Introduction :

Si la libert de contracter confre au contrat une grande souplesse en limitant le contrle de lautorit publique, La condition fondamentale dexistence dun contrat est la prsence dun accord des volonts manant des parties. Cet accord des volonts se forme par la rencontre entre une offre de contracter, et son acceptation. Par ex : un restaurateur fait une offre, avec la carte quil affiche lentre de son restaurant. Un client, en passant commande accepte son offre de contracter. Le contrat est ainsi conclu. Ainsi en principe le seul change des consentements suffit pour quun contrat soit valable. On parle de contrat consensuel : aucune formalit nest exige pour que le contrat soit conclut. Mais la loi a impos des formalits particulires pour certains contrats : on parle alors de contrat solennel. Par exemple, la loi impose un acte notari pour la vente dun immeuble, pour la dotation. Lorsque les parties sont prsentes, la rencontre de loffre et de lacceptation est immdiate. Mais les contrats qui se forment distances se multiplient : contrats conclus par voie postale, tlphone, internet. Cest pourquoi le lgislateur a mis en place diffrentes rgles pour encadrer la formation du contrat distance, afin de protger le consommateur. I. La diversit des contrats A. Les avant-contrats La phase pr-contractuelle peut faire lobjet davant-contrats. Ce sont des contrats prparatoires la conclusion dun autre contrat. Avant toute chose, il faut bien prciser que ces avant-contrats sont, en dpit de leur nom, de vritables contrats. Ils sont donc soumis aux rgles rgissant les contrats et en particulier celle de la force obligatoire. Ils ont simplement pour particularit dtre un pralable la conclusion ventuelle dun autre contrat. Certains types de contrats font couramment lobjet de contrats prparatoires. Cest le cas notamment de la vente, qui donne assez souvent lieu la conclusion de promesses de vente ou de pactes de prfrence. B. La classification des contrats Le Code civil distingue le contrat synallagmatique et le contrat unilatral, le contrat titre onreux et le contrat, titre gratuit, les contrats commutatifs et les contrats alatoires Contrats synallagmatiques et unilatraux : Lorsquil est synallagmatique, le contrat fait natre des obligations la charge des deux parties : la vente, le

bail...sont des contrats synallagmatiques. Lorsqu'il est unilatral, le contrat, quoique n de la rencontre de deux volonts, ne fait natre d'obligations qu' la charge d'une partie : la donation, les contrats de restitution comme le prt ou le dpt ... sont des contrats unilatraux. Contrats titre onreux et titre gratuit : le contrat titre onreux suppose une contrepartie, le contrat titre gratuit procure une partie un avantage sans aucune contrepartie. Exemple : la vente, le bail sont des contrats titre onreux ; la donation, le bail sans loyer, sont des actes titre gratuit. Toutefois, la contrepartie peut tre constitue autrement que d'une somme d'argent (contrat d'change). Contrats commutatifs et alatoires : le contrat est commutatif lorsque les parties ont dfinitivement fix, au moment de la conclusion du contrat les prestations mises la charge de l'une et de l'autre. Il existe alors un rapport que les parties ont estim tre d'quivalence entre les prestations qu'elles assument. Le contrat est au contraire alatoire lorsque la prestation de l'un des contractants dpend, dans son existence (contrat d'assurance) ou dans son tendue (vente avec rente viagre), d'un vnement incertain. Chacun des contractants court alors une chance de gain et un risque de perte. le prix est fix sans que l'on sache s'il correspondra ou non la contrepartie. Par exemple, une personne s'assure (et paie) pour se garantir des consquences d'un accident automobile... qu'elle n'aura pas, Cette absence d'quilibre, lie la nature alatoire du contrat, fait que les contrats alatoires ne peuvent tre rescinds pour lsion. C. La classification nouvelle : La pratique contractuelle identifie d'autres familles de contrats. On oppose ainsi les contrats nomms aux contrats innomms, les contrats consensuels aux contrats rels et solennels, les contrats excution instantane aux contrats excution successive et les contrats de gr gr aux contrats d'adhsion. Contrats nomms et innomms : Le contrat nomm est celui qui est rglement par le Code civil. Le contrat innomm est celui qui rsulte d'un amnagement contractuel. La difficult est qu'il faut alors le qualifier pour savoir quel rgime juridique on lui appliquera : la qualification peut tre mixte, unitaire, ou absente. Contrats consensuels et non-consensuels : Le principe est que le contrat se forme par la seule rencontre des volonts. Toutefois, la rencontre des volonts sera parfois insuffisante pour que le contrat accde la vie juridique : son existence pourra tre suspendue la ralisation d'une formalit (acte authentique

pour les donations ou les contrats de mariage ; rdaction d'un crit pour certains baux) ou la remise d'une chose (remise de la chose dpose au dpositaire). Les premiers contrats sont solennels, les seconds rels. On retrouvera cette distinction dans l'tude des conditions de forme du contrat. Contrats excution instantane et successive : Le contrat excution instantane est celui dont les prestations auxquelles sont tenues les parties sont susceptibles de s'excuter en un trait de temps. La vente est ainsi un contrat excution instantane. Au contraire, les contrats excution successive sont ceux qui s'excutent par tranches successives quilibres. Le bail, le contrat de travail sont des contrats excution successive. L'intrt de la distinction est que l'on parlera de rsiliation pour les contrats successifs Contrats de gr gr et d'adhsion : Dans les contrats de gr gr, il y a une ngociation relle entre les deux contractants. Dans les contrats d'adhsion, un contractant fixe, seul, les conditions et le contenu du contrat. C'est, en quelque sorte, prendre ou laisser. On mesure alors que les contrats d'adhsion sont aujourd'hui les plus frquents, exemple : contrats d'assurance, contrats bancaire ; contrat de transport, de tlphonie, daccs internet etc. II. Lunit des contrats A. Le principe dautonomie de la volont Le dit principe de lautonomie de la volont reprsente le fondement de la force obligatoire du contrat dans la mesure o, partir du moment o lon considre que lhomme est libre, lobligation quil assume la suite dun contrat ne peut venir que de lui-mme. La loi ne fait donc que garantir lexcution de lobligation contractuelle et en assure la sanction. Quand on dit que la volont est autonome, cela signifie que lon considre que la volont humaine tire delle-mme toute sa force cratrice dobligations. Par exemple, lorsque le consentement est entach de vices (erreur, dol, violence ou lsion) le contrat peut tre annul. En bref, la thorie de lautonomie de la volont implique dune part la libert de contracter ou de sabstenir et dautre part la force obligatoire du contrat. En effet, les parties sont lies par le contrat et il faut le consentement des deux parties pour le modifier ou pour y mettre fin. La force obligatoire simpose non seulement aux parties mais aussi au juge. Le juge na quune mission : dgager clairement le sens du contrat pour mieux en assurer lexcution ; dailleurs, on dit souvent quen matire contractuelle le juge nest que le ministre de la volont des particuliers.

Il existe en effet de nombreux contrats ncessaires et imposs (par exemple, il est obligatoire de sassurer ds lors que lon possde un vhicule) et, parfois, la loi limite elle-mme la libert de choisir son contractant (obligation demployer des personnes handicapes par exemple) dans un souci de protection des intrts collectifs. De plus, la libert de ngociation en matire contractuelle est souvent totalement illusoire en raison du dsquilibre des rapports de force entre les parties il en est ainsi partir de la rvolution industrielle, les contrats se sont multiplis avec une dformation des manifestations de volont. L'industrialisation et la production en srie, la distribution dans les "grands magasins", le dveloppement de services publics ont dbouch sur la multiplication des contrats. Les ncessits d'uniformisation et de rapidit des transactions ont abouti au dveloppement des conditions gnrales et des contrats types. Lors de la formation du contrat, l'autonomie de la volont justifie deux types de solutions : Le consensualisme. La volont des parties suffit donner naissance au contrat. Il n'est pas ncessaire d'y ajouter une quelconque forme. En effet, s'il tait ncessaire d'accomplir certains rites pour que le contrat ft form, cela signifierait que la volont n'est pas toute puissante. On dit que le contrat se forme en principe solo consensus, par la seule force des consentements. La libert contractuelle. Les parties sont libres de fixer librement le contenu du contrat sous rserve de respecter l'ordre public et les bonnes murs. En principe donc, les contractants contractent sur ce qu'ils veulent, dans les termes qu'ils choisissent. III. La formation des contrats :

A. Les conditions de formation des contrats Le contrat ne peut lier les parties que s'il est valablement form. Les conditions de validit sont dictes par les textes. Si elles ne sont pas remplies, le contrat est nul Ainsi quatre conditions essentielles sont ncessaires la validit du contrat : le consentement, la capacit, un objet certain et une cause licite. En effet, larticle 2 du DOC nonce que les lments ncessaires pour la validit des obligations qui drivent dune dclaration de volont sont :

-1 La capacit de sobliger, -2 Une dclaration valable de volont portant sur les lments essentiels de lobligation -3 Un objet certain pouvant former objet dobligation -4 Une cause licite de sobliger.

1) Le consentement : En principe le contrat se forme par un simple change des volonts, cest la rencontre simultane dune offre et dune acceptation. Ce qui fait dire que le consensualisme est la rgle et le formalisme est lexception. Loffre doit indiquer la volont de son auteur dtre li en cas dacceptation. Si aucun dlai na t fix, elle peut tre retire tant quelle na pas t accepte, sous rserve de respecter un dlai raisonnable dont la dure est souverainement apprcie par les juges du fonds. Lacceptation doit tre pure et simple. Si tel nest pas le cas, elle sera qualifie de contre-proposition. Pour tre valable, lacceptation doit tre expresse. Toutefois, drogeant au principe en vertu duquel le silence ne vaut pas acceptation, la jurisprudence admet, notamment, que sil existe des relations daffaires suivies entre deux commerants, le silence peut tre source dobligations. De mme, le silence vaut acceptation si les parties appartiennent un mme milieu professionnel o il est dusage que le contrat se forme de cette manire. Mme dans les cas o le consentement peut sexprimer librement, on voit mal en pratique comment lon pourrait se passer dun crit pour les contrats dune certaine importance. Il faut en effet pouvoir se constituer une preuve de ltendue des droits et obligations de chacune des parties au cas o lune dentre elles tenterait de revenir sur ce quoi elle sest oblige. Le code des obligations et contrats impose lcrit pour tout acte dans la valeur dpasse 250 DH. Le lgislateur exige dans de nombreux cas quun acte soit pass par crit, peine de nullit du contrat. Dans ces hypothses, lcrit est requis non plus pour la preuve mais pour la validit du contrat. (Ex. : contrat de vente dun bien immobilier ou de location grance ou de nantissement dun fonds de commerce et cession de brevets) Le consentement doit tre libre et clair cest dire quil ne doit pas tre quil ne doit pas tre vici. En effet, si lune des parties na pas donn son consentement en pleine connaissance de cause ou si elle a subi une pression, son consentement est vici. On rpertorie trois vices du consentement : lerreur, le dol et la violence. a. Lerreur : (articles 40, 41, 42, 43 et 44, 55 et 56 du DOC).

Lerreur consiste dans une fausse reprsentation de la ralit qui a conduit une personne contracter et qui ne laurait pas fait si elle avait connu la ralit. Le Droit distingue deux types derreur susceptible dentraner la nullit du contrat : lerreur sur la substance lerreur sur la personne. La doctrine et la jurisprudence quant elles distinguent 3 types derreur : Lerreur obstacle qui empche la rencontre des volonts. Le contrat repose sur un quiproquo. Lerreur peut porter sur la nature du contrat (une personne pensait conclure un contrat de location, alors que lautre pensait vendre le bien). Ou encore sur son objet (une personne ne pensait acqurir un immeuble alors que lautre vendait des parts sociales) Ce type derreur est souvent sanctionn par la nullit absolue du contrat. Lerreur vice du consentement qui porte sur la substance, soit sur la personne : Lerreur de la substance doit porter sur une qualit qui a eu une influence dterminante sur le consentement (qualit de lobjet lui-mme, soit laptitude de lobjet raliser le but poursuivi). Il nest pas ncessaire que lerreur soit commune aux deux parties, lerreur dune partie suffit. Quant lerreur portant sur la personne, il faut que la considration de la personne ait t dterminante dans la formation du contrat (contrat intuitu personae). . Lerreur doit porter sur une qualit de la personne qui a dtermin le consentement. Lerreur indiffrente qui ne remet pas en cause la validit du contrat, soit parce quelle ne porte pas sur une qualit substantielle du contrat, soit parce quelle porte sur la valeur ou encore soit parce quelle porte sur les motifs qui ont amen les parties contracter. Exemple : Achat dune maison parce que lon a cru par erreur hriter une certaine fortune. b. Le dol : (article 52 et 53 du DOC). Le dol donne ouverture la rescision lorsque les manuvres ou les rticences sont de telle nature que, sans ces manuvres ou ces rticences, lautre partie naurait pas contract . On entend par dol des manuvres frauduleuses (exemple : dclarations mensongres, ruses tendant induire une personne en vue de la dterminer contracter). Aux termes de larticle 52 du DOC Le dol ne se prsume pas, il doit tre prouv. Le dol est en fait une erreur provoque. Le contractant par des manuvres, provoque une erreur chez son partenaire qui dtermine ce dernier contracter. Pour que le dol soit constitu, il faut :

 Une tromperie, ce qui implique une vritable intention dinduire le contractant en erreur. Il peut sagir dun mensonge mais galement dune simple rticence, on parle de rticence dolosive, que cette tromperie ait provoqu lerreur. (Mme une erreur minime) et cette dernire mane dun contractant. La victime doit intenter une action en nullit relative dans lanne de la dcouverte du dol. Lauteur du dol peut tre condamn payer des dommagesintrts, car le dol est considr comme un dlit civil. c. La violence (46 47-48-50-51 du doc)

La violence porte atteinte la libert du consentement. La victime de la violence est parfaitement consciente des inconvnients du contrat qui lui est impos, mais elle donne son consentement pour chapper au danger qui la menace. Selon larticle 46 du DOC : La violence est la contrainte...moyennant laquelle on amne une personne accomplir un acte quelle na pas consenti . Dans la majorit des cas, il sagit de la violence morale. Pour entraner lannulation du contrat, la violence, quelle soit directe ou indirecte, doit avoir dtermin le consentement. Elle doit tre injuste et illgitime. La violence, peut maner soit dun contractant, soit dun tiers. La nullit du contrat peut tre demande par la victime, dans lanne compter du jour o la violence a cess. Parfois le lgislateur, impose dans les rapports consommateur professionnel, la rdaction dun crit comportant des mentions informant le consommateur sur la composition du produit, la date de consommation etc. Dans certains cas, le lgislateur, a prvu pour certains contractants un dlai impratif de rflexion qui permet au destinataire de loffre de rflchir la porte de son engagement (possibilit de rtractation, en gnral, elle est de 7 jours). Le contractant doit tre inform de cette facult de rtractation par les termes du contrat. 2) La capacit : Au Maroc, lincapacit est rgie par le nouveau code de la famille (Loi n70-03 portant code de la famille. La capacit peut tre dfinie comme laptitude dune personne acqurir des droits et les exercer. Il y a deux sortes de capacits : la capacit de jouissance et la capacit dexercice

a. La capacit de jouissance : cest aptitude devenir titulaire d'un droit ou d'une obligation. La capacit de jouissance est une notion trs voisine de celle de personnalit juridique, car une incapacit gnrale de jouissance quivaudrait, en fait, une absence de personnalit juridique. En effet, une personne qui ne pourrait jouir absolument d'aucun droit ne serait plus une personne. Cette capacit est attache la personne durant toute sa vie et ne peut lui tre enleve (article 207 du nouveau code de la famille). b. La capacit dexercer : La capacit dexercice se dfinit comme laptitude mettre en uvre des droits contractuels et obligations contractuelles. La capacit dexercice dpend de la mise en place juridique du contrat. Si les clauses sont mal formules alors un cocontractant ls aura d mal faire valoir ses droits. Avant donc de signer un contrat, il faut ngocier les clauses du contrat pour que la capacit dexercice soit la plus large possible tout en gardant une efficacit lisible. La capacit dexercice est souvent associe une srie de procdure avant dentamer une action judiciaire. Ce qui laisse la place la ngociation. La mise en demeure est donc un des fondamentaux pour laisser la possibilit de rgulariser un vnement par lun des cocontractants. La capacit dexercice peut inclure une option de rsiliation du contrat avec des indemnits compensatoires. 3) Lobjet : (Articles 2, 57, 58 et 61 du DOC). Lobjet peut tre dfini comme ce quoi le dbiteur est tenu envers le crancier exemple : transfrer la proprit dun bien, verser un prix, effectuer un travail, sabstenir daccomplir un acte. Pour tre valable : Lobjet doit tre licite. Larticle 57 du DOC nnonce que seuls les choses, les faits et les droits incorporels qui sont dans le commerce peuvent...former objet dobligation..... La prestation doit tre possible, la chose doit exister au jour de la conclusion du contrat. Il est possible que lobjet du contrat soit une chose future, comme par exemple les contrats de vente dimmeuble construire. La chose doit tre dtermine ou dterminable. Sil sagit dun corps certain sa dtermination ne pose pas de problme. En revanche sil sagit dune chose de genre, il faut que lespce soit dtermine

que sa quotit soit au moins dterminable. Le contrat peut tre annul pour indtermination du prix. Sauf si les parties conviennent dune mthode de dtermination du prix. Le prix doit tre juste sous peine de voir le contrat rescind pour lsion. Dans la plupart des cas lobjet de lobligation consiste dans le paiement dune somme dargent.

4) La cause Le DOC subordonne la validit du contrat lexistence dune cause licite de lobligation. Quant lexistence de la cause, la notion varie en fonction de la nature de lacte Dans les contrats synallagmatiques, la cause de lobligation de chaque partie rside dans lobligation de lautre. Lobligation sans cause ou fonde sur une fausse cause est nulle. Larticle 6 du DOC dispose que toute obligation est prsume avoir une cause certaine et licite et larticle 64 ajoute que lorsque la cause est exprime, elle est prsume vraie jusqu preuve du contraire. Il ne sagit l que de prsomptions simples qui peuvent donc tomber devant la preuve contraire. Selon larticle 449 du DOC Les prsomptions sont des indices au moyen desquels la loi ou le juge tablit lexistence de certains faits inconnus . Il existe des prsomptions tablies par la loi ou prsomptions lgales et des prsomptions simples qui sont remises la prudence du juge. Nulle preuve nest admise contre la prsomption de la loi

B. Sanctions des conditions de formation Un contrat dont lune des quatre conditions de validit nest pas respecte est susceptible dtre annul par le juge. Mais il faut distinguer nullit absolu et nullit relative. Nullit absolue : elle protge l'intrt gnral, celui de la socit toute entire. Elle peut tre invoque quand l'ordre public est atteint ou quand un vnement essentiel de validit du contrat fait dfaut : absence de consentement, de cause ou d'objet. Elle peut tre demande par toute personne qui y a son intrt. Elle se prescrit (dlai de temps teint par l'action) par 30 ans Nullit relative : elle protge les contractants dans le consentement t vici par l'erreur, le dol ou la violence. Seules les personnes que la loi avoue protger, c'est-dire essentiellement des faux contractants peuvent intenter l'action en nullit. Une nullit contractive se prescrit par 5 ans.

Dans Ces 2 cas les effets sont identiques. Le contrat est considr comme nayant jamais exist. Chacune des parties doit restituer se quelle a reue. C. Les conditions de formes : Le principe du consensualisme signifie que laccord des parties suffit former le contrat. Ce principe .consacr par le Code civil dcoule de lautonomie de la volont : la rencontre de volonts libres suffit former un engagement. Le consensualisme soppose au formalisme, qui, linverse, conditionne la conclusion du contrat au respect de certaines formes. Ce principe lmentaire est conserv par tous les projets de rforme, qui rappellent que le contrat se forme en principe par le seul change des consentements, sauf lorsque la loi en dispose autrement. Le consensualisme prsente des avantages et des inconvnients. Dun point de vue conomique tout dabord, il est clair que ce principe est un facteur de rapidit et de simplicit. Il permet de conclure un contrat simplement et rapidement, et ce principe saccorde donc pleinement avec lexigence de rapidit dominant la vie commerciale. Nanmoins, il peut conduire des difficults probatoires en cas de litige. Ensuite, dun point de vue moral, on peut avancer que ce principe vite les comportements irresponsables et dloyaux consistant sabriter derrire le dfaut dune formalit pour se dgager dun contrat qui ne satisfait plus. En ce sens, le principe du consensualisme vient conforter lexigence morale du respect de la parole donne . Mais, dun autre ct, le formalisme protge parfois mieux le consentement : il permet de sassurer quune personne ne sengage pas sans y avoir un minimum rflchi. Il permet donc dviter que les personnes sengagent la lgre. Cest prcisment en raison de lexistence de ces inconvnients, en dpit des avantages certains du consensualisme, que des Deux types de contrat font exception au principe du consensualisme : les contrats rels et les contrats solennels.

A) Le contrat rel Les contrats rels sont ceux qui se forment par la remise dune Chose .Mais, prcisment, cette analyse est critique. De nombreux auteurs estiment que les contrats classiquement qualifis de contrats rels ne sont en ralit que des contrats consensuels, la remise de la chose ntant que le premier acte dexcution du contrat. Il est vrai quil est probablement plus rationnel de voir les choses ainsi. La jurisprudence a semble-t-il t sensible cette objection doctrinale. Sans mettre fin la catgorie des contrats rels,

elle est venue en limiter lampleur. En effet, elle a exclu de cette catgorie certains contrats. Les contrats rels sont ceux qui se forment par la remise dune chose. Le mcanisme du contrat rel implique que la remise de la chose nest pas un acte dexcution du contrat. La remise de la chose est une condition de la formation mme du contrat

B) Le contrat solennel Le contrat solennel est un contrat dont la formation est subordonne, sous peine de nullit, des formes, des solennits, prvues par la loi. La loi peut ainsi imposer la rdaction dun crit, tantt authentique, tantt sous seing priv. Plusieurs contrats doivent tre passs en la forme authentique, cad devant notaire. Il sagit notamment de la donation, du contrat de mariage ou encore de la constitution dhypothque. Dautres fois, la loi exige la rdaction dun crit, mais se contente dun acte sous seing priv. Les exemples sont relativement nombreux (transaction, contrat dassurance, bail dhabitation, vente de fonds de commerce). Le plus souvent, la loi impose galement que cet crit comporte certaines mentions obligatoires. Dans tous les cas, il sagit de protger celui qui soblige : un engagement crit est plus prcis et, pense-t-on, mieux rflchi, quun engagement oral.

Conclusion
En droit des contrats, le principe de la libert contractuelle est inspir par la doctrine philosophique de lautonomie de la volont et par le libralisme conomique. Cette libert permet un contractant dimposer sa volont lautre et de rompre lgalit son profit.Le contrat possde un rle de plus en plus prpondrant dans les relations sociales. Il permet dtablir des relations entre les acteurs de la vie conomique mais aussi de grer son patrimoine.Il existe une libert contractuelle, toutefois, si les personnes disposent dune grande autonomie daction dans le domaine contractuel, en raison de la souplesse de cet instrument juridique, elle ne doit pas permettre lindividu den abuser, cest pourquoi, ltat intervient en posant des rgles dordre public.