JURISPRUDENCIA COMERCIAL - COMENTARIOS Y ANOTACIONES

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Es vlida la convocatoria a Junta General de Accionistas realizada por el presidente del directorio? A propsito de la aplicacin del artculo 245 de la Ley General de Sociedades
Cas. N 92-2008 CUsCO Demandante : Wilber Salomn Huamn Ramrez Demandado : Empresa de Transportes y Servicios Tursticos Aguas Calientes S.A.C Materia : Impugnacin de acuerdo Fecha de Resolucin : 15/04/2008 Fecha de publicacin : 04/02/2009 Pronunciamiento : Improcedente Base legal : Ley General de Sociedades artculos 113, 140 Y 245.

Resea: La Empresa de Transportes y Servicios Tursticos Aguas Calientes S.A.C., interpone recurso de casacin por considerar que la Sala Superior ha interpretado errneamente el artculo 245 de la Ley General de Sociedades, pues dicha norma no exige acuerdo de los miembros del directorio para convocar a Junta de Accionistas; sino que basta con que conste la esquela con cargo de recepcin. Ante ello la Sala Suprema declara improcedente el recurso por considerar que la demandada no ha cumplido con lo dispuesto en la norma antes sealada, al no ser convocada ni por el gerente general ni por el directorio.

RESOLUCIN
VISTOS; y, CAS. N 92-2008 CUSCO. Impugnacin de Acuerdo. Lima, quince de abril del ao dos mil ocho.CONSIDERANDO:

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to por la Empresa de Transportes Servicios Tursticos Aguas Calientes Sociedad Annima Cerrada cumple con los requisitos de forma para su admisibilidad, conforme lo exige el artculo trescientos ochenta y siete del Cdigo Procesal Civil;

Primero.- Que, el recurso de casacin interpues-

febrero del ao dos mil seis ofrecido al absolver la

demanda en el numeral segundo de los medios probatorios. Que con la asistencia a la junta del actor se determina la convalidacin si acaso hubiere defecto

de forma de forma alguno, pues se cumple con el artculo doscientos cuarenta y cinco de la Ley General de Sociedades; b.- De la doctrina jurisprudencial. Se debe aplicar la Casacin nmero mil cuatrocientos sesenta y nueve - noventa y ocho pues existen dos

causales contenidas en los incisos primero y tercero del artculo trescientos ochenta y seis del Cdigo

Segundo.- Que, su recurso se sustenta en las

Procesal Civil, denunciando: 1.- La interpretacin Del artculo doscientos cuarenta y cinco de la Ley

proceso idnticos, en uno se declara improcedente la demanda porque el actor no hizo constar su oposisentido contrario obviando el artculo ciento cuarencuenta la Casacin nmero tres mil ciento veinticualas normas que garantizan el derecho a un debido proceso. Se ha solicitado la acumulacin de las pretensiones tramitadas en la va de impugnacin de lo ciento cuarenta de la Ley General de Sociedades y cin en el Acta, pero en este caso se interpreta en el ta de la Ley General de Sociedades. Se debe tener en tro - dos mil uno - Junn; II.- La contravencin de

errnea de una norma de derecho material. a.General de Sociedades. Esta norma no exige acuerdo de los miembros del directorio, lo que impone la cin. La Sala reconoce que no es requisito contar norma es que conste la esquela con cargo de recepcon un acuerdo previo del Directorio para realizar la convocatoria, pero luego dice lo contrario, pues por imperio del artculo doscientos cuarenta y cintelefnica para convocar a una junta de accionistas.

co de la Ley antes mencionada basta una llamada El artculo ciento trece de la misma Ley hace disDirectorio cuando lo establece el Estatuto, cuando lo acuerda el Directorio, o lo soliciten un nmero de confunde. El artculo treinta y cuatro de los Estatu-

acuerdos. La Sala desconoce la aplicacin del artcuse remite a la decisin de fojas ciento setenta y ocho pediente veintiocho - dos mil siete), la Sala declara

tincin para la convocatoria entre el Presidente del

y ciento ochenta y uno. En un proceso idntico (Eximprocedente la demanda donde se afirma que el actor no ha hecho constar su posicin en el Acta de Junta General de Sociedades y se remite a la decisin de fojas ciento setenta y ocho y ciento ochenta y uno. En un proceso idntico (expediente veintiodemanda donde se afirma que el actor no ha hecho lo que careca de legitimidad. Que, los actos nulos

accionistas; se dan categoras diferentes que la Sala tos que viene a constituir una norma material dice

que el Presidente est investido de la representacin del Directorio. Que, en las Sociedades Annimas Cerradas puede convocar incluso el Gerente General sin autorizacin del Directorio, figura que reafirma que basta la convocatoria a cargo del Presidente del Directorio, mxime que la solicitud de convocatoria ta por el cien por ciento de los directores, stos son y Andrs Sequeiros, documento de fecha tres de

cho-dos mil siete), la Sala declara improcedente la constar su posicin en el Acta de Junta General por se tramitan conforme el artculo ciento cincuenta de

es dirigida por el Presidente del Directorio y suscriJorge Sarmiento, Angel Valderrama, Braulia Zanes

la Ley General de Sociedades, bajo la pretensin de nulidad para invalidar, sin embargo los impugnables son los que incurren en causal de anulabilidad, pero esta diferencia abismal no ha querido ser reparada

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por la Sala, la cual crea vas diferentes, en tanto la

nulidad ataca la fondo y la impugnacin ataca a la forma, adems les ha creado procedimientos y trmites diferentes; Tercero.- Que, sobre los argumentos contenidos

nuncia en sede casatoria; asimismo se debe sealar

que el artculo ciento cincuenta de la Ley General de Sociedades dispone la accin de nulidad para invalidar acuerdos contrarios a normas imperativas,

como es el caso de autos, pues como lo seala el Ad Quem en su sentencia de fojas doscientos ocho, la demandada no ha cumplido con lo dispuesto por el artculo doscientos cuarenta y cinco de la Ley antes nistas ni por el Gerente general ni por el Directorio, por consiguiente debe ser desestimado su recurso; Sexto.- Que, por los fundamentos expuestos, el

en el acpite a.- del punto I.- la norma expresamente seala que la Junta de Accionistas es convocada por el directorio o por el gerente general, de ninguna directorio como ha argumentado equivocadamente

forma se le conoce dicha potestad al presidente del la empresa demandada, debiendo ser desestimado este extremo; asimismo corresponde sealar que los estatutos no constituyen de forma alguna una norma material; y se solicita adems un reexamen de hechos

mencionada al no ser convocada la Junta de Accio-

presente recurso no satisface los requisitos de fondo exigidos en los acpites dos punto uno y dos punto tres, inciso segundo del artculo trescientos ochenta

y pruebas el cual resulta improcedente en esta causal que la empresa demandada miente al sealar que en el numeral segundo de los medios probatorios en su convocatoria suscrita por todos los directores, pues

de naturaleza material; finalmente se debe sealar

y ocho del Cdigo Procesal Civil, en uso de las facultades previstas en el artculo trescientos noventa y dos del precitado Cdigo Procesal declararon IMPROCEDENTE el recurso de casacin interpuesto por la Empresa de Transportes y Servicios Tursticos diante escrito de fojas doscientos veintiuno, contra

absolucin de la demanda, aparece una solicitud de en su absolucin de la demanda de fojas cuarenta y

Aguas Calientes Sociedad Annima Cerrada mela resolucin de vista de fojas doscientos ocho, su

ocho, la empresa demandada no ofrece prueba alguna tor; entre ellas la convocatoria a junta general de fojas

y nicamente asume las pruebas ofrecidas por el acseis, firmada nicamente por el Presidente del Direcconducta procesal del recurrente y su letrado;

fecha siete de diciembre del ao dos mil siete, CON-

DENARON a la recurrente al pago de una multa ascendente a tres Unidades de Referencia Procesal, as como al pago de las costas y costos derivados de la tramitacin del presente recurso; DISPUSIERON

torio, por ello no procede este extremo; apreciando la Cuarto.- Que, sobre el acpite b.- del punto I.-, no

existe a la fecha doctrina jurisprudencial de conformidad con el artculo cuatrocientos del Cdigo Procesal Civil, resultando improcedente esta causal; Quinto.- Que, sobre el punto II.- la recurrente

la publicacin de la presente resolucin en el Diario

Oficial El Peruano; bajo responsabilidad; en los seguidos por Wilber Salomn Huamn Ramrez contra la Empresa de Transportes y Servicios Tursticos Aguas Calientes Sociedad Annima Cerrada; sobre niendo como Vocal Ponente el seor Ticona Postigo.-

vuelve a faltar a la verdad, pues ni en su escrito de absolucin de demanda de fojas cuarenta y seis,

impugnacin de acuerdo; y los devolvieron; interviSS. TICONA POSTIGO, PALOMINO GARCA, VALERIANO BAQUEDANO C-304500-232

ni en su apelacin de fojas ciento setenta y ocho,

la demandada ha solicitado debidamente acumulacin de procesos, resultando improcedente su de-

CASTAEDA SERRANO, MIRANDA MOLINA,

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COMENTARIO l tema central de la casacin materia de comentario radica en la legalidad o no de la convocatoria a la Junta General de Accionistas realizada por la empresa demandada. Primeramente creemos conveniente resaltar la importancia que tiene la Junta General de Accionistas, pues es a travs de ella que se toman las decisiones claves para la marcha y funcionamiento de la sociedad. Nuestra Ley General de Sociedades (en adelante la Ley) la define como rgano supremo de la sociedad. Los accionistas constituidos en junta general debidamente convocada, y con el qurum correspondiente, deciden por la mayora que establece esta ley los asuntos propios de su competencia. Todos los accionistas, incluso los disidentes y los que no hubieren participado en la reunin, estn sometidos a los acuerdos adoptados por la junta general (1). Segn la mencionada ley, la Junta General de Accionistas debe celebrarse obligatoriamente cuanto menos una vez al ao y dentro de los tres meses siguientes a la terminacin del ejercicio econmico; y tiene como finalidad: Pronunciarse sobre la gestin social y los resultados econmicos del ejercicio anterior expresados en los estados financieros del ejercicio anterior.

Resolver sobre la aplicacin de las utilidades, si las hubiere; Elegir cuando corresponda a los miembros del directorio y fijar su retribucin; Designar o delegar en el directorio la designacin de los auditores externos, cuando corresponda; y, Resolver sobre los dems asuntos que le sean propios conforme al estatuto y sobre cualquier otro consignado en la convocatoria.

As mismo tiene entre sus atribuciones remover a los miembros del directorio y designar a sus reemplazantes, modificar el estatuto, aumentar o reducir el capital social, emitir obligaciones, acordar la enajenacin de activos cuyo valor contable exceda el cincuenta por ciento del capital de la sociedad; disponer investigaciones y auditoras especiales, acordar la transformacin, fusin, escisin, reorganizacin y disolucin de la sociedad, as como resolver sobre su liquidacin, y resolver en los casos en que la ley o el estatuto dispongan su intervencin y en cualquier otro que requiera el inters social. Sobre la convocatoria a la Junta General, tenemos que, de acuerdo al artculo 113 de la Ley, debe ser realizada por el directorio o

(1) Artculo 111 de la ley N 26887, Ley General de Sociedades.

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en su caso por la administracin de la sociedad cuando lo ordena la ley, lo establece el estatuto, lo acuerda el directorio por considerarlo necesario al inters social, o lo solicite un nmero de accionistas que represente cuando menos el veinte por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. El aviso de convocatoria de la Junta General obligatoria anual y de las dems juntas previstas en el estatuto debe ser publicado con una anticipacin no menor de diez das al de la fecha fijada para su celebracin. En los dems casos, salvo aquellos en que la ley o el estatuto fijen plazos mayores, la anticipacin de la publicacin ser no menor de tres das. El aviso de convocatoria especifica el lugar, da y hora de celebracin de la Junta General, as como los asuntos a tratar. Puede constar asimismo en el aviso el lugar, da y hora en que, si as procediera, se reunir la junta general en segunda convocatoria. Dicha segunda reunin debe celebrarse no menos de tres ni ms de diez das despus de la primera. La junta general no puede tratar asuntos distintos a los sealados en el aviso de convocatoria, salvo en los casos permitidos por la ley. En los casos de las sociedades annimas cerradas, el artculo 245 de la Ley refiere que la Junta de Accionistas puede ser realizada por el directorio o por el gerente general, segn sea el caso, mediante esquelas con cargo de recepcin, facsmil, correo electrnico u otro medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin, dirigidas al domicilio o a la direccin designada por el accionista a este efecto.

En el presente caso tenemos que la Empresa de Transportes y Servicios Tursticos Aguas Calientes S.A.C. presenta un recurso de casacin por interpretacin errnea de una norma de derecho material y por la contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso. Sobre el primer aspecto seala que el artculo 245 de la Ley no exige acuerdo de los miembros del directorio, sino que debe existir una esquela con cargo de recepcin. Por otro lado seala que de acuerdo al artculo 34 de los estatutos, el presidente est investido de la representacin del Directorio, lo cual constituye una norma material. Agrega que en las Sociedades Annimas Cerradas incluso el gerente general puede convocar sin autorizacin del directorio. As mismo seala que se debe aplicar la casacin N 1469-98, segn la cual se declara improcedente la demanda porque el actor no hizo constar su oposicin en el acta, siendo que en el presente caso se est interpretando en el sentido contrario, obviando lo sealado en el artculo 140 de la Ley, el cual dispone que la impugnacin judicialmente de los acuerdos de la junta general cuyo contenido sea contrario a la ley, se oponga al estatuto o al pacto social o lesione los intereses de la sociedad, puede ser interpuesta por los accionistas que en la junta general hubiesen hecho constar en acta su oposicin al acuerdo, por los accionistas ausentes y por los que hayan sido ilegtimamente privados de emitir su voto. En los casos de acciones sin derecho a voto, la impugnacin slo puede

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ser interpuesta respecto de acuerdos que afecten los derechos especiales de los titulares de dichas acciones. Sobre el segundo aspecto, sobre la contravencin de normas que garantizan el debido proceso, seala que la Sala desconoce la aplicacin del artculo antes referido, el 140 de la Ley, toda vez que el demandante no ha hecho constar su posicin el acta de la junta. Al respecto al Sala Suprema seala que el artculo 145 expresamente seala que la Junta General de Accionistas deber ser convocada por el directorio o por el gerente general, siendo que de ninguna forma se concede esta facultad al presidente del directorio y que adems los estatutos no constituyen de ninguna manera norma material. As mismo seala que no es de aplicacin el artculo 400 del Cdigo Procesal Civil, el cual establece que cuando una de las Salas lo solicite, en atencin a la naturaleza de la decisin a tomar en un caso concreto, se reunirn los Vocales en Sala Plena para discutirlo y resolverlo. La decisin que se tome en mayora absoluta de los asistentes al Pleno constituye

doctrina jurisprudencial y vincula a los rganos jurisdiccionales del Estado, hasta que sea modificada por otro Pleno Casatorio. No siendo aplicable porque no existe a la fecha doctrina jurisprudencial sobre la materia. Agrega que la demandada falta a la verdad al sealar que ha presentado medios probatorios ya que del escrito de contestacin de demanda, as como de apelacin, se aprecia que nicamente asume las pruebas ofrecidas por el actor, entre ellas la convocatoria a la Junta General, firmada nicamente por el presidente del directorio, siendo necesario tomar en consideracin en consideracin la conducta procesal de la demandada y su letrado. Es por estos motivos y en aplicacin de los incisos 2.1 y 2.3 del artculo 388 del Cdigo procesal Civil (2), los mismos que sealan los requisitos de fondo que debe cumplir el recurso de casacin, que la Sala Suprema declara improcedente el recurso y en consecuencia condena a la recurrente al pago de una multa ascendente a 3 URP, as como al pago de costas y costos derivados de la tramitacin del presente proceso.

(2) Artculo 388 del Cdigo procesal Civil: Son requisitos de fondo del recurso de casacin: (...) 2.Que se fundamente con claridad y precisin, expresando en cul de las causales del artculo 386 se sustenta, y segn sea el caso: (...) 2.1. Cmo debe ser la debida aplicacin o cul la interpretacin correcta de la norma de derecho material; (...) 2.3. En qu ha consistido la afectacin del derecho al debido proceso, o cul la sido la formalidad procesal incumplida.

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