para saber si cumple este requisito, el artculo sealado previamente, fija los criterios que determinan esta caracterstica, los cuales son:

Indicacin de las mercaderas Sealamiento expreso o tcito de la cantidad Fijacin del precio o en su defecto prever un medio para determinarlo.

No se presenta al respecto mayor problema cuando se determinan expresamente las mercaderas, su cantidad y precio, sealando la especie monetaria con la que se pagar.

Pero si establecen las mercaderas expresamente y la cantidad se menciona de una manera tcita, ha de entenderse que la cantidad podr determinarse de acuerdo a marcos, usos o prcticas preexistentes entre las mismas partes. 41

De faltar estos acuerdos o prcticas, podr acudirse a los criterios de razonabilidad, as se

40 41

Ibid., p. 354. DIEZ PICASO, Luis y DE LEN, Ponce. Op. cit., p. 166.

53

tendrn en cuenta las necesidades objetivas del comprador y la capacidad de produccin del vendedor.

El ltimo aspecto que debe evaluarse con respecto a este tema, es cuando el precio aparece definido en la oferta. En Colombia se seala que la propuesta debe ser precisa y contener los elementos esenciales del contrato (art. 845 C. de Co.), el precio y la cosa que se pretende vender, o en su defecto una forma para determinarlos.

En la Convencin de Viena no se fijan parmetros para fijar los precios, pero es posible que por interpretacin y en consonancia con los Principios de UNIDROIT, una de las partes pueda determinarlos. Sin embargo, en Colombia esto resulta imposible de acuerdo con el artculo 1865 del C. de Co, que impide que el precio se deje al arbitrio de uno de los contratantes, ms no impide que el precio sea fijado por un tercero.

Respecto de la exigencia por parte de la Convencin de indicar el precio (artculo 14 CNUCCIM), sta fue el producto de sus trabajos preparatorios y posteriormente de las presiones que ejercieron los pases socialistas y los que se encuentran en va de desarrollo; pues los segundos teman la arbitrariedad y alto nivel del precio que los pases industrializados podan cobrar y los primeros por ser sistemas econmicos basados en la absoluta intervencin estatal, no conceban un movimiento de libre mercado sin la inclusin de organismos gubernamentales.

Sin embargo, posteriormente aparece el artculo 55 CNUCCIM que expresa:

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Cuando el contrato haya sido vlidamente celebrado pero en l ni expresa ni tcitamente se haya sealado el precio o estipulado un medio para determinarlo, se considerar, salvo indicacin en contrario, que las partes han hecho referencia implcitamente al precio generalmente cobrado en el momento de la celebracin del contrato por tales mercaderas, vendidas en circunstancias semejantes, en el trfico mercantil de que se trate

Con lo anterior se da una clara contradiccin entre los artculos 14 y 55 CNUCCIM, en la medida en que uno exige la fijacin del precio y el otro permite que ste no sea fijado ni implcita, ni tcitamente, ni prev un medio para fijarlo.

En conclusin se pueden presentar varias situaciones respecto de los artculos anteriormente citados:

La oferta sin precio, no genera contrato. Oferta sin precio, pero el contrato ya inici su ejecucin.

En Colombia estas dos situaciones se encuentran plenamente reguladas en el ordenamiento comercial y as lo afirma el Dr. JUAN PABLO CRDENAS cuando dice:

... si no se fij el precio y no se ha comenzado a ejecutar el contrato; no existir ste ltimo, en razn a los arts. 845 y 920 inc 1 del C. de Co. Pero si pese a no fijar el precio, el

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contrato ya se ha empezado a ejecutar podr aceptarse que existe contrato, de acuerdo con el art. 920 inc 2 del C. de Co 42 .

Retomando los requisitos para la existencia de la oferta, se tiene como tal, la intencin del oferente de quedar obligado en caso de aceptacin; esto debe entenderse como la voluntad real de celebrar el contrato, ya sea por que se manifest expresa o tcitamente. Es aqu donde debe darse aplicacin a la buena fe para determinar si existi o no la intencin por parte del oferente, para lo cual se mirar el sentido que una persona razonable le hubiera dado a la declaracin de voluntad, a los usos y prcticas que se den entre las partes.

En los casos en que la oferta estipule que el contrato puede resolverse de manera unilateral pagando una suma de dinero, o cuando la misma se sujeta a una condicin suspensiva o plazo, no implica que no haya la intencin de obligarse, pues sta no busca privar de efectos al contrato.

Al realizar una comparacin de lo expuesto anteriormente con la legislacin colombiana, tenemos que no hay diferencia alguna, pues sta tambin exige como requisito de la oferta que sea hecha por persona que tenga una intencin real de obligarse puesto que al ser un acto jurdico unipersonal, slo requiere la manifestacin de una sola voluntad.

Acerca de esta materia, la jurisprudencia de nuestra Honorable Corte Suprema de Justicia, ha dicho:

42

CRDENAS Juan Pablo. Op. cit., pp. 361, 362.

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Para que exista oferta se requiere la voluntad firme y decidida para celebrar un contrato, lo que la distingue de los simples tratos preliminares... para que se de su eficacia jurdica ha de ser firme, inequvoca, precisa, completa, acto voluntario del oferente, y estar dirigida al destinatario o destinatarios y llegar a su conocimiento 43 .

2.1.3 Efectos de la oferta

2.1.3.1 Comunicacin de la Oferta. Una vez reunidos los requisitos descritos en los anteriores numerales, se podr afirmar que se genera un elemento constitutivo del contrato y en consecuencia, tal acto tendr efectos vinculantes para el oferente.

Sin embargo no se podra entender el efecto precedente, desde el momento primigenio de la oferta, sino cuando sta llegue a su destinatario y as nos lo ensea el artculo 15 numeral 1 CNUCCIM:

La oferta surtir efecto cuando llegue al destinatario.

Por lo anterior se hace necesario determinar el momento en el cual se considera que la oferta ha llegado al destinatario, tenindose como tal el establecido en el artculo 24 CNUCCIM que indica:

Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil. Marzo 8 de 1994. Expediente 4473. Magistrado Ponente: Dr. Pedro Lafont Pianetta.

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La oferta, la declaracin de aceptacin o cualquier otra manifestacin de intencin llega al destinatario cuando se le comunica verbalmente o se entrega por cualquier otro medio al destinatario personalmente, o en su establecimiento o direccin postal, o si no tiene establecimiento ni direccin postal, en su residencia habitual.

As, la Convencin prev que la oferta ser efectiva cuando sea recibida por el destinatario, sin embargo, no exige que la misma sea conocida por l, es decir, que una vez la oferta llegue a la esfera del destinatario ser efectiva, debido a que el oferente actu diligentemente mientras que el destinatario poda o deba conocerla si hubiera actuado con cierta presteza; en conclusin, las consecuencias jurdicas que se derivan tendrn que ser iguales tanto si conoci la oferta o si solamente fue recibida pero no tuvo conocimiento de sta. 44

Actualmente, sta es la tesis de mayor aceptacin en la comunidad jurdica internacional, ya que es la pauta que mejor se adecua para la consecucin de intereses y resolucin de conflictos, proyectando principios como la buena fe.

En el ordenamiento colombiano el artculo 845 del C. Co seala que la propuesta se entiende que se comunic cuando se haga uso de un medio adecuado para hacerla conocer del destinatario. As, algunos autores como JORGE SUESCN y GABRIEL ESCOBAR, deducen que la oferta produce efectos desde que se enva, siempre y cuando se emplee un medio adecuado para ponerla en conocimiento del interesado. 45

44 45

DIEZ PICASO, Luis y DE LEN, Ponce. Op. cit., p. 171 CRDENAS Juan Pablo. Op. cit., p. 363

58

Sin embargo, el Dr. RENATO SCOGNAMIGLIO, considera la oferta:

Como acto recepticio, sigue un cierto iter formativo, que concluye con su conocimiento por parte del destinatario, que se presume en el momento en que el acto llega a su domicilio 46 .

Visto esto, si se toma la primera tesis como la aplicable al Cdigo de Comercio, entonces diferir en gran medida de la Convencin, en cuanto al momento en que surgen los efectos una vez efectuada la oferta, pero si se sigue la segunda tesis, ser la misma regla aplicable que la del Texto Viens; lo cual ser importante saber para determinar cundo cabe el retiro de la oferta, efecto que se estudiar posteriormente.

De todas maneras, no sobra recordar que ante un contrato de compraventa internacional de mercaderas habr que aplicar la Convencin de Viena en toda su normatividad.

2.1.3.2 Retiro de la Oferta. Tal como anteriormente lo analizamos, la efectividad de la oferta se da cuando sta llega al destinatario, por lo que cabra preguntarse podra dejarse sin efectos la oferta si sta an no se ha comunicado?.

Antes de dar solucin a este cuestionamiento, es de vital importancia indicar que en el texto de la Convencin pueden encontrarse dos trminos que llaman especialmente la atencin y

SCOGNAMIGLIO, Renato. Teora General del Contrato. Miln: Casa Editorial Dr. Francesco Vallardi. Publicaciones de la Universidad Externado de Colombia, 1961.

46

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que a primera vista podran resultar anlogos, pero que difieren sustancialmente: el retiro de la oferta y la revocacin.

El primero de estos puede entenderse como la declaracin por parte del oferente de privar o dejar sin efectos la oferta que todava no es comunicada, por su parte en la revocacin el oferente busca dejar sin efectos una oferta que ya ha sido comunicada.

Al respecto DIEZ -PICAZO y PONCE DE LEN, han sealado lo siguiente:

la retirada es una declaracin de voluntad del oferente contraria a la efectividad de la oferta, que se produce en el perodo que corre entre la emisin de la oferta y su llegada al destinatario. La revocacin busca tambin la cancelacin de la eficacia de la oferta, pero se diferencia de la retirada en que se produce durante la segunda fase del proceso de formacin del contrato, esto es, despus de la llegada de la oferta a su destinatario 47 .

Con las premisas anteriormente expuestas, se puede deducir que es posible retirar la oferta antes que sta se haya comunicado, como su misma esencia lo determina, en la medida que no se estara lesionando ningn inters del destinatario, ya que no tiene conocimiento de la oferta, ni tampoco desconoce la irrevocabilidad de la misma.

Sin embargo, el retiro de la oferta no es absoluto, pues se encuentra limitado a que la oferta no haya llegado a su destinatario, ya que de suceder este evento, es imposible realizarlo.

47

DIEZ PICASO, Luis y DE LEN, Ponce. Op. cit., p. 176

60

Tambin debe admitirse que en caso que la oferta y el retiro de la misma lleguen al mismo tiempo al destinatario, entonces prevalecer la intencin del oferente de hacer el retiro y no contratar.

Este tema en nuestro ordenamiento jurdico no fue expresamente sealado por el Cdigo de Comercio; sin embargo, exige que la oferta debe llegar a conocimiento del destinatario, por lo cual se le aplica la misma frmula estudiada en la Convencin.

Finalmente es necesario estudiar la figura de la oferta sujeta a condicin suspensiva, que como lo seala el profesor JORGE ADAME GODDARD 48 , la misma es efectiva no solamente cuando llega al destinatario sino que es requisito el cumplimiento de la condicin, por tanto si no se cumple sta, pese a que haya llegado la oferta al destinatario, podr retirarse.

2.1.3.3 Revocacin de la Oferta. Esta materia es tratada por la Convencin en su artculo 16 cuyo tenor literal seala:

La oferta podr ser revocada hasta que se perfeccione el contrato si la revocacin llega al destinatario antes de que ste haya enviado la aceptacin.

As la Convencin no slo facult al oferente para llevar a cabo el retiro de la oferta, sino que tambin le permite revocarla, con el objeto de impedir los efectos jurdicos que se

48

ADAME GODDARD, Jorge. Op. cit., p 98.

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producen con su comunicacin, por cuanto sta se realiza despus de que la oferta ha llegado a su destinatario.

Sin embargo, la regla de la revocacin no es absoluta, en primer lugar tiene un lmite temporal, en la medida que slo puede llevarse a cabo mientras el destinatario no ha enviado la aceptacin, pues de lo contrario se habr perfeccionado el contrato, a diferencia de lo que sucede con la oferta que necesita la recepcin de la misma para que sea efectiva.

A diferencia de la Convencin de Viena, en Colombia el Cdigo de Comercio establece la irrevocabilidad de la oferta:

Artculo 846 La propuesta ser irrevocable. De consiguiente una vez comunicada no podr retractarse el proponente...

De esta forma, para la Convencin la regla general es la revocabilidad de la oferta con ciertas excepciones, mientras que el ordenamiento colombiano no prev ninguna posibilidad de revocatoria de la misma y este enfrentamiento se resuelve en favor de la primera.

De esta manera, las excepciones a la revocabilidad de la oferta se encuentran en el artculo 16 numeral 2 CNUCCIM:

Seala un plazo fijo para la aceptacin o expresamente se manifiesta que es irrevocable 62

Cuando el destinatario poda inferir razonablemente que la oferta era irrevocable y actu con sujecin a la misma, todo esto con el fin de proteger sus expectativas, las cuales debieron exteriorizarse.

En sntesis la revocacin se acepta cuando: Llega a conocimiento del destinatario antes de que ste haya enviado la aceptacin.

La oferta es irrevocable cuando: Lo indica expresamente, ya sea porque establece un plazo fijo para la aceptacin o lo hace de otro modo. El destinatario poda razonablemente considerar que la oferta era irrevocable y actu con base en la misma. 49

Si a pesar de hacer una oferta irrevocable, el oferente decide revocarla, el destinatario puede exigir su cumplimiento de manera forzosa o negarse a aceptar la oferta exigiendo la responsabilidad en que haya incurrido el oferente por la frustracin de un inters legtimo a contrata, pues se trata de una etapa precontractual, por lo que se acude a las acciones que por este tipo de responsabilidad establece la legislacin interna, puesto que la Convencin de Viena no fija ninguna regla expresa para aplicar algn tipo de accin.

Siguiendo este anlisis y en armona con el artculo 846 del C. de Co que seala que la oferta es irrevocable, ha de tenerse en cuenta que si el oferente:
Nota explicativa de la Secretara de la Comisin de Naciones Unidas para el derecho mercantil internacional acerca de la Convencin de las naciones unidas sobre los contratos de compraventa de mercaderas.
49

63

Se retracta luego de comunicada la oferta, habr de indemnizar al destinatario de los perjuicios que con esa conducta le ocasione, norma esta que guarda perfecta armona con lo preceptuado por el art. 863 del mismo cdigo, que ordena a las partes indemnizacin de los prejuicios que se causen cuando una de las partes no acte con buena fe exenta de culpa en el perodo precontractual. Ello quiere decir que por expreso mandato del legislador se incurre en responsabilidad civil siempre que por error de conducta de una cualquiera de las partes, se irroga sin justificacin perjuicio a la otra parte en la etapa precontractual. 50

De tal manera, que al no existir especificacin sobre el tema en la Convencin, consideramos a la luz de la Jurisprudencia que cuando se revoca una oferta que es considerada irrevocable, debe indemnizarse a la parte que se ha visto afectada por tal revocatoria, respetando el principio de buena fe y protegiendo la expectativa creada al tener el convencimiento que la oferta proviene de una persona con inters serio y legtimo en contratar.

Lo anterior no significa que la oferta segn nuestro Cdigo de Comercio pueda revocarse, pues es ciertamente irrevocable, por lo que es susceptible siempre de accin de cumplimiento y subsidiariamente de la accin indemnizatoria que ser plena, esto es, ha de involucrarse tanto el dao emergente como el lucro cesante al momento de la tasacin.

2.1.3.4 Extincin de la Oferta. El artculo 17 CNUCCIM indica que la oferta se extingue cuando su rechazo llegue al oferente, sin perjuicio que sea irrevocable, lo cual implica una voluntad clara y expresa del destinatario. Para que el rechazo produzca efectos debe llegar al oferente, de tal manera que si esto no ha sucedido la oferta se mantiene vigente, por lo
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil. Marzo 8 de 1995. Expediente 4473. Magistrado Ponente: Dr. Pedro Lafont Pianetta.
50

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cual se infiere por analoga con las reglas de recepcin de la oferta, que el rechazo tambin puede retirarse, si llega antes que la aceptacin.

La oferta tambin se extingue si transcurri el plazo para la aceptacin, sea fijo o razonable y no lleg al oferente. 51

Un ltimo aspecto a analizar, es lo que sucede respecto de la oferta cuando sobreviene la muerte o incapacidad del oferente. Frente a este tema, la Convencin no contiene ninguna disposicin expresa o tcita, que permita inferir una consecuencia, sin embargo, por esto la oferta no perder su eficacia.

La legislacin nacional en su artculo 846 C. Co establece que en el caso anterior la propuesta u oferta conserva su fuerza obligatoria, salvo que de la naturaleza de la misma o de la voluntad del oferente se deduzca una intencin contraria.

2.2 ACEPTACIN

2.2.1 Concepto. Es necesario comenzar nuestro estudio sobre este tema, realizando una bsqueda conceptual ante un vaco latente no slo en la Convencin y los principios de UNIDROIT (los cuales establecen los modos de aceptacin ms no su definicin) sino en nuestro propio ordenamiento jurdico, pues es de precisar que no existe, a diferencia de la oferta, una definicin del trmino aceptacin.

51

CRDENAS Juan Pablo. Op. cit., p. 368

65

Por esta razn, si su finalidad es formar un contrato, consideramos adecuado definir la aceptacin como aquel acto de conformidad con el cual la persona destinataria de la propuesta, manifiesta el asentimiento a dicha proposicin de manera clara e incondicionada. 2.2.2 Modos de aceptacin. La aceptacin tal y como lo establece la Convencin en su artculo 18, puede realizarse de tres formas: mediante una declaracin, mediante un acto que denote su asentimiento o incluso excepcionalmente mediante su silencio o inaccin, quedando a libertad del destinatario de la oferta escoger la manera de dar su aceptacin (expresa o tcita), salvo en los casos en que el oferente prescriba alguna forma determinada para realizarla.

2.2.2.1 Aceptacin expresa. Consiste en la declaracin de aceptacin que realiza el destinatario de la oferta; puede ser escrita (carta, telegrama, fax, correo electrnico, e-mail, etc.) u oral (estando las partes presentes o por telfono, radio, etc.) siendo igualmente efectiva, siempre y cuando, segn lo dispuesto en la Convencin llegue al oferente dentro del plazo establecido en la oferta, o en su defecto en un plazo razonable como lo estudiaremos posteriormente 52 .

Por un plazo razonable para aceptar parece que habr de entenderse, al menos, el tiempo de viaje de la oferta, el tiempo necesario para reflexionar acerca del contrato que se ofrece, as como el tiempo necesario para que la declaracin de aceptacin llegue al oferente. En cualquier caso, el artculo 18.2 somete a este plazo razonable a la gua de interpretacin que marcan las circunstancias de la transaccin y la rapidez de los medios de comunicacin empleados por el oferente. Entre las circunstancias que rodean a la transaccin, que habrn de tenerse en cuenta de cara a calibrar el plazo de aceptacin, estn la naturaleza de las mercancas: sometidas a un rpido deterioro fsico (mercancas perecederas) o econmico (mercancas sometidas a rpidas fluctuaciones en el precio); el cumplimiento de ciertas exigencias de tipo administrativo (licencias de exportacin o importacin). PERALES VISCASILLAS, Mara del Pilar. Op. cit., p. 60.

52

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En el caso de las ofertas verbales, la Convencin exige que la aceptacin sea inmediata a menos que de las circunstancias resulte otra cosa (artculo 18 CNUCCIM) es decir, establece un perodo ms rgido para la aceptacin oral que para la escrita.

2.2.2.2 Aceptacin Tcita. La aceptacin puede realizarse tambin, mediante actos que denoten asentimiento, es decir, actos de ejecucin contractual como por ejemplo pagar un anticipo del precio, embarcar mercaderas, los cuales no necesitan una declaracin, por cuanto el slo acto perfecciona el contrato.

Sin embargo, para que esta aceptacin tenga validez es necesario o que en la oferta previamente se haya autorizado o sea usual segn las prcticas establecidas con anterioridad por los contratantes tal y como lo dispone el artculo 18 numeral 3 CNUCCIM.

2.2.2.3 Silencio. Como principio general el artculo 18 numeral 1 CNUCCIM, establece expresamente que el silencio o la inaccin por s solos no constituyen aceptacin, reflejando as la regla universal que rige la figura del silencio. Sin embargo, se evidencia una excepcin en la Convencin cuando el silencio o la inaccin, junto con otros factores pueden significar aceptacin de la oferta.

Tales factores son:

Disposiciones legales tales como el artculo 19 numeral 2 el artculo 21 CNUCCIM; Usos y prcticas establecidas entre las partes;

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La existencia de un deber de hablar o contestar puede hacer que el silencio o inaccin se considere como aceptacin. 53 En todo caso, de la Convencin se deduce que toda frase en la oferta que se encamine a establecer el silencio del destinatario como aceptacin, carece de validez, en la medida en que se le vinculara a la formacin de un contrato por una declaracin unilateral del oferente.

Lo anterior obedece al principio de que nadie puede por su propia voluntad obligar a otra a realizar un acto de carcter positivo, siempre y cuando la relacin se rija por el derecho privado, ya que el nico derecho vinculante para las partes es el que crean conjuntamente ya sea discutindolo o dando su aceptacin expresa como en el caso de los contratos por adhesin. Por este motivo creemos, al igual que la profesora PERALES 54 , que este silencio para que valga como aceptacin, debe derivarse de:

Acuerdo de las partes (Artculo 1.1), De los usos o prcticas establecidas entre las partes (Artculo 1.8), Reconocimiento de otras normas (Artculo 2.22 y 2.9).

As se ha entendido en uno de los primeros casos que aplic la Convencin de Viena en los Estados Unidos: Filanto v. Chilewich. Efectivamente, el U.S. District Court for the Southern District of New York, en su sentencia de 14 abril 1992, se enfrenta a la cuestin de si deba entenderse incorporada al contrato una clusula de sometimiento al arbitraje de la Cmara de Comercio e Industria de Mosc. El tribunal acude primero al artculo II de la Convencin de Nueva York de 1958 y en orden a determinar si se produce un acuerdo acerca de dicha clusula, procede a examinar las reglas sobre formacin del contrato en la Convencin de Viena de 1980. De conformidad con ellas entiende sobre la base de la pasividad o silencio del destinatario de la oferta (art.18.1 CNUCCIM) que la clusula de arbitraje debe ser entendida como parte integrante del contrato. La decisin es todava ms lgica porque el silencio o la pasividad estn reforzadas en el caso concreto por el inicio en la ejecucin del contrato (apertura del crdito documentario). PERALES VISCASILLAS, Mara del Pilar. Op. cit., p. 62. 54 PERALES VISCOSILLAS, Mara del Pilar. Op. cit., p. 65.

53

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Al realizar una comparacin con nuestro ordenamiento comercial, se puede observar la semejanza con los principios establecidos en la Convencin en lo referente al tema; tal es el caso del artculo 854 C.Co el cual admite la posibilidad de la aceptacin expresa y tcita; sin embargo, a diferencia de la Convencin, no contempla el silencio como posibilidad de aceptacin, pues como lo considera el profesor CARO NIETO: Al sealar en los artculos 850 y 851 C.Co que la propuesta deber ser aceptada o rechazada da a entender que hay un deber de rechazo. Surge entonces la pregunta qu pasa si no se rechaza la oferta sino que se guarda silencio? Este es un punto delicado, que oblig a muchos pases a adoptar legislacin al respecto, porque bajo formas agresivas de comercializacin, se hacan propuestas a la gente o se les enviaban productos, con la indicacin de que si no rechazaban las propuestas o no devolvan los productos dentro de cierto tiempo, se entendan aceptadas las propuestas. 55

2.2.3 Requisitos de la aceptacin. Como todo acto jurdico, la aceptacin debe cumplir unos requisitos para que sea apta para la formacin de un contrato determinado, los cuales son:

Pura y simple. El asentimiento no puede ser condicionado a ningn acto del oferente, ni del destinatario tal como lo establece el artculo 19 CNUCCIM, pues en el caso contrario, dejara de ser una aceptacin para convertirse en una contraoferta.

As se reconoce en el artculo 2.11 de los Principios UNIDROIT:

CARO NIETO, Juan. La formacin del Contrato bajo la Convencin de Naciones Unidas sobre Compraventa Internacional de Mercancas En: Compraventa Internacional de Mercaderas. Seminarios 15. Pontificia Universidad Javeriana 2003. p. 412.

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"La respuesta a una oferta hecha en trminos de aceptacin, pero con adiciones, limitaciones u otras modificaciones, se considerar como un rechazo de la oferta y constituir una contraoferta."

Sin embargo, cuando la aceptacin modifica los elementos de la oferta sin alterar sustancialmente los trminos de la misma, dicha aceptacin es vlida si el oferente no la objeta verbalmente o por escrito tal como lo dispone el artculo 19 numeral 2 CNUCCIM.

Para determinar cul estipulacin cambia sustancialmente la oferta y cul no, debe tenerse en cuenta el caso concreto, as como si son elementos adicionales o diferentes a los regularmente utilizados en la rama comercial de que se trate, atendiendo tambin a la intencin de los contratantes y a la obligacin de actuar de acuerdo con los postulados de la buena fe y lealtad negocial 56 .

En el ordenamiento jurdico colombiano, el artculo 858 C.Co establece la teora del espejo, en la medida en que la aceptacin condicional se considera una nueva propuesta, razn por la cual, para tomar una declaracin de voluntad como aceptacin, sta debe adecuarse a la oferta sin adicionarle ni restarle ningn elemento, a diferencia de la Convencin que valida una aceptacin que introduzca elementos que no alteren sustancialmente la oferta.

Aceptacin sujeta a plazo. La oferta debe aceptarse dentro del plazo fijado por las partes, donde rige el sistema de la remisin, en virtud del cual si es por medio escrito
OVIEDO ALBN, Jorge y GALIANO URBINA, Liza. La Formacin del Contrato en los Principios de Unidroit para los contratos comerciales internacionales En: HYPERLINK"http://www.cisg.law.pace.edu /cisg/biblio/oviedoalban1.html"http://www.cisg.law.pace.edu/cisg/biblio/oviedoalban1.html
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comenzar a correr desde la entrega del telegrama para su transmisin, desde la fecha de la carta o en su ausencia, la del sobre.

Mientras que si la oferta es verbal o bien se haya dado por telfono, tlex o cualquier otro medio de comunicacin instantnea, el plazo inicia a contarse inmediatamente.

El plazo se calcula en das calendario, pero si la aceptacin no puede entregarse al proponente el da en que se extingue el mismo, ya sea porque la fecha coincida con un da no laborable o bien sea un feriado oficial, se entender prorrogado hasta el primer da hbil siguiente.

Sobre el particular en Colombia se refieren los artculos 850 y 851 del C. Co; en relacin con la oferta verbal debe ser aceptada o rechazada al momento de orse mientras que para la escrita, el destinatario deber manifestar su asentimiento o negativa, dentro de los 6 das siguientes a la fecha que tenga la propuesta, siempre y cuando las partes vivan en el mismo lugar, mientras que si se ubican en lugares diferentes se sumar el trmino de la distancia, de todas maneras nada impide que las partes puedan fijar plazos diferentes al mencionado anteriormente de conformidad con lo establecido en el artculo 853 C.Co.

Siempre habr que tener en cuenta que a falta de plazo, la aceptacin deber hacerse dentro del que resulte razonable segn las circunstancias del caso concreto, teniendo en cuenta la velocidad del medio de comunicacin utilizado, para lo cual empezar a contarse desde el momento en que la oferta llegue al destinatario, siguiendo el sistema de la recepcin.

71

Sin embargo, si la aceptacin no se realiza de acuerdo a lo anterior es posible que el oferente ratifique la oferta cuando conoce la aceptacin tarda, caso en el cual deber informar inmediatamente al destinatario, ya sea verbalmente o por escrito, sin que esto implique una nueva oferta.

De todas maneras, si el oferente se demora en ratificar su oferta, el aceptante puede negarse a perfeccionar el contrato.

Pero, si la aceptacin es tarda como consecuencia de una deficiencia en los medios de comunicacin, lo cual afecte la recepcin de la misma, generando la extemporaneidad en su llegada, en principio carecera de validez, salvo si demuestra que esto se dio por problemas en la transmisin; sin embargo, el oferente podr tener su propuesta por caducada (artculo 21 CNUCCIM), excluyendo la culpa del aceptante en la extemporaneidad de la aceptacin, generando as dos situaciones:

Si la aceptacin llega tarde por culpa del aceptante porque la enva fuera del plazo Si la aceptacin llega tarde por una irregularidad del medio de comunicacin usado.

Con relacin a estas situaciones la profesora PERALES VISCASILLAS, expone:

En el primer caso, la aceptacin no puede perfeccionar el contrato; no obstante, el oferente puede informar oralmente al destinatario o enviarle una comunicacin validando la aceptacin, por lo que el contrato se entiende perfeccionado desde ese momento. En el segundo caso, se considera que la aceptacin es capaz de perfeccionar el contrato, pero se faculta al oferente a que declare que el mismo no se perfecciona, en cuyo caso, ha de informar de su intencin al destinatario de la oferta, sin demora, verbalmente o por 72

escrito. Si el oferente no se comunica con el destinatario, entonces el contrato se perfecciona con la llegada de la aceptacin 57 .

2.2.4 Efectos. El momento en que produce efectos la aceptacin, se encuentra regulado en el artculo 24 CNUCCIM, del cual es posible deducir varios puntos a saber: La Convencin determina que el aceptante es quien debe tomar las medidas necesarias para que la aceptacin llegue a su destino (sistema de la recepcin), ya que l tiene la posibilidad de escoger el medio de comunicacin usado.

En el caso de la aceptacin tcita, sta producir efectos cuando el acto de asentimiento sea ejecutado dentro del plazo pactado o en su defecto dentro de uno razonable, segn las circunstancias del negocio y la efectividad de los medios de comunicacin empleados, sin importar si quien hizo la oferta es informado de la misma ( sistema de aprobacin), de todas maneras no se puede olvidar que:

No constituyen por tanto, aceptaciones en sentido tcnico-jurdico las manifestaciones de inters realizadas por el destinatario de la oferta, aunque no constituyan rechazo de la misma. Por ejemplo, los acuses de recibo o en general, cualquier otra manifestacin que indique que el proceso negociador sigue abierto 58 .

Desde el momento en que el aceptante informa al oferente de los actos que constituyen aceptacin de la propuesta tambin los efectos empiezan a manifestarse (sistema de la informacin).

57 58

PERALES VISCASILLAS, Mara del Pilar. Op. cit., p.45 VZQUEZ LPINETTE Toms. Op. cit., p. 128.

73

En el Cdigo de Comercio, el sistema consagrado para que la aceptacin produzca efectos es el de la expedicin, en la medida que el contrato se entender celebrado en el lugar de residencia del proponente y en el momento en que ste reciba la aceptacin de la propuesta, ante lo cual se aplicar la presuncin que el primero recibi la aceptacin en tanto que el destinatario pruebe su remisin dentro de los trminos fijados por la ley (artculo 864 C.Co).

La Convencin a diferencia del Cdigo de Comercio, precisa que para que una aceptacin pueda ser vlida, debe llegar dentro del plazo fijado o en su defecto en uno razonable. El Cdigo de Comercio por su parte es ambiguo en la medida que su artculo 851, establece que la aceptacin o rechazo deben darse dentro de los seis das siguientes a la fecha que tenga la propuesta escrita generando dudas respecto de si la aceptacin debe ser expedida dentro de los seis das siguientes o debe llegar dentro de ese lapso.

De todas maneras, del artculo 864 C.Co. podra deducirse que basta la remisin de la aceptacin; sin embargo, el profesor CARO NIETO seala:

Esta interpretacin no concuerda con la teora de la recepcin adoptada por el Cdigo: si el contrato se perfecciona cuando el oferente recibe la aceptacin, lo lgico es concluir que

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no basta con que la aceptacin se expida, sino que es necesario que llegue dentro del trmino 59 .

La respuesta que se da en la doctrina para la solucin del problema tampoco se torna unnime, as por ejemplo unos han optado por:

...un sistema intermedio entre la recepcin y la informacin... 60 .

Mientras otros, concluyen:

la oferta escrita puede ser aceptada tcitamente mediante hechos inequvocos de ejecucin del contrato, caso en el cual la convencin solo se perfecciona en el momento en que el oferente tenga oportuno conocimiento de tales hechos (sistema de la informacin), o que dicha oferta puede ser aceptada expresamente mediante la oportuna remisin de la respuesta (sistema de la expedicin) 61 .

De acuerdo a las premisas anteriores, la oferta se entiende aceptada cuando la noticia llega efectivamente al proponente, presentndose tres situaciones:

La primera de ellas se da en las ofertas verbales, donde la aceptacin o rechazo debe darse de manera inmediata y si las partes no estn presentes de todas formas el medio
CARO NIETO, Juan. La formacin del Contrato bajo la Convencin de Naciones Unidas sobre Compraventa Internacional de Mercancas en Compraventa Internacional de Mercaderas. Seminarios 15. Pontificia Universidad Javeriana 2003. p. 415. 60 BARRERA TAPIAS, Carlos Daro. Las Obligaciones en el Derecho Moderno. Bogot: Ed Legis, 2004. p. 53. 61 OSPINA FERNNDEZ, Guillermo y OSPINA ACOSTA, Eduardo. Op. cit., p. 170.
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de comunicacin debe ser instantneo o ininterrumpido, teniendo en cuenta que si de las circunstancias del negocio se puede necesitar un mayor trmino, como en el caso de la venta por medio de un mandatario y la propuesta que se le ha hecho excede sus facultades, es razonable que ste necesite un tiempo prudencial para consultar a su mandante.

Sin embargo el artculo 18 CNUCCIM, no regula la posibilidad de sujetar la aceptacin de una oferta verbal a un plazo determinado; frente a lo que autores como el profesor DIEZ PICASO y PONCE DE LEON, expresan:

El precepto no impide que la oferta verbal pueda, por voluntad del oferente, establecer un plazo para la aceptacin 62 .

La segunda situacin, que entiende la decisin definitiva sometida a un trmino futuro y cierto del que pende la extincin de un derecho y de la cual se entera el proponente de manera extempornea, la consecuencia natural es que tal acto no surtir efecto alguno; para ello es preciso que la aceptacin llegue dentro del plazo, no que se expida dentro de ste.

Finalmente, la tercera situacin se presenta cuando las partes no han fijado un plazo, pero de la naturaleza o las condiciones del contrato se deduce la necesidad de uno razonable.

62

DIEZ PICASO, Luis y DE LEON, Ponce. Op. cit., p. 184.

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De todas maneras, para todas las situaciones anteriormente estudiadas, siempre debern tenerse en cuenta los medios de comunicacin elegidos por el destinatario, como anteriormente lo estudiamos.

2.2.5 Rechazo, contraoferta y retiro. El destinatario podr rechazar la oferta expresamente en el mismo plazo que se da para la aceptacin, sin embargo si presenta su asentimiento con adiciones, modificaciones o limitaciones que alteren de manera sustancial la oferta, se tomar como una contraoferta (artculo 19 CNUCCIM), porque se rompe lo que los anglosajones denominan la regla de la imagen en el espejo o The mirrorimage rule.

Los anglosajones conocen esta mutacin de los papeles en que pasa a ser oferente el destinatario de la anterior oferta como la last shot rule o regla de la ltima palabra. Por lo general, se entiende que la contraoferta no deja vigente, y por consiguiente, como susceptible de una nueva aceptacin la oferta primitiva, sino que aquella caduca al quedar slo la segunda oferta o contraoferta. La aceptacin de la contraoferta se rige por las reglas generales de aceptacin, que en la Convencin aparecen reguladas en el artculo 18 y que han sido antes examinadas. 63

De tal manera, la Convencin establece algunos de los elementos de la oferta, que en caso de ser modificados constituirn una contraoferta.

Artculo 19 numeral 3: Se considerar que los elementos adicionales o diferentes relativos, en particular, al precio, al pago, a la calidad y la cantidad de las mercaderas, al lugar y a la fecha de la entrega, al grado de responsabilidad de una parte con respecto a la otra o a la solucin de las controversias alteran sustancialmente los elementos de la oferta.
63

DIEZ PICASO, Luis y DE LEON, Ponce. Op. cit., p, 187.

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A diferencia de lo que ordinariamente se conoce como elementos esenciales del contrato (precio y cosa), la Convencin aade nuevos elementos constitutivos del mismo, generando una discusin sobre cundo una modificacin o adicin resulta sustancial y cundo no, de tal manera que una alteracin en los elementos enunciados en el artculo 19 CNUCCIM, da lugar a una contraoferta, mientras que una alteracin en otros elementos se considerar aceptacin, salvo que el oferente, sin demora justificada la objete.

El tema de la contraoferta se encuentra regulado en el artculo 855 del C.Co estableciendo que una aceptacin condicional o extempornea constituir una nueva oferta, al igual que la Convencin.

En conclusin, vale la pena aclarar que en nuestro ordenamiento la aceptacin extempornea hace surgir una nueva oferta, mientras que en la Convencin, en principio no surte efecto salvo que el oferente sin demora informe verbalmente o por escrito al destinatario , indicando que accede a su asentimiento tardo.

Finalmente, al igual que para la oferta la Convencin permite que la aceptacin sea retirada antes de que sta llegue al oferente, siguiendo el camino de la recepcin, toda actuacin que se salga de stos parmetros no debe tratarse como retiro sino como revocacin.

Artculo 22: La aceptacin podr ser retirada, si su retiro llega al oferente antes que la aceptacin haya surtido efecto o en ese momento 78

2.3 PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO

De acuerdo con lo estudiado anteriormente podemos establecer el momento y lugar en el cual el contrato se perfecciona, lo que en virtud del artculo 23 CNUCCIM se da: Artculo 23 El contrato se perfeccionar en el momento de surtir efecto la aceptacin de la oferta conforme a lo dispuesto en la presente Convencin.

As las cosas el mencionado perfeccionamiento ocurre en el momento en que la aceptacin llegue al oferente en el plazo fijado por l o en su defecto dentro de un plazo razonable.

Lo que respecta al lugar de perfeccionamiento del contrato, la Convencin no contiene ninguna disposicin al respecto, por lo que creemos, es una cuestin que se gobierna en virtud del artculo 7 numeral 2 CNUCCIM, que prescribe que se deber acudir a los principios generales en que se basa la Convencin o a la ley aplicable de acuerdo con el Derecho Internacional Privado, frente a lo cual de aplicarse las normas de derecho interno colombiano, el artculo 864 C.Co, establece que el contrato se celebre en el lugar de residencia del proponente.

En este orden de ideas, el perfeccionamiento del contrato lo determinar 64 :

CARDENAS MEJIA, Juan Pablo. La formacin del contrato de compraventa internacional en la Convencin de Viena En: Compraventa internacional de mercaderas comentarios a la convencin de Viena de 1980. Coleccin Seminarios 15. Pontificia Universidad Javeriana. 2003. pp. 386, 387.

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La regla general acerca del momento de la entrega: Articulo 31: c) En los dems casos, en poner las mercaderas a disposicin del comprador en el lugar donde el vendedor tenga su establecimiento en el momento de la celebracin del contrato. La obligacin del vendedor de entregar la mercadera libre de derechos o pretensiones de terceros. Artculo 42: 1. El vendedor deber entregar las mercaderas libres de cualesquiera derechos o pretensiones de un tercero basados en la propiedad industrial u otros tipos de propiedad intelectual que conociera o no hubiera podido ignorar en el momento de la celebracin del contrato, siempre que los derechos o pretensiones se basen en la propiedad industrial u otros tipos de propiedad intelectual.

Si el contrato se celebr validamente pero no se estableci precio (open prices) ni la forma para determinarlo: Artculo 55: Cuando el contrato haya sido vlidamente celebrado pero en l ni expresa ni tcitamente se haya sealado el precio o estipulado un medio para determinarlo, se considerar, salvo indicacin en contrario, que las partes han hecho referencia implcitamente al precio generalmente cobrado en el momento de la celebracin del contrato por tales mercaderas, vendidas en circunstancias semejantes, en el trfico mercantil de que se trate.

El riesgo de las mercaderas vendidas en trnsito se transmite al comprador desde el momento de la celebracin del contrato: Artculo 68: El riesgo respecto de las mercaderas vendidas en trnsito se transmitir al comprador desde el momento de la celebracin del contrato. No obstante, si as resultare de las circunstancias, el riesgo ser asumido por el comprador desde el momento en que las mercaderas se hayan puesto en poder del porteador que haya expedido los documentos acreditativos del transporte. Sin embargo, 80

si en el momento de la celebracin del contrato de compraventa el vendedor tuviera o debiera haber tenido conocimiento de que las mercaderas haban sufrido prdida o deterioro y no lo hubiera revelado al comprador, el riesgo de la prdida o deterioro ser de cuenta del vendedor.

La indemnizacin de perjuicios no puede exceder la cantidad que el incumplido previ o debi haber previsto cuando se celebr el contrato

Artculo 79: 1. Una parte no ser responsable de la falta de cumplimiento de cualquiera de sus obligaciones si prueba que esa falta de cumplimiento se debe a un impedimento ajeno a su voluntad y si no caba razonablemente esperar que tuviese en cuenta el impedimento en el momento de la celebracin del contrato, que lo evitase o superase o que evitase o superase sus consecuencias.

Por la importancia del tema, en captulos separados estudiamos detenidamente la obligacin del vendedor de entregar la mercadera libre de derechos y pretensiones de terceros, la transmisin de los riesgos y la indemnizacin de perjuicios por incumplimiento.

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3. OBJETO DEL CONTRATO

3.1 DE LA COSA VENDIDA

Es suficientemente claro que la Convencin de Viena tiene como objeto primordial regular todo lo referente a la compraventa de mercaderas de carcter internacional, por lo que slo resta analizar que significa el concepto de mercaderas.

Se entiende por mercadera o mercancas en trminos comunes el gnero u objeto vendible, el objeto de trato o venta.

En virtud de este significado, es claro entonces que dentro de dicha concepcin caben todos aquellos bienes u objetos susceptibles de comercializarse, por tanto este contrato en el mbito internacional puede tener mltiples manifestaciones.

As las cosas, aunque la Convencin regula exclusivamente la compraventa de mercaderas como dijimos en el Captulo 1, no trae una definicin sobre este concepto, por lo tanto y en armona con las disposiciones de la doctrina internacional, se entiende de manera definitiva que al hablar de mercaderas solamente se incluyen los bienes corporales muebles, con lo

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cual quedan excluidos en primer lugar los inmuebles, las cosas incorporales, de las que a su vez hacen parte los derechos de autor. 65

Para dar una explicacin respecto de este tema, vale la pena acudir a nuestro ordenamiento, ya que ste contiene una primera divisin de los bienes, en corporales e incorporales como lo establece l artculo 653 C.C:

Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales. Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro. Incorporales, las que consisten en meros derechos, como los crditos y las servidumbres activas.

A su vez, los bienes corporales se dividen en muebles e inmuebles, los que se encuentran definidos en el artculo 655 C.C:

Muebles son los que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellos as mismos, como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que solo se muevan por una fuerza externa, como las cosas inanimadas...

Por lo que contrario sensu, los inmuebles, son aquellos que no se pueden mover ni por la fuerza del hombre, ni por la de ellos mismos, como las casas, edificios, entre otros, siendo stos excluidos por la Convencin.

GALAN BARRERA, Diego Ricardo. Compraventa Internacional de Mercaderas. Comentarios a la Convencin de Viena de 1980. Bogot D.C.: Ed: Pontificia Universidad Javeriana., 2003. pp. 288-289.

65

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De otro lado, los bienes incorporales se clasifican en derechos reales y en personales como los crditos, los que tambin estn por fuera del mbito de aplicacin de la Convencin.

Como vimos en el numeral 1.4, la Convencin tambin excluye las ventas que versan sobre mercaderas cuya destinacin sea para uso personal, familiar o domstico y las que se realizan en subastas, judiciales, de valores mobiliarios, ttulos o efectos de comercio, dinero; de buques, embarcaciones, aerodeslizadores, aeronaves y de electricidades.

Por lo anterior, se tiene que la Convencin nica y exclusivamente recae sobre la compraventa de mercaderas, es decir sobre bienes muebles corporales.

Nuestro Cdigo Civil en el artculo 1866 establece:

Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por la ley .

Tambin se exige que la cosa vendida deba ser determinada o determinable, posible y lcita, por lo que no pueden venderse al no ser susceptibles de apropiacin, entre otras, el aire, los bienes de uso pblico, los parques, el patrimonio arqueolgico, el derecho a percibir alimentos, los derechos de uso o habitacin, el usufructo legal del padre de familia, las armas y los rganos del cuerpo.

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Adicionalmente, las cosas tienen que ser fsicamente posibles, as, se pueden vender las que existen y las que se espera que existan, caso en el cual el contrato queda sujeto a la condicin de que se d la cosa, a menos que lo que se haya comprado sea la suerte. En este evento el contrato recae nicamente sobre bienes de cuerpo cierto, ya que el gnero no perece.

En materia comercial hay una hiptesis en la que se puede vender algo que no existe, lo cual se da cuando las partes expresamente toman como objeto del contrato el alea del mismo (artculo 918 C. de Co).

3.1.1 Conformidad de las mercaderas. La obligacin de entregar las mercaderas por parte del vendedor, incluye que stas sean conformes a lo pactado en el contrato, es decir, que las cosas que se entregan guarden la debida igualdad y correspondencia con las que se establecieron por voluntad de las partes. Con lo anterior la Convencin sigue reafirmando la preeminencia e importancia de la manifestacin de voluntad de las mismas, advirtiendo en todo caso, que la entrega no conforme es diferente a la defectuosa o parcial (artculo 51 CNUCCIM).

As las cosas, el vendedor deber entregar las mercaderas de acuerdo con lo pactado en el contrato, respetando la calidad y condiciones establecidas en el mismo, como lo indica el profesor BARRERA TAPIAS:

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La calidad de la cosa vendida debe ser la normal, a no ser que se hubiere convenido alguna especialidad. Tal es la norma establecida en el Cdigo de Comercio colombiano en su artculo 914 y ese mismo axioma es recogido por la Convencin 66 .

La Convencin exige no slo una conformidad material, de la cual venimos hablando, sino tambin una conformidad jurdica estableciendo reglas para cada una de ellas. 3.1.1.1 Conformidad material. La conformidad de las mercaderas se regular por lo pactado en el contrato y a falta de ste por la Convencin (articulo 35 CNUCCIM). De esta manera, las cosas deben darse en la misma cantidad, calidad y tipo al estipulado en el contrato y estar envasadas o embaladas conforme a ste. Aunque stos dos ltimos criterios no son caractersticas o atributos de las cosas, son de gran relevancia puesto que buscan su conservacin y proteccin, siendo lo anterior el contenido mnimo, que debern tener en cuenta las partes al describir los bienes objeto de la venta.

No sobra decir que en cuanto a la cantidad, la no-conformidad puede darse en dos eventos, ya sea porque se entregaron ms mercaderas de las pactadas o bien porque se entregaron menos mercancas.

En el primer caso nos remitimos a lo regulado por la Convencin en sus artculos 46 a 51 y en el segundo a los artculos 52 y 86 de la misma, los cuales se tratarn detenidamente ms adelante. Estos eventos son de suma importancia porque de ellos se puede derivar el nacimiento de nuevos derechos y obligaciones para las partes, los cuales no se pactaron.

BARRERA TAPIAS, Carlos Daro. Compraventa internacional de mercaderas. Coleccin Seminarios 15. 2003. Pontificia Universidad Javeriana. p. 492.

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Retomando el artculo 35 CNUCCIM, los criterios para determinar la conformidad de las mercaderas son los siguientes:

En primer lugar, se entender que las mercaderas estn conformes cuando sirvan para los usos en que habitualmente se utilizan mercaderas del mismo tipo (Artculo 35 numeral 2 literal a. CNUCCIM), es decir, que deben:

Poseer las cualidades que son propias a esa clase de bienes en funcin del empleo o fin para el que regularmente se destinan 67 .

La profesora PERALES VISCASILLAS, explica este tema precisando que un elemento clave para determinar si la entrega es o no-conforme, consiste en que las mercaderas sean aptas para la reventa y lo ejemplifica de la siguiente manera:

Si el comprador pide aparatos de televisin, el vendedor cumple entregando televisores que sean apropiados para el uso normal a que se destinan esas mercancas, pero no ser necesario que entregue televisores que lleven, por ejemplo, un aparato de video incorporado 68 .

Por ltimo, en este evento habr que mirar primero los patrones internacionales que establezcan el uso ordinario de las mercancas y a falta de estos los del pas del vendedor, a
ARCE CAICEDO, Eduardo. Conformidad, Compraventa Internacional de Mercaderas, seminario 15, Pontificia Universidad Javeriana, 2003. p. 511. 68 PERALES VISCASILLAS, Mara del Pilar. Op. cit., p. 54
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menos que l comprador le haya manifestado los del suyo, ya que de lo contrario se le impondra una carga excesiva al vendedor, quien tendra que conocer en todos los casos los usos del pas del comprador.

En segundo lugar, se debern entregar cosas que sean aptas para un uso especial, cuando el comprador as se lo haya hecho saber al vendedor expresa o tcitamente en la celebracin del contrato, salvo que el comprador no confiara en la competencia y el juicio del vendedor o no fuera razonable que lo hiciera (artculo 35 numeral 2 literal b. CNUCCIM). As las cosas, al igual que en el primer criterio deben observarse las normas del pas donde se van a utilizar las mercaderas, siempre y cuando el comprador le haya manifestado al vendedor el uso especifico para el que se requieren las mismas; por ejemplo:

Si el comprador pide 1000 botellas de vino para ser servidas en el Palacio Real durante la boda del Prncipe de Asturias, el vendedor no cumple entregando la calidad media o estndar, es decir, vino apto para el consumo ordinario 69 .

El tercer criterio consiste en que las mercancas entregadas tengan la misma calidad de la muestra o modelo que el vendedor le present al comprador (artculo 35 numeral 2 literal c. CNUCCIM), cuando esto sucede, las mercancas que ste entregue podrn tener diferencias mnimas con la muestra que haba presentado. De todas maneras se deben seguir las caractersticas de la misma, ya que por lo general es parte del contrato, al ser la descripcin de los atributos que deben tener las mercaderas.

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PERALES VISCASILLAS, Mara del Pilar. Op. cit., p. 57

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Por ltimo, se tendr como criterio de conformidad que las mercancas estn envasadas o embaladas de la manera habitual o adecuada para ellas (artculo 35 numeral 2 literal d. CNUCCIM), como dijimos anteriormente, con esto se busca la conservacin de las mismas, ya que de ellos depende que soporten los riesgos normales que las afectan.

La Convencin no regula el evento en que las mercaderas difieren totalmente de lo pactado, porque el vendedor entrega cosa diferente a la definida en el contrato, pero que a nuestro parecer se debe tener por entrega no conforme. 3.1.1.1.1 Exclusin de responsabilidad del vendedor por falta de conformidad. El vendedor no ser responsable por la falta de conformidad de las mercaderas, si el comprador la conoca o no hubiera podido ignorarla, al momento de celebrar el contrato, de acuerdo con el artculo 35 numeral 3 CNUCCIM, esta exclusin solo opera en los casos en que no se pacten los criterios de conformidad en el contrato y se acuda a las normas dispositivas de la Convencin.

De darse una interpretacin estricta y rgida de la Convencin, se llegara a que cuando en el contrato se pacte la calidad, cantidad, y tipo de las mercaderas y el comprador conociera o no pudiera ignorar la falta de conformidad de stas, el vendedor sera responsable por las mercaderas que no estuvieran conformes, pero si stas caractersticas no se estipulan en el contrato y el comprador conoce o no poda ignorar la falta de conformidad, el vendedor no seria responsable.

Segn lo anterior cabe preguntarse Por qu la Convencin contemplara esta diferencia si en ambos casos el comprador conoca o no poda ignorar la falta de conformidad de las 89

mercaderas? Por qu en un evento el vendedor es responsable y en el otro no, s la responsabilidad deriva del mismo hecho?.

Aunque nuestra forma de pensar difiere de la mayora de autores 70 , para nosotros esta carga del vendedor es inequitativa e injusta, pues el comprador podra verse favorecido al aceptar mercaderas que conoce que no estn conformes con lo pactado en el contrato, para luego irse contra el vendedor por incumplimiento contractual.

3.1.1.1.2 Requisitos para la responsabilidad del vendedor. Como regla general, el artculo 36 numeral 1 CNUCCIM seala al vendedor responsable de la falta de conformidad de las mercaderas cuando sta exista al momento de la transmisin del riesgo; bstenos decir por ahora que consiste en el momento en que los bienes entran al patrimonio del comprador, por lo que el vendedor en principio dejara de responder por stos. Sin embargo, no sobra aclarar que la transmisin del riesgo no siempre coincide con la entrega de las mercaderas.

La primera excepcin que contempla la Convencin, consiste en que el vendedor tambin responder de toda falta de conformidad que sea posterior a la transmisin del riesgo cuando sta se derive del incumplimiento de cualquier obligacin del vendedor, siguiendo el principio general de que al incumplido se le perpetan los riesgos, por lo cual el comprador tendr la carga de probar el nexo causal entre el incumplimiento y la falta de

As pues para la mayora de autores consultados resulta que al mencionarse solamente los criterios legales, la exclusin de responsabilidad del comprador no se da en los casos donde la conformidad se debe determinar conforme a las estipulaciones del contrato. En otras palabras definidas expresamente en el contrato, las calidades, cantidades, tipo envase y embalaje, el vendedor ser responsable, aun cuando el comprador conociera al momento de su celebracin que las mercaderas que se le iban a entregar no eran conformes al texto del acuerdo, y por lo tanto era consciente de su falta de conformidad en ese instante ARCE CAICEDO, Eduardo. Op. cit., p. 523.

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conformidad, excepto cuando provenga de una garanta particular pactada por las partes contratantes.

Si el vendedor realiza una entrega anticipada 71 , de presentarse cualquier falta de conformidad podr ejercer tres opciones antes del cumplimiento del plazo estipulado por las partes.

La primera, opera cuando se presenta una disconformidad en la cantidad de las mercancas, caso en el cual el vendedor puede completar al comprador la parte que hace falta.

La segunda ocurre cuando la falta de conformidad se da en la naturaleza de las cosas vendidas, por lo que el vendedor podr sustituirlas con otras.

Como ltima opcin podr subsanar cualquier falta de conformidad siempre que no le ocasione gastos y perjuicios excesivos al comprador, salvo que aquel los asuma, si stos son normales no podr negarse a que el vendedor subsane las mercaderas, manteniendo siempre el derecho a pedir indemnizacin.

3.1.1.1.3 Examen de las mercaderas. La Convencin le impone al comprador la obligacin de examinar las mercaderas de acuerdo con sus criterios rectores, como son la buena fe y celeridad, pues de lo contrario podr perder su derecho a reclamar.

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Ver numeral 4.1.1.4

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Como regla general, el examen debe realizarse en el plazo ms breve (artculo 38 CNUCCIM), el cual se contar a partir de la entrega de las mercaderas al comprador y se extender de acuerdo con las circunstancias del caso concreto, salvo pacto en contrario. As las cosas la Convencin, cubre todas las hiptesis que puedan presentarse, no sujetando a los contratantes a trminos que resulten inoperantes o imposibles de cumplir.

De todas maneras, se contemplan dos excepciones a la regla anterior: La primera consiste en que el plazo podr ampliarse cuando las mercaderas deban ser transportadas hasta que lleguen a su destino, sin importar quien haya asumido esta obligacin (vendedor o comprador).

La segunda ocurre cuando estando en trnsito las mercaderas, se modifica el lugar de destino estipulado por las partes o ste se reexpida porque al llegar al lugar de destino se despachan hacia otro sitio, casos en los cuales el trmino se ampliar hasta que lleguen a su destino final, siempre y cuando el vendedor conociera de esta posibilidad al momento de celebrar el contrato.

De otro lado, la Convencin no exige que el examen lo realice directamente el comprador sino que ste podr encomendrselo a un tercero, tal como lo dispone el articulo 38 CNUCCIM:

El comprador deber examinar o hacer examinar las mercaderas en el plazo ms breve posible atendidas las circunstancias.

92

Finalmente cabe anotar que el examen deber verificar la naturaleza, calidad, cantidad, condiciones, embalaje y el empaque estipulados en el contrato o en su defecto lo establecido por el artculo 35 CNUCCIM, de acuerdo con los usos comerciales sobre la materia. Adicionalmente el examen deber ser razonable por lo cual no deber examinar todas y cada una de las cosas entregadas ni hacerlo excesivo o complejo.

3.1.1.1.4 Condiciones para denunciar la falta de conformidad y lmite temporal para ejercerla. La Convencin establece una serie de requisitos para invocar la falta de conformidad de las mercaderas, cuyo incumplimiento genera la perdida del derecho a reclamar la disconformidad.

En primer lugar, el comprador deber denunciar la falta de conformidad de las mercaderas al vendedor dentro de un trmino razonable, el cual comenzar a correr desde que conoci la disconformidad o debi conocerla y en cuyo contenido se deber especificar su naturaleza.

Con relacin a este tema es importante analizar que el plazo que se establece para la denuncia de la falta de conformidad, es diferente al establecido para el examen, pues como lo dijimos, en ese caso se exige un plazo breve y en ste es uno razonable 72 .

En segundo lugar, la denuncia deber enviarse a travs de los medios adecuados de acuerdo con los usos y prcticas de las partes. As las cosas, si se presentan problemas, retrasos o

72

BURGHARD PILTZ. Compraventa Internacional. Buenos Aires: Ed. Astrea, 1998. pp. 82-90.

93

ms aun si no le llega la comunicacin al vendedor, el comprador podr invocarla siempre y cuando el medio haya sido correcto (artculo 27 CNUCCIM).

Sin embargo, aunque en principio la Convencin admite un plazo razonable para presentar la denuncia, impuso como limite un plazo mximo de dos aos contados a partir de la entrega de las mercaderas al comprador o desde cuando se haya radicado definitivamente el riesgo en cabeza del mismo, a menos que este trmino sea incompatible con un periodo de garanta contractual estipulado por las partes.

De acuerdo a lo anterior, una vez pasados los dos aos, el comprador no podr emplear las acciones o remedios que le otorga la Convencin por la falta de conformidad de las mercaderas, excepto en los eventos contemplados por los artculos 40, 44 CNUCCIM y en el caso de la garanta contractual, que a continuacin estudiaremos:

En virtud del artculo 40 CNUCCIM:

El vendedor no podr invocar las disposiciones de los artculos 38 y 39 si la falta de conformidad se refiere a hechos que conoca o no poda ignorar y que no haya revelado al comprador.

El artculo en mencin pareciera invocar el dolo o culpa grave del vendedor de acuerdo a nuestro ordenamiento, puesto que si el vendedor conociendo la falta de conformidad entrega las mercaderas se ve una clara intencin de engao, al igual que si no lo poda ignorar al momento de celebrar el contrato por ser tan evidente; sin embargo, la 94

Convencin no incorpor stos conceptos, por lo que se hace necesario observar los comportamientos del trfico mercantil segn la buena fe que ampara la Convencin.

Por su parte el artculo 44 CNUCCIM, establece que si el comprador presenta una excusa razonable por no haber expedido la comunicacin en tiempo, podr pedir o bien la rebaja del precio o bien la indemnizacin por daos y perjuicios, salvo lo correspondiente al lucro cesante, de todas maneras pierde, al igual que si no hubiera presentado la excusa, la posibilidad de resolver el contrato, solicitar su ejecucin y el lucro cesante que se haya causado.

Finalmente, en el caso que las partes acuerden una garanta, su plazo puede adicionarse al trmino de los dos aos o excluirlo, el primer caso ocurrira cuando la garanta es por un periodo determinado en el cual se ampara el correcto funcionamiento y finalidad de los bienes; por su parte excluye el trmino de los dos aos cuando el amparo sea sobre la falta de conformidad. Para evitar controversias al respecto, las partes al celebrar el contrato debern establecer en cual hiptesis ubican la respectiva garanta.

Una vez el comprador realiza la denuncia con todos sus requisitos al vendedor, ste podr emplear los remedios para el incumplimiento de acuerdo a lo establecido por la Convencin, en cambio si se le pasa el plazo de los dos aos perder toda posibilidad de invocar la falta de conformidad de las mercaderas.

95

En conclusin el vendedor responder por la falta de conformidad de las mercaderas si la conoca o no poda ignorarla, situacin que debe presentarse en las siguientes circunstancias:

Al momento de celebrar el contrato (artculo 40 CNUCCIM) Despus de la celebracin y hasta la entrega de las mercaderas, cuando esta coincida con el momento de la transmisin del riesgo (articulo 36 CNUCCIM) Finalmente, una vez realizada la transmisin del riesgo cuando la falta de conformidad se de a causa del incumplimiento de cualquiera de las obligaciones del vendedor.

En suma, en los casos anteriores el vendedor no puede alegar como defensa la falta de examen de las mercaderas por parte del comprador, la omisin o extemporaneidad de la denuncia, por lo que el comprador no perder los derechos derivados de la falta de conformidad de las mercaderas; la nica defensa que podr alegar el vendedor ser la prescripcin de las acciones de acuerdo con el ordenamiento interno de cada pas.

En nuestro ordenamiento jurdico, existe la institucin de los vicios ocultos o redhibitorios, que nace en el derecho romano y es anloga a la falta de conformidad de las mercaderas, de la cual surge para el vendedor la obligacin de sanear la cosa entregada.

Respetando la autonoma de la voluntad de las partes es posible el pacto sobre los vicios redhibitorios, tanto para incrementar la responsabilidad del vendedor como para establecer qu tipo de vicios que normalmente no entraran en esta categora si lo son.

96

Los artculos 1915 C.C y 934 C.Co, establecen los requisitos que deben observarse para que se genere dicha obligacin; el primero de ellos consiste en la existencia de un vicio, de lo cual surgieron dos tendencias:

Material: establece que basta que la cosa vendida se encuentre defectuosa, tenga un dao, siendo sta la que se aplica en Colombia.

Funcional: como su nombre lo indica, considera vicio aquel que impida que la cosa sirva para aquello que se compr.

Como segundo requisito, el vicio debe existir al momento del contrato, frente a lo cual se han dado varias teoras: una de ellas es mas amplia al permitir que en la celebracin del contrato basta que exista el germen del vicio, en cambio para la otra, mas restrictiva, el vicio debe presentarse completamente al momento de la venta.

El tercer requisito determina que la cosa no sirva para su uso natural o lo hace de manera imperfecta, aunque en materia comercial es ms amplio nuestro ordenamiento ya que debe tenerse en cuenta el fin para el cual se va a destinar la cosa.

El cuarto requisito, exige que el vicio sea oculto, es decir, que el vendedor no lo haya manifestado, porque de lo contrario el comprador lo estara aceptando.

Finalmente, el vicio debe ser tal, que el comprador no haya podido ignorarlo sin negligencia grave, de acuerdo con el Cdigo de Comercio. 97

Una vez cumplidos estos requisitos, nuestra legislacin interna permite al comprador pedir la resolucin del contrato o la rebaja del precio; cabe anotar que el articulo 1917 C.C inapropiadamente seala la rescisin del contrato, figura empleada para problemas de validez y no de cumplimiento.

En el ordenamiento civil, la accin para resolver el contrato de acuerdo con el artculo 1923 C.C prescribe a los seis meses para los bienes muebles y en un ao para los inmuebles, trmino que se empieza a contar a partir de la entrega de los bienes. Sin embargo, las partes pueden ampliar o restringir el plazo, siempre y cuando no haya mala fe. Por su parte, la accin de rebaja del precio, prescribe al ao para los muebles y a los dieciocho meses para los inmuebles. En cambio en materia comercial tanto para la resolucin como la rebaja del precio, el comprador tiene seis meses a partir del momento de la entrega.

3.1.1.2 Conformidad jurdica. Aunque el tema de la transmisin de la propiedad de las mercaderas no se encuentra regulado expresamente por la Convencin, de dicha obligacin se desprende que el vendedor deba entregar las mercaderas al comprador libres de cualquier derecho o pretensin de un tercero, en la medida que busca proteger la posesin del comprador sobre las mismas segn la regla general establecida en el artculo 41 CNUCCIM:

El vendedor deber entregar las mercaderas libres de cualesquiera derechos o pretensiones de un tercero....

98

Sin embargo esta regla general no es absoluta y encuentra varias excepciones a la responsabilidad del vendedor. La primera de ellas consiste en la aceptacin de las mercaderas con dichas pretensiones o derechos de un tercero por el comprador.

La segunda excepcin se relaciona con la propiedad intelectual, la cual se divide en propiedad industrial y derechos de autor, ambas cobijadas por la Convencin.

La propiedad industrial es considerada jurdicamente un bien mercantil integrado por todas las invenciones, patentes, marcas, dibujos y modelos industriales, etc. Mientras que los derechos de autor comprenden las obras literarias y artsticas realizadas por una persona.

As, cuando las pretensiones o derechos de terceros, consistan en la propiedad industrial u otros tipos de propiedad intelectual, el vendedor no responder salvo que se den los siguientes supuestos:

Que el vendedor conozca estos derechos o pretensiones o no los hubiera podido ignorar al momento de celebrar el contrato, manifestando una intencin de engaar o por lo menos la violacin al principio de la buena fe.

Que los derechos de propiedad industrial o cualquiera otros de propiedad intelectual sean reconocidos como tales por la ley del estado donde las mercaderas vayan a revenderse o ha utilizarse.

99

En cualquier evento en que la ley del estado donde el comprador tenga su establecimiento los reconozca como tales.

De todas maneras, si a pesar de cumplir los supuestos anteriores el comprador conoca o no habra podido ignorar los derechos de propiedad industrial o intelectual que recaan sobre las mercaderas o cuando stas se basaron en modelos, diseos u otras frmulas dadas por ste, el vendedor no ser responsable.

Para que el comprador pueda exigir el cumplimiento de la conformidad jurdica, debe realizar una serie de procedimientos, conforme lo expresa el numeral 1 del articulo 43 CNUCCIM.

En primer lugar, debe comunicarle al vendedor la existencia del derecho o de la pretensin especificando su naturaleza, (a esta denuncia se le aplica lo dicho anteriormente para la denuncia por la falta de conformidad material), dentro de un plazo razonable, el cual se contabilizar a partir del conocimiento de las pretensiones o cuando haya debido tenerlo, para que el vendedor pueda tomar las medidas y defensas necesarias para proteger la propiedad del comprador.

Finalmente si el vendedor conoca el derecho o la pretensin del tercero, perder las defensas que la Convencin le otorga.

En Colombia, el vendedor tambin tiene la obligacin de procurarle al comprador una posesin pacifica y til, la cual se encuentra regulada en el artculo 1893 C.C, que ampara 100

nicamente las perturbaciones de derecho que sufra el comprador por un tercero excluyendo las perturbaciones de hecho. Vale la pena resaltar que el Cdigo de Comercio nicamente prev la eviccin cuando el comprador ha tenido que pagarle al tercero para que le sanee la cosa.

3.2 EL PRECIO

El precio, entendido como el nmero de unidades monetarias que se dan por un bien, constituye el segundo elemento esencial del contrato de compraventa, el cual debe determinarse en la oferta; sin embargo, para la Convencin este tema fue muy discutido y sus redactores incluyeron dos disposiciones aparentemente contradictorias: de un lado, el artculo 14 CNUCCIM dispone que no puede haber oferta sin precio, pero si no lo tuvo y ya se inici la ejecucin del contrato, se dar aplicacin al artculo 55 CNUCCIM que establece la posibilidad de Open Prices. Con relacin al tema, nos remitimos a lo ya expuesto en el numeral 2.1.2.

En Colombia para que la venta se perfeccione, el acuerdo debe incluir el precio, tanto as, que si faltare no habra contrato; por lo que debe existir, ser posible, lcito y estar determinado o ser determinable.

En cuanto a su existencia, ste no puede ser simulado o irrisorio, lo que se da cuando es tan bajo que para la voluntad de las partes no constituye una verdadera contraprestacin; en principio debe darse en dinero, pero el artculo 905 C. de Co. permite que se pacte en ttulos valores: 101

La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a transmitir la propiedad de una cosa y la otra a pagarla en dinero. El dinero que el comprador da por la cosa vendida se llama precio. Cuando el precio consista parte en dinero y parte en otra cosa, se entender permuta si la cosa vale ms que el dinero, y venta en el caso contrario. Para los efectos de este artculo se equipararan a dinero los ttulos valores de contenido crediticio y los crditos comunes representativos de dinero.

Tambin debe ser determinado o determinable, pudiendo establecerse por cualquier mecanismo que decidan las partes, tal como el precio del mercado o la fijacin por parte de un tercero, pero en ningn evento el precio puede sujetarse a lo que disponga una de las partes; en todo caso debe siempre respetar lo establecido en el artculo 1865 C.C:

El precio de la venta debe ser determinado por los contratantes. Podr hacerse esta determinacin por cualesquiera medios o indicaciones que lo fijen. Si se trata de cosas fungibles y se vende al corriente de plaza, se entender el del da de la entrega, a menos de expresarse otra cosa.

Por su parte, el Cdigo de Comercio en su artculo 920, permite que si el comprador recibe la cosa cuando no se ha pactado precio, se entienda por ste el precio medio del da de la entrega.

El precio tambin debe ser posible, frente a lo cual no hay problema de imposibilidad fsica sino jurdica ya que ste debe ser lcito. Una de sus manifestaciones consiste en que se puede pactar un precio en moneda extranjera, pero entre residentes se debe pagar en 102

moneda nacional segn la tasa de cambio pactada y en su defecto la del da de celebracin del contrato, pero si la obligacin es de carcter internacional se podr pagar en la moneda convenida.

Otra manifestacin de la licitud, se da en el respeto a los precios mnimos y mximos fijados por el gobierno.

Otra de las limitaciones impuestas a la fijacin del precio por nuestro ordenamiento jurdico, es la Lesin Enorme, pero que no es del caso explicar porque solo recae sobre los bienes inmuebles, que como ya dijimos estn excluidos del mbito de aplicacin de la Convencin.

103

4. OBLIGACIONES DE LAS PARTES

Para dar inicio a este captulo, debemos recordar el concepto de obligacin, existiendo mltiples definiciones al respecto. Sin embargo, tanto en el ordenamiento francs como en el nuestro, no se encuentra una definicin expresa de obligacin, por lo que se hace necesario acudir a los doctrinantes que han estructurado el sistema jurdico tales como Planiol, quien la define as:

la obligacin es el lazo de derecho por el cual una persona est sometida a otra a una prestacin 73

Por su parte Justiniano recuerda que:

Obligatio est juris vinculum quo necesitate adstringimur alicuis solvendae rei secundun nostrae civitatis iura 74

4.1 OBLIGACIONES DEL VENDEDOR

4.1.1 Entrega de mercaderas y documentos.

La Convencin en los artculos 30 y

siguientes establece las obligaciones del vendedor, las cuales consisten en entregar las mercaderas, transmitir su propiedad y allegar los documentos relacionados con aqullas,
73

PLANIOL En: ARTEAGA CARVAJAL, Jaime y ARTEAGA, Jess Mara. Curso de Obligaciones. Bogot: Ed. Facultad de Derecho, 1999. p. 1. 74 JUSTINIANO. Definicin de obligacin en latn. Derecho Romano.

104

adoptando as la misma tesis incorporada en nuestro Cdigo de Comercio por virtud de la cual es necesario transmitir propiedad y no ofrecer una mera posesin de la mercadera.

4.1.1.1 Lugar de la entrega. La Convencin, atendiendo al principio de libertad contractual que gobierna su estructura, da a las partes la posibilidad de establecer el momento, lugar de la entrega y trminos comerciales, los cuales tienen primaca sobre la Convencin y como se desprende del inciso primero del artculo 31 CNUCCIM, solamente en el caso en que el vendedor no se haya obligado a entregar las mercaderas en otro lugar, se aplicarn las reglas del mencionado artculo.

Con relacin a este tema, la Convencin establece una serie de normas supletivas para determinar el lugar de la entrega:

Cuando el contrato de compraventa internacional de mercaderas incluye el transporte de las mismas, los artculos 31 numeral 1 y 32 CNUCCIM, establecen que el vendedor cumple con su obligacin de entrega cuando pone las mercancas en poder del primer porteador para que las traslade al comprador.

En este caso, si el vendedor pone las mercaderas en poder del porteador pero stas no estn claramente identificadas, el vendedor debe enviar al comprador un aviso de expedicin en el que se especifiquen las mercaderas; as mismo, si en el contrato se exige que el vendedor disponga el transporte de las mercaderas, debe realizar lo necesario para que el transporte se realice hasta el lugar sealado.

105

Por ltimo, la Convencin establece que aun cuando el vendedor no se obligue a contratar un seguro de transporte, deber proporcionar al comprador la informacin necesaria para contratarlo, cuando as se lo solicite. 75

Sin embargo, no se entiende cumplida la obligacin, si las mercaderas no se entregan al primer porteador sino que se ubican en un almacn portuario salvo que sea propiedad del mismo, de tal manera que el vendedor sigue corriendo con los riesgos.

Cuando el contrato no incluye transporte y versa sobre mercaderas ciertas o no identificadas que hayan de extraerse de una masa determinada o que deban ser manufacturadas o producidas y cuando en el momento de celebracin del contrato, las partes sepan que las mercaderas se encuentran o deben ser manufacturadas o producidas en un lugar determinado, el vendedor se libera de su obligacin de entrega cuando las pone a disposicin del comprador en ese lugar, tal y como lo dispone el inciso b) del artculo 31 CNUCCIM.

Finalmente, la Convencin incorpora una clusula residual en la medida que establece que en los dems casos, el vendedor cumple con su obligacin poniendo las mercancas a disposicin del comprador en el lugar donde el vendedor tenga su establecimiento (ordinal final art.31 CNUCCIM).

75

Con relacin al contrato que implica el transporte de mercancas, la sentencia HD ( Dinamarca) 15 febrero de 2001, para determinar la fijacin del lugar de entrega y si el tribunal dans era competente. En este caso se declar incompetente pues el lugar de entrega era Italia y el demandado estaba domiciliado tambin en Italia. CALVO CARAVACA, A.L. y CARRASOSA GONZALEZ, J. Curso de contratacin internacional. Madrid: Ed Colex, 2003. p. 190.

106

Nuestro Cdigo de Comercio no tiene norma expresa sobre el lugar de entrega por parte del vendedor, pero por remisin del artculo 822 se aplica el artculo 1646 C.C que dispone expresamente:

Si no se ha estipulado lugar para el pago, y se trata de un cuerpo cierto, se har el pago en el lugar en que dicho cuerpo exista al tiempo de constituirse la obligacin. Pero si se trata de otra cosa se har el pago en el domicilio del deudor.

4.1.1.2 Momento de la entrega. Este tema se fundamenta en la libertad contractual en la medida en que las partes pueden establecer un plazo o pactar una fecha determinada para la entrega, tal como se desprende del artculo 33 CNUCCIM que expresamente seala:

El vendedor deber entregar las mercaderas: a) Cuando, con arreglo al contrato, se haya fijado o pueda determinarse una fecha, en esa fecha; o b) Cuando, con arreglo al contrato, se haya fijado o pueda determinarse un plazo, en cualquier momento dentro de ese plazo, a menos que de las circunstancias resulte que corresponde al comprador elegir la fecha; o c) En cualquier otro caso, dentro de un plazo razonable a partir de la celebracin del contrato.

Por lo anterior, a falta pacto, las cosas debern ser entregadas dentro de un plazo razonable a partir de la celebracin del contrato .

Al respecto, nuestro ordenamiento legal dispone: Artculo 924 C.Co : El vendedor deber hacer la entrega de la cosa dentro del plazo estipulado. A falta de estipulacin deber entregarla dentro de las 24 horas siguientes al perfeccionamiento del 107

contrato, salvo que de la naturaleza del mismo o de la forma como deba hacerse la entrega se desprenda que ara verificarla se requiere un plazo mayor.

As, se evidencia una gran diferencia entre la Convencin y nuestro ordenamiento, en la medida que la ley colombiana establece un plazo de 24 horas, mientras que la Convencin exige un plazo razonable, ante lo cual el profesor ARAUJO SEGOVIA considera:

La norma colombiana incluye una salvedad al plazo de 24 horas consistente en la naturaleza del contrato o la forma de la entrega, y por lo mismo, se podra llegar, por va de interpretacin, a que tambin se ha sealado, realmente, el criterio de plazo razonable. Sin embargo, no hay, en absoluto certeza sobre que sta sea la interpretacin que haya de elegir el juez, por lo cual la prudencia indica que para efectos de los negocios que se rijan por la ley colombiana, debe presupuestarse que la entrega, a falta de estipulacin, ser exigida en 24 horas. 76

4.1.1.3 Trminos de entrega. La Convencin da libertad para que las partes pacten el trmino de la entrega y segn la prctica comercial, los ms usados para tal fin, son:

FOB: Free on board, el cual comprende: FOB lugar de embarque, donde el vendedor tiene la obligacin de entregar los bienes al transportador que los llevar al comprador y en ese momento el riesgo se transfiere al comprador; FOB lugar de destino, donde el vendedor se obliga a transportar los bienes por su cuenta y riesgo entregndolos al comprador a bordo del medio de transporte y FOB barco, donde el vendedor debe entregar los bienes a bordo del medio de transporte designado por el comprador.

76

ARAUJO SEGOVIA, Ramiro Ignacio. Jurisdiccin, Conflicto de leyes y compraventa internacional de mercaderas En: Revista Universitas. No.101, Bogot: Pontificia Universidad Javeriana, Facultad de Ciencias Jurdicas. junio de 2001, p. 340.

108

EXW: Ex work, en fbrica. FCA: Free carrier, franco transportista FAS: Free Alongside ship; franco al costado del buque CFR: Cost and Freight, Costo y flete CIF: Cost, Insurance and Freight, costo, seguro y flete CPT: Carriage Paid to, transporte pagado hasta CIP: Carriage and insurance paid to, transporte y seguro pagados hasta DAF: Delivered at Frontier, entregada en frontera DES: Delivered Ex Ship, entregada sobre buque DEQ: Delivered Ex Quay, entregada sobre muelle DDU: Delivered Duty unpaid, entregada con derechos no pagados DDP: Delivered Duty Paid, entregada con derechos pagados.

4.1.1.4 Entrega anticipada y entrega mayor de bienes. La Convencin, en su artculo 52 permite al comprador aceptar o rechazar las mercaderas anticipadas y si voluntariamente las acepta antes del plazo, tiene el derecho a pedir que se le subsane cualquier falta de conformidad de las mismas o entregar otras en sustitucin, siempre que no ocasione al comprador gastos excesivos y sin perjuicio de la correspondiente indemnizacin (artculo 37 CNUCCIM).

Pese a esto, si no desea aceptar las mercaderas anticipadamente puede rechazarlas y el vendedor deber presentarlas de nuevo en el momento previsto para tal fin.

109

De igual manera el artculo 52 CNUCCIM, regula la posibilidad de que el vendedor entregue una cantidad de mercaderas superior a la expresada en el contrato, caso en el cual, la Convencin faculta al comprador para que acepte la cantidad adicional pagando segn el precio del contrato o la rechace.

4.1.1.5 Documentos. Dentro de la obligacin de entregar las mercaderas, el comprador debe anexar todos los documentos que puedan ser necesarios para permitir el efectivo goce, disfrute y disposicin del objeto del contrato; entendiendo por tales no slo los documentos representativos de mercaderas, sino todos los certificados tcnicos y arancelarios que puedan ser tiles al comprador, pues tal como lo ha establecido la doctrina:

Aunque es de anotar que la Convencin no es clara acerca de la clase de documentos que deben ser entregados por parte del vendedor, ha de entenderse que se refiere a las cartas de porte o conocimientos de embarque, documentos que debe tener el comprador para que ste pueda ejercer los derechos que le corresponden con relacin a las mercaderas transportadas, y a todos lo documentos, manuales e instrucciones necesarios para poder utilizar la mercadera. 77

El momento y lugar en que debe entregarse estos documentos es el que las partes hayan pactado y en caso de entrega anticipada, el comprador puede alegar falta de conformidad de los mismos, en la oportunidad sealada anteriormente para las mercaderas (artculo 24 CNUCCIM).

Por otra parte, la obligacin de allegar los documentos es accesoria a la entrega de las mercaderas, por lo que sigue la suerte de lo principal, pero si no se entregan los

77

CABRERA ORJUELA, Maria Clara y GALN BARRERA, Diego Ricardo. Op. cit., p. 385.

110

documentos necesarios para que el comprador pueda ejercer sus derechos, su incumplimiento puede llevar a la resolucin del contrato.

Finalmente, es de recordar que la entrega debe ser plenamente conforme, tal y como ya se estudi previamente en el numeral 3.1.1.

4.2

DERECHOS Y ACCIONES EN CASO DE INCUMPLIMIENTO DE LAS

OBLIGACIONES POR PARTE DEL VENDEDOR

4.2.1 Derechos del comprador. En caso de incumplimiento del contrato, los derechos y acciones son comunes a ambas partes, salvo determinadas acciones que estn especficamente diseadas para el comprador, las cuales se sintetizan de la siguiente manera:

a. Cumplimiento especfico del contrato por falta de conformidad Sustitucin de mercaderas Reparacin de mercaderas Concesin de un plazo suplementario para cumplir (nachfrist) Accin quianti minoris (reduccin del precio) b. Resolucin del contrato c. Indemnizacin de los daos y perjuicios

4.2.1.1 Cumplimiento especfico del contrato por parte del vendedor. Ante la falta de conformidad en la entrega de mercaderas, el comprador puede exigir al vendedor la 111

entrega de la mercadera o el cumplimiento de las dems obligaciones incumplidas. El fundamento de esta accin se encuentra en el artculo 46 numeral 1 CNUCCIM, cuyo tenor indica:

El comprador podr exigir al vendedor el cumplimiento de sus obligaciones, a menos que haya ejercitado un derecho o accin incompatible con esa exigencia.

As las cosas, el comprador puede exigir el cumplimiento especfico ya sea exigiendo mercadera sustitutiva o reparacin de la entregada.

4.2.1.1.1 Sustitucin de mercaderas. El artculo 46 numeral 2 CNUCCIM, permite al comprador exigir la entrega de mercaderas en sustitucin de las que se entregaron ante una falta de conformidad. Dicha solicitud ha de comunicarse al vendedor en el mismo documento que informe la falta de conformidad de las mercancas, dentro de un plazo mximo de dos aos contados desde la fecha en que las mercaderas se pusieron en poder efectivo del comprador o dentro de un plazo razonable a partir de ese momento.

Sin embargo, el comprador puede perder este derecho si no restituye las mercancas inconformes en un estado sustancialmente idntico en el que las hubiera recibido salvo que opere alguna de las excepciones consagradas en el numeral 2 del artculo 82 CNUCCIM:

a) Si la imposibilidad de restituir las mercaderas o de restituirlas en un estado sustancialmente idntico a aqul en que el comprador las hubiera recibido no fuere imputable a un acto u omisin de ste;

112

b) Si las mercaderas o una parte de ellas hubieren perecido o se hubieren deteriorado como consecuencia del examen prescrito en el artculo 38; o c) Si el comprador, antes de que descubriera o debiera haber descubierto la falta de conformidad, hubiere vendido las mercaderas o una parte de ellas en el curso normal de sus negocios o las hubiere consumido o transformado conforme a un uso normal.

4.2.1.1.2 Reparacin de mercaderas. El comprador tiene la posibilidad por virtud del artculo 46 numeral 3 CNUCCIM de exigir al vendedor que repare las mercancas inconformes, para subsanar su incumplimiento, pero dicha solicitud, adems de cumplir los mismos requisitos temporales exigidos para la sustitucin de mercaderas, debe demostrar que es razonable segn cada caso concreto, pues como expone la profesora PERALES:

Muy probablemente podr considerarse razonable el que la reparacin de los defectos pueda realizarse sin dificultad por el comprador; por lo tanto es importante destacar que cuando existe un incumplimiento esencial relativo a la falta de conformidad de las mercancas el comprador podr exigir bien la entrega de mercancas sustitutivas, bien la reparacin, a menos que esto ltimo no sea razonable atendiendo a todas las circunstancias 78 .

Pese a esto, si el vendedor se niega a reparar o sustituir las mercaderas y el comprador insiste en la realizacin material de su derecho, no quedar ms remedio que acudir a los tribunales para que ordenen dicho cumplimiento, sin embargo, el juez slo decreta el cumplimiento especfico cuando as lo hara aplicando su propio derecho, pero si por virtud de la legislacin interna no es posible exigirlo, el artculo 28 CNUCCIM lo faculta para que ordene o no su cumplimiento.

78

PERALES VISCASILLAS, Mara del Pilar. Op. cit., p. 59

113

Esta limitacin responde, segn la profesora PERALES, a las diferencias existentes entre los sistemas del civil law y el common law, pues mientras en el primer sistema, esta accin es la regla general, en los segundos es la excepcin. Adems, esta disposicin respeta la diversidad de normas procesales de los Estados miembros. 79

Adicionalmente, no se puede acudir al cumplimiento especfico cuando existe una solucin menos gravosa para el vendedor, tal como lo dispone el artculo 77 CNUCCIM. 80

4.2.1.1.2.1 Conservacin de mercaderas. El vendedor est obligado a tomar las medidas necesarias para la conservacin de las mercancas aun cuando el comprador se demore en la recepcin o no pague el precio. Pero si el comprador se demora en exceso y no paga, el vendedor podr, previo aviso al comprador, vender a otro la mercadera.

Es evidente que esta norma se fundamenta en el principio de la buena fe y es por esta razn que la parte obligada a conservar la mercadera puede retener las mismas hasta que la otra parte no haya entregado el reembolso correspondiente por los gastos razonables que se realizaron en cumplimiento de tal obligacin (artculo 85 y 86 CNUCCIM).

El vendedor debe conservar las mercaderas aun cuando el comprador se demore en la recepcin de las mismas o no pague el precio cuando deba realizarse simultneamente con la entrega. De la misma manera, cuando el vendedor entrega las mercaderas a un transportista tiene que cumplir esta obligacin por cuanto stas siguen estando bajo su

79 80

PERALES VISCASILLAS, Mara del Pilar. Op. cit., p. 64 PERALES VISCASILLAS, Mara del Pilar. Op. cit., p. 64

114

control, aunque los riesgos se hayan transmitido al comprador, tema que ms adelante estudiaremos.

4.2.1.1.3 Concesin de un plazo suplementario para cumplir (Nachfrist). El artculo 47 CNUCCIM permite al comprador acordar con el vendedor un plazo adicional a fin de cumplir sus obligaciones, el cual debe estar expresamente pactado y determinado, pues de lo contrario, de usar un lenguaje tal como pague cuanto antes, necesito las mercancas, enve sin retraso o se estipula de forma implcita (por el simple transcurso de unos meses tras el incumplimiento) no se entiende otorgado y, solo las partes, voluntariamente pueden fijar esta clase de plazos, pues por expresa disposicin del artculo 45 numeral 3 CNUCCIM, los jueces en ningn momento pueden conceder esta clase de plazos.

El otorgamiento de un plazo suplementario permite al comprador, en un futuro ejercitar la resolucin del contrato si el vendedor persiste en el incumplimiento, accin que solo es posible en dos hiptesis:

Cuando el incumplimiento es considerado como esencial y Cuando no se cumplen con las prescripciones del nachfrist.

Con el fin de exigir una futura resolucin del contrato, es necesario que el vendedor no haya entregado las mercaderas, pues de lo contrario, tal como lo dispone el artculo 49 numeral 1 literal b CNUCCIM, aunque la entrega sea inconforme, el comprador habr de aceptarlas, claro est, podr solicitar otro tipo de acciones por incumplimiento (reduccin del precio, reparacin, sustitucin y/o daos y perjuicios). 115

Finalmente, es evidente que el comprador durante el plazo concedido no puede ejercitar accin alguna por incumplimiento del contrato, tal como resulta de la lectura del artculo 47 numeral 2 CNUCCIM.

4.2.1.1.4 Accin de rebaja del precio (quanti minoris). La Convencin de Viena, en los artculos 44 y 50 CNUCCIM establece:

Artculo 44 No obstante lo dispuesto en el prrafo 1 del artculo 39 y en el prrafo 1 del artculo 43, el comprador podr rebajar el precio conforme al artculo 50 o exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios, excepto el lucro cesante, si puede aducir una excusa razonable por haber omitido la comunicacin requerida.

Artculo 50 Si las mercaderas no fueren conformes al contrato, hyase pagado o no el precio, el comprador podr rebajar el precio proporcionalmente a la diferencia existente entre el valor que las mercaderas efectivamente entregadas tenan en el momento de la entrega y el valor que habran tenido en ese momento mercaderas conformes al contrato. Sin embargo, el comprador no podr rebajar el precio si el vendedor subsana cualquier incumplimiento de sus obligaciones conforme al artculo 37 o a artculo 48 o si el comprador se niega a aceptar el cumplimiento por el vendedor conforme a esos artculos. El comprador tiene la posibilidad de rebajar directamente el precio sin necesidad de acudir al juez, sin embargo, si el vendedor considera que se ha abusado de ese derecho, puede promover la correspondiente accin y el juez ser quien decida.

Cabe recordar, que para poder ejercer este remedio jurdico, el comprador debi comunicar la falta de conformidad en forma y tiempos debidos y de esta manera lograr que el precio 116

sea debidamente recalculado.

4.2.1.2 Resolucin del contrato. La Convencin permite al comprador resolver el contrato sin necesidad de acudir al juez, siempre y cuando se cumplan determinadas condiciones.

Esta figura constituye una innovacin frente a nuestro ordenamiento jurdico, en la medida que la Convencin desjudicializ la resolucin del contrato, por lo cual la vamos a estudiar ms detenidamente:

4.2.1.2.1 Causales. El incumplimiento del vendedor debe ser esencial, entendiendo por tal:

Artculo 25 ... cuando cause a la otra parte un perjuicio tal que prive sustancialmente de lo que tena derecho a esperar en virtud del contrato, salvo que la parte que hay incumplido no haya previsto tal resultado y que una persona razonable de la misma condicin no lo hubiera previsto en igual situacin.

De todas maneras, el comprador podra considerar cualquier evento como incumplimiento esencial. Por ello debe observarse si el perjudicado todava puede hacer uso de las mercancas, venderlas con la posibilidad de recuperar los daos y perjuicios u obtener mercancas sustitutivas.

117

El artculo 25 CNUCCIM incorpora un anlisis subjetivo acerca de si la parte incumplida haba o no previsto tal resultado (test de la previsibilidad) y otro objetivo, consistente en que una persona razonable de la misma condicin no lo hubiera previsto en igual situacin 81 .

En caso de entrega parcial por parte del vendedor, el comprador puede declarar resuelto el contrato en su totalidad si constituye un incumplimiento esencial de ste (artculo 51 numeral 2 CNUCCIM).

As mismo, si el vendedor no anexa los documentos relacionados con las mercaderas, por analoga del artculo 49 CNUCCIM, el comprador tambin podr declarar la resolucin del contrato.

Finalmente, si el vendedor no cumple dentro del plazo adicional otorgado, el comprador podr ejercer su derecho.

Cuando se trate de entregas sucesivas de mercaderas, se puede declarar resuelto el contrato en relacin con esa entrega, si adems, cualquiera de las partes tiene motivos fundados para creer que se producir un incumplimiento esencial respecto de las entregas futuras, tambin podr ejercer el mencionado remedio respecto de estas ltimas, siempre que lo haga dentro de un plazo razonable (artculo 73 CNUCCIM).

81

PERALES VISCASILLAS, Mara del Pilar. Op. cit., p. 44

118

Por ltimo, se podr declarar la resolucin del contrato respecto de entregas pasadas o futuras, si por razn de su interdependencia, tales entregas no pudieran destinarse al uso previsto por las partes en el momento de la celebracin del contrato (artculo 73 numeral 3 CNUCCIM).

4.2.1.2.2 Requisitos. Para lograr la efectividad de este remedio jurdico, el comprador debe notificar al vendedor, por disposicin expresa del artculo 26 CNUCCIM cuyo texto indica:

La declaracin de resolucin del contrato surtir efecto slo si se comunica a la otra parte.

La comunicacin debe realizarse dentro de un plazo razonable por virtud del artculo 49 numeral 2 CNUCCIM, pues en caso contrario no opera la resolucin.

La resolucin del contrato se produce cuando no se entrega en el plazo establecido para tal fin. Sin embargo, antes de esa fecha puede darse por terminado si una de las partes incurre en incumplimiento esencial del contrato (artculo 72 numeral 1 CNUCCIM). En este caso, si hubiese tiempo para ello, el comprador debe enviar una comunicacin al vendedor previa a la resolucin, para permitirle dar garantas de su cumplimiento por virtud de lo establecido en el artculo 72 numeral 2 CNUCCIM.

4.2.1.2.3 Efectos. Estos se derivan de la resolucin, en virtud de los artculos 81a 84 de la CNUCCIM, los cuales buscan situar a las partes en la posicin que ostentaban antes de la celebracin del contrato. 119

Uno de los primeros efectos que se desprenden de los mencionados artculos consiste en que el comprador puede exigir la restitucin del precio que hubiere pagado e incluso exigir los intereses desde que realiz el pago, por disposicin expresa del artculo 84 numeral 1 CNUCCIM cuyo texto dice:

1. El vendedor, si estuviere obligado a restituir el precio, deber abonar tambin los intereses correspondientes a partir de la fecha en que se haya efectuado el pago.

Sin embargo, el comprador pierde su derecho a declarar resuelto el contrato si no es posible la restitucin de las mercancas en un estado sustancialmente idntico al que tenan cuando fueron entregadas, salvo si la imposibilidad de restituirlas no fuere imputable a un acto u omisin del comprador, si las mercaderas se deterioraron cuando ste realizaba el examen de las mismas y finalmente si antes de descubrir la falta de conformidad el comprador las hubiere vendido o consumido conforme a su uso normal.

4.2.1.3 Indemnizacin de los daos y perjuicios.

Con esta accin se busca situar al

comprador en la misma posicin que ostentara de haberse cumplido el contrato, la cual incluye el lucro cesante (ganancia dejada de obtener como consecuencia del incumplimiento) y el dao emergente (la prdida efectivamente sufrida). Los perjuicios indemnizables son, en todo caso los que sean previsibles al momento de la celebracin del contrato, por disposicin del artculo 74 CNUCCIM.

Adicionalmente, las partes libremente pueden pactar una clusula penal que establezca la indemnizacin de los daos y perjuicios causados por el incumplimiento, pero en caso de 120

ser abusiva debe aplicarse el criterio de razonabilidad para su aplicacin.

El artculo 74 constituye el fundamento de la indemnizacin de perjuicios:

La indemnizacin de daos y perjuicios por el incumplimiento del contrato en que haya incurrido una de las partes comprender el valor de la prdida sufrida y el de la ganancia dejada de obtener por la otra parte como consecuencia del incumplimiento. Esa indemnizacin no podr exceder de la prdida que la parte que haya incurrido en el incumplimiento hubiera previsto o debiera haber previsto en el momento de la celebracin del contrato, tomando en consideracin los hechos de que tuvo o debi haber tenido conocimiento en ese momento, como consecuencia posible del incumplimiento del contrato.

Se trata de una regla que establece una responsabilidad objetiva y no subjetiva, excluyendo toda consideracin de dolo o culpa. Este punto es muy importante si lo analizamos en concordancia con nuestro ordenamiento civil y comercial los cuales exigen que el incumplido haya actuado con culpa o negligencia para poder exigir la indemnizacin, a diferencia de la Convencin donde el mero incumplimiento de las partes faculta a la otra para solicitar la indemnizacin de los daos y perjuicios.

mbito de aplicacin del artculo 74 CNUCCIM; se da cuando han ocurrido daos por cualquier clase de incumplimiento siempre que el contrato no se haya declarado resuelto o cuando habindose declarado resuelto, la indemnizacin que se obtiene conforme a los artculos 75 o 76 CNUCCIM no es suficiente para compensar a la parte

121

daada, es decir, cuando se busca la indemnizacin de daos adicionales. 82

Cmputo de los daos; la Convencin declara que la indemnizacin por los daos y perjuicios por incumplimiento del contrato comprende tanto el lucro cesante como el dao emergente, limitado por la previsibilidad es decir, la indemnizacin no podr exceder de lo que hubiera previsto o debiera haber previsto la parte incumplida en el momento de la celebracin del contrato.

Precisamente, como la previsibilidad limita la cantidad de dinero por indemnizacin de daos y perjuicios, es muy probable que se presenten puntos de vista contradictorios acerca de lo que se ha de entender por prdida previsible.

La Convencin ayuda a resolver este conflicto estableciendo dos estndares distintos: uno se centra en el punto de vista subjetivo del incumplido (lo que hubiera previsto), mientras
82

PERALES VISCASILLAS, Mara del Pilar. Op. cit., p. 54 Delchi v. Roterex puede caracterizarse como uno de los casos ms importantes resueltos por ahora en aplicacin de las disposiciones sobre indemnizacin de daos y perjuicios en la Convencin de Viena. Se trata de un litigio enjuiciado por los tribunales estadounidenses, lo que tiene todava ms importancia porque el remedio primordial que buscan compradores y vendedores en ese pas ante el incumplimiento contractual de su contraparte es, precisamente, la indemnizacin de los daos y perjuicios. El tribunal realiza un anlisis de los daos a los que la parte compradora italiana (Delchi) tiene derecho como consecuencia del incumplimiento contractual de la vendedora estadounidense (Rotorex). El litigio se debe a que Rotorex envi compresores para su instalacin en unidades de aire acondicionado de la lnea de productos "Ariele" que no se correspondan con la muestra y las especificaciones escritas enviadas por el vendedor (menos capacidad para enfriar y ms consumo de potencia). El tribunal concedi en 1994 a Delchi ms de un milln de dlares en concepto de daos y perjuicios donde el tribunal incluyo: -los gastos realizados por Delchi en su intento fallido de subsanar la falta de conformidad de las mercancas, ya que eran previsibles; - los gastos de un transporte urgente de compresores "Sanyo", en concepto de mitigacin de sus propios daos; por cuanto el tribunal consider que era comercialmente razonable y previsible que para mitigar sus daos Delchi ordenase el envo urgente de dichos compresores (la valoracin se realiz descontando de los gastos del transporte por avin, los gastos de un transporte por barco); -los gastos de transporte y almacenamiento de los compresores defectuosos - la ganancia dejada de obtener como consecuencia del incumplimiento: lo que concret el tribunal en las prdidas de otros contratos ya celebrados con afiliados en toda Europa, en la medida en que dichas prdidas haban quedado suficientemente probadas

122

que el otro, se fija en lo que debiera haber previsto (estndar objetivo).

Por otra parte, para solicitar la indemnizacin de los daos y perjuicios como consecuencia del incumplimiento ser necesario que exista alguna relacin de causalidad entre el incumplimiento y la prdida, as como la prueba del dao que corresponder al que reclama los daos. Por el contrario, la parte incumplida tendr la carga de la prueba para que opere el lmite de la previsibilidad a la indemnizacin de los daos y perjuicios.

Daos incluidos; en el concepto de daos recogido en el artculo 74 CNUCCIM se acoge el dao actual o dao efectivamente sufrido y el lucro cesante. Parece as mismo que pueden entrar dentro del mbito de aplicacin otro tipo de daos siempre que cumplan con el test de la previsibilidad, es decir, podran incluirse los daos directos, indirectos y morales sean o no causados por una actitud fraudulenta o engaosa. No parece que queden incluidos los daos punitivos esto es, los que derivan de una actitud maliciosa, fraudulenta o engaosa y que tienden a penalizar a la parte causante de los daos.

Momento y lugar para la realizacin de la valoracin; el artculo 74 CNUCCIM, guarda silencio acerca del momento y el lugar que el juez o el rbitro deben tener en cuenta a la hora de determinar la indemnizacin de los daos y perjuicios.

En relacin con el lugar, puede establecerse que existe unanimidad en el sentido de entender que ser donde el acreedor radique su establecimiento y ello por virtud de la

123

aplicacin del principio general que se extrae del artculo 57 numeral 1 literal a CNUCCIM.

4.3 OBLIGACIONES DEL COMPRADOR

Las obligaciones del comprador se encuentran reguladas en los artculos 53 y siguientes de la Convencin, teniendo en cuenta que las partes segn los principios de autonoma de la voluntad y libertad contractual, pueden crear obligaciones adicionales derivadas de los usos mercantiles.

De esta manera las obligaciones del comprador son: Pagar el precio Recibir las mercaderas

4.3.1 Obligacin de pagar el precio. Resulta ser inherente a la compraventa internacional, puesto que no sera posible concebir este tipo de contrato sino existiera un precio por la mercanca que se pretende vender. De igual manera sucede en la legislacin colombiana tal y como se prev en el artculo 920 del C.Co:

No habr compraventa si los contratantes no convienen en el precio o en la manera de determinarlo....

Por su parte el art. 1626 del Cdigo Civil seala que:

124

El pago efectivo es la prestacin que se debe

De tal manera que la realizacin de la prestacin debida da lugar a la extincin de la obligacin.

Sin embargo cabe resaltar que la palabra pago, tiene diferentes acepciones; una de ellas consiste en el cumplimiento de las prestaciones de sumas de dinero, y por otro lado, se entiende como el cumplimiento de la prestacin debida tal como se deduce del artculo 1626 del C.C. 83

La mencionada obligacin contiene una serie de elementos sin los cuales no podra configurarse, entre los cuales se encuentra el contenido de la obligacin, la determinacin del precio, el momento del pago, las modalidades del pago y el lugar del pago, elementos que las partes pueden pactar libremente, de tal modo que:

Las disposiciones del Convenio se aplican salvo la voluntad en contrario o salvo otra precisin de las partes en el contrato... 84 .

4.3.1.1 Concepto y contenido de la obligacin. El artculo 54 CNUCCIM seala:

la obligacin del comprador de pagar el precio comprende la de adoptar las medidas y


VALENCIA ZEA, Arturo y ORTIZ MONSALVE, lvaro. Derecho Civil de las Obligaciones. Bogot: Ed Temis, 1998. p. 417. 84 VZQUEZ LEPINETTE, Toms. Op. cit., p 248., Christian. Compraventa Internacional de Mercaderas, Comentarios a la Convencin de Viena. Seminario 15. Bogot: Pontificia universidad Javeriana, Facultad de Ciencias Jurdicas, 2003. p. 448
83

125

cumplir los requisitos fijados por el contrato o por las leyes o los reglamentos pertinentes para que sea posible el pago

As, la obligacin de pagar el precio consiste en que el comprador entregue la cantidad de dinero convenida al vendedor, por lo que previamente debern ejecutar una serie de acuerdos que permitan cumplir dicho objetivo, tales como fijar la moneda, comprar divisas, entre otras. Sin embargo, muchas veces la adopcin de estas medidas no depende exclusivamente de la voluntad de las partes, sino que involucran a terceros, por ejemplo autorizaciones administrativas, casos en los cuales, las partes adquieren obligaciones de medio, pero cuando el cumplimiento depende exclusivamente de la voluntad del comprador, se afirmar que es una obligacin de resultado.

Todo esto nos permite concluir que el comprador incumple el contrato si al tomar las medidas previas que permitiran el pago del precio, no actu de buena fe, dando pie para que el vendedor ejerciera las acciones procedentes por dicho incumplimiento, tema que ser tratado con posterioridad. Sin embargo, por la importancia de esta obligacin, vale la pena rescatar lo que al respecto opina el profesor VSQUEZ LEPINETTE:

Si el pago no se produce efectivamente, a pesar de que el deudor haya realizado todos los actos preparatorios del pago, tambin incumple. El pago es una obligacin de resultado y no de medios 85 .

85

VZQUEZ LEPINETTE, Toms. Op. cit., p. 248.

126

4.3.1.2 Moneda de Pago. La Convencin no contiene ninguna estipulacin expresa o tcita que indique el tipo de moneda en que debe pagarse el precio, es decir la divisa en la cual el comprador debe cumplir con su obligacin esencial, por lo que se deduce que sern las partes quienes fijen la moneda en la cual se har el pago, pero qu sucedera en caso de que faltara tal estipulacin?. La respuesta a esto no se encuentra en otro lugar diferente que en los criterios de interpretacin que fija la Convencin de Viena anteriormente estudiados en el numeral 1.5.

Conforme a lo anterior, en defecto de estipulacin, la moneda ser la que determinen los principios generales que fundamentan la Convencin, y a falta de stos, la ley aplicable segn el derecho internacional privado. As las cosas, tanto la moneda de pago como el lugar para efectuar el mismo, ser el del vendedor, solucin que previamente haba dado la jurisprudencia alemana respecto de la LUCI, siguiendo el artculo 59 de la misma. 86

Finalmente, debe advertirse que si se pact la moneda, se estipul por los usos o por la del establecimiento del vendedor, si se efecta el pago en moneda diferente, ste no ser vlido, es decir que el comprador no estar cumpliendo con su obligacin, salvo que el vendedor lo acepte.

4.3.1.3 A quin debe hacerse el pago. Es evidente que el pago deber hacerse al vendedor de las mercaderas, pero ninguna estipulacin en la Convencin impide que de conformidad con el derecho interno, existan otras personas que se legitimen para cobrar el pago. De esta manera, en la legislacin colombiana puede ser que otras personas se legitimen para recibir
86

VZQUEZ LEPINETTE, Toms. Op. cit., pp. 245,246.

127

el mismo; como un legatario, un cesionario de crditos, un representante a nombre de sus hijos o de sus pupilos, o personas diputadas por el acreedor para el cobro, tal y como lo seala el artculo 1634 del C.C.

Si el pago se realiza a personas diferentes de las que se mencionan, ste sera invlido, ya que se habra realizado pago de lo no debido, salvo que el acreedor lo ratifique expresa o tcitamente 87 .

4.3.1.4 Forma para realizar el pago. Con relacin a este tema, la Convencin realza su carcter dispositivo permitiendo a las partes acordar la forma para realizar el pago.

El pago puede hacerse en efectivo, por transferencia bancaria, a travs de cheque y sobre todo mediante la utilizacin de crditos documentarios estipulados por las Reglas y Usos relativos a los crditos documentarios publicadas por la Cmara de Comercio Internacional. 88 .

4.3.1.5 Lugar del pago. Inicialmente las partes deben acordar el lugar donde se pagar el precio, a falta de esta estipulacin el artculo 57 CNUCCIM tiene dos soluciones: la primera de ellas consiste en que el comprador deber pagar el precio en el establecimiento del vendedor y la segunda en el lugar de entrega cuando el pago debe hacerse contra entrega de mercaderas o de documentos.

87 88

VALENCIA ZEA Arturo, ORTIZ Monsalve lvaro. Op. cit., pp. 421, 422. VZQUEZ LEPINETTE, Toms. Op. cit., p. 247.

128

Determinar el lugar del pago puede ser relevante en la medida que ante un incumplimiento por parte del comprador se pueda definir la jurisdiccin competente para conocer las controversias.

Por su parte el ordenamiento colombiano en el artculo 1645 del C.C seala que el pago debe realizarse en el lugar que se designe en el contrato, pero en su defecto deber realizarse en el domicilio del deudor, ofreciendo una solucin diferente a la sealada por la Convencin y por la mayora de legislaciones como la italiana y la suiza que establecen que el pago debe hacerse en el domicilio del acreedor Convencin.
89

, por lo cual prima lo dispuesto en la

4.3.1.6 Momento del Pago. Siguiendo la misma senda que ofrece la Convencin, en primer lugar se tienen en cuenta las estipulaciones de las partes en el contrato, los usos y las normas de los organismos internacionales como INCOTERMS o los principios UNIDROIT.

Sin embargo, el artculo 58 CNUCCIM establece como norma supletiva el momento de hacer el pago distinguiendo tres eventos en los cuales el comprador deber pagar el precio:

Pagar el precio cuando el vendedor ponga a su disposicin las mercaderas o los documentos representativos.

89

VON TUHR., A. Tratado de las obligaciones En: VALENCIA ZEA Arturo y ORTIZ MONSALVE, lvaro. Derecho Civil de las Obligaciones. Bogot: Ed Temis, 1998. p 425.

129

Si el contrato implica transporte, las mercaderas o documentos se entregarn al comprador nicamente contra el pago del precio.

Si el comprador no ha examinado las mercaderas no estar obligado a pagar el precio, salvo que las modalidades de entrega o el pago pactado por las partes sean incompatibles con esto.

De todas maneras, el artculo 59 CNUCCIM dispone que se debe pagar el precio en la fecha pactada o la que pueda determinarse conforme al contrato o a la Convencin, sin que se necesite requerimiento del vendedor o alguna otra formalidad.

La finalidad de este precepto es desvirtuar la norma de algunos sistemas jurdicos continentales, por la que una de las partes no puede reclamar indemnizacin por mora a menos que haya mediado una denuncia previa o intimidacin directa en ese sentido 90 .

En Colombia, a diferencia de la Convencin, se necesita requerir judicialmente al deudor para constituirlo en mora, entendindose surtida cuando se le notifica personalmente. Cabe recordar que por mora se entiende el retardo o incumplimiento de la obligacin que ha contrado el deudor, pero para que se pueda exigir una indemnizacin derivada de dicha mora se necesita tambin que la deuda sea cierta, lquida y exigible.

Sin embargo como lo seala el artculo 1608 C.C el deudor tambin esta en mora:

90

VZQUEZ LEPINETTE, Toms. Op. cit., p. 251.

130

Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado....

Adicionalmente, mientras nuestro cdigo de comercio exige primero entregar y despus pagar, la Convencin determina que primero se paga y despus se entrega, teniendo claro que el vendedor debe permitir la inspeccin de la mercadera previamente. De una u otra manera, la Convencin, en su artculo 59 permite exigir el cumplimiento sin necesidad de requerimiento judicial ni ninguna otra formalidad y de igual forma, nuestro ordenamiento comercial permite al vendedor exigir el cumplimiento de la obligacin sin declaracin judicial .

Cosa distinta ocurre si desea resolver el contrato con ocasin al incumplimiento en el pago, caso en el cual en la Convencin no necesitar declaracin judicial mientras que en nuestro cdigo de comercio s.

4.3.1.7 Determinacin del precio. Este tema fue tratado previamente en el numeral 2.1, por lo que nos remitimos a su contenido.

De todas maneras, cabe sealar que el artculo 56 CNUCCIM establece que si debe determinarse el precio segn el peso de la mercadera, en caso de duda, ser determinado por el peso neto y si el comprador acepta un nmero mayor de mercaderas a las pactadas, se pagan de conformidad con el precio convenido en el contrato.

131

4.4 OBLIGACIN DE RECIBIR LAS MERCADERAS

El artculo 60 CNUCCIM seala:

La obligacin del comprador de proceder a la recepcin consiste: a) En realizar todos los actos que razonablemente se esperan de l para que el vendedor pueda efectuar la entrega; y b) En hacerse cargo de las mercaderas

Podra discutirse si recibir las mercaderas es en realidad una obligacin, o constituye una carga; en todo caso, es correlativa a la obligacin del vendedor de entregar las mercaderas. Como primera medida, el artculo mencionado hace referencia a los actos preparatorios que debe realizar el comprador para poder ejecutar su obligacin, esto no es otra cosa que la cooperacin y colaboracin que debe prestar al vendedor para que ste pueda cumplir su obligacin, dependiendo del tipo de entrega que hayan convenido las partes.

Estas actividades necesarias para efectuar la entrega pueden agruparse as: 1. Obligacin de entrega material de embalaje 2. Informacin al vendedor puesto, que el embalaje forma parte del proceso de produccin 3. Asistencia al vendedor en la realizacin de actividades administrativas 91 .

La segunda obligacin que se deriva del artculo anterior, se refiere a la posesin fsica que debe ejercer el comprador respecto de las mercaderas.
91

VZQUEZ LEPINETTE, Toms. Op. cit., p. 253.

132

En caso de disconformidad de la entrega por parte del vendedor, segn el artculo 86 numeral 1 CNUCCIM, el comprador puede ejercer el derecho de rechazar tales mercaderas, pero si ya las ha recibido debe hacerse cargo de ellas y conservarlas hasta que puedan ser restituidas al vendedor tal como lo estudiamos en el numeral 4.2.

4.4.1 Lugar y Tiempo de la recepcin. Una vez ms, la Convencin permite que las partes pacten el lugar de entrega, sin embargo si no existe acuerdo sobre esto, se acude a las reglas establecidas en el artculo 31 CNUCCIM, que se refiere a las obligaciones del vendedor.

El tiempo para la recepcin de las mercaderas, no est especificado en la Convencin, pero se considera que debe otorgrsele un tiempo razonable al comprador para tomar posesin de los bienes a partir del momento en que tuvo aviso del lugar donde estaban las mercaderas.

Si las mercaderas se transportan en el medio que elija el vendedor, el tiempo empieza a correr cuando las mercancas llegan a su destino, teniendo en cuenta que el vendedor debi dar aviso al comprador para que ste tomara las medidas pertinentes a fin de retirar las mercancas del lugar donde llegaron, pero si el que elige el medio de transporte es el comprador, el tiempo de entrega coincide con el de recepcin.

Por otra parte, el artculo 52 numeral 1 CNUCCIM, seala que si las mercaderas llegan antes de la fecha estipulada el comprador puede rechazar la recepcin.

133

El ordenamiento colombiano dispone, al igual que la Convencin, la obligacin del comprador de recibir la cosa en el lugar y tiempo estipulado, y en su defecto la legislacin ofrece una solucin en el artculo 943 C.Co, la cual no podra ser aplicable a la compraventa de mercaderas internacionales pues para estos eventos la Convencin ya nos ofrece soluciones claras y especficas.

4.5 DERECHOS Y ACCIONES POR INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO POR EL COMPRADOR

4.5.1 Derechos del Vendedor. La finalidad de las siguientes disposiciones es apelar a la igualdad y a la equidad, pues establecen derechos y acciones del vendedor en caso de que el comprador sea la parte incumplida, guardando simetra con lo prescrito en los artculos 45 y siguientes CNUCCIM, preceptos que a su vez establecen los derechos y acciones en caso de incumplimiento del contrato por el vendedor previamente estudiados.

4.5.1.1 Derechos especficos. Los artculos 61 y siguientes CNUCCIM disponen que si el comprador no cumple con las obligaciones que le incumben conforme al contrato, el vendedor podr:

Exigir el cumplimiento. El vendedor puede exigir el pago del precio, la recepcin de las mercaderas o el cumplimiento de las dems obligaciones que le incumben salvo que el vendedor haya ejercitado un derecho o accin incompatible con esta exigencia, como puede ser por ejemplo declarar resuelto el contrato.

134

Exigir la indemnizacin de daos y perjuicios. El vendedor esta facultado para solicitar el pago de daos y perjuicios de manera independiente, as ejercite concomitantemente otra accin conforme a sus derechos.

La legislacin colombiana, en el artculo 946 C.Co permite al vendedor demandar la indemnizacin de perjuicios y la reparacin de todos los daos que se le hayan causado.

Declarar resuelto el contrato. La resolucin, explicada anteriormente en el numeral 4.2 de acciones del comprador, resulta plenamente aplicable al vendedor cuando es el primero quien incumple sus obligaciones. En todo caso, el vendedor, antes de optar por resolver el contrato, debe verificar la falta en las obligaciones y que sta sea esencial.

Si el vendedor ha concedido un plazo suplementario para cumplir, no puede exigir la resolucin del contrato al mismo tiempo, por cuanto son derechos completamente incompatibles.

El artculo 63 numeral 1CNUCCIM faculta al vendedor para otorgar un plazo suplementario a fin que el comprador cumpla con sus obligaciones, el cual debe comunicarse, debe ser claro y razonable. Es importante aclarar que esta concesin no significa que se subsane el incumplimiento o la demora y que por esta va se entienda entonces que no hay lugar a reclamar indemnizacin de daos y perjuicios, pues esto ltimo no es excluyente.

135

En este sentido, el comprador debe responder al vendedor informndole que acepta el plazo o que definitivamente no cumplir sus obligaciones; en ambos casos, como se ha dicho repetidamente no se pierde el derecho a exigir la indemnizacin de daos y perjuicios por la mora, pero en el primero de los eventos, el vendedor no podr, durante ese plazo, ejercitar accin alguna por incumplimiento del contrato.

Por su parte, el numeral 2 del artculo 63 CNUCCIM establece que en caso de otorgarse el plazo el vendedor no puede obligar al pago antes del cumplimiento; nuestra legislacin civil consagra el mismo principio en el artculo 1653:

El pago de la obligacin no puede exigirse antes del plazo.

De otro lado, el artculo 64 CNUCCIM expone los eventos en los cuales es posible resolver el contrato:

Si hay un incumplimiento esencial de cualquiera de las obligaciones que le incumben al comprador. Ser esencial el incumplimiento segn lo dispuesto en el artculo 25 CNUCCIM. Si el comprador no cumple con su obligacin de pagar el precio o no recibe las mercaderas dentro del plazo suplementario fijado o declara que no lo har dentro de ste.

Para poder resolver el contrato por la segunda causal, se hace necesario que no se hayan recibido las mercaderas, pues de lo contrario debe pagar el precio del contrato. 136

Por otra parte, el artculo 64 numeral 2 CNUCCIM regula unos casos especiales en los que el vendedor puede resolver el contrato, aun cuando el comprador haya pagado de manera completa y a satisfaccin el precio de las mercaderas:

a) Si hay cumplimiento tardo, solo puede resolver antes de que la noticia de ste llegue a su conocimiento. As por ejemplo el comprador ya cancel el costo de las mercaderas que adquiere, pero est demorado en recibirlas, y no obstante las recibe estando en mora, el vendedor solo puede resolver el contrato si no se ha enterado del cumplimiento tardo; porque si ya se enter, por cualquier medio, sea porque su mismo deudor le haga saber o terceros, no puede resolver el contrato.

b) En caso de incumplimiento distinto del cumplimiento tardo por el comprador, dentro de un plazo razonable, lo cual se da: Despus de que el vendedor haya tenido o debiera haber tenido conocimiento del incumplimiento, luego del vencimiento del plazo suplementario fijado por el vendedor o despus de que el comprador haya declarado que no cumplir sus obligaciones dentro de ese plazo suplementario.

Finalmente cabe anotar, que para que la figura de la resolucin opere es necesario que sta llegue a su destinatario y segn las prescripciones sobre envo y aceptacin de la oferta

137

establecidas por la Convencin, se deduce que aquella no es susceptible de revocacin, salvo si esta ltima llega primero o a la vez con sta.

En el derecho colombiano los artculos 948 del C.Co y 1930 del C.C contemplan la posibilidad para el vendedor de pedir la inmediata restitucin de la cosa vendida y la resolucin del contrato. Por su parte el comprador tiene las mismas facultades segn los artculos 1882 del C.C y 925 C.Co.

A su vez, nuestro ordenamiento nacional, en el artculo 1546 C.C estatuye la condicin resolutoria tcita al enunciar:

En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria en caso de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato con indemnizacin de perjuicios.

Requiere entonces la condicin resolutoria para su procedencia que exista un contrato bilateral, que haya incumplimiento del demandado total o parcial y que el demandante por su parte haya cumplido a cabalidad las obligaciones que le incumben, o por lo menos se haya allanado a cumplirlos en la forma y tiempo estipulados. 92

La resolucin otorga dos opciones al contratante cumplido; solicitar el cumplimiento o declarar resuelto el contrato, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.

92

C.S.J, Sent.10 Mayo 1977. G.J.,t.C.L.V., p. 117

138

Los efectos de una declaracin en tal sentido se despliegan en dos perspectivas, entre las partes y frente a terceros; en el primero de los casos se destruye el contrato respectivamente por lo que hay lugar a restituciones mutuas; en el segundo, segn los artculos 1547 y 1548 C.C no afecta al tercero de buena fe salvo si conoca la existencia de la condicin.

La Corte Suprema de Justicia seala que la resolucin opera en los contratos de ejecucin instantnea mientras que en los de ejecucin diferida opera la terminacin. La razn de esto es que los efectos retroactivos en el segundo de los casos son prcticamente una imposibilidad jurdica. Segn el artculo 1546 C.C la resolucin en principio requiere de declaracin judicial, pero en la Convencin de Viena el contratante legitimado por activa declara resuelto el contrato y si la otra parte no esta de acuerdo acude al juez.

Especificacin de las Caractersticas de las Mercaderas. Si el contrato exige al comprador especificar la forma, las dimensiones u otras caractersticas de las mercaderas, y aquel no cumple con esta carga que se le impone en la fecha convenida, o en su defecto, dentro de un plazo razonable que empezar a correr luego de que el vendedor lo haya requerido en este sentido, tendr la facultad ste ltimo, sin perjuicio de cualesquiera otros derechos que le correspondan, hacer la especificacin de las mercaderas l mismo, segn la buena fe, atendiendo a las necesidades que el comprador le haya hecho conocer.

Una vez el vendedor hace la especificacin de las mercaderas, debe informar al comprador sin excluir detalles y fijar un plazo razonable para que aqul manifieste si la avala o si 139

definitivamente realiza una diferente. Pero si una vez surtido este trmite, el comprador guarda silencio dentro del trmino para tal fin establecido, la primera especificacin hecha por el vendedor se tendr como definitiva y plenamente vlida.

Nos parece una medida absolutamente justa la del artculo 65.2 del La Convencin, pues no se puede proceder de otra forma ante el comprador que no cumple responsablemente su carga de especificar las caractersticas de las mercaderas que adquiere.

A diferencia de la Convencin, nuestro ordenamiento nacional no contiene un captulo semejante a ste, sino que sigue la regla general de que en caso de incumplimiento del contrato bilateral puede operar la excepcin de contrato no cumplido o la condicin resolutoria.

El artculo 1609 C.C define la excepcin de contrato no cumplido as:

En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes esta en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumpla por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.

Est figura no exista en el derecho romano, pero posteriormente los canonistas la introdujeron 93 y slo opera en los contratos bilaterales, donde ambas obligaciones deben ser exigibles pues si una de ellas est a plazo y la otra es pura y simple, el ltimo no puede

93

C.S.J.,sent. 24 de Junio de 1942, G.J.,t.LIII, p. 659

140

alegar la exceptio non adimpleti contractus respecto del primero. Adems consideramos importante recordar que debe estar presente la buena fe.

141

5. DISPOSICIONES COMUNES A LAS OBLIGACIONES DEL VENDEDOR Y COMPRADOR

5.1 INCUMPLIMIENTO PREVISIBLE Y CONTRATO CON ENTREGAS SUCESIVAS

5.1.1 Interrupcin del cumplimiento. Tanto vendedor como comprador pueden rehusarse a cumplir con sus obligaciones o suspender su cumplimiento, comunicndolo

recprocamente, siempre y cuando una vez celebrado el contrato sea evidente que la otra parte incurrir en un incumplimiento esencial ocasionado bien porque hay un menoscabo en la capacidad para cumplir, o bien por afectacin conocida de su solvencia o porque es previsible el incumplimiento segn el comportamiento de la otra parte.

En este orden, se tiene que existe menoscabo de la capacidad de una de las partes para cumplir, cuando por ejemplo existe un deterioro grave en la maquinaria que elabora las mercaderas que deben entregarse; en tanto que existe menoscabo por afectacin a la solvencia cuando la empresa entre en una situacin de liquidacin o reestructuracin.

El no cumplimiento de las obligaciones o la decisin de suspenderlas cuando se fundamenta en el comportamiento de la otra parte, puede justificarse con las actitudes reticentes, equvocas, de desinters, quietud y descuido de sta.

142

As las cosas, el artculo 71 CNUCCIM, autoriza al vendedor que expidi las mercaderas antes de evidenciarse los motivos expuestos en los prrafos precedentes, a oponerse a que stas entren en el dominio efectivo del comprador, aun cuando, el ltimo sea el legtimo tenedor de un documento que le permita obtenerlas.

El artculo mencionado, obliga a la parte que difiere su cumplimiento antes o despus de la expedicin de las mercaderas a comunicrselo inmediatamente a la otra; pero de la misma manera est constreido a cumplir si esa otra parte le garantiza suficientemente el cumplimiento de sus obligaciones. Esta garanta se fundamenta en el principio de lo razonable, por lo que debe tener un carcter de accesorio, permanente y constituir en la otra parte seguridad absoluta de que sus expectativas contractuales no se van a ver frustradas.

Por su parte, nuestro ordenamiento jurdico, en los artculos 926 del C.Co y 1882 C.C, establece que si luego de celebrado el contrato ha menguado considerablemente la solvencia del comprador, de manera tal que se halle en peligro inminente de no poder pagar, no podr exigir la entrega aunque se haya estipulado plazo para el pago del precio, salvo que pague o asegure el pago. De todas maneras, en las obligaciones sujetas a plazo, segn el artculo 1553 C.C, se renunciar al trmino siempre que el deudor se halle en notoria insolvencia.

5.1.2 Resolucin del Contrato. Es el artculo 72 CNUCCIM, el que de acuerdo a lo estudiado previamente en el numeral 4.2, faculta a las partes a resolver el contrato si es previsible que antes de la fecha de cumplimiento se incurrir en un incumplimiento esencial, entendiendo por tal la definicin consagrada en el artculo 25 CNUCCIM. 143

Sin embargo, si hay tiempo, la parte que piensa resolver el contrato podr comunicar a la otra su decisin en un plazo razonable para que sta ltima ofrezca garantas, siendo esto meramente facultativo.

5.1.3 Contratos con Entregas Sucesivas. En el artculo 73 CNUCCIM, se regulan los contratos con entregas sucesivas, permitiendo la resolucin de stos, tratndose de entregas especficas, pasadas y futuras, remitindonos a lo estudiado con anterioridad.

En conclusin, es una medida que le permite declarar a alguna de las partes la resolucin con efectos a futuro, pero tambin con efectos retroactivos cuando ya para sta no reporta ninguna utilidad, siendo una figura donde se resuelve la totalidad del acto jurdico y se debe restituir todo lo entregado.

En Colombia, por regla general se requiere declaracin judicial para aplicar la resolucin del contrato; sin embargo, por excepcin la legislacin comercial permite dar por terminado el contrato de suministro unilateralmente al igual que la Convencin a la luz del artculo 973 C.Co el cual faculta a la parte cumplida terminar el contrato sin intervencin judicial siempre que el incumplimiento genere perjuicios graves y afecte la confianza en que se va a seguir cumpliendo en el futuro.

5.2 INDEMNIZACIN DE DAOS Y PERJUICIOS

Es una prerrogativa a la que tiene derecho la parte cumplida respecto de la incumplida, por las prdidas y el deterioro patrimonial ocasionados a causa de la conducta de sta ltima, 144

dejando a la persona que ha sufrido el dao en la misma circunstancia en la que se encontrara si no hubiera mediado una situacin desfavorable.

Ha de comprobarse el incumplimiento que puede no ser esencial, pero debe haber un nexo de causalidad entre ste y el perjuicio sufrido. Es importante recalcar que la Convencin no exige requerimiento en mora, como previamente lo analizamos en el numeral 4.3.1.6.

5.2.1 Elementos que componen la indemnizacin. La indemnizacin de daos y perjuicios ser en dinero, y est compuesta por el valor de la prdida sufrida y el valor de la ganancia dejada de obtener, es decir, el dao emergente y el lucro cesante, excluyendo los daos punitivos.

En el derecho colombiano los artculos 1613 y 1614 C.C, establecen que la indemnizacin de daos y perjuicios comprenden tanto el dao emergente como el lucro cesante, la cual solo se paga respecto de los daos previsibles dejando por fuera los imprevisibles, los que se pagan ante un incumplimiento es doloso (artculo 1616 del C.C.).

5.2.2 Lmites de la indemnizacin de perjuicios. El monto no puede superar la prdida que hubiera podido prever la parte incumplida al momento de la celebracin del contrato; de esto se desliga que la carga del incumplido es probar la tasa de indemnizacin que esta obligado a pagar. Para la fijacin del lmite deben adems tenerse en cuenta, los hechos de que tuvo o debi haber tenido conocimiento en el mismo tiempo, como posible consecuencia del incumplimiento.

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5.2.3 Compra de Reemplazo. La Convencin en su artculo 75 permite al vendedor y al comprador exigir como indemnizacin la diferencia entre el precio del contrato y el precio de la venta o compra de reemplazo, siendo su contenido del siguiente tenor literal: Si se resuelve el contrato y si de manera razonable y dentro de un plazo razonable, despus de la resolucin, el comprador procede a una compra de reemplazo o el vendedor una venta de reemplazo, la parte que exija la indemnizacin podr obtener la diferencia entre el precio del contrato y el precio estipulado en la operacin de reemplazo, as como cualesquiera otros daos y perjuicios exigibles conforme al artculo 74.

As por ejemplo si las mercaderas son de aquellas que estn expuestas a un deterioro rpido, una vez resuelto el contrato, transcurrido un plazo razonable, el vendedor puede realizar una venta de reemplazo y posiblemente stas sean compradas a un precio inferior al que se hubiesen vendido das antes. Por su parte, el comprador que recurra a una compra de reemplazo puede sufrir la mala suerte de tener que pagar un mayor valor por las mercaderas que adquiere con urgencia a ltima hora.

5.2.4 Indemnizacin de daos y perjuicios cuando no hay compra o venta de reemplazo. El artculo 76 CNUCCIM establece tres requisitos para su aplicacin: en primer trmino el contrato ha de estar resuelto, en segunda instancia, debe existir un precio corriente de las mercaderas y finalmente ni comprador ni vendedor pueden haber efectuado compra o venta de reemplazo respectivamente.

Verificados estos requisitos la parte reclamar como indemnizacin la diferencia entre el precio sealado en el contrato y el precio corriente en el momento de la resolucin, as 146

como cualesquiera otros daos y perjuicios exigibles conforme al artculo 74 CNUCCIM; siempre y cuando el contrato se haya resuelto despus de haberse hecho cargo de las mercaderas, porque de lo contrario, la indemnizacin ser la diferencia entre el precio sealado en el contrato y el precio corriente en el momento en que se haya hecho cargo de ellas.

El artculo 76 numeral 2 CNUCCIM, define como precio corriente el del lugar en que debiera haberse efectuado la entrega de las mercaderas o en su defecto el de otra plaza que pueda razonablemente sustituir ese lugar, teniendo en cuenta las diferencias de costo en el transporte de las mercancas.

5.2.5 Medidas para reducir las prdidas.

La parte cumplida debe adoptar segn las

circunstancias las medidas razonables que su prudencia y diligencia le indiquen para mitigar el perjuicio resultante del incumplimiento, so pena de que el incumplido solicite la reduccin de la indemnizacin que se le imputa, en la misma cuanta en que debi reducirse la prdida, en todo caso, de acuerdo con el artculo 77 CNUCCIM siempre deber observarse la buena fe de la parte reclamante.

5.3 INTERESES

El artculo 78 CNUCCIM establece que si el comprador no paga el precio, el vendedor tiene derecho a percibir intereses y correlativamente el artculo 84 numeral 1 CNUCCIM dispone que si el vendedor debe restituir el precio, tendr que hacerlo con los intereses correspondientes. Veamos las disposiciones en mencin: 147

Artculo 78 Si una parte no paga el precio o cualquier otra suma adeudada, la otra parte tendr derecho a percibir los intereses correspondientes, sin perjuicio de toda accin de indemnizacin de los daos y perjuicios exigibles conforme al artculo 74.

Artculo 84 1. El vendedor, si estuviere obligado a restituir el precio, deber abonar tambin los intereses correspondientes a partir de la fecha en que es haya efectuado el pago.

Sin embargo, estas disposiciones no mencionan el tema de la tasa de inters, constituyndose en una de esas lagunas que la Convencin no quiso llenar para dejar su tratamiento a los ordenamientos internos.

5.4 EXONERACIN DE RESPONSABILIDAD

La Convencin trata este tema en el artculo 79, el cual dispone lo siguiente:

Artculo 79 1. Una parte no ser responsable de la falta de cumplimiento de cualquiera de sus obligaciones si prueba que esa falta de cumplimiento se debe a un impedimento ajeno a su voluntad y si no caba razonablemente esperar que tuviese en cuenta el impedimento en el momento de la celebracin del contrato, que lo evitase o superase o que evitase o superase sus consecuencias. 2. Si la falta de cumplimiento de una de las partes se debe a la falta de cumplimiento de un tercero al que haya encargado la ejecucin total o parcial del contrato, esa parte slo quedar exonerada de responsabilidad: a) Si est exonerada conforme al prrafo precedente, y 148

b) Si el tercero encargado de la ejecucin tambin estara exonerado en el caso de que se lo aplicaran las disposiciones de ese prrafo. 3. La exoneracin prevista en este artculo surtir efecto mientras dure el impedimento. 4. La parte que no haya cumplido sus obligaciones deber comunicar a la otra parte el impedimento y sus efectos sobre su capacidad para cumplirlas. Si la otra parte no recibiera la comunicacin dentro de un plazo razonable despus de que la parte que no haya cumplido tuviera o debiera haber tenido conocimiento del impedimento, esta ltima parte ser responsable de los daos y perjuicios causados por esa falta de recepcin. 5. Nada de lo dispuesto en este artculo impedir a una u otra de las partes ejercer cualquier derecho distinto del derecho a exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios conforme a la presente Convencin.

Lo anterior quiere decir que presume la existencia de intereses por cualquier suma que se adeude, los cuales se regularn por el derecho interno de cada pas contratante; con todo, no se excluye por ningn motivo las acciones de indemnizacin de daos y perjuicios exigibles conforme al artculo 74 CNUCCIM.

Nuestro ordenamiento civil no presume los intereses segn el artculo 2224 C.C, aplicado por analoga al contrato de venta, pero si se pactan sin establecer la tasa, ser el 6% anual; por su parte el Cdigo de Comercio los presume en las ventas al fiado (artculo 885 C.Co) y establece como tasa mxima una y media vez el bancario corriente.

Se observa que si una de las partes incumple sus obligaciones contractuales por razones ajenas a su voluntad queda eximida de responsabilidad; sin embargo, es necesario probar:

Que el incumplimiento se debe a un impedimento ajeno a su voluntad; sea caso fortuito o fuerza mayor, 149

Que dicho impedimento no era previsible al momento de celebracin del contrato y Ausencia de culpa por parte del incumplido. De todas maneras, si el incumplimiento del comprador o vendedor es a causa del tercero, slo se exonera, si concurre respecto de sta el impedimento de los prrafos precedentes; de igual forma se exonerar al tercero cuando el mismo impedimento concurra respecto de l.

En todo caso, si el incumplimiento es consecuencia de acciones u omisiones de la otra parte, sta no podr alegar el incumplimiento, obedeciendo al artculo 80 CNUCCIM, que contempla el principio general que nadie puede alegar su propia culpa.

Por su parte, el derecho colombiano en el artculo 64 C.C define el caso fortuito y la fuerza mayor y segn el artculo 1616 C.C, se exonera al deudor de la mora producida bajo la ocurrencia de alguno de stos; en resulta, no hay lugar a indemnizar perjuicios.

As las cosas, la exoneracin del artculo 79 CNUCCIM tiene efectos temporales, subsiste solamente mientras dura el impedimento respecto de cualesquiera de las obligaciones. Es importante aclarar que cuando el impedimento obstaculiza alguna de las obligaciones, las dems deben cumplirse a cabalidad so pena de que se genere una indemnizacin de perjuicios respecto de ellas.

En todo caso, la Convencin forza a la parte incumplida a notificarle a la otra dentro de un plazo razonable el acaecimiento de un hecho impeditivo que lo ubica en tal situacin.

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El plazo razonable inicia desde que el incumplido tuvo o debi haber tenido conocimiento del impedimento y si la notificacin no llega, ste responde por los daos y perjuicios generados gracias a esa falta de comunicacin.

5.5 EFECTOS DE LA RESOLUCIN DEL CONTRATO

Los artculos 81 a 84 CNUCCIM regulan ya no las causales para declarar resuelto el contrato sino los efectos que esta decisin ocasiona a la relacin jurdica, los cuales son los siguientes:

Extincin de las obligaciones. La resolucin del contrato libera a las partes de sus obligaciones dejando a salvo la indemnizacin de perjuicios que pueda ser debida.

As mismo, la resolucin del contrato tampoco afecta las estipulaciones del contrato relativas a la solucin de controversias, ni a ninguna otra que regule los derechos y obligaciones de las partes en caso de resolucin, tales como las clusulas que contenga sobre autocomposicin, heterocomposicin, intereses y penalidades.

Segn nuestro ordenamiento, la resolucin es una forma de extinguir las obligaciones (artculo 1625 C.C.) y de todas maneras no impide que se reclamen los perjuicios debidos (artculo 1546 C.C).

Restituciones Mutuas. De otro lado, la parte que ha cumplido total o parcialmente el contrato, podr reclamar de la otra la restitucin de lo que haya suministrado o pagado. 151

La regla se vuelve bilateral en el evento en que tanto comprador y vendedor estn obligados a restituir, caso en el cual los dos lo harn de manera concurrente.

La previsin anterior no tiene otro objetivo distinto de dejar a los sujetos involucrados en la relacin jurdica, en el estado en que se encontraban antes de contratar.

A su vez el artculo 1544 C.C prescribe que cumplida la condicin resolutoria debe restituirse lo que se hubiere recibido, as el vendedor tendr derecho a que se le devuelva la cosa entregada en virtud del artculo 948 C.Co y el comprador a que se le devuelva el precio pagado segn el artculo 931 C.Co.

El artculo 84 CNUCCIM, regula el tema de las restituciones a realizar una vez resuelto el contrato, en virtud del cual, las partes estn obligadas a entregar las cosas y dems beneficios proporcionados por el otro contratante en un momento determinado, para evitar un enriquecimiento sin causa.

En primera instancia, el vendedor que estuviere obligado a restituir el precio y los intereses correspondientes desde la fecha en que se haya efectuado el pago.

Por su parte el comprador deber abonar al vendedor el importe de todos los beneficios obtenidos gracias a la posesin y usos de las mercaderas o una parte de ellas, en tres casos especiales:

Cuando est obligado a restituir las mercaderas en parte o en todo. 152

Si le es imposible restituir la totalidad o una parte de las mercaderas. Si es imposible restituir la totalidad o una parte de las mercaderas, en un estado sustancialmente idntico al que las hubiera recibido, siempre que declare la resolucin del contrato o haya exigido al vendedor la entrega de otras mercaderas en sustitucin a las recibidas.

En nuestro ordenamiento, el artculo 950 C.Co da derecho al vendedor en caso de incumplimiento del comprador, a una justa retribucin por el uso que ste haya hecho de la cosa y a la restitucin de los frutos en proporcin a la parte no pagada del precio, sin menoscabo de la correspondiente indemnizacin de perjuicios.

Prdida del derecho a declarar resuelto el contrato. Por regla general el comprador no podr declarar resuelto el contrato ni exigir al vendedor la entrega de otras mercaderas en sustitucin de las recibidas, cuando le sea imposible restituirlas en un estado idntico al que las hubiera recibido; sin embargo, se presentan tres excepciones:

a) Si la imposibilidad de restituir las mercaderas en un estado sustancialmente idntico a aquel en que el comprador las hubiera recibido, no fuere imputable a un acto u omisin suyos. b) Si las mercaderas o una parte de ellas perecen o se deterioran como consecuencia del examen que de su conformidad realiza el comprador, el cual esta regulado en el artculo 38 CNUCCIM.

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c) Si habiendo falta de conformidad en las mercaderas entregadas, el comprador sin haberse percatado, las vende en su totalidad o parcialmente, las consume o las transforma conforme a un uso normal. No obstante, el comprador que conforme al artculo 82 CNUCCIM, no pueda declarar resuelto el contrato ni exigir al vendedor la entrega de otras mercaderas en sustitucin de las recibidas, conservar todos los dems derechos y acciones surgidos de ste y de la Convencin; as por ejemplo se deja a salvo su derecho a solicitar indemnizacin de daos y perjuicios, el cobro de intereses, la disminucin del precio, entre otros. Esta previsin es compatible con la ley colombiana, pues el artculo 1546 del C.C deja a salvo la indemnizacin de daos y perjuicios una vez declarado resuelto el contrato.

5.6 CONSERVACIN DE LAS MERCADERAS.

5.6.1 Derecho de retencin en favor del vendedor y obligacin de adoptar las medidas necesarias para la conservacin de las mercaderas. Si el comprador est en mora de recibir las mercaderas o no paga el precio de stas cuando se haya estipulado, el vendedor que las mantenga dentro de su mbito de disposicin no estar obligado a entregarlas, pero debe adoptar las medidas que dentro del principio de lo razonable y atendidas las circunstancias, sean necesarias para la conservacin de las mismas y la mitigacin de las prdidas.

De todas maneras, tendr derecho a retenerlas hasta el pago del precio o mientras el comprador reembolse las erogaciones utilizadas en la conservacin de las mercaderas. Con todo, podr solicitar indemnizacin de daos y perjuicios conforme al rgimen general o la

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resolucin del contrato cuando se presente incumplimiento esencial de las obligaciones del comprador.

Por su parte, el artculo 928 C.Co tambin obliga al vendedor a conservar las cosas objeto de venta hasta su entrega.

5.6.2 Derecho de retencin a favor del comprador y obligacin de adoptar medidas necesarias para la conservacin de las mercaderas. El comprador tendr este derecho cuando ha recibido las mercaderas y tiene la intencin de rechazarlas, debido al incumplimiento del vendedor. A pesar del propsito de rechazo del comprador, deber adoptar las medidas razonables que sean necesarias para conservar las mercaderas y disminuir las prdidas a que estn expuestas; no obstante tendr derecho a retenerlas hasta que el vendedor le reembolse los gastos en que razonablemente haya incurrido para tal fin.

Cuando las mercaderas han sido expedidas y puestas a disposicin del comprador en el lugar de destino establecido y l ejerce efectivamente su derecho a rechazarlas, como el comprador como no ha recibido las mercaderas, debe tomar posesin de ellas por cuenta del vendedor, sin que el primero se convierta en propietario, pues el nico objetivo de esto es que se adopten las medidas razonables.

Se excepta al comprador de la obligacin de tomar posesin de las mercaderas por cuenta del vendedor, cuando no pueda hacerlo sin pagar el precio ni acarreando inconvenientes o gastos excesivos; tampoco est obligado a hacerse cargo de stas cuando en el lugar de

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destino se encuentra el vendedor o una persona facultada por l para ocuparse del cuidado de las cosas objeto de la venta.

De todas formas, si toma posesin de aquellas podr ejercer el derecho de retencin, hasta que el vendedor reembolse los gastos que haya realizado para la conservacin y cuidado de las cosas dadas en venta.

5.6.3 Depsito y venta.

La parte contratante sobre la cual recaiga la obligacin de

desplegar medidas razonables a fin de conservar las mercaderas y mitigar las prdidas segn los prrafos precedentes, podr, siempre que no le sea posible mantenerlas en su dominio, depositarlas en los almacenes de un tercero a expensas de la otra parte, solo s los gastos resultantes no son excesivos, o podr venderlas por cualquier medio apropiado, que satisfaga los intereses de la otra parte.

La referida operacin se llevar a cabo por el vendedor si el comprador se ha demorado excesivamente en tomar posesin de las mercaderas, en pagar el precio o los gastos de conservacin. Por su parte, lo har el comprador, si el vendedor se ha demorado excesivamente en aceptar la devolucin de las mercaderas o en pagar los gastos de conservacin.

Para poder vender las mercaderas, el artculo 88 CNUCCIM, establece que ha de comunicarse esta intencin a la otra parte con una antelacin razonable, salvo cuando las mercaderas son de aquellas que su conservacin entraa gastos excesivos o que estn expuestas a un rpido deterioro como la devaluacin o la prdida fsica. 156

La razn de la comunicacin, es permitirle a la parte que se ha demorado excesivamente en el cumplimiento de las obligaciones, ofrecer garantas o solicitar plazos suplementarios, entre otros.

El artculo 88 numeral 2 CNUCCIM pondera dos intereses, por un lado el deber de notificar y por el otro la posibilidad de vender; pero el primero de ellos cede ante el segundo cuando el objetivo principal sea evitar la causacin de perjuicios.

Finalmente la parte que venda las mercancas tendr derecho a retener del producto del negocio una suma igual a los gastos razonables en que incurri para conservar y vender; es una figura de compensacin de deudas, pues el saldo habr de abonarse a la otra parte.

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6. TRANSMISIN DEL RIESGO

El ncleo fundamental de este acpite consiste en el concepto de riesgo, entendiendo por tal:

el deterioro, prdida o dao que pueden sufrir las mercaderas desde que se perfecciona el contrato hasta el momento en el que se realiza la entrega 94 .

Cabe resaltar que por deterioro y prdida podemos entender no solo la destruccin o extravo de las mercaderas, sino tambin robo, confiscacin y expropiacin de las mismas.

De esta forma, el siguiente paso es definir qu significa soportar el riesgo y siguiendo los planteamientos de los anteriores doctrinantes establecemos que:

soportar el riesgo significa sufrir las consecuencias negativas que se dan por los deterioros o daos del objeto de la compraventa 95 .

Lo que quiere decir, que si quien lo soporta es el vendedor, l debe entregar otro bien en sustitucin sin recibir dinero por ste; mientras que si quien lo soporta es el comprador, ste debe pagar el precio sin recibir la cosa.
94

SIERRALTA ROS, Anibal y OLAVO BAPTISTA, Luiz. Aspectos Jurdicos del Comercio internacional. Tercera edicin. Bogot: Editorial Temis, 1998. p. 120. 95 Ibid., p. 120.

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Nuestro ordenamiento civil trae una diferenciacin con relacin a la transmisin del riesgo segn se trate de objeto de cuerpo cierto o de gnero, por cuanto ste no perece y como consecuencia de ello, si la cosa se destruye, el deudor debe entregar otra de igual cantidad, calidad y peso tal como lo dispone el artculo 1566 C.C; contrario sensu, si la cosa es de cuerpo cierto, se aplica el principio segn el cual Res Perit Creditor, es decir, la cosa perece para su acreedor cuando sta se encuentra plenamente determinada e individualizada, salvo caso fortuito o fuerza mayor. As se desprende del artculo 1648 cuyo tenor indica:

Si la deuda es de un cuerpo cierto, debe el acreedor recibirlo en el estado en que se halle...

Es decir, mientras en nuestra legislacin civil en principio el riesgo es para el comprador salvo que se venda bajo condicin suspensiva y la cosa perezca antes de cumplirse, que el vendedor venda a dos personas en contratos diferentes o que el deudor est en mora, en nuestro ordenamiento comercial en principio el riesgo es para el vendedor hasta que realice la entrega del bien al comprador, caso en el cual el riesgo se trasladar a ste ltimo.

Por tal motivo, determinar el momento de la entrega se hace fundamental, por lo cual nuestro ordenamiento comercial ha considerado entrega cuando se entrega el ttulo, por la fijacin del nombre y marca en el bien por parte del comprador con la aquiescencia del vendedor y cuando el vendedor entrega la mercanca al transportador para enviarla al comprador se entiende entrega por que el transportador acta como mandatario del mismo salvo si se enva a otra persona para que la entregue al comprador solamente cuando ste

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pague o si pactaron un lugar de entrega, el riesgo es para el vendedor hasta tanto no lo entreguen en el lugar del comprador.

6.1 NORMATIVIDAD

A fin de determinar la responsabilidad por la prdida o deterioro de las mercancas, el artculo 66 CNUCCIM se configura como la piedra angular de la transmisin del riesgo, pues dispone que si el dao o prdida es por una causa extraa, las partes en el contrato no responden; pero, si la prdida es imputable a una de las partes, el responsable del dao debe soportar el riesgo.

Artculo 66 La prdida o el deterioro de las mercaderas sobrevenidos despus de la transmisin del riesgo al comprador no liberarn a ste de su obligacin de pagar el precio, a menos que se deban a un acto u omisin del vendedor.

Podemos observar que dicha disposicin incorpora una regla general mediante la cual el comprador no se libera de pagar el precio si el riesgo ya pas del patrimonio del vendedor al suyo, regla que por dems registra las siguientes excepciones:

El vendedor responde s: El dao o deterioro se da porque ste incumpli obligaciones de naturaleza contractual

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El dao o deterioro se da porque el vendedor incurri en responsabilidad extracontractual por un acto u omisin que trae como consecuencia la prdida o el deterioro.

As las cosas, la regla general establecida en el artculo 66 CNUCCIM, debe analizarse en conjunto con el inciso 1 del artculo 69 CNUCCIM, el cual ampla la aplicacin y la interpretacin del primer artculo mencionado, pues configura una regla que aplica para todos los casos de compraventa internacional de mercaderas salvo dos excepciones establecidas en los artculos 67 y 68 CNUCCIM:

Artculo 69 1. En los casos no comprendidos en los artculos 67 y 68, el riesgo se transmitir al comprador cuando ste se haga cargo de las mercaderas o, si no lo hace a su debido tiempo, desde el momento en que las mercaderas se pongan a su disposicin.

6.2 MOMENTO DE LA TRANSMISIN DEL RIESGO

Con las premisas anteriormente estudiadas es posible determinar una regla general por virtud de la cual el riesgo se transfiere cuando el comprador se hace cargo de ellas, lo cual no sienpre implica retiro, por cuanto en algunas situaciones que a continuacin estudiaremos, el riesgo se transmite con la entrega o en el momento de la celebracin del contrato:

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Si el contrato de compraventa no implica transporte, ha de aplicarse el artculo 69 CNUCCIM, es decir, los riesgos se transmiten al comprador cuando l se haga cargo de las mercaderas en el establecimiento del vendedor; contrario sensu, si hay transporte, entonces han de aplicarse las siguientes excepciones:

Si en el contrato de compraventa se pacta el transporte de la mercadera:

Artculo 67 1. Cuando el contrato de compraventa implique el transporte de las mercaderas y el vendedor no est obligado a entregarlas en un lugar determinado, el riesgo se transmitir al comprador en el momento en que las mercaderas se pongan en poder del primer porteador para que las traslade al comprador conforme al contrato de compraventa. Cuando el vendedor est obligado a poner las mercaderas en poder de un porteador en un lugar determinado, el riesgo no se transmitir al comprador hasta que las mercaderas se pongan en poder del porteador en ese lugar. El hecho de que el vendedor est autorizado a retener los documentos representativos de las mercaderas no afectar a la transmisin del riesgo. 2. Sin embargo, el riesgo no se transmitir al comprador hasta que las mercaderas estn claramente identificadas a los efectos del contrato mediante seales en ellas, mediante los documentos de expedicin, mediante comunicacin enviada al comprador o de otro modo.

Del articulado en comento se tiene que su inciso primero, incorpora dos reglas fundamentales, a saber:

La primera, consiste en que si el vendedor se obliga a transportar la mercanca pero no se obliga a entregarla en un lugar determinado, el riesgo se transmite al comprador cuando stas se pongan en poder del primer porteador.

162

Mientras que la segunda se da si el vendedor se obliga a transportar las mercancas y a entregarlas a un porteador en un lugar determinado, caso en el cual, el riesgo solo se transmite al comprador hasta que stas se le entreguen al porteador en el lugar determinado.

Si el contrato de compraventa se celebra durante el transporte de la mercadera (Riesgo de las mercaderas de trnsito) el riesgo se transmite en el momento de la celebracin del contrato:

Artculo 68 El riesgo respecto de las mercaderas vendidas en trnsito se transmitir al comprador desde el momento de la celebracin del contrato. No obstante, si as resultare de las circunstancias, el riesgo ser asumido por el comprador desde el momento en que las mercaderas se hayan puesto en poder del porteador que haya expedido los documentos acreditativos del transporte. Sin embargo, si en el momento de la celebracin del contrato de compraventa el vendedor tuviera o debiera haber tenido conocimiento de que las mercaderas haban sufrido prdida o deterioro y no lo hubiera revelado al comprador, el riesgo de la prdida o deterioro ser de cuenta del vendedor.

Esta situacin es muy comn en el caso de mercancas no manufacturadas y cuyo precio est sometido a fluctuaciones y por ello es importante analizar que para la Convencin, documentos acreditativos, tal como lo aclaran los profesores SIERRALTA y BAPTISTA no se refieren solamente a conocimientos de embarque sino a todo tipo de documento que certifique el transporte 96 .

96

Ibid., p. 122.

163

En el inciso final del artculo 68 CNUCCIM, encontramos una norma que no corresponde al tema de la transmisin del riesgo y que equivocadamente ha sido incorporada en este captulo y as lo afirman los profesores SIERRALTA y BAPTISTA al considerar:

Esta regla nos parece confusa y antitcnica. Confusa porque en verdad no es un asunto de transmisin del riesgo, sino ms bien un problema de venta de mercaderas con defecto, deterioradas o daadas. Y antitcnica, porque pudo ser tratada de manera separada, en otro numeral, ya que no se refiere al tema de transmisin del riesgo. En esta hiptesis se plantea la circunstancia de una actuacin de mala fe, por parte del vendedor, desde que estando en conocimiento de la prdida o deterioro de las mercaderas no lo revela al comprador, ocultando a sabiendas un hecho perjudicial. 97

Sin embargo, la profesora PERALES VISCASILLAS, ha establecido que en realidad sta disposicin lo que trae es una contraexcepcin, pues indica:

el riesgo ser de cuenta del vendedor cuando en el momento de la celebracin del contrato tuviera o debiera haber tenido conocimiento de que las mercaderas haban sufrido prdida o deterioro y no lo hubiera revelado al comprador 98 .

Es importante, analizar estas dos excepciones a la regla general establecida en los artculos 66 y 69 CNUCCIM a la luz de lo establecido por INCOTERMS, pues si bien se recuerda, la Convencin al tener un carcter puramente dispositivo, realza la importancia de estos trminos comerciales, todos plenamente aplicables si las partes deciden desplazar las reglas contenidas en la Convencin.

97 98

Ibid., pp. 122, 123. PERALES VISCASILLAS, Mara del Pilar. Op. cit., p. 67

164

Bsicamente los INCOTERMS, como anteriormente se mencion establecen diversas posibilidades para la transmisin del riesgo, la distribucin de los gastos del transporte entre compradores y vendedores y como bien lo resalta la profesora PERALES VISCASILLAS:

A diferencia de la Convencin de Viena que es derecho interno, los INCOTERMS 2000 son una serie de reglas de aplicacin, en principio, voluntaria, por lo que es conveniente referirse a ellos en el contrato de forma expresa (por ejemplo, indicando este contrato se gobierna por los INCOTERMS 2000, especificando el trmino concreto)" 99 .

Dichos trminos se agrupan en cuatro grandes categoras:

El grupo E (ex works) es el menos oneroso para el vendedor porque ha de tener las mercancas a disposicin del comprador en su propio establecimiento.. El grupo F (FCA, FAS y FOB), en el cual el transporte principal es pagado por el comprador. El grupo C (CFR, CIF, CPT y CIP), el transporte se paga por el vendedor. El grupo D (DAF, DES, DEQ, DDU y DDP), el vendedor ha de soportar todos los costes y riesgos necesarios para llevar las mercancas al pas de destino, constituyndose como el ms oneroso para ste.

6.2.1

Riesgo en casos de entrega en lugar distinto o de mercaderas genricas.

La

Convencin de Viena en su artculo 69 incorpora dos posibilidades especiales:


99

PERALES VISCASILLAS, Mara del Pilar. Op. cit., p. 69.

165

Artculo 69 ...2. No obstante, si el comprador estuviera obligado a hacerse cargo de las mercaderas en un lugar distinto de un establecimiento del vendedor, el riesgo se transmitir cuando deba efectuarse la entrega y el comprador tenga conocimiento de que las mercaderas estn a su disposicin en ese lugar. 3. Si el contrato versa sobre mercaderas an sin identificar, no se considerar que las mercaderas se han puesto a disposicin del comprador hasta que estn claramente identificadas a los efectos del contrato.

El primer caso se da por ejemplo si debe entregar las mercaderas en el almacn de un tercero, caso en el cual el riesgo se transmite cuando debe efectuarse la entrega o el comprador tiene conocimiento de que las mismas estn a su disposicin en ese lugar.

El segundo caso nos muestra que la transmisin del riesgo y su consecuente efecto normativo dependen del cumplimiento de una condicin previa, que es la individualizacin y clarificacin del objeto del contrato, pues si se trata de mercaderas sin identificar, solamente se entender que se pusieron a disposicin del comprador cuando se especificaron claramente, antes no.

6.2.2

Acciones. El tema se encuentra regulado en al artculo 70 CNUCCIM que dice:

Artculo 70 Si el vendedor ha incurrido en incumplimiento esencial del contrato, las disposiciones de los artculos 67, 68 y 69 no afectarn a los derechos y acciones de que disponga el comprador como consecuencia del incumplimiento.

De tal manera que es necesario diferenciar dos situaciones: 166

Si el incumplimiento del vendedor determin la prdida o deterioro de la mercadera, el artculo 66 inciso primero, nos da la solucin y el vendedor responde.

Si la prdida o deterioro nada tienen que ver con el incumplimiento del vendedor, en cuyo caso se aplica el artculo 70 CNUCCIM suponiendo que la transmisin del riesgo al comprador no lo priva de los derechos y acciones que le corresponden como consecuencia de un incumplimiento esencial del vendedor, es decir, si ste incumple sustancialmente el comprador puede pedir la resolucin del contrato o la sustitucin de las mercaderas. A ttulo de ejemplo; si al comprador se le entregan 5 mercancas plenamente conformes pero despus de transmitido el riesgo se deterioran dos, no puede pedir otras mercaderas en sustitucin; pero si le entregaron 5 mercaderas y tres no eran conformes, aunque despus se pierdan o daen, puede pedir otras en sustitucin de esas tres.

As mismo puede pedir la rebaja del precio de las mercancas no conformes indistintamente de si se deterioraron posteriormente o no, aplicando el mismo anlisis realizado anteriormente.

En conclusin, como lo dice el profesor CAFFARENA LAPORTA:

El ejercicio de los distintos derechos que corresponden al comprador tiene un alcance diferente en relacin a la atribucin del riesgo: mientras que la resolucin implica siempre un desplazamiento del riesgo al vendedor, no ocurre lo mismo con la sustitucin de las mercaderas, que slo lo implica en la medida en que las mercaderas perdidas o deterioradas sean las no conformes 167

al contrato, ni con la reduccin del precio, ni la indemnizacin que no afectan a la transmisin del riesgo. 100 .

En Colombia, el problema es estudiado desde el punto de vista de la teora de los riesgos, la cual busca determinar si el dao o prdida debe soportarlo el acreedor o el deudor, para lo cual debemos diferenciar si estamos en presencia del rgimen civil o comercial.

En nuestro Cdigo Civil, en principio el riesgo es para el comprador salvo si:

Se vende bajo condicin suspensiva y la cosa perece antes de cumplirse la condicin, pues en este caso el riesgo es para el vendedor en la medida que falta un elemento para la perfeccin del contrato. Si el vendedor vende la cosa a dos personas en dos contratos diferentes, es ste y no el comprador quien soporta la prdida de la cosa. Cuando el deudor est en mora en principio el riesgo es para el vendedor quien no puede exigir el dinero, pero si perece por caso fortuito y el bien estaba en poder del comprador, el vendedor solamente debe pagar perjuicios por la mora y el comprador soporta el riesgo, razn por la cual no se le entrega otro bien.

Pero si estamos en el rgimen comercial, el artculo 929 C.Co dispone que en principio el riesgo es para el vendedor, por cuanto el comprador no debe pagar el precio si el bien se pierde por caso fortuito o fuerza mayor, sin embargo, si el bien es entregado al comprador, ste debe soportar el riesgo, contrario sensu, si el bien no le es entregado al comprador, el riesgo es para el vendedor.
100

CAFFARENA LAPORTA, Jorge En: DIEZ PICASO, Luis y DE LEN, Ponce. Op. cit., p. 557.

168

7. MODIFICACIN Y EXTINCIN DEL CONTRATO

Antes de estudiar la forma de modificar y extinguir el contrato, es necesario diferenciar estos dos trminos. Por modificacin podemos entender la variacin de alguno de los trminos del contrato previamente acordado y por extincin del mismo podemos entender la total terminacin de la relacin contractual que liga a las partes del contrato.

El artculo 29 CNUCCIM, trata la modificacin y la extincin del contrato, cuyo fundamento es indudablemente la autonoma de voluntad que asiste a las partes en esta Convencin, encontrndose en ntima conexin con el artculo 11 CNUCCIM

anteriormente estudiado.

Artculo 29 1. El contrato podr modificarse o extinguirse por mero acuerdo entre las partes. 2. Un contrato por escrito que contenga una estipulacin que exija que toda modificacin o extincin por mutuo acuerdo se haga por escrito no podr modificarse ni extinguirse por mutuo acuerdo de otra forma. No obstante, cualquiera de las partes quedar vinculada por sus propios actos y no podr alegar esa estipulacin en la medida en que la otra parte se haya basado en tales actos.

Aun cuando la regla general es la ausencia de formalidades en la modificacin o extincin del contrato, las partes pueden establecer una clusula que exija que todo tipo de modificacin u extincin por mutuo acuerdo deba realizarse en forma escrita, por lo que cualquier modificacin oral se considerar invlida.

169

Sin embargo, por medio del artculo 29 numeral 2 CNUCCIM, se acoge la teora de los propios actos, la cual consiste en que si pese a existir una clusula que exija la modificacin o extincin por escrito, se hace una modificacin oral o tcita, dicha modificacin ser eficaz en la medida que busca proteger la expectativa creada en la otra parte.

Para mayor comprensin, traemos a colacin un ejemplo que el profesor HONNOLD utiliza para la comprensin de esta figura:

... Un contrato por escrito exiga al vendedor la fabricacin de diez mil unidades de un producto de acuerdo con las especificaciones que le proporcion el comprador y fijadas en el contrato. El contrato estableca: este contrato nicamente puede ser modificado por escrito firmado por ambas partes. Antes de que el vendedor comenzara la produccin, las partes acordaron por telfono un cambio en las especificaciones. El vendedor produjo dos mil unidades de acuerdo con las nuevas especificaciones; el comprador se neg a aceptar las unidades basndose en que no cumplan las especificaciones del contrato escrito. 101

Del ejemplo trascrito anteriormente vemos que la finalidad del numeral segundo del artculo 29 CNUCCIM, es generar seguridad jurdica fundamentada en la buena fe, en la medida que si una parte actu conforme a una modificacin verbal que se realiz de mutuo acuerdo, no es posible que la otra parte no cumpla so pretexto de una clusula contractual consistente en que la modificacin debe ser por escrito.

HONNOLD, Uniform Law for International Sales. citado por CABANILLAS SNCHEZ, Antonio En: DIEZ PICASO, Luis y DE LEN, Ponce. Op. cit., p. 238

101

170

8. SENTENCIA C-529 DE 2000

Hemos destinado este ltimo acpite para sintetizar los aspectos ms relevantes de la sentencia que la Corte Constitucional profiri el 10 de mayo de 2000 por virtud de la cual se declar la exequibilidad de la Ley 518 de 1999 aprobatoria de la Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas celebrada el 11 de abril de 1980.

8.1 ANTECEDENTES

Tal como el artculo 241 de la Constitucin Poltica lo exige, la ley que aprueba la Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas, debe ser sujeta a control constitucional. En consecuencia el 6 de agosto de 1999, la Presidencia de la Repblica remiti a esta Corporacin, copia autntica de la Ley 518 del 4 de agosto de 1999.

8.2 INTERVENCIONES

Ministerio de Relaciones Exteriores. El ministerio considera que debe declararse la constitucionalidad de la ley 518 de 1999, bajo el entendido de que es un mecanismo para actualizar usos y tendencias del derecho internacional privado, acabando la incertidumbre que anteriormente exista en los casos de compraventas entre partes establecidas en diferentes pases, respeta la soberana nacional, la igualdad de derechos 171

y el mutuo beneficio, los cuales concuerdan con los principios sealados en el artculo 9 de la Constitucin Poltica que fundamenta las relaciones exteriores del pas. Ministerio de Desarrollo Econmico. Considera que debe declararse su exequibilidad por adecuarse perfectamente a los requisitos constitucionales y legales, sin descontar su alto nivel de conveniencia para el pas por constituir un instrumento jurdico que permite a Colombia participar en el comercio internacional. Concepto Del Ministerio Pblico. Por su parte, ste consider que desde el punto de vista formal, el Estatuto en cuestin no merece reparo alguno. Desde el punto de vista material considera que ninguna de las normas contenidas en la Convencin contrara nuestro ordenamiento constitucional, en la medida que se fundamentan en la soberana nacional, el respeto a la autodeterminacin de los pueblos y en el reconocimiento de los principios del derecho internacional aceptados por Colombia.

8.3 CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS

Revisin formal. Desde ste punto de vista, la Corte observa que se cumplieron los trmites correspondientes, segn se desprende del material probatorio que obra en el proceso:

La Convencin permiti a los estados que no intervinieron en su realizacin participar en ella por medio de la adhesin; por tal motivo, ya que Colombia no particip en la elaboracin de la misma, el Presidente, para efectos de la adhesin, imparti la aprobacin ejecutiva y orden al ministro de Relaciones Exteriores, someter el Instrumento a la

172

consideracin del Congreso de la Repblica para los efectos del trmite de la correspondiente ley.

El Congreso, le dio al proyecto de ley aprobatoria de la Convencin el trmite correspondiente a una ley ordinaria, por cuanto la Constitucin no establece trmite especial para este tipo de leyes.

Una vez el Congreso expidi la ley 518 de 1999 aprobatoria de la Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos Internacionales de Mercaderas, acordada en Viena el 11 de abril de 1980, fue remitida a la Corte por el Secretario Jurdico de la Presidencia de la Repblica, dentro del trmino de los seis das que prevee el numeral 10 del artculo 241 de la Constitucin Poltica, por cuanto la ley fue sancionada el da 4 de agosto de 1999.

Revisin material. Con el fin de establecer la congruencia de la Convencin con la Constitucin Poltica, se procede a desagregar su contenido destacando las formulaciones ms relevantes de dicho Instrumento:

La Corte hace un anlisis de cada una de las cuatro partes en que la Convencin se divide resumiendo su normatividad y aspectos ms relevantes.

Seala que, por virtud del artculo 150 numeral 16 de la Constitucin Poltica, la integracin econmica con otros Estados debe lograrse sobre las bases de equidad, reciprocidad y conveniencia nacional, presupuestos que la Convencin, a juicio de la Corte, cumple cabalmente en la medida que la unificacin pretendida en dicho estatuto facilita la 173

comercializacin de bienes entre particulares ubicados en diferentes Estados,

lo cual

repercute en la calidad de vida de los habitantes de las naciones donde estn residenciadas las partes que realizan dichos negocios.

As mismo, la Corte considera que la Convencin no desconoce la autonoma de la voluntad privada, la cual, aunque no se encuentra tutelada en una norma de la Constitucin, puede deducirse de los artculos 13 y 16 del estatuto superior, en la medida que al celebrar este tipo de contrato, las partes pueden excluir total o parcialmente la aplicacin de sus disposiciones segn el artculo 6 CNUCCIM.

Considera la Corte que el postulado de buena fe incorporado en la Convencin en su artculo 60 como uno de los principios rectores de interpretacin y aplicacin se encuentra conforme al postulado de la Carta Poltica consagrado en el artculo 83.

Con relacin a la consensualidad que caracteriza la Convencin, considera la Corte que Colombia no debe hacer reserva sobre el tema, por cuanto nuestra legislacin comercial establece que el contrato de compraventa de mercaderas es consensual y no necesariamente solemne. En efecto, el artculo 824 C.Co, establece que los comerciantes podrn expresar su voluntad de contratar u obligarse verbalmente, por escrito o por cualquier modo inequvoco, salvo cuando una norma legal exija determinada solemnidad como requisito esencial del negocio jurdico, en cuyo caso, ste no se formar mientras no se llene tal solemnidad.

174

Finalmente, considera la Corte que los principios y regulaciones que informan la Convencin, se adecuan a los lineamientos de nuestra Constitucin, porque se fundamentan en la soberana, el respeto a la autodeterminacin de los pueblos y el reconocimiento de los principios del Derecho Internacional aceptados por Colombia.

Por las premisas anteriormente expuestas, la Corte considera que el contenido de la Convencin, respeta plenamente los principios y mandatos de la Constitucin Poltica, en consecuencia, se declara su exequibilidad, as como la de la Ley 518 de 1999 que la aprueba.

175

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