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50 pontos do Estatuto da Advocacia e da OAB luz da jurisprudncia do STF (parte 1)

Rodrigo Leite
Servidor do Tribunal de Justia do Rio Grande do Norte (TJRN). Doutorando em Direito Constitucional pela Universidad Del Pas Vasco, Espanha. Coautor do livro Anlise das Divergncias Jurisprudenciais no STF e STJ e autor do livro Tombamento Leis Especiais para concursos (no prelo), Editora Juspodivm. Twitter: @rodrigocrleite

Queridos amigos, resolvi fazer uma seleo dos principais pontos do Estatuto da Advocacia e da OAB, Lei n. 8.906, de 4 de julho de 1994, de acordo com a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal (STF). Dividi os apontamentos em dois textos. A seguir, no primeiro deles, destaco vinte e cinco tpicos relacionados ao assunto.

1. vedado o exerccio do direito de ao sem a presena de um advogado, considerado indispensvel administrao da justia (art. 133, CF/88), com as ressalvas legais. Incluem-se no rol das excees, as aes protocoladas nos juizados especiais cveis, nas causas de valor at vinte salrios mnimos (art. 9 da Lei n. 9.099/95) e as aes trabalhistas (art. 791 da Consolidao das Leis do Trabalho), no fazendo parte dessa situao privilegiada a ao popular. (AO 1531 AgRg/RS, julgado em 3/6/2009).
Observao: a expresso qualquer contida no inciso I do art. 1 do Estatuto da Advocacia foi declarada inconstitucional pelo STF na ADI 1127/DF.

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2. A obrigatoriedade do visto de advogado para o registro de atos e contratos constitutivos de pessoas jurdicas (art. 1, 2, da Lei n. 8.906/94) no ofende os princpios constitucionais da isonomia e da liberdade associativa. (ADI 1194/DF, julgado em 11/5/2009).

3. O art. 21 e seu pargrafo nico da Lei n. 8.906/1994 deve ser interpretado no sentido da preservao da liberdade contratual quanto destinao dos honorrios de sucumbncia fixados judicialmente. Pela interpretao conforme conferida ao art. 21 e seu pargrafo nico, declara-se inconstitucional o 3 do art. 24 da Lei n. 8.906/1994, segundo o qual nula qualquer disposio, clusula, regulamento ou conveno individual ou coletiva que retire do advogado o direito ao recebimento dos honorrios de sucumbncia. (ADI 1194/DF, julgado em 11/5/2009).

4. Os honorrios advocatcios decorrentes de deciso transitada em julgado pertencem ao advogado, que poder execut-los em procedimento autnomo. (RE 318540 AgR/SC, julgado em 14/5/2002).

5. Os honorrios advocatcios tm natureza alimentar. (AI 732358 AgR/PR, julgado em 30/6/2009).1

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No julgamento do RE 470407/DF, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 9/5/2006, DJ 13/10/2006, o STF assentou que os honorrios advocatcios possuem natureza alimentcia para os fins do art. 100 da Constituio da Repblica. Registrou-se que a definio contida no 1-A do artigo 100 da Constituio Federal, de crdito de natureza alimentcia, no exaustiva. Honorrios advocatcios Natureza Execuo contra a Fazenda. Conforme o disposto nos artigos 22 e 23 da Lei n. 8.906/94, os honorrios advocatcios includos na condenao pertencem ao advogado, consubstanciando prestao alimentcia cuja satisfao pela Fazenda ocorre via precatrio, observada ordem especial restrita aos crditos de natureza alimentcia, ficando afastado o parcelamento previsto no artigo 78 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, presente a Emenda Constitucional n. 30, de 2000. Semelhantemente: AI 623145/RS, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 14/2/2011, DJe 24/2/2011; RE 549995/RS, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 10/8/2010, DJe 20/8/2010; AI 610539/PR, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, julgado em 3/8/2010, DJe 20/8/2010. Em algumas decises monocrticas, o Min. Joaquim Barbosa cita o precedente tomado no RE 470407/DF, mas tem ressaltado que os honorrios contratuais no possuem natureza alimentcia, para os fins do art. 100 da Constituio. Isso ocorre porque eles so decorrentes de uma relao entre particulares, em ambos os plos, no se tratando de crdito devido pela Fazenda Pblica. A circunstncia de a legislao ordinria permitir que os valores relativos ao crdito em contrato de prestao de servios advocatcios sejam pagos diretamente ao advogado, por deduo da quantia a ser recebida pelo constituinte (art. 22, 4 da Lei 8.906/1994), no implica a mudana do plo passivo da relao contratual, nem, por conseqncia, o pagamento de tais valores independentemente da disponibilidade das quantias das quais haver o destaque. Vale dizer, as retenes so devidas por ocasio do pagamento dos valores relativos ao precatrio. (AI 830094/SC, Rel. Min. Joaquim Barbosa, julgado

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6. possvel a compensao dos honorrios advocatcios quando, em conseqncia de julgamento de recurso, os litigantes so vencedores e vencidos na causa. (RE 296876 AgR/RS, julgado em 22/4/2008).2

7. A fixao dos valores resultantes da proporcionalidade da sucumbncia recproca de competncia do juzo da execuo do julgado. (AI 597561 AgR-ED/SP, julgado em 1/12/2009).

8. So nulos de pleno direito os atos processuais, que, privativos de advogado, venham a ser praticados por quem no dispe de capacidade postulatria, assim considerado aquele cuja inscrio na OAB se ache suspensa (Lei n 8.906/94, art. 4, pargrafo nico). (MS 28857 AgR/GO, julgado em 15/12/20103).

9. Os atos processuais praticados por meio de fac-smile so inexistentes, se no houver a apresentao da petio original, nos termos do art. 2, pargrafo nico, da Lei n. 9.800/1999. (RE 628337 AgR/DF, julgado em 14/3/2011).4

em 11/4/2011, DJe 15/4/2011). Na mesma toada: AI 622055/BA, Rel. Min. Joaquim Barbosa, julgado em 3/2/2011, DJe 22/2/2011; RE 372621/SP, Rel. Min. Joaquim Barbosa, julgado em 8/9/2010, DJe 20/9/2010. 2 Semelhante ao teor do enunciado 306 da smula do Superior Tribunal de Justia: os honorrios advocatcios devem ser compensados quando houver sucumbncia recproca, assegurado o direito autnomo do advogado execuo do saldo sem excluir a legitimidade da prpria parte. 3 No mesmo sentido: MI 772 AgR/RJ, julgado em 24/10/2007 e AR 1354 AgR/BA, julgado em 21/10/1994. No deslinde do RHC 85.876/PR, o Supremo Tribunal Federal considerou, todavia, que os atos praticados por advogado suspenso de suas atividades seriam inexistentes. Colhemos deste julgado a seguinte passagem: so tidos por inexistentes os atos processuais, privativos de advogado, praticados por quem, ao tempo de sua prtica, estava suspenso das atividades. (RHC 85876/PR, Rel. Min. Cezar Peluso, Primeira Turma, julgado em 11/4/2006, DJ 9/6/2006). Na mesma linha: (...) a ausncia de demonstrao da regular inscrio do mandatrio judicial nos quadros da OAB gera, uma vez decorrido o prazo assinado pelo juiz, a inexistncia dos atos processuais praticados. (MS 21730 ED-AgR/SP, Rel. Min. Celso de Mello, julgado em 2/3/1994, DJ 22/4/1994). Posteriormente, no mesmo caso, s que no julgamento dos embargos de declarao, o STF asseverou que o caso seria de nulidade, como vemos: o Estatuto da Advocacia, institudo pela Lei n 8.906, de 04/07/1994 - tanto quanto j o previa o hoje revogado Estatuto da OAB (art. 76) -, impe, dentre outras hipteses nele contempladas, a sano da nulidade aos atos privativos de Advogado que tenham sido praticados pelo profissional do Direito que esteja sujeito pena disciplinar de suspenso de suas atividades (art. 4, pargrafo nico).(MS 21730 AgR-ED-ED-AgR-ED-ED/SP, Rel. Min. Celso de Mello, Tribunal Pleno, julgado em 21/10/1994, DJe 12/12/2008). 4 Na mesma linha de decidir: AI 824060/MG, Rel. Min. Crmen Lcia, julgado em 5/11/2010, DJe 17/11/2010; AI 785819 ED/ES, Rel. Min. Crmen Lcia, julgado em 11/5/2010, DJe 26/5/2010; AI 747760 ED/MG, Rel. Min. Crmen Lcia, julgado em 15/6/2009, DJe 24/8/2009.

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10. A regra geral que decorre do art. 37, caput, do Cdigo de Processo Civil expressa ser indispensvel a presena, em autos de processo judicial, do instrumento de mandato outorgado pela parte ao advogado, sob pena de serem considerados inexistentes os atos praticados. (RE 546141 AgR-AgR/DF, julgado em 24/5/2011).

11. O bacharel em direito no possui capacidade postulatria para ajuizar a reclamao prevista na alnea l nem para propor a ao judicial prevista na alnea r do inciso I do artigo 102 da Constituio. O exerccio da advocacia prerrogativa dos regularmente inscritos na OAB, conforme disposto nos arts. 1, 2 e 3 do Estatuto da Advocacia (Lei n. 8.906/94) Pet 4775/BA, julgado em 4/5/2010). 12. Nos termos do 2 do art. 3 da Lei 8.906/94 Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil, s se permite aos estagirios a prtica das atividades privativas da advocacia em conjunto com advogado e sob responsabilidade deste. (RE 545.877/RS, julgado em 27/11/2009).

13. O advogado no constitudo nos autos no pode ter vista dos autos fora de cartrio ou secretaria de Tribunal (art. 40, I, do CPC), mas pode extrair cpias que devero ser obtidas, s suas expensas junto Secretaria deste Tribunal e sem retirada dos autos. (RE 582383/PR, julgado em 14/4/2009).5

14. A requisio de cpias de peas e documentos a qualquer tribunal, magistrado, cartrio ou rgo da Administrao Pblica direta, indireta ou fundacional pelos Presidentes do Conselho da OAB e das Subsees deve ser motivada, compatvel com as finalidades da lei e precedida, ainda, do recolhimento dos respectivos custos, no sendo possvel a requisio de documentos cobertos pelo sigilo. (ADI 1127/DF, julgado em 17/5/2006).

Cf. Enunciado da Smula Vinculante 14: direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa.

www.jurisprudenciaeconcursos.com.br Rodrigo Leite Observao: no julgamento da ADI 1127/DF, o Supremo julgou parcialmente procedente o pedido contido na ao direta para, sem reduo de texto, dar interpretao conforme ao art. 50 da Lei n. 8906/94, de modo a fazer compreender a palavra requisitar como dependente de motivao,

compatibilizao com as finalidades da lei e atendimento de custos desta requisio, ficando ressalvados, desde j, os documentos cobertos por sigilo.

15. A exigncia da comprovao de efetiva habilitao profissional do advogado que atua em juzo constitui prerrogativa conferida aos magistrados pelo prprio Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil. A exigncia judicial de comprovao da regularidade da habilitao profissional do advogado no traduz, enquanto providncia

expressamente autorizada pela lei, comportamento processual que possa ser qualificado como arbitrrio, especialmente naqueles casos em que a atuao desse operador do Direito gera duvidas fundadas quanto a sua qualificao para o exerccio da Advocacia. (MS 21730 ED-AgR/SP, julgado em 2/3/1994).6

16. Limitando-se o profissional da advocacia a formalizar, perante a Corregedoria, representao contra magistrado, sem posterior divulgao do teor da medida, exerce prerrogativa alcanada pela norma do 2 do art. 7 da Lei n. 8.906/94 (Estatuto da Advocacia) e do artigo 133 da Constituio Federal, no havendo justa causa a respaldar persecuo criminal. (RHC 80429/MG, julgado em 31/10/2000).7

17. A imunidade tributria gozada pela Ordem dos Advogados do Brasil da espcie recproca (art. 150, VI, a da Constituio), na medida em que a OAB desempenha atividade prpria de Estado. A imunidade tributria recproca alcana apenas as finalidades essenciais da entidade protegida. (RE 259976 AgR/RS, julgado em 23/3/2010).

A deciso acima foi tomada fazendo referncia ao antigo (revogado) Estatuto da Advocacia e da OAB (Lei n. 4215/1963), mas o cerne de seu contedo foi seguido recentemente na Rcl 11405/SP, Rel. Min. Joaquim Barbosa, julgado em 15/03/2011, DJe 22/03/2011, quando o relator determinou a intimao da parte autora para que apresente comprovao da regularidade da inscrio na Ordem dos Advogados do Brasil. 7 Em sentido semelhante: HC 82992/SP, Rel. Min. Gilmar Mendes, Segunda Turma, julgado em 20/09/2005, DJ 14/10/2005.

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18. A Caixa de Assistncia dos Advogados, instituda nos termos dos arts. 45, IV e 62 da Lei 8.906/1994, no desempenha as atividades inerentes Ordem dos Advogados do Brasil. Trata-se de entidade destinada a prover benefcios pecunirios e assistenciais a seus associados. Por no se revelar instrumentalidade estatal, a Caixa de Assistncia dos Advogados no protegida pela imunidade tributria recproca (art. 150, VI, a da Constituio). (RE 233843/MG, julgado em 1/12/2009).

19. constitucional o direito do advogado de ter a presena de representante da OAB, quando preso em flagrante, por motivo ligado ao exerccio da advocacia, para lavratura do auto respectivo, sob pena de nulidade e, nos demais casos, a comunicao expressa seccional da OAB, nos moldes do art. 7, IV, da Lei 8906/94. (ADI 1127/DF, julgado em 17/5/2006).

20. A presena de representante da OAB em caso de priso em flagrante de advogado constitui garantia da inviolabilidade da atuao profissional. A cominao de nulidade da priso, caso no se faa a comunicao, configura sano para tornar efetiva a norma. (ADI 1127/DF, julgado em 17/5/2006).

21. A imunidade do advogado se estende eventual ofensa irrogada ao juiz, desde que pertinente causa que defende. A imunidade profissional cobre, assim, manifestao pela imprensa do Advogado Geral da Unio, que teria utilizado expresso depreciativa a despacho judicial em causa contra ela movida. (Inq 1674/PA, julgado em 6/9/2001).

22. No absoluta a inviolabilidade do advogado, por seus atos e manifestaes, o que no infirma a abrangncia que a Constituio Federal conferiu ao instituto, de cujo manto protetor somente se excluem atos, gestos ou palavras que manifestamente desbordem do exerccio da profisso, como a agresso (fsica ou moral), o insulto pessoal e a humilhao pblica. (AO 933/AM, 25/9/2003).8

Em sentido parecido: AO 1300/AM, Rel. Min. Ayres Britto, Tribunal Pleno, julgado em 10/11/2005, DJ 7/4/2006.

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23. A inviolabilidade do advogado por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, estabelecida pelo art. 133 da Constituio da Repblica, relativa, no alcanando todo e qualquer crime contra a honra. O crime de calnia no alcanado pela imunidade. (RE 585901 AgR/MG, julgado em 21/9/2010).9

24. O crime de desacato no est englobado pela imunidade do advogado. (HC 84795/GO, julgado em 30/11/2004).10

Observao: ao julgar a ADI 1127/DF, o STF julgou parcialmente procedente o pedido inserto na ao direta para declarar a inconstitucionalidade da expresso ou desacato, contida no 2 do art. 7, do Estatuto da OAB (Lei n. 8906/94).11

25. Os notrios e registradores no podem enquadrar-se no conceito de profissionais liberais, a teor dos arts. 3, 27 e 28 da Lei n. 8.906/94. Em conseqncia, no se reconhece Confederao Nacional das Profisses Liberais legitimidade para propor ao direta de inconstitucionalidade por falta de pertinncia temtica entre a matria disciplinada nos dispositivos impugnados e seus objetivos institucionais. (ADI 1792/DF, julgado em 5/3/1998).

Em breve, publicaremos os tpicos de 26 a 50. Abraos a todos!

Natal/RN, 19 de junho de 2011.

Na mesma diretriz: HC 86044/PE, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, Primeira Turma, julgado em 7/11/2006, DJ 2/3/2007. 10 (...) a imunidade profissional do advogado no compreende o desacato, pois conflita com a autoridade do magistrado na conduo da atividade jurisdicional. (ADI 1127/DF, Rel. p/ acrdo Min. Ricardo Lewandowski, julgado 17/5/2006, DJe 11/6/2010). 11 (...) a imunidade profissional do advogado no absoluta. O Pleno desta Corte declarou a inconstitucionalidade da expresso ou desacato contido no 2 do artigo 7 da Lei n. 8.906/94, retirando do ordenamento jurdico a imunidade profissional em relao a fatos que se enquadram no tipo penal correspondente. (HC 94398/RJ, Rel. Min. Eros Grau, Segunda Turma, julgado em 4/5/2010, DJe 28/5/2010).