Ulises Desatado: Muchos constitucionalistas afirman categricamente que las constituciones polticas son mecanismos de pre-compromiso o auto-restriccin que

el cuerpo poltico elabora para protegerse a s mismos y a los dems de decisiones arbitrarias o caprichosas que atenten contra el ordenamiento sistemtico en general. Spinoza establece la analoga, as: La historia es testigo del limitado poder que posee aquel que ostente la soberana coercible, los persas, por ejemplo, adoraban a sus reyes como a dioses, no obstante, impidindoles a estos modificar ciertas leyes que se concretaban como absolutas. As, las normas constitucionales poseen el carcter decisivo que ninguna ley puede saltar, que todo ciudadano debe observar y que ninguna institucin puede contravenir. Podemos aclarar este asunto remitindonos a Ulises, cuyos acompaantes a pesar de sus rdenes y amenazas- ejecutaron su mandato de rechazar desatarlo del mstil cuando estaba encantado por las voces de las sirenas y da a la medida del juicio, las gracias a todos por acatar su mandato inicial Las constituciones pueden atar a los dems. Ms que actos de auto-restriccin, el Constituyente puede establecer medidas coercibles que vulneren (aten) la libertad de otros, del mismo rango, por ejemplo: En las primeras fases de la elaboracin de la constitucin francesa, exista una encarnizada lucha entre la asamblea constituyente y el Rey Luis XVI. Despus de los acontecimientos decisivos del 4, 5, y 6 de julio, la resultante victoriosa Asamblea Constituyente estableci en 1791 qu: El poder ejecutivo (Rey) no puede hacer que ningn tipo de tropas est a menos de 37 millas del cuerpo legislativo, excepto cuando sea requerido o aprobado por ste. ste es un claro ejemplo de que no existe necesariamente auto-restriccin, ms que atarse a s mismo, el Rey fue atado por la Asamblea Constituyente. Las constituciones pueden no atar. Las constituciones tampoco son actos restrictivos en sentido estricto (as como cuando Ulises se tap los odos para evitar escuchar el canto de las sirenas). Las constituciones son diseadas para que sea difcil modificarlas, pero no imposible. Aunque existan mecanismos de modificacin constitucional internos a ella, nada impide que mecanismos extraconstitucionales vulneren tales dictmenes. (Es preciso recordar que, para el caso Colombiano, la constitucin de 1991 fue en cierto sentido ilegal, pues la de 1887 no contemplaba el referndum como aglutinador a una Asamblea Constituyente). Adems, no es conveniente una constitucin demasiado restrictiva, por dos razones: Primero, los ciudadanos podran reaccionar violentamente contra mecanismos opresores/restrictores directos que invalidaran la constitucin por degradarse a la ineficacia. La segunda razn, se relaciona con que los ciudadanos podran considerar que las disposiciones de difcil enmienda son intolerables al cambio. Por ejemplo, la constitucin de Noruega de 1814 prohibi a los judos entrar al pas, si dicha disposicin no fuera abolida por una enmienda en 1851, pecara de escandalosa en vista de los avances sociales.

Naturaleza y estructura de las Constituciones

Constituciones escritas y no escritas. La principal diferencia entre las constituciones escritas y las no escritas radica en que las primeras estn hechas, mientras que las segundas, emergen o se desarrollan. Otra, es que la violacin de las constituciones escritas puede acarrear sanciones legales, mientras que las no escritas,sanciones polticas, como una derrota electoral o una revolucin. Por evitar la excesiva vaguedad, a partir de ahora se hablara de la constitucin Escrita. La estructura de las constituciones escritas. Bsicamente, una C.P. escrita regula los aspectos ms fundamentales de la vida poltica. Desde un punto de vista procedimental, es ms difcil modificar este tipo de C.P. Legalmente, tiene primaca sobre leyes ordinarias. Sin embargo, el constitucionalismo no puede ni debe entenderse solo mediante esas caractersticas. Por ejemplo, en el proceso constituyente hngaro de 1989 1990-, algunas veces ocurri que cuando una ley entraba en conflicto con una norma constitucional, se optaba por modificar por enmienda la constitucin en lugar de modificar la ley (un proceso similar ocurra en India). Procedimientos de Enmienda. A excepcin del caso de Nueva Zelanda, la mayora de constituciones son difciles de enmendar, la mayora de los obstculos comunes a todas ellas, son:

Salvaguardas Absolutos (Corte constitucional, en nuestro caso). Aprobacin por mayora calificada en el parlamento. Requisito de un mayor qurum que para la legislacin corriente Demoras Ratificacin de los Estados (en sistemas federales, como USA) Ratificacin por Referndum.

Algunas constituciones expresan la imposibilidad de ser modificada durante estados de emergencia. En Alemania, una modificacin constitucional puede ser declarada inexequible (por violar derechos fundamentales) tambin en India-. En Noruega, deben proponerse las enmiendas durante la vigencia de un Parlamento y ser aprobadas en otro. En Suecia, dicho trmite debe pasar por dos parlamentos sucesivos.

Suspender la Constitucin. En situaciones de emergencia, se podra querer suspender la Constitucin en caso de que las modificaciones fueran tardas o cuando la solucin necesite ser inmediata. La constitucin Espaola de 1978 distingue entre estados de alarma, emergencia y sitio, y permite suspender la mayora de los derechos civiles en los dos ltimos estados. La C. Francesa otorga al presidente poderes ilimitados en un estado de emergencia, por citar ejemplos. Restricciones sobre el proceso Constituyente.

Autoridades Primigenias. En pocas palabras, una Asamblea constituyente tiene dos autoridades primigenias o creadoras: quien convoca y quien selecciona. Ambos, como es lgico, intentaran influir en el documento final que expida la asamblea, o en los procedimientos que sean necesarios para construirla. Como se observa, la decisin de convocar la asamblea debe ser tomada a partir de una autoridad pre-existente, la cual, en nuestros dos casos, -USA y Francia- fueron el Congreso Continental y el Rey de Francia. Para expresar este juego de poderes es pertinente sealar que en ambos casos, las Asambleas comenzaron a dominar a sus creadores. (En USA, la Asamblea desautorizo al Congreso para tramitar enmiendas, mientras que en Francia, la constitucin restringi al Rey). Mandatos Restringidos. Podemos distinguir tres clases de mandatos restringidos internos a una constitucin: Instrucciones sobre cmo votar asuntos concretos (El principal debate en este punto consisti en determinar si cada institucin pueblo, bancos, iglesia- debe tener un voto por grupo, o en cambio, consistira en un voto por persona). Instrucciones para rechazar asuntos especficos (Como la participacin e injerencia de unas u otras instituciones) e instrucciones para abandonar la Asamblea en caso de haber tomado determinadas decisiones (Los estados esclavistas de USA, amenazaron con retirarse de la asamblea si no se salan con la suya en relacin al trfico de esclavos). Verificar Credenciales. Una vez los delegados asisten a la reunin, deben verificarse sus credenciales para que la Asamblea pueda empezar a trabajar. El debate consista en quien verificara la validez de la asistencia de una persona u otra. La nobleza en el caso Francs- quera que cada estamento verificara los poderes de sus delegados, mientras que la contraparte quera una sesin conjunta de estamentos, finalmente la nobleza opto por la escogencia del Rey como rbitro. Normas de Deliberacion. Las dos Asambleas mas populares Estadounidence y francesa- tuvieron que vrselas con el hecho de que haba una reparticin en grupos de toda la nacin. Por lo que el problema concerniente consista en elegir la normatividad del voto, asi, la polaridad de los hechos estaba en: Dar un voto por persona o uno por grupo. La convencin Federal de USA, disponan a cada Estado participante de un voto; contrario a lo escogido en Francia, que gano la participacin individual en la manifestacin electoral interna de la constitucin. Autoridades Ultimas. Finalmente, la ratificacin de la Constitucin es el estamento que le confiere legitimidad ltima a las autoridades que crean la constitucin para quien est dirigida. Mientras que las leyes ordinarias no necesitan mas que la aprobacin de la Rama legislativa, el proceso constitucional para la aprobacin de dicha carta, deviene en muchas formas: La sancin del mximo dirigente con vigencia en la nacin Rey, presidente, ministro, etc- (En el caso de la constitucin francesa, el Rey vacilo en la sancin, aunque finalmente, la aprob) La legitimizacin por el rgano legislativo (En el caso estadounidense, la constitucin fue redactada de forma que el congreso pudiera de forma tacita, aceptarla). Las asambleas constituyentes encarnan de esta forma lo que en otro sitio se denomina la paradoja de la democracia, cada generacin quiere ser libre para atar a sus sucesoras, mientras rechaza estar atada por sus predecesoras. Quiere estar libre de autoridades para sancionarla o restringirla pero desea establecer la ley para las generaciones futuras. Dos niveles de precompromiso constitucional.

Hablar de precompromiso constitucional es referirnos a una funcin que enmarca dos niveles: En el primero, la constitucin disea la organizacin del Estado ordinario, para contrarrestar las pasiones, salvar la inconsistencia temporal y fomentar la eficacia. En el segundo nivel, el sistema de enmienda de la propia Constitucin, puede ser diseado para que sea lento y engorroso. En sntesis, los procedimientos que regulan la rigidez de la propia constitucin, para evitar un desbordar de poder que concluya en la tirana con el devenir ilimitado de la funcin legislativa. Entonces, para contrarrestar cualquier tipo de arranques de emociones masivas que puedan llegar a ser lesivas para toda la comunidad a corto, mediano y largo plazo, el primer mecanismo de pre compromiso constitucional del que se tiene conciencia es el ateniense, que vinculaba cuatro aspectos. Pasiones e Intereses en el poder Constitucional. Problema de las Mayoras Apasionadas (y a veces, irracionales) La Segunda cmara ralentizara el proyecto de enmienda, y adems opondr resistencia a una mayora apasionada mediante la riqueza o la sabidura. (como en el caso ateniense) El veto puede servir de control adicional a los impulsos peligrosos Problema de legisladores auto interesados Una asamblea divida esta menos inclinada a convertirse en una aristrocracia. El ejecutivo podr resistir cualquier autoampliacion del poder Legislativo.

La solucin es el bicameralismo La solucin es el veto ejecutivo

Omnipotencia, comportamiento estratgico y separacin de Poderes. La paradoja de la omnipotencia Para el precompromiso constitucional en s mismo, la prdida de flexibilidad, de espontaneidad y firmeza resolutiva que conllevara dicha autorrestriccin, nos situara ante la paradoja de la omnipotencia, segn la cual, quien tiene el poder es incapaz de incapacitarse a s mismo, de ah que Elster se pregunte: "cmo Ulises habra podido protegerse a s mismo de los cantos de las sirenas si hubiese sido lo suficientemente fuerte como para romper cualquier sujecin que le atara al mstil?") Credibilidad. Solamente los compromisos pueden ser crebles cuando el poder se divide entre el Ejecutivo, una Juricatura independiente y un Legislativo democrticamente elegido. Finalmente, creando un equilibrio entre el parlamento y la monarqua, los intereses parlamentarios se aseguran limitaciones a sus propias inclinaciones hacia la accin arbitraria. Sin embargo, la complicacin de la credibilidad se hace obvia cuando estamos de frente a regmenes autoriatarios que pueden estar en disposicin de adquirir compromisos creibles. Sin embargo, esta credibilidad es efmera, pues, un dictador, por su propia naturaleza generalmente no toma consideraciones ni equilibrios, por lo que dicha categora socava credibilidad a largo plazo:

ninguna empresa, por ejemplo, estara interesada en invertir en una nacin cuyas reglas pueden cambiar de la noche a la maana. Bancos centrales Independientes.El argumento estndar para solicitar un banco central independiente constituye un mecanismo para salvar la inconsistencia temporal que conlleva el juego de poderes gubernamentales. Si el Gobierno tiene el control directo sobre la poltica monetaria, puede utilizar este instrumento para fortalecer sus probabilidades de ser reelegido, sirviendo a sus propios intereses mas que a los pblicos. Eficiencia. Aunque las demoras y la necesidad de someter las enmiendas a referndum podran tener algunos de los efectos relacionados con la ineficiencia, una continua, pero leve mayora podra capear una demora, y un referndum podra no ser un obstculo si el conjunto de la poblacin comparte las ideas de la Asamblea. OBSTACULOS Y OBJECIONES Ahora bien, todo lo dicho sobre el precompromiso constitucional se basa en la presuncin de que los constituyentes son hombres infalibles, altruistas e imparciales que se mueven por su afn de servicio a la comunidad y que cuando imponen a sta medidas y clusulas autorrestrictivas es slo debido a su preocupacin por el bienestar de sus sucesores. Sin embargo, "en poltica, la gente nunca trata de atarse a s misma; slo de atar a los dems", siendo esta una tendencia de la que ni siquiera el constituyente (en la medida en que es tambin un ser humano) logra escapar. Por lo tanto, no hay forma de garantizar que el procedimiento de autorrestriccin est libre de hipocresa. A este respecto, la nica esperanza de encontrar ciertas garantas de imparcialidad en la actuacin de los constituyentes radicara en que stos pudieran estar motivados por una preocupacin altruista y sincera por sus propios descendientes para as poder tener en cuenta sus necesidades, en lugar de hacerlo estimulados por el sectarismo partidista, por intereses privados o por el impulso pasional .