II BIENES 1. Las cosas y los bienes 1.1.

Concepto de los objetos de derecho En general, por objeto del derecho subjetivo se entiende la entidad, rnaterial o inmaterial, sobre que recae el poder en que consiste ese derecho. Representa una parte de la realidad hacia la cual se dirige el inters protegido por el ordenamiento jurdico. Y esta parte de la realidad u objeto del derecho pueden ser bienes materiales, bienes inmateriales, actos humanos e, incluso, la persona propia o ajena, como ocurre tratndose de los derechos de la personalidad y de los derechos de familia. Cuando el hombre es considerado como objeto no lo es en su esencia humana, como persona, pues desde este punto de vista solo puede ser sujeto de derecho, sino que se le mira en la proyeccin de una o ms actividades o en un conjunto ms o menos amplio de su conducta general, como es el de patria potestad sobre los hijos, el derecho del tutor o curador sobre los pupilos o el que recprocamente tiene cada cnyuge frente al otro en orden a la procreacin. Los objetos de los derechos son muy variados. Desde de luego, pueden serlo, como en los llamados derechos de la personalidad, los atributos o manifestaciones de sta: la salud, el honor, la propia imagen. En seguida, constituyen objeto de derechos los bienes inmateriales o productos del espritu humano, como las obras cientficas, literarias, artsticas, las marcas de fbrica, etc. Tambin son objeto de derecho, como hemos visto, otras personas y, adems; determinados actos de ciertos individuos, como los del deudor de una obligacin; cosas materiales o corporales del mundo exterior (una casa, un mueble); las energas naturales, como la electricidad y el gas; la participacin de las personas en las cooperativas o en las sociedades de las que son miembros; determinadas concesiones de explotacin u otros privilegios. 1.2. Cosas y bienes
Art. 565.- Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales. Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro. Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos, y las servidumbres activas.

Concepto de Cosa El artculo 565 hace suponer que para el cdigo bien y cosa son diferentes. Guzmn Brito ha explicado que ese articulo por la expresin bienes, alude al patrimonio de una persona, (expresado con el concepto in bonis del Derecho romano); el patrimonio se compone por bienes corporales (tienen un ser real que pueden percibir los sentidos) o incorporales (son los que constituyen meros derechos). A continuacin el artculo define lo que son las cosas. El Cdigo Civil chileno prefiere contraponer cosas corporales (ser real) a las incorporales (que son aquellas que no pueden percibirse por los sentidos, ni las que no tienen un ser real, sino que consisten en meros derechos; que pueden ser reales o personales). El sistema jurdico toma el concepto de cosa corporal para indicar las clases de bienes que regula. Por ejemplo:
Art. 580.- Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe. As el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. As la accin del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble. Art. 715.- La posesin de las cosas incorporales es susceptible de las mismas calidades y vicios que la posesin de una cosa corporal.

El artculo 715, sin perjuicio de su concepto de cosas corporales e incorporales, mantiene el problema de que son las cosas. Cosa aparece en los romanos ligado a las cosas corporales; concepto insuficiente frente al 545. Adems deja fuera ciertas entidades que, no siendo derechos, tampoco poseen una corporeidad, o no al menos la del cdigo. Es lo que ocurre con otras cosas inmateriales (las producciones del talento y el ingenio, artculo 584 CC.), los bienes intangibles y las energas. As se busca un concepto ms comprensivo de cosa. Se dice, entonces, que son cosas todo lo que tiene un ser real percibible por cualquier sentido, con excepcin de las personas. Esta operacin es propia del positivismo: dividir el espectro jurdico entre las
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cosas y las personas; pero es un obstculo entender los bienes as, cuando ciertas partes del cuerpo humano se pueden considerar bienes (por ejemplo, placenta, riones, etc) Incluso, la extensin del concepto persona va a determinar hasta donde se pueden realizar determinados actos (pinsese en el aborto y la eutanasia). El problema de definir cosa se agrava por el artculo 19 N 24 de la Constitucin: La Constitucin asegura a todas las personas: El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales. Se agrava, pues, cuando se regula el derecho de propiedad, si bien viene de la reforma de la Ley 16.640 a la Constitucin anterior, en el actual texto se perfecciona el concepto de propiedad, en la medida en que el constituyente asegura a toda persona la propiedad sobre toda clase de cosas, corporales e incorporales y ah entra el concepto de bien con un carcter mas jurdico que el concepto de cosa. Concepto de Bien Bien son aquellas cosas que siendo susceptibles de prestar una utilidad al hombre, son susceptibles de propiedad, entendiendo propiedad, no en sentido estricto del CC sino como una titularidad sobre bienes. Pues hay bienes cuya titularidad se haya diluida (como los bienes nacionales de uso pblico: artculo 590 CC). Se ha entendido que esta propiedad del artculo 19 se estara refiriendo al menos a un elemento de utilidad y patrimonialidad del derecho, lo cual excluira aquellos derechos sin un contenido patrimonial; lo que no ha tenido seguimiento en la jurisprudencia; que ha dicho lo contrario. Sin embargo, veremos que el artculo 19 N 24, presenta tres problemas 1) Determinar cuando hay privacin y cuando hay limitacin, dado que el inciso 2 seala: Slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social. Lo anterior slo es posible previa expropiacin e indemnizacin.

2) Determinar hasta donde se extiende la proteccin; sabemos que bienes incorporales son los meros derechos, sin embargo hay que dividir entre derechos adquiridos de meras facultades, que en ciertas ocasiones la jurisprudencia ha considerado protegidas por este 19 N 24. 3) Derogacin tacita que operaria respecto de la LER, respaldado incluso en las actas de la comisin constituyente. As la retroactividad estara garantizada por la proteccin que se da a la propiedad en el citado artculo. Sin embargo, el Cdigo Civil, usa indistintamente ambos trminos, por lo que el problema no tendra mayor relevancia. 1.3. Caractersticas de la nocin jurdica de cosa Caractersticas de la nocin jurdica de cosa a) b) al sujeto. c) d) e) Relevancia jurdica. Esto significa posibilidad de ser objeto de La nocin de cosa es independiente de la nocin de relaciones jurdicas; inters considerado por el ordenamiento jurdico. apropiabilidad por un sujeto. La cosa puede ser presente o futura y ambas son cosas. Debe proporcionar una utilidad al hombre. Esta puede ser Extraeza al sujeto cosa se contrapone a persona, como objeto Como el derecho est constituido por relaciones jurdicas que se contrapone a sujeto. tienen por titular a las personas y por objeto a las cosas, la cosa tiene que ser extraa

f)

presente o futura; material o moral. Pero no es necesario que tenga valor econmico. El concepto de cosa no se limita a lo patrimonial. As, el derecho al honor, a la libertad, a la vida, a la privacidad, pertenecen al campo jurdico y pueden no ser de contenido econmico. 2. Clasificacin de las cosas 2.1. Cosas corporales e incorporales
Art. 565-. Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales.

Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro. Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos, y las servidumbres activas. Art. 576.- "Las cosas incorporales son derechos reales o personales". Art. 583.- "Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad. As, el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo".

El artculo 565 divide los bienes en cosas corporales e incorporales. El artculo 576 seala que las cosas incorporales son derechos reales o personales. A) Los Derechos Reales
Art. 577.- Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.

La consideracin del objeto es tan importante que hace que la figura del sujeto pasivo se diluya, o bien queda en estado de latencia y solo se puede identificar cuando se produce la violacin del derecho que detenta el sujeto activo. Al sealar el artculo 577 CC: el que se tiene sobre una cosa sin respecto de determinada persona, da la nota de especificidad al derecho real, es decir el sujeto pasivo no es el preponderante. Caractersticas:

i) Oponibilidad erga omnes: supone, que cualquier persona debe respetar la titularidad
del sujeto activo, lo que permite al titular el uso de los medios para reestablecerlo a la situacin anterior al atentado (artculo 577: de los derechos reales emanan acciones reales), o indemnizar la lesin del derecho por parte de un tercero (artculo 2314).

ii) Derechos reales de garanta; los derechos reales admiten la clasificacin entre:
1. Derechos reales de goce: pues se hace aprovechamiento de la cosa en s, como el dominio, que suponen atribucin parcial del derecho a un sujeto distinto del titular, como el usufructo y el derecho de uso y habitacin. 2. Derechos reales de garanta: aqu el aprovechamiento del titular no es ejercido sobre la cosa en s, sino sobre el valor que ella reporta; por eso la

facultad que tiene el titular del derecho para pagarse preferentemente sobre otro, llamado derecho de preferencia; una persona puede tener dada en hipoteca un bien raz a un acreedor y tener por otro lado deudas. Al minuto de hacer efectivo el crdito en el patrimonio del deudor, el valor que reporte el bien raz, debe atribuirse al titular del derecho de garanta. El estudio de las preferencias corresponde a la teora general de las obligaciones. Elementos: el sujeto activo y la cosa objeto del derecho:

i) El sujeto activo o titular del derecho tiene el poder de aprovecharse de la cosa, en

forma total o parcial. El propietario tiene un poder jurdico de aprovechamiento total, porque puede no slo usar y gozar de la cosa, sino tambin destruirla. Los titulares de los dems derechos reales tienen nicamente un poder jurdico de aprovechamiento parcial, que puede ser mayor o menor segn el derecho real de que se trata. Por ejemplo, el derecho de usufructo que recae sobre cosas no consumibles, slo faculta a su titular para gozar de la cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueo cuando se extingue el derecho (artculo 764).

ii) La cosa objeto del derecho debe ser siempre determinada, individual o
especficamente, "porque el derecho real tiene siempre por objeto garantizar el hecho de la posesin, que es necesariamente concreto y que slo puede existir tratndose de una cosa determinada". B) Los Derechos Personales
Art. 578.- Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales.

En los derechos personales, o crditos, la consideracin del sujeto pasivo es lo relevante para que el contenido del derecho se actualice; por esto solo pueden reclamarse de ciertas personas. El contenido del derecho personal viene dado por la extensin de su objeto, que es la prestacin, y ahora ya no es la cosa considerada en s, sino la cosa tipolgicamente reconstruida segn el inters o propsito practico por el acreedor, por lo cual la misma cosa puede ser objeto de distintos propsitos.

sta consideracin del inters se hace esencial, y es la que permite determinar si la prestacin es o no la que originalmente se convino, y por lo tanto si hubo cumplimiento, que es lo que extingue la obligacin. Por su parte, el deudor contrae una obligacin correlativa, que es el deber jurdico de efectuar la prestacin, y si no cumple, el acreedor podr exigirla forzadamente, ah entra en operacin el principio de garanta patrimonial universal del artculo 2465.
Art. 2465.- Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo1618.

Elementos: son tres: acreedor, deudor y objeto del derecho.

i) La persona, sujeto activo del derecho, se llama acreedor, creditor, porque ha tenido
confianza en el deudor; de ah el nombre de crdito con que se designa tambin el derecho personal.

ii) La persona sujeto pasivo del derecho, el deudor, debitor, es la que est obligada a
procurar al acreedor el beneficio del derecho, la realizacin de un hecho o una abstencin. La prestacin que debe el deudor figura en el pasivo de su patrimonio, as como la misma prestacin forma parte del activo del patrimonio del acreedor.

iii) El objeto del derecho puede consistir: 1) en una dacin, esto es, la transferencia o
constitucin de un derecho real por parte del deudor al acreedor; 2) en la realizacin de un hecho positivo por el deudor: asegurar un goce (obligacin del arrendador), ejecutar un trabajo (obligacin del obrero); y 3) en la abstencin del deudor de realizar un hecho, como es la del comerciante que se obliga a no abrir un negocio similar al vendido, por cierto tiempo, dentro del radio determinado de una ciudad.

C)

Comparacin entre derecho real y derecho personal

i) Su concepto: en el 577 se define derecho real y derecho personal en el 578. el

derecho real se compone de un sujeto activo que ejerce ciertas facultades sobre unas cosas. En cambio en el personal el sujeto activo tiene inters en determinada prestacin, que es el objeto, y realiza la accin con un sujeto pasivo, el deudor. Cuando se ha consentido en un contrato, en virtud de el se ha obligado a otro por un hecho suyo.

ii) Diferencia en el objeto:

El derecho real recae sobre una cosa que puede ser: Cosa Singular; aquella que al ser mirada en su conjunto, denota que cada parte que la compone no puede considerarse aisladamente. Cosa Universal; conjuntos de bienes que por la funcin que cumplen, poseen una determinada individualidad jurdica. As, por ejemplo, el derecho de usufructo puede recaer sobre una cosa singular como un predio; el derecho real de herencia es universal. La nica exigencia es que se trate de una cosa determinada. Ejemplo articulo 951:
Art. 951.- Se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular. El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto. El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos, como tal caballo, tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo.

Por su parte, el derecho personal recae sobre un objeto llamado prestacin. La prestacin es un comportamiento del deudor, destinado a dar, hacer o no hacer algo. La prestacin es la reconstruccin tipolgica de la realidad; es decir, el acreedor desea satisfacer determinado inters, el cual se satisface en atencin a una cosa, como tambin en atencin a ciertas cualidades que atribuye a una cosa, por eso al momento de contratar ya existe la prestacin, pero en ese momento inicial de nacimiento del derecho personal, ese objeto no es una cosa, sino una cierta programacin ideal de una cosa o hecho que el deudor debe prestar para satisfacer el inters del acreedor. La cosa en si considerada, solo va a aparecer en el momento del cumplimiento, etapa de la relacin obligatoria que el Cdigo define como pago en el artculo 1568: El pago efectivo es la
prestacin de lo que se debe.

As el pago es la prestacin de lo que se debe; o sea consiste en un comportamiento del deudor que materialmente da una cosa, realiza un hecho o se abstiene de realizar otro, y este comportamiento por el cual se da una cosa, realiza un hecho o se abstiene de uno, tendr un efecto extintivo de la obligacin, y por tanto, un efecto de satisfaccin del derecho del acreedor, en cuanto esa prestacin real coincida con el otro objeto ideal inicialmente programado.
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En cuanto al objeto en que puede recaer el derecho real o personal, pueden darse combinaciones:

Derechos reales sobre Derechos personales: ejemplo, la prenda de crditos a

determinado acreedor. Usufructo de crdito tambin.

Derechos personales sobre Derechos reales: ejemplo, una persona arrienda su

usufructo. Adems la venta de una concesin minera. Tambin el comodato del derecho de aprovechamiento de aguas.

Derechos Reales sobre Derechos reales: hipoteca sobre derechos de aguas o

sobre una concesin minera.

Derecho personal sobre Derecho personal: la cesin de crdito, es el modo de

transferir un crdito lo que supone una existencia de un titulo, por tanto los crditos se pueden vender, donar, etc. O el arrendamiento se puede a su vez subarrendar. Un mandatario puede delegar un mandato. iii) Modo de ejercicio del derecho: Con los derechos reales, el titular del mismo puede tomar de la cosa las utilidades que el derecho le reporta, sin el concurso de otra persona para ejercer el derecho. En cambio, en los derechos personales el modo de ejercer el derecho se llama cumplimiento; la obligacin tiene un objeto ideal que solo se concretara al cumplirse, voluntaria o forzadamente. iv) El nmero. Respecto a los derechos reales hay 2 teoras; numeros clausus (las personas no pueden crear derechos personales, debiendo atenerse a aquellos calificados de tales por la ley) y numerus apertus (se les reconoce esta posibilidad). El artculo 577 enumera los derechos reales; el de domino, el usufructo, uso, habitacin, derecho real de herencia, hipoteca y prenda. En cambio los derechos personales son tantos como pueden nacer de las fuentes de las obligaciones; artculos 1437, 577 y 2284; se ha entendido que son clsicamente el contrato, el cuasi-contrato, los delitos y cuasi delitos civiles, y la ley. A los que se agrega la declaracin unilateral de voluntad, el enriquecimiento sin causa, y la responsabilidad objetiva (que no supone dolo o culpa como si lo suponen los delitos o cuasidelitos).

Dominio sobre las cosas incorporales Se discute si existe un dominio sobre las cosas incorporales. El art. 583 CC dice que sobre las cosas incorporales hay una especie de propiedad, luego el titular tiene derecho de gozar (incluyendo su uso) y disponer (disposicin fsica o jurdica) de la cosa.
Art. 583.- Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad. As, el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo.

La CPR, en su art. 19 n 24 que, junto con proclamar la proteccin de la propiedad, consagra la propiedad sobre los derechos (sobre "toda clase de bienes, corporales e incorporales"); y luego en su art. 20, establece el llamado recurso de proteccin, para proteger concretamente diversos derechos constitucionales, entre ellos el de propiedad.
Artculo 19.- La Constitucin asegura a todas las personas: 24.- El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales. Artculo 20.- El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de los derechos y garantas establecidos en el artculo 19, nmeros 1, 2, 3 inciso quinto, 4, 5, 6, 9 inciso final, 11,12, 13, 15, 16 en lo relativo a la libertad de trabajo y al derecho a su libre eleccin y libre contratacin, y a lo establecido en el inciso cuarto, 19, 21, 22, 23, 24, y 25 podr ocurrir por s o por cualquiera a su nombre, a la Corte de Apelaciones respectiva, la que adoptar de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado, sin perjuicio de los dems derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes.

De dichos preceptos se puede concluir que, ya que los derechos son cosas y que sobre estas cosas (incorporales) hay tambin una especie de propiedad (sin mayor atencin a la prevencin de que se trata de una "especie" de propiedad), ha orientado su aplicacin en el sentido de conferir proteccin a la generalidad de los derechos de los particulares, lo que se traduce, por cierto, en un intenso fortalecimiento de ellos. Esta proteccin se ha configurado, entre otros, en dos importantes campos, cada uno con su propia va:

a)

En la proteccin de derechos ante agresiones legislativas que se

cometen a travs de la retroactividad. Si una ley dispone que ella se aplicar incluso a situaciones ya producidas (por ej. una nueva ley de arrendamiento, que se dispone aplicable incluso a los contratos en actual ejecucin), y se detecta que vulnera un derecho de un particular (arrendador o arrendatario), ya adquirido, se propone que esa ley priva de la propiedad de ese derecho y que, por tanto, es una ley expropiatoria

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que, por no reunir los requisitos que la Constitucin exige para expropiar, es inconstitucional; y se concluye pidiendo la declaracin de inaplicabilidad de esa ley, por inconstitucional.

b)

En la proteccin de derechos ante agresiones de una autoridad o

de particulares, que se cometen mediante actos administrativos o materiales, de variada naturaleza, que se estiman ilegales o arbitrarios. Entonces se plantea que tal acto o hecho, ilegal o arbitrario, importa privacin, perturbacin o amenaza de determinado derecho del supuesto afectado, el cual acude al recurso de proteccin (art. 20 de la CPR); y cuando observa que ese derecho no est directamente protegido por ese recurso, propone que, en todo caso, es dueo de ese derecho y, al agredrsele (en forma de privacin, perturbacin o amenaza), se le est agrediendo (en la misma forma) su derecho de propiedad, derecho que s es uno de los que estn protegidos por ese recurso (incluso, cuando el derecho supuestamente afectado est directamente protegido, suele sostenerse que el acto o hecho ha vulnerado aquel derecho y, adems, el de propiedad sobre l). Puede apreciarse que por esta va ha sido enorme el fortalecimiento de los derechos individuales, de toda naturaleza. Concretamente, en materia de retroactividad, su proteccin, inicialmente establecida slo por ley (art. 9 CC) ha sido por este camino elevado a rango constitucional. Como la norma que impide la retroactividad de las leyes es slo una ley (el art. 9 CC.), y podra, por tanto, dictarse una ley que, privado de un derecho, expresamente se dispusiere retroactiva (dejando inaplicable para esa materia el art. 9 citado), ahora, con este planteamiento, mediante la proteccin constitucional, se logra rechazar las leyes retroactivas cuando vulneren un derecho adquirido. 2.2. Cosas muebles e inmuebles
Art. 566.- Las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles.

A) Cosas corporales muebles

Art. 567.- Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellas a s mismas, como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa, como las cosas inanimadas. Exceptanse las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles por su destino, segn el artculo 570. 11

Son las que pueden transportarse de un lugar a otro sin detrimento de su sustancia. El carcter de cosa mueble viene dado por el segundo elemento de la definicin. Clases de bienes muebles:

1. 2. 3.

Las cosas inanimadas: muebles que para trasladarse requieren de una Cosas muebles se moviente: pueden trasladarse por una fuerza intrnseca; Cosas muebles por anticipacin: concepto en el artculo 571
Art. 571.- Los productos de los inmuebles, y las cosas accesorias a ellos, como las yerbas de un campo, la madera y fruto de los rboles, los animales de un vivar, se reputan muebles, aun antes de su separacin, para el efecto de constituir un derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona que el dueo. Lo mismo se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una mina, y a las piedras de una cantera.

fuerza extrnseca que las haga moverse; ejemplo piedra. ejemplo animales.

En general son cosas inmuebles, que para facilitar su trafico jurdico, la ley las reputa muebles a efectos de constituir derechos sobre un tercero. Entre las diferencias de cosas muebles e inmuebles, las inmuebles requieren para venderse escritura pblica, y la tradicin de inmuebles requiere registro en el conservador de bienes races, esa es la importancia de este articulo y distincin. Reglas de interpretacin legal en materia de bienes muebles

1. Art. 574 inc. 1: Cuando por la ley o el hombre se usa la expresin bienes muebles sin
otra calificacin, se comprender en ella todo lo que se entiende por cosas muebles, segn el artculo 567. En otras palabras, se entiende por cosas muebles slo las que lo son por

su naturaleza; quedan excluidos los bienes muebles que se consideran inmuebles por adherencia o por destinacin. Asimismo, se excluyen los derechos y acciones pues el artculo 567 slo se refiere a las cosas corporales, y no a las incorporales.

2. Art. 574 inc. 2: En los muebles de la casa no se comprender el dinero, los documentos y
papeles, las colecciones cientficas o artsticas, los libros o sus estantes, las medallas, las armas, los instrumentos de artes y oficios, las joyas, la ropa de vestir y de cama, los carruajes o caballeras o sus arreos, los granos, caldos, mercancas, ni en general otras cosas que las que forman el ajuar de una casa. Por ajuar se entiende el conjunto de muebles, enseres y

ropas de uso comn en la casa.

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3. Art. 1121: Si se lega una casa con sus muebles o con todo lo que se encuentre en
ella, no se entendern comprendidas en el legado las cosas enumeradas en el inciso 2 del artculo 574, sino slo las que forman el ajuar de la casa y se encuentran en ella. No se debern los dems objetos contenidos en la casa, sino los que el testador expresamente designare.

4. Art. 1121: Si se lega una hacienda de campo con sus muebles o con todo lo que
se encuentre en ella, no se entender que el legado comprende otras cosas, que las que sirven para el cultivo y beneficio de la hacienda y se encuentran en ella. No se debern los dems objetos contenidos en la hacienda, sino los que el testador expresamente designare.

B) Cosas corporales inmuebles

Art. 568.- Inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro; como las tierras y minas, y las que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles. Las casas y heredades se llaman predios o fundos.

Clasificacin de los inmuebles:

1.

Inmuebles por naturaleza (primera parte del artculo 568): las que

efectivamente no se pueden trasladar; como las tierras o las minas. Aunque las ltimas tienen un tratamiento especial por disociacin entre la titularidad genrica de los yacimientos que pertenecen al Estado, y la posibilidad de aprovecharse de esos yacimientos, otorgados a privados previa concesin. Los minerales en cambio son muebles por anticipacin.

2.

Inmuebles por adherencia: son las cosas por naturaleza muebles, pero que

adhieren permanentemente a un inmueble por naturaleza. A esta clase pertenecen edificios, o rboles, dice el artculo 568. El artculo 569 habla de las plantas; que son inmuebles mientras adhieren al suelo por sus races, a menos que estn en macetas o cajones trasladables. Artculos 572 y 573 tambin hablan de esta categora.
Art. 572.- Las cosas de comodidad u ornato que se clavan o fijan en las paredes de las casas y pueden removerse fcilmente sin detrimento de las mismas paredes, como estufas, espejos, cuadros, tapiceras, se reputan muebles. Si los cuadros o espejos estn embutidos en las paredes, de manera que formen un mismo cuerpo con ellas, se considerarn parte de ellas, aunque puedan separarse sin detrimento. 13

Art. 573.- Las cosas que por ser accesorias a bienes races se reputan inmuebles, no dejan de serlo por su separacin momentnea; por ejemplo, los bulbos o cebollas que se arrancan para volverlas a plantar, y las losas o piedras que se desencajan de su lugar, para hacer alguna construccin o reparacin y con nimo de volverlas a l. Pero desde que se separan con el objeto de darles diferente destino, dejan de ser inmuebles.

De las cosas de ornato o comodidad, que se reputan muebles, que sin embargo, si se encuentran embutidas al inmueble, se reputan inmuebles, aun cuando puedan separarse de las mismas sin detrimento de su sustancia. El articulo 573, dice que las que se reputan accesorias, no dejan de serlo por su separacin momentnea; ejemplo, la cermica, en cuando adhiere permanentemente al suelo, es inmueble por adherencia, por eso si se las retira no dejan de ser por eso inmueble, pero si cuando se separan para un bien diferente. 3. Inmuebles por destinacin:
Art. 570.- Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que estn permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin embargo de que puedan separarse sin detrimento. Tales son, por ejemplo: Las losas de un pavimento; Los tubos de las caeras; Los utensilios de labranza o minera, y los animales actualmente destinados al cultivo o beneficio de una finca, con tal que hayan sido puestos en ella por el dueo de la finca; Los abonos existentes en ella, y destinados por el dueo de la finca a mejorarla; Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y mquinas que forman parte de un establecimiento industrial adherente al suelo, y pertenecen al dueo de ste; Los animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas, y cualesquiera otros vivares, con tal que stos adhieran al suelo, o sean parte del suelo mismo, o de un edificio.

Tambin son bienes muebles que estn destinados permanentemente al uso, cultivo o beneficio de un inmueble, a pesar de que puedan separarse sin detrimento de su sustancia. As el carcter inmueble viene de un vnculo fsico. Aqu el vnculo que une al inmueble es de carcter funcional; la cosa puede separarse del inmueble sin deterioro, pero el vnculo esta dado por su utilidad al inmueble. La destinacin tambin la podra hacer cualquiera en virtud de un titulo que indique que est aprovechando el inmueble. Luego habla de los abonos; aun sin utilizar. Prensas calderas, etc., con la misma prevencin anterior para las industrias. Los

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animales de conejeras, pajareras, etc., con tal que formen parte del edificio; no es el vivar el que se considera inmueble por destinacin, sino los animales que estn en sus interiores. La enumeracin que hace el 570, y las precisiones son a titulo meramente ejemplar, y es posible considerar como tales a otra clase de bienes; entendido as por el artculo 5 del cdigo de aguas (tambin respecto de las aguas hay diferenciacin entre el agua misma y su titularidad). Entonces las aguas tambin son inmuebles por destinacin. 2.3. Derechos muebles e inmuebles
Art. 580.- Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe. As el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. As la accin del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble. Art. 581.- Los hechos que se deben se reputan muebles. La accin para que un artfice ejecute la obra convenida, o resarza los perjuicios causados por la inejecucin del convenio, entra por consiguiente en la clase de los bienes muebles.

Tanto los derechos reales como personales pueden ser muebles o inmuebles. De acuerdo con el artculo 580, los derechos se reputan bienes muebles o inmuebles, segn sea la cosa en que han de ejercerse o que se debe. Y el artculo 581 agrega que los hechos que se deben se reputan muebles. Del artculo 580 se desprende que tanto los derechos reales, como los personales pueden ser muebles e inmuebles. En efecto, al decir la disposicin que los derechos se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, se refiere evidentemente a los derechos reales, porque son estos derechos los que se ejercen "en" las cosas. Y al expresar el mismo precepto que los derechos se reputan bienes muebles o inmuebles, segn sea la "cosa que se debe", alude indudablemente a los derechos personales, porque en virtud de estos derechos se deben las cosas. Ntese que hay derechos reales que siempre son inmuebles, como las servidumbres, y otros siempre son muebles, como la prenda. La calificacin de mueble o inmueble de un "derecho real depende de que el objeto corporal sobre que recae tenga naturaleza mueble o inmueble. Por consiguiente, un

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derecho real es inmueble cuando es de esta naturaleza la cosa corporal en que se ejerce. As, el derecho real de usufructo sobre un inmueble, es un derecho real inmueble. Y el derecho real es mueble cuando es de este carcter el objeto corporal en que se ejerce. As, el derecho real de usufructo sobre un piano, es un derecho real mueble. Derechos personales muebles e inmuebles: Si el objeto corporal que el acreedor, en virtud de la obligacin, puede exigir al deudor es mueble, el derecho personal ser mueble; si el objeto que puede exigir el primero al segundo es inmueble, el derecho personal ser inmueble. 2.4. Acciones muebles e inmuebles Las acciones son muebles o inmuebles segn que el objeto de ellas sea una cosa mueble o inmueble. Nuestro Cdigo Civil dice:
Art. 580.- Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe. As el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. As la accin del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble.

2.5. Cosas consumibles y no consumibles La norma confunde los fungibles y no fungibles con esta clasificacin.
Art. 575.- Las cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles. A las primeras pertenecen aquellas de que no puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin que se destruyan. Las especies monetarias en cuanto perecen para el que las emplea como tales, son cosas fungibles.

Son consumibles aquellas cosas de las que no puede hacerse uso de acuerdo a su naturaleza sin que se destruyan. Son no consumibles las que el uso de acuerdo a su naturaleza, no supone menoscabo a su naturaleza misma. Al decir usar, debe considerarse el aprovechamiento tanto material (destruyndola, dividindola, etc.), como jurdicamente (enajenndola). As la consumibilidad de una cosa puede ser:

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Objetiva: cuando la destruccin de la misma, por su uso, esta dada por la funcin que la cosa posee, ejemplo; la fruta. Subjetiva: aquellas que su uso supone destruccin respecto de su titular, por ejemplo, el dinero, que en cuanto tal no se destruye, pero para quien lo tiene es una cosa consumible.

Por tanto el concepto dado por el artculo, se refiere en verdad a las cosas consumibles y no a las cosas fungibles. Y dentro de las consumibles, a las cosas objetivamente consumibles; por ejemplo un libro es objetivamente inconsumible, pero para la librera, es subjetivamente consumible, en cuanto en las estanteras se encuentran con el fin de su destruccin jurdica, es decir su enajenacin. 2.6. Cosas fungibles y no fungibles Para el Cdigo Civil se identifican con la clasificacin anterior (artculo 575). Pero a diferencia de la anterior, de criterio econmico de las cosas, las fungibles/no fungibles, miran a un criterio jurdico. Son fungibles las cosas que, dadas sus particulares condiciones, poseen igual poder liberatorio que otras. Este poder se entiende conectado con la existencia de un deber que suponga que dichas cosas (en sentido amplio) deban ser entregadas, pero tambin los hechos pueden ser fungibles y no fungibles. La fungibilidad mira a que exista un deber jurdico para el inters del titular. Entonces hay fungibilidad: Objetiva Subjetiva: cuando las partes consideran que no siendo iguales cosas, ambas pueden satisfacer el vnculo jurdico. Pueden estar presentes tanto en las obligaciones como en los derechos reales. Por ejemplo, por el contrato de mutuo se transfieren cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas de igual clase en un momento posterior. La cosa cumple una funcin en el contrato y en cuanto constituye en dueo al mutuario. La fungibilidad puede estar establecida por:

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a.

La Ley: lo designa la ley cuando, por medio de un mandato legal, se asigne

que una cosa puede cumplir respecto de otra, una igual funcin liberatoria. Por ejemplo, el caso del mutuo:
Art. 2196.- El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad.

b.

Las partes: por ejemplo, a travs de la figura de la dacin en pago.

Art. 1569.- El pago se har bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligacin; sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes. El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida.

Con esta figura de dacin en pago, se deroga el artculo, y con esta dacin se le dara a la cosa un poder liberatorio al tiempo de la extincin de la obligacin, siendo una cosa distinta a la que se acord, por esto las partes convienen en una fungibilidad.

c.

La naturaleza del objeto debido: esta ltima es evidente, en cuanto

dos cosas de la misma naturaleza tienen igual poder liberatorio. 2.7. Cosas singulares y universales

a) Cosas singulares: son las que en s, constituyen una unidad, ya sea artificial o
natural. Ejemplo; una manzana, un auto. Pueden ser simples o compuestas; cenicero es singular simple, o un animal es singular natural compuesta, o un computador es singular artificial y compuesto.

b) Cosas universales: son agrupaciones de cosas singulares que, por tener una
finalidad determinada, se consideran como una sola cosa. En atencin a esta finalidad, pueden ser, universalidades de hecho y universalidades de derecho:

i)

Universalidad de hecho: corresponden a cuando el criterio que da unidad a esta agrupacin de cosas, es econmico o prctico. As la doctrina distingue entre las colecciones y las explotaciones; en las colecciones prima un criterio prctico, como ejemplo, coleccin de discos, de piedras, etc. En las explotaciones prima un criterio econmico; la explotacin por excelencia es el establecimiento de comercio; un conjunto de bienes muebles que una persona, material o jurdicamente, destina para el ejercicio de su negocio, constituido por

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cosas corporales como por incorporales, ejemplo; derecho de llaves o clientela pero que son intangibles. Tambin pueden ser cosas de igual o de distinta naturaleza. Se ha entendido que las universalidades de hecho refieren slo a muebles y comprenden solo elementos activos, o sea, bienes.

ii)

Universalidad de derecho: son agrupaciones de singulares, en que el criterio de unidad es jurdico, un principio de afectacin por el cual un conjunto de activos o bienes se sujeta al cumplimiento de los elementos pasivos, es por eso que la universalidad de derecho por excelencia es el patrimonio; donde hay activos y pasivos. La finalidad de los activos del patrimonio, es que ellos van a soportar el cumplimiento de las deudas. As este conjunto puede incorporar corporales e incorporales, muebles e inmuebles, activos y pasivos. El criterio de unidad jurdico incorpora tambin a la herencia; que es un derecho real y por otra parte, un conjunto de bienes y obligaciones.

3. Derechos reales 3.1. El dominio o propiedad La Propiedad en cuanto derecho real En cuanto a materia del Derecho, existe un concepto general de propiedad: la cualidad abstracta de algo de ser propia de pertenecer a alguien (Guzmn Brito). As la idea que subyace en este concepto es la de atribucin: la capacidad de atribuir un bien a una determinada entidad. Alejandro Vergara Blanco propone la siguiente escala para entender lo que es la propiedad: 1) Propiedad general. 2) El derecho de propiedad (582). 3) El derecho a la propiedad (Constitucin 19 N 23). 4) La propiedad sobre las cosas. Dentro de los derechos reales, el dominio es la figura arquetpica; los dems derechos (reales de goce al menos), van a ser entendidos en un principio como desmembraciones

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o limitaciones al dominio, as lo trata el propio cdigo. As el dominio es susceptible de limitarse, y producto de esto surgen otros derechos reales de goce, pero limitados. El art. 582 define dominio:
Art. 582.- El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad.

El 583 dice que sobre las cosas incorporales hay una especie de propiedad, luego el titular tiene derecho de gozar (incluyendo su uso) y disponer (disposicin fsica o jurdica) de la cosa.
Art. 583.- Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad. As, el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo.

Caractersticas de la propiedad Segn la doctrina clsica o tradicional, el dominio presenta tres caracteres: es un derecho absoluto, exclusivo y perpetuo.

a)

Carcter absoluto: el carcter absoluto del derecho de

propiedad tiene dos alcances: significa que el dueo puede ejercitar sobre la cosa todas las facultades posibles, y tambin tiene un poder soberano para usar, gozar y disponer de ella a su arbitrio, sin que nadie pueda impedrselo. Puede decirse que en estos trminos nuestro Cdigo Civil consagra el carcter absoluto del dominio. En efecto, dice que este derecho real faculta para gozar y disponer arbitrariamente de la cosa; no siendo contra ley o contra derecho ajeno (art. 582). En buenas cuentas, reconoce el poder soberano del propietario, pero dentro de los lmites naturales del dominio: la ley y el derecho ajeno.

b)

Carcter exclusivo: el derecho de propiedad es exclusivo

porque, por su esencia, supone un titular nico facultado para usar, gozar y disponer de la cosa y, por ende, para impedir la intromisi6n de cualquiera otra persona. El derecho al cerramiento patentiza el carcter exclusivo del dominio. La ley reconoce expresamente al dueo de un predio para cerrarlo o cercarlo por todas partes, sin perjuicio de las servidumbres instituidas a favor de otros predios (art. 844, inc. 1).

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Pero la exclusividad no obsta a que puedan existir sobre la cosa derechos reales, junto al de propiedad, sin que ste por tal hecho se desnaturalice. En este caso, slo ocurre que los otros derechos reales -que est obligado a respetar el propietariolimitan la libertad accin de ste.

c)

Carcter perpetuo: el dominio es perpetuo en cuanto no est

sujeto a limitacin de tiempo y puede durar tanto cuanto la cosa; en si mismo no lleva una razn de caducidad, y subsiste independientemente del ejercicio que se pueda hacer de l. Por tanto, el propietario no pierde su derecho aunque no use la cosa y aunque un tercero, sin la voluntad del dueo o contra ella, ejerza actos de dominio; el propietario slo pierde su derecho si deja poseer la cosa por el tercero durante el tiempo requerido por la ley para que ste adquiera el dominio de ella por prescripcin. La Corte Suprema ha dicho que el derecho real de propiedad no se extingue por no haberlo reclamado el dueo de terceros poseedores, sino que slo desaparece si lo adquiere otro que alegue a su favor la correspondiente prescripcin adquisitiva. En contra de la facultad de inaccin del titular, que le permite dejar improductivos sus bienes, se han levantado las corrientes socializadoras del derecho. Sostienen que el primer deber del propietario es ejercer activamente su dominio, ya que de otro modo sustrae riquezas al bienestar colectivo. En muchos pases los conflictos sociales han surgido precisamente por el abandono en que, dejan los propietarios sus tierras, que permanecen incultas y sin provecho para la sociedad. Tambin se sealan como caractersticas de la propiedad, la abstraccin y elasticidad: a) Abstraccin: que el derecho comprende el mas amplio seoro que puede tenerse sobre una cosa, lo mas amplio que se pueda concebir, sin perjuicio de que para poder ordenar los derechos se los distingue entre facultades materiales y jurdicas. b) Elasticidad. el derecho de propiedad se puede expandir o constreir, y la propiedad sigue existiendo en cuanto poder reconocido al titular, pero en los hechos, este titular aparece desprovisto de sus facultades y privado de alguna de las mismas. Las facultades del dominio: pueden ser materiales o jurdicas. Facultades Materiales:

a) Facultad de uso (Ius utendi): Consiste en utilizar o servirse de la cosa en lo que

son sus posibilidades directas, sean o no las naturales de la misma. Todo lo que la

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cosa permita hacer directamente en s. Es importante, pues el titular del derecho, puede desprenderse de esta facultad, o bien estar privado de ejercer esta facultad. Por ejemplo, se desprende al constituir un derecho real de usufructo, que comprende el uso y el goce (Artculo 764), o cuando constituye un derecho de uso y habitacin (811). Tambin el derecho de servidumbre (820), supone una privacin parcial en el uso de una cosa, que es un gravamen de un predio en beneficio de otro, por ejemplo, la servidumbre de trnsito. Tambin se puede desprender esta facultad de uso, como los nacidos del contrato de arrendamiento, o el de comodato, y el de depsito irregular (el depsito en general, no incluye la facultad de uso). Tambin puede que le dueo se vea privado de su facultad de uso por otra causa, por ejemplo, en la prescripcin se puede interrumpir naturalmente (artculo 2502).

b) Facultad de goce (Ius fruendi): Comprende la posibilidad de aprovecharse de los

frutos y productos que genera una cosa. La distincin entre unos y otros esta en la periodicidad con que se producen y tambin en el menoscabo que importan para la cosa productiva. As, los que se producen regularmente y sin menoscabo de la cosa productiva sern frutos. Productos, los que no se generan peridicamente y producen detrimento de la cosa productiva. El cdigo habla de frutos naturales (644) y frutos civiles (647).
Art. 644.- Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza ayudada o no de la industria humana. Art. 646.- Los frutos naturales de una cosa pertenecen al dueo de ella; sin perjuicio de los derechos constituidos por las leyes, o por un hecho del hombre, al poseedor de buena fe, al usufructuario, al arrendatario. As los vegetales que la tierra produce espontneamente o por el cultivo, y las frutas, semillas y dems productos de los vegetales, pertenecen al dueo de la tierra. As tambin las pieles, lana, astas, leche, cra, y dems productos de los animales, pertenecen al dueo de stos. Art. 647.- Se llaman frutos civiles los precios, pensiones o cnones de arrendamiento o censo, y los intereses de capitales exigibles, o impuestos a fondo perdido. Los frutos civiles se llaman pendientes mientras se deben; y percibidos, desde que se cobran. Art. 648.- Los frutos civiles pertenecen tambin al dueo de la cosa de que provienen, de la misma manera y con la misma limitacin que los naturales.

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Es importante el artculo 646: los frutos naturales pertenecen al dueo, sin perjuicio de los derechos constituidos por este, respecto de terceros. As, la facultad de goce esencial al dominio, y en principio los frutos, pertenecen al dueo. Cuando los frutos son vendidos antes de su percepcin es relevante el 685 que dice como debe hacerse la tradicin.
Art. 685. Cuando con permiso del dueo de un predio se toman en l piedras, frutos pendientes u otras cosas que forman parte del predio, la tradicin se verifica en el momento de la separacin de estos objetos. Aqul a quien se debieren los frutos de una sementera, via o planto, podr entrar a cogerlos, fijndose el da y hora de comn acuerdo con el dueo.

El cdigo tambin habla de frutos civiles (artculo 647); no son aquellos producidos por la cosa, sino los que se entienden nacer de la cosa; por ejemplo, el dinero no produce naturalmente frutos, pero civilmente si, en cuanto el dinero prestado va a generar intereses, que son para el cdigo frutos civiles.

c) Facultad de disposicin material (ius abutendi): en virtud del ejercicio de esta

facultad, el propietario puede destruir, transformar, degradar, enajenar o transferir la cosa que le pertenece, es decir, en el ejercicio de esta facultad el propietario puede realizar sobre la cosa cualquier acto que signifique la transformacin de la misma, siempre que dicho acto no sea contra ley o derecho ajeno. causa de muerte o bien limitarlo constituyendo un derecho (prenda, hipoteca, por ejemplo). Este atributo faculta al propietario para realizar prcticamente, sin otros lmites que el derecho ajeno y la ley, toda clase de actos que alteren la forma o sustancia de la cosa, o que impliquen su detrimento, que lleven a su transformacin o consumo, que conduzcan a su transferencia o transmisin, etc.; es decir, la expresin "disponer" se toma en un significado sumamente amplio. Se sostiene por algunos que esta facultad de disposicin es esencial del derecho de dominio en tal forma que, sin esta facultad, este derecho no podra concebirse. Es perfectamente concebible un derecho de propiedad separado del uso y goce (usufructo), en tal caso tenemos
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Tambin en

ejercicio de esta facultad, el propietario puede transferir este derecho, transmitirlo por a favor de terceros

un titular de un derecho de dominio que se ha desprendido de las facultades de uso y goce en favor de un tercero, conservando para si solamente la facultad de disposicin (art.764 y 582 inc.2). La facultad de disposicin comprende tanto la disposicin de la cosa por actos fsicos, como tambin por medios jurdicos. Esta facultad de disposicin nos lleva a ver un principio que consagra el cdigo, cual es el principio de la libertad de disposicin. La facultad de enajenar es por principio irrenunciable, es una facultad de orden existencia. Facultades jurdicas: pblico. Se dice que la facultad de disposicin es tan inherente al derecho de dominio que sin esta facultad no tendra

a)

Facultad de disposicin: en un sentido restringido, la facultad de

disposicin jurdica es el poder del sujeto de desprenderse del derecho que tiene sobra la cosa, sea o no en favor de otra persona, y sea por un acto por causa de muerte o por uno entre vivos. Son formas de disposicin la renuncia, el abandono y la enajenacin.

b)

Enajenacin: en un sentido amplio, la enajenacin es todo acto de

disposicin entre vivos por el cual el titular transfiere su derecho a otra persona o constituye sobre l un nuevo derecho real a favor de un tercero, nuevo derecho que viene a limitar o gravar el suyo ya existente. En un sentido estricto y ms propio, la enajenacin es el acto por el cual el titular transfiere su derecho a otra persona. En otros trminos, la enajenacin es el acto que hace salir de un patrimonio un derecho ya existente para que pase a formar parte de otro patrimonio diverso. En la acepcin amplia, tanto se enajena cuando se transfiere el dominio como cuando se hipoteca, empea o constituye una servidumbre; en el sentido tcnico y propio, slo se enajena cuando se transfiere el derecho: en los dems casos slo debe hablarse de limitar o gravar el derecho. Hay artculos del Cdigo Civil que revelan que el legislador chileno us, a veces, la palabra enajenacin en un sentido amplio. As, por ejemplo, el arto 2173 dice que no se puede empear una cosa, sino por persona que tena facultad de enajenarla. Por qu? Porque la prenda es una forma de enajenacin. Del mismo modo el artculo 2161

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expresa que no podr constituir hipoteca sobre sus bienes sino la persona que sea capaz de enajenarlos. Pero tambin existen normas en que aparece empleada la palabra enajenacin en su sentido restringido, pues se cita separadamente de la hipoteca, prenda, servidumbre o censo (artculos 144, 303, 393, 1135, 1754); ello demuestra que en estos casos el legislador no comprende los gravmenes dentro de la enajenacin. Por tanto, para determinar el sentido de la palabra enajenacin habr que atender al texto de la disposicin en que se mencione.

c)

Limitaciones y gravmenes: Los derechos limitativos del dominio pueden

ser de goce (usufructo, servidumbre) y de garanta (prenda, hipoteca). Unos y otros importan disponer de parte del valor econmica de la cosa sobre que recaen; por eso la facultad de limitar y gravar queda comprendida dentro de la de disposicin en sentido amplio. Tambin se consideran tales derechos limitativos como enajenaciones parciales y la facultad de limitar y gravar comprendida en la de enajenar. De ah que la jurisprudencia ha declarado, casi uniformemente, que la prohibicin de enajenar las cosas embargadas por decreto judicial comprende no slo la transferencia de la propiedad, sino tambin la constitucin de prenda, hipoteca, servidumbre. La libertad de gravar tiene excepciones. As, por ejemplo, la legtima rigorosa no es susceptible de condicin, plazo, modo o gravamen alguno, aunque pueda sujetarse, s, a la condicin de que sea administrada por un Banco durante la incapacidad del legitimario (C. Civil, arto 1,192 y Ley General de Bancos, arto 48, N.O 7). 3.2. La copropiedad Definicin El condominio o copropiedad es el derecho de propiedad que sobre el total de una misma cosa y sobre cada una de sus partes tienen dos o ms personas conjuntamente. El derecho de cada copropietario recae sobre toda la cosa y cada una de sus partes y no sobre una parte materialmente determinada de ella. Si, por ejemplo, tres estudiantes compran en comn una obra de Derecho Civil que consta de tres tomos, todos stos pertenecen en comn a los tres estudiantes; ninguno podra pretender un derecho exclusivo sobre alguno de los tomos, salvo que hubieren acordado otra cosa. Concepciones de la comunidad:

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a) Doctrina romana: se entiende que la comunidad es una modalidad del dominio.

Cada comunero tiene una cuota-parte en la cosa comn y tiene derecho a la cosa en su totalidad. La cuota se concibe intelectualmente; es dueo exclusivo de la cuota y puede actuar sobre ella. Considera la cosa en su totalidad, todos tienen derecho a ella, pero el derecho de cada uno est limitado por el concurso de los dems.

b) Doctrina germnica: Predomina el derecho del grupo por sobre el del individuo. La
comunidad es una propiedad colectiva, de manos juntas o en mano comn. El objeto pertenece a todos los comuneros considerados colectivamente como un solo titular. Todos tienen derecho de goce sobre el objeto, pero parcial, porque est limitado por el derecho de los dems. Las decisiones se toman por la mayora.

c) La doctrina nacional sigue a la doctrina romana: se reconoce la nocin de cuota y se

permite al comunero celebrar, como dueo de ella, diversos actos sin el consentimiento de los otros. Naturaleza jurdica de la copropiedad Existen dos teoras:

a)

La concepcin clsica inspirada por el Derecho Romano, sostiene

que la copropiedad no es un derecho esencialmente distinto del dominio, sino una simple forma, variedad y modalidad de ste. Ocurre slo que el derecho de propiedad est fragmentado entre los varios titulares; la parte de cada propietario no es una parte material de la cosa, sino una parte ideal del derecho entero; la recomposicin de estas partes o fragmentas de derecho forma el derecho de propiedad nico.

b)

Segn otra concepcin, uno de cuyos paladines ms conocidos

es el autor francs Henri Capitant, la copropiedad constituye un derecho real, sin duda, pero distinto del dominio; otorga a sU titular el derecho de adquirir parte de los frutos o el uso de la cosa en ciertos casos, intervenir en la administracin, la facultad de pedir la particin de la cosa comn, y la de oponerse a los actos de enajenacin que pretendan realizar los otros copropietarios. La indivisin en el Cdigo Civil Chileno Hay indivisin cuando varias personas tienen sobre la totalidad de una misma cosa y sobre cada una de sus partes derechos de identica naturaleza jurdica, o mejor, un solo derecho. El derecho que pertenece a los contitulares puede ser el dominio, el usufructo, la

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servidumbre, la herencia. Cuando tal derecho es el dominio o propiedad, la indivisin o comunidad toma el nombre especfico de copropiedad o condominio. Diversos artculos del Cdigo Civil se refieren a la indivisin. As, por ejemplo, el artculo 662 (que habla de la especificacin) dice que cuando la materia de que se hace un artefacto es, en parte, ajena, y en parte propia del que la hizo O mand hacer, y las dos partes no pueden separarse, sin inconveniente, la especie pertenecer en comn a los dos propietarios; al uno a prorrata del valor de su materia, y al otro a prorrata del valor de la suya y de la hechura. Existen otros preceptos que se refieren aisladamente a la indivisi6n (son los artculos 663, 718, 742, 772, 846, 851, 892, 1812 y 2417). Pero fuera de estas disposiciones diseminadas a travs del Cdigo, ste contiene un prrafo sobre el cuasicontrato de comunidad (artculos 2304 a 2313), y un titulo dedicado a la particin de bienes (artculos 1317 a 1353), cuyas reglas son de aplicacin general; no se circunscriben a la particin de la comunidad hereditaria: se extienden a la de cualquiera indivisin (artculos 1776, 2115, 2313). La indivisin puede tener por causa un hecho, un contrato y un texto legal.

a)
herederos.

El hecho ms frecuente que da nacimiento a una comunidad es la

muerte del causante, la cual origina la comunidad hereditaria cuando hay dos o ms

b)

La indivisin nace de un contrato si dos o ms personas

adquieren en comn una cosa por cualquier ttulo traslaticio de dominio seguido de la tradicin o si el dueo exclusivo de un bien se desprende de una cuota de su dominio cedindola a otra u otras personas. Ejemplo del primer caso: A y B compran en comn determinado inmueble; ejemplo del segundo caso: A, dueo de un automvil, cede el cincuenta por ciento de sus derechos a B.

c)

Entre los casos de indivisin que tienen por fuente un texto de la

ley, puede citarse el de los bienes afectos al uso comn en los edificios en que la propiedad se encuentra dividida por pisos o departamentos. Pacto de indivisin La regla general es la de la temporalidad de la comunidad, no teniendo una duracin determinada en el tiempo, ya que las partes interesadas pueden pedir la divisin de la comunidad sin limitaciones. Pero pudieran llegar a tener una duracin determinada si los interesados en la comunidad han celebrado el llamado pacto de indivisin, en virtud del

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cual convienen en no pedir la divisin de la cosa en comn por un plazo determinado; el cual no puede exceder de 5 aos, pudiendo renovarse dicho pacto. Si no existe pacto de indivisin, los interesados pueden pedir la particin en cualquier tiempo.
Art. 1317. Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular ser obligado a permanecer en la indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre pedirse con tal que los coasignatarios no hayan estipulado lo contrario. No puede estipularse proindivisin por ms de cinco aos, pero cumplido este trmino podr renovarse el pacto.

La nica limitacin al ejercicio de este derecho es el pacto de indivisin. En general, el CC no es partidario de la indivisin, lo cual queda de manifiesto en la facultad de pedir siempre la divisin. Las comunidades perpetuas se encuentran establecidas por la ley, pero en general derivan de la naturaleza misma de la cosa, por ejemplo: los bienes comunes de una propiedad horizontal, mientras subsista el inmueble afecto a propiedad horizontal se mantienen en indivisin las cosas que la ley declara comunes. Extincin de la comunidad De acuerdo con el Cdigo Civil (artculo 2312) la comunidad termina:

a)

Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola

persona: as sucede si un comunero adquiere las cuotas de todos los dems, o si un tercero adquiere los derechos de todos los comuneros.

b)

Por la destruccin de la cosa comn: Es lgico que si desaparece

el objeto de la comunidad, sta se extinga. Como se ha observado, aunque el Cdigo se refiere a la prdida material, a la destruccin de la cosa, lo mismo ocurre si la cosa sale del comercio.

c)

Por la divisin del haber comn.

4. De los modos de adquirir el dominio 4.1. Concepto Son hechos o actos jurdicos a los que la Ley atribuye la facultad de hacer nacer o traspasar el dominio. En la Constitucin, el artculo 19 n 24 inciso 2 indica que: Slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social. 4.2. Clasificacin
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a) Originarios y derivativos: la distincin tiene importancia para determinar el alcance

y caractersticas del derecho del adquiriente

a.

Originarios: el modo de adquirir es originario si permite adquirir la

propiedad independientemente del derecho de un antecesor. Aqu caben; la ocupacin, prescripcin y accesin. Basta examinar el acto o hecho que configura el modo, y la cosa sobre la que recae, para determinar el alcance y caractersticas del derecho del adquiriente.

b.

Derivativos: el modo de adquirir es derivativo si por l se adquiere el

dominio que es traspasado de otro titular en las mismas condiciones, con las mismas calidades y vicios, que el derecho tena en el anterior titular. Aqu caben la tradicin y la sucesin por causa de muerte. Se aplica el principio de nadie puede transferir ms derechos que los que tiene; no basta con analizar el acto o hecho configurador y la cosa sobre la que recae el derecho; adems hay que examinar los derechos que tena el antecesor.

b) A ttulo universal y a ttulo singular: se clasifican as segn se puedan adquirir con

ellos universalidades jurdicas o bienes determinados.

a.

Ttulo universal: cabe la sucesin por causa de muerte, y por

excepcin la tradicin y prescripcin del derecho real de herencia o de universalidades de hecho.

b.

Ttulo singular: la ocupacin y la accesin permiten adquirir solo

bienes especficos. La sucesin por causa de muerte respecto de los legados de especie o cuerpo cierto (en los de gnero slo se adquiere un crdito contra la sucesin), y generalmente la tradicin y la prescripcin.

c) La gratuidad y la onerosidad: la distincin se formula segn signifiquen o no una

contraprestacin pecuniaria para el adquiriente.

a. b.

Onerosos: la tradicin en algunos casos, si el ttulo que lo antecede Gratuitos: cabran aqu la ocupacin, la accesin, la prescripcin y

tiene el carcter de oneroso, como una compraventa. la tradicin en algunos casos (cuya onerosidad-gratuidad depender del ttulo que tiene de antecedente, si es un acto gratuito como una donacin ser gratuito). 4.3. Titulo y modo de adquirir
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Los ttulos son hechos o actos jurdicos que habilitan para la adquisicin del dominio o de otro derecho real, son la justificacin jurdica del modo.
Art. 703. El justo ttulo es constitutivo o translaticio de dominio. Son constitutivos de dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin. Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, la permuta, la donacin entre vivos. Pertenecen a esta clase las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios, y los actos legales de particin. Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos no forman nuevo ttulo para legitimar la posesin. Las transacciones en cuanto se limitan a reconoce o declarar derechos preexistentes, no forman nuevo ttulo; pero en cuanto transfieren la propiedad de un objeto no disputado, constituyen un ttulo nuevo.

En el CC se adopta el rgimen conocido como sistema romano. Se requiere la validez tanto del titulo como del modo. La adquisicin se produce por un solo modo y un solo titulo, pues la concurrencia de uno y otro transfiere el dominio. En cambio en la posesin (701) se dice que se puede poseer la cosa por varios ttulos, al moverse en el plano de los hechos y no suponer titularidad jurdica, es perfectamente posible poseer por varios antecedentes.
Art. 701. Se puede poseer una cosa por varios ttulos.

En cuanto a los modos de adquirir, estn enumerados en el artculo 588:

Art. 588, inc. 1. Los modos de adquirir el dominio son la ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte, y la prescripcin.

a) Ocupacin:
Art. 606. Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho Internacional.

b) Accesin
Art. 643. La accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles.

c) Tradicin

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Art. 670. La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales.

d) Sucesin por causa de muerte

Art. 951. Se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular. El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto. El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos, como tal caballo, tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo.

e) Prescripcin
Art. 2492. La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales. Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripcin.

Este es el catalogo de los modos de adquirir. Tambin se considera a la ley, como ocurre en la expropiacin, donde el ttulo es la ley expropiatoria y el modo, el procedimiento expropiatorio. Se ha fallado que solo se puede adquirir el dominio por un modo, no por mas de uno, aunque si puede alegarse un segundo modo en subsidio del otro, pero no se puede adquirir por dos modos a la vez. Lo contrario ocurre respecto de la posesin, en que se puede poseer por varios ttulos (artculo 701). 4.4. La tradicin Concepto
Artculo 670: Consiste en la entrega que el dueo hace de ellas, existiendo facultad e intencin de transferirla, y por otra parte, capacidad e intencin de adquirir el dominio de ella.

En el concepto de modo de adquirir se deca que era, o bien un hecho, o bien un negocio jurdico (que no supona concierto de voluntades). En la tradicin en cambio, si existe un negocio jurdico (su propsito puede ser crear, extinguir o modificar un derecho).

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La tradicin tiene el efecto de: Modificar un derecho. En cuanto cambia el titular de un derecho, que se conecta con el carcter de modo de adquirir derivativo, el adquiriente lo va a ser en la misma calidad de su antecesor, diferente a los modos originarios, en que el dominio se presenta puro y sin gravmenes de un propietario anterior, que es el ejemplo de la ocupacin (Art. 682) y, Extinguir un derecho. La tradicin ser la forma de efectuar el pago, modo de extinguir las obligaciones por excelencia, consistente en la prestacin de lo que se debe, por eso el 1575 indica:
Art. 1575. El pago en que se debe transferir la propiedad no es vlido, sino en cuanto el que paga es dueo de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueo. Tampoco es vlido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que paga tiene facultad de enajenar. Sin embargo, cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido de buena fe, se valida el pago, aunque haya sido hecho por el que no era dueo, o no tuvo facultad de enajenar.

Y aparece la conexin entre el pago y la tradicin; el pago ser la tradicin nacida de un ttulo. Como es un negocio jurdico, es de aquellos llamados bilaterales, que supone la concurrencia de 2 partes; el tradente y el adquiriente.
Art. 671. Se llama tradente la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por l o a su nombre, y adquirente la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su nombre.

Caractersticas

a)

Es un modo de adquirir derivativo: el dominio no nace con el

adquirente, sino que viene de otra persona, que es el tradente. En este se parece a la sucesin por causa de muerte y se diferencia, al mismo tiempo, de la ocupacin y de la accesin.

b)

No slo sirve para adquirir el dominio, sino tambin -y sta es su

principal importancia- todos los derechos reales y personales (artculos 670, inciso 2 y 667), con excepcin, naturalmente, de los personalsimos. Y con ello tambin se asemeja a la sucesin por causa de muerte y se diferencia de la ocupacin y de la accesin.

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c)
universal.

Por regla general, es un modo de adquirir a ttulo singular. Pero

hay una excepcin: la tradicin del derecho de herencia, caso en que es a titulo

d)

La tradicin es un modo de adquirir que puede ser a titulo gratuito

o a ttulo oneroso. Si el antecedente de la tradicin es una donacin, la tradicin ser a ttulo gratuito; pero si es una compraventa o permuta, la tradicin ser a ttulo oneroso.

e) f)

Es un modo de adquirir que opera entre vivos. La tradicin es una convencin. La tradicin no es un contrato,

porque el contrato es el acuerdo de voluntades que da nacimiento a obligaciones, y en la tradicin no se crean obligaciones, sino que, por el contrario, se extinguen. En consecuencia, la tradicin, cabe dentro del amplio trmino de convencin, supuesto que sta se mire como un acto bilateral genrico y no como sinnimo de contrato, acto bilateral que especficamente crea obligaciones. Ejemplo: compro un caballo a Pedro. Pedro, como vendedor, tiene la obligacin de efectuarme la tradicin del caballo; y cuando me entrega el caballo, se extingue la obligacn que tena, nacida del contrato de compraventa. Requisitos de la tradicin.

a) Presencia de dos partes: tradente y adquiriente

Art. 672. Para que la tradicin sea vlida debe ser hecha voluntariamente por el tradente o por su representante. Art. 673. La tradicin, para que sea vlida, requiere tambin el consentimiento del adquirente o de su representante.

i) ii) -

El tradente debe tener: Facultad Intencin El adquiriente debe tener: Capacidad Intencin

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La tradicin consiste en la entrega, que podr ser real o ficta (684 respecto de los muebles, o la inscripcin de los inmuebles, 686). As la entrega de una cosa puede responder a varios ttulos. Es el ttulo el que trasunta el nimo de las partes para transferir el dominio de la cosa. Interesa la facultad del tradente y la capacidad del adquiriente, que en apariencia, parecen la misma cosa que indica el 1445 como capacidad, o sea la capacidad de ejercicio. Pero el art. 1575 (citado ms arriba) habla que, el pago que busca transferir el dominio no es valido sino en cuanto el que paga tiene la facultad de enajenar. Entonces el concepto de facultad que se usa, alude a un concepto ms amplio que la mera capacidad de ejercicio, pues incluye tambin todas las circunstancias que habilitan o legitiman a una persona para realizar actos jurdicos sobre una cosa. Es posible que una persona tenga capacidad de ejercicio, pero no pueda disponer libremente de una cosa; ejemplo, la sociedad conyugal implica que el marido es el administrador de los bienes, pero con ciertos limites, por ejemplo, los que se refieren a la enajenacin de bienes races, donde requiere la autorizacin de la mujer (1749). La idea de facultad que se exige en el tradente debe estar revestida de los mas amplios poderes; tanto (i) la capacidad del que ejerce la facultad, como (ii) del ttulo que legitima a la persona para actuar en tal sentido, como que (iii) la cosa que ser objeto de disposicin no tenga impedimentos para transferirse a un nuevo dueo. Lo anterior no implica que el tradente sea dueo necesariamente de la cosa; Art. 682.
Art. 682. Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada. Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste transferido desde el momento de la tradicin.

En todo caso, el adquiriente va adquirir la posesin del bien ya por el 683 o por el 730, aunque el tradente no sea el dueo.
Art. 683. La tradicin da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes sealan, el derecho de ganar por la prescripcin el dominio de que el tradente careca, aunque el tradente no haya tenido ese derecho. Art. 730. Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dndose por dueo de ella, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra; a menos

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que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien se enajena adquiere la posesin de la cosa, y pone fin a la posesin anterior. Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra, sin la competente inscripcin.

Entonces respecto del tradente, se requiere la titularidad respecto de la cosa y que no existan impedimentos respecto la cosa misma. En cambio, respecto el adquiriente el art. 670 habla de capacidad; por tanto debemos entender capacidad de ejercicio (1445). Tambin puede realizarse la tradicin a travs de representantes.
Artculo 671: Pueden entregar y recibir a nombre del dueo sus mandatarios, o sus representantes legales. En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en pblica subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su representante legal. La tradicin hecha por un mandatario debidamente autorizado, se entiende hecha por o al respectivo mandante. Art. 674. Para que sea vlida la tradicin en que intervienen mandatarios o representantes legales, se requiere adems que stos obren dentro de los lmites de su mandato o de su representacin legal

Otra norma referida a la representacin en la tradicin es el artculo 678.

Art. 678. Si la tradicin se hace por medio de mandatarios o representantes legales, el error de stos invalida la tradicin.

b) Consentimiento, exento de vicios, de ambas partes

Como todo acto jurdico, requiere que el consentimiento este exento de vicios. El CC, en sus arts. 676,677 y 678, se refiere a ciertos tipos especiales de error; respecto del dolo y la fuerza debe recurrirse a las normas generales. Clases especiales de error:

i)

Error en el ttulo: se entiende que invalida la tradicin. Hay error tambin cuando ambas entienden un titulo traslaticio de dominio pero uno entiende una y otro otra.
Art. 677. El error en el ttulo invalida la tradicin, sea cuando una sola de las partes supone un ttulo translaticio de dominio, como cuando por una parte se tiene el nimo de entregar a ttulo de comodato, y por otra se tiene el nimo de

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recibir a ttulo de donacin, o sea cuando por las dos partes se suponen ttulos translaticios de dominio, pero diferentes, como si por una parte se supone mutuo, y por otra donacin. Art. 1453. El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin; o sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra.

ii)

Error en la cosa o error en la especie: La tradicin es tambin pago, por tanto, no solo est el acto tradicin-transferencia, sino tambin hay una obligacin previa, que supone se extinga con la tradicin, por lo que el error aqu se sita en la entrega de cosa distinta a la pactada, que puede generar falta de conformidad. La importancia es que antes de atacar la nulidad de la tradicin, hay que ver que pasa con el ttulo; si existe o no incumplimiento, y si lo que hay es la entrega de una cosa distinta a la pactada, o la cosa presenta vicios redhibitorios (1858).
Art. 676. Se requiere tambin para la validez de la tradicin que no se padezca error en cuanto a la identidad de la especie que debe entregarse.

iii)

Error en la persona: error en la identidad fsica de la persona o en el error de la identidad social de la persona. El cdigo dice que si se yerra en el nombre solamente, no vicia la tradicin. Lo mismo ocurre en el testamento, siempre que no exista duda respecto de la persona del asignatario (Art. 1057).
Art. 676. Se requiere tambin para la validez de la tradicin que no se padezca error en cuanto a la identidad [] de la persona a quien se le hace la entrega, ni en cuanto al ttulo. Art. 1057. El error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la disposicin, si no hubiere duda acerca de la persona.

Es importante considerar que si la tradicin se hace por mandatarios y stos padecen el error, la tradicin es nula.
Art. 678. Si la tradicin se hace por medio de mandatarios o representantes legales, el error de stos invalida la tradicin.

c) Ttulo traslaticio de dominio Es necesario que exista un ttulo traslaticio de dominio, como el de venta, permuta o donacin (675).

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Artculo 703. Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, la permuta, la donacin entre vivos.

Esa idea de naturaleza es el del art. 703, aquel acto que mirado en su tipo, sirve para transferir el dominio. Esa funcin tpica es en abstracto, pues determinada compraventa puede no generar adquisicin del dominio para el comprador, porque el vendedor no era dueo, porque la cosa no poda venderse, etc. Por eso el ttulo es el que revela de la intencin de transferir y adquirir de las partes. El cdigo menciona varios ttulos traslaticios de dominio: la compraventa (1793), la permuta (1897 y 1794), donacin (se exige que el animo de donar -transferir por donacin- sea expreso 1393, 2299) la novacin (1628), la transaccin respecto de la cosa no disputada (2446 y 703) el mutuo (2196), cuasi-usufructo (764), el depsito irregular (2221) la dacin en pago (entendida como acto distinto y no mera modalidad del pago, pues ah es modo de extinguir), contrato de obra (1996), tambin la dejacin de los restos de una cosa (ejemplo, contrato de seguro) y una serie de otras cosas. d) La entrega de la cosa Elemento material, entrega sin titulo nada significa, pues este manifiesta la intencin de las partes de adquirir y transferir el dominio. Para que haya tradicin, no basta el solo consentimiento y la intencin, se exige de un titulo que de cuenta de la intencin, y adems es necesario que exista aquel acto que demuestra el modo, y esa es la entrega (670) y las modalidades de entrega dependern del tipo de bien que se quiera transferir. Efectos de la Tradicin.

a) Efectos de la tradicin cuando el tradente, es dueo de la cosa que se entrega: en

este caso, la tradicin transfiere el dominio. Este es el nico caso en que la tradicin desempea el verdadero papel jurdico que la ley le atribuye. Claro es que, tratndose de un modo de adquirir derivativo, el dominio que tena el tradente pasa el adquirente en las mismas condiciones. De aqu que si la cosa estaba sometida a un gravamen real, pasa al adquirente con este gravamen real. Al igual, si la propiedad que tena el tradente era resolutoria, es decir, si estaba

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sometida a extincin, a perderse por el cumplimiento de una condicin resolutoria, tambin pasa en la misma forma al adquirente y, en este caso, una vez cumplida la condicin resolutoria, tambin perder el dominio el adquirente.

b) Efectos de la tradicin cuando el tradente no es dueo de la cosa que se entrega:

cuando el tradente no es dueo de la cosa que entrega, la tradicin es vlida; lo que concuerda con el artculo 1815 del Cdigo Civil, que expresamente declara la validez de la venta de cosa ajena. Situaciones pueden presentarse:

i)

El tradente es poseedor regular de la cosa entregada: en este caso, el adquirente, si est de buena fe, tambin adquiere la posesin regular de la cosa entregada. Pero esto no significa que la posesin se haya transferido del tradente al adquirente; porque la posesin no se transfiere ni se transmite. Cuando el tradente no tena el dominio, la tradicin, naturalmente, no opera el traspaso del dominio; pero desempea el papel de justo titulo y sirve al adquirente para iniciar una posesin regular. Todava ms: el artculo 717 permite al sucesor aadir la posesin de su antecesar con sus calidades y vicios.

ii)

El tradente es poseedor irregular: si el adquirente est de buena fe, mejora el ttulo que tena su tradente y la tradicin servir, no de modo de adquirir, sino de justo titulo, pasando el adquirente a tener la posesin regular.

iii)

El tradente es un mero tenedor de la cosa entregada por l a su nombre:

siendo el tradente un mero tenedor, jams puede llegar a adquirir por prescripcin la cosa; porque, precisamente, la mera tenencia excluye la posesin. Pero, aun en este caso, en que la tradicin la hace un mero tenedor, aqu como modo de adquirir, sirve, en cambio, de justo ttulo, y uniendo a este justo ttulo la buena fe, tendr el adquirente del mero tenedor la posesin regular que conduce a la adquisicin de la cosa por prescripcin ordinaria.

c) Adquisicin del dominio por el tradente con posterioridad a la tradicin:

excepcionalmente, puede acontecer que en estos tres casos que hemos analizado, es decir, en que el tradente es poseedor regular, poseedor irregular o mero tenedor, por cualquiera razn adquiera con posterioridad el dominio de la cosa entregada. En tal evento, de acuerdo con el artculo 682, inciso 2, del Cdigo Civil, se entiende que la transferencia de dominio ha operado desde el mismo instante en que se hizo la tradicin. Esta disposicin concuerda con el articulo 1819 CC, segn el cual, vendida y

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entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere despus el dominio de ella, se mirar al comprador como verdadero dueo desde la fecha de la tradicin.

d) Cundo puede pedirse la tradicin: Lo normal y corriente es que la tradicin se

efecte inmediatamente despus de celebrado el contrato. Por eso el artculo 681 del Cdigo establece que "se puede pedir la tradicin de todo aquello que se deba, desde que no haya plazo pendiente para su pago; salvo que intervenga decreto judicial en contraro". Hay tres casos en los que no puede pedirse la tradicin de lo que se debe: 1) Cuando el ttulo es condicional. Ejemplo: Si le ofrezco a Pedro regalarle una casa si se recibe de abogado, natural es que Pedro no pueda pedirme la entrega mientras no se reciba: la condicin suspende el nacimiento del derecho. 2) Si hay plazo pendiente para el pago de la cosa (art. 681). Ejemplo: Ofrezco pagarle a Pedro, entregarle una casa que le he vendido, el 1 de enero de 2013, Pedro no podr exigirme la tradicin sino una vez vencido el plazo, ya que el efecto propio del plazo es suspender la exigibilidad del derecho. De aqu, entonces, que si hay un plazo pendiente, no puede la otra parte exigir la tradicin de la cosa, sino despus que se haya cumplido el plazo. 3) Cuando ha intervenido decreto judicial en contrario (art. 681). Ejemplo: Le debo a Pedro, en forma pura y simple, determinada cantidad de dinero; Pedro tiene derecho a exigirme que le pague dicha suma. Pero resulta que Pedro est coronado de deudas, y un acreedor solicita y obtiene del juez la retencin o el embargo del crdito de Pedro en contra ma, y por efecto de la retenci6n o el embargo, Pedro no podra exigirme la tradicin, el pago de la suma citada.

e) Tradicin sujeta a modalidades: Hasta el momento nos hemos puesto en el caso

ms sencillo, en que la tradicin transfiere el dominio puro y simple. Pero, de acuerdo con el artculo 680 del Cdigo Civil, puede la tradicin transferir el dominio bajo condicin suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese.

i)

Tradicin bajo condicin resolutoria: En realidad, donde se exige la condicin resolutoria es ms propiamente en el ttulo que precede a la tradicin; en s misma, la tradicin no puede ser bajo condicin resolutoria. La condicin resolutoria existe en el ttulo traslaticio de dominio que ha precedido a la tradicin. Ejemplo: Le doy a Pedro una casa hasta que se vaya a Europa. En este caso, yo hago la tradicin de la casa y Pedro adquiere el dominio bajo condicin resolutoria, es decir, que si se va a Europa deja de ser dueo; la

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condicin resolutoria existe en el ttulo, y como toda modificacin en el ttulo se extiende a la tradicin, resulta que sta tambin est sujeta a la misma condicin,

ii)

Tradicin bajo condicin suspensiva: El caso de la condicin suspensiva es ms bien terico, tiene poca aplicacin, porque la tradicin se hace despus de cumplida la condicin. Sin embargo, este artculo 680 se pone en el caso de que se entregue con anterioridad la cosa a la persona, y entonces, una vez cumplida la condicin, el adquirente pasa a ser dueo de la cosa, sin necesidad de tradicin, ya que sta se ha efectuado anticipadamente.

iii)

Como explica Claro Solar, la tradicin hecha bajo condicin suspensiva no

transfiere naturalmente la propiedad, porque el propietario no se ha desprendido de ella en favor del adquirente, sino en caso que se realice el acontecimiento futuro e incierto que las partes han tenido en vista para que se efecte la transferencia. Pero verificada la condicin la transferencia del dominio tendr lugar de pleno derecho en el momento de la realizacin de la condicin sin necesidad de ningn acto o manifestacin de voluntad ulteriores". Diversas especies de tradicin Depende del bien que se desea transferir, pudiendo distinguirse las siguientes formas: a) Bienes Muebles:
Art. 684. La tradicin de una cosa corporal mueble deber hacerse significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios siguientes: 1 Permitindole la aprensin material de una cosa presente; 2 Mostrndosela; 3 Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est guardada la cosa; 4 Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido; y 5 Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo no translaticio de dominio; y recprocamente por el mero contrato en que el dueo se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc.

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Este artculo indica el modo en el que se transfiere el dominio de una cosa mueble, refirindose al modo en el que el adquirente tomar contacto con la cosa. Todos los modos de ah son tradiciones simblicas o fictas, porque ninguna se muestra el modo ms propio (una de las parte haga un traspaso material a la otra). Para otros este modo est comprendido en la primera parte mostrando (mostrar y permitir la aprehensin de la cosa): 1 Permitindole la aprensin material de una cosa presente; 2 Mostrndosela (traditio longi manu). 3. Entrega de las llaves del granero, almacn cofre, o lugar cualquiera en que est guardada la cosa (tradicin simblica): para algunos autores, es sta la forma de tradicin simblica por excelencia, en que las llaves constituyen el smbolo de la entrega; otros, en cambio, han entendido que tambin es sta una forma de tradicin real, al permitir las llaves la posibilidad de la toma inmediata de posesin por parte del adquirente. Nuestro precepto no exige que el almacn, cofre, etc., est a la vista de las partes. La entrega de las llaves, propiamente, debe ser real. 4. Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido Del tenor de este precepto se observa que aqu queda efectuada la entrega por convenirse el encargo; se trata de un verdadero mandato por el que el tradente se encarga de poner la cosa a disposicin del adquirente en cierto lugar. Como no se exige que se cumpla el encargo, la tradicin queda efectuada, desde luego, sin esperar a que efectivamente el tradente ponga la cosa donde se oblig. Puede notarse que en este caso hay una especie de tradicin por el solo contrato, convenida que sea la clusula en que se encarga el tridente, clusula que se podr acordar en el mismo ttulo, quedando desde entonces el tridente con la cosa como mero tenedor, en calidad de mandatario. 5. Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o cualquier otro ttulo no traslaticio de dominio: es la llamada tradicin brevi manu. Se ha concebido esta forma para evitar un movimiento material, pues normalmente en estas situaciones el arrendatario u otro tenedor deberan restituir la cosa al dueo y luego ste nuevamente entregrsela, ahora en tradicin. Se

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entiende la tradicin aqu est representada por la entrega que antes se efectu por el dueo al mero tenedor, cumpliendo el contrato de arrendamiento (u otro). Esta construccin evita reconocer que simplemente se est en presencia de una transferencia de dominio por el solo contrato. 6. y recprocamente por el mero contrato en que el dueo se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc.: esta forma, inversa a la anterior, es la denominada constituto posesorio. Como en la situacin precedente, se evita con esta forma una doble entrega, en que el tridente primero entregara la cosa que transfiere y luego el adquiriente se la entregara a su vez, ahora cumpliendo el contrato arrendamiento u otro que celebre. Asimismo, vale tambin la observacin del nmero anterior, de que, al menos prcticamente, se est en presencia de una transferencia de dominio por el mero contrato. En conclusin, en todas las formas de tradicin ficta puede percibirse la idea constante de que en virtud de ellas el adquirente queda en la posibilidad de disponer inmediatamente de la cosa tradida. Aun en el caso de que quede materialmente en poder del tridente como constituto posesorio, debe recordarse que ste queda slo como mero tenedor, y si el adquirente no puede an disponer de la cosa materialmente, jurdicamente dispuso en el acto mismo, al aceptar que quedara la cosa en poder del tridente, por un acto suyo voluntario. En cuanto a los frutos, el artculo 685 establece una regla general para la tradicin de esta clase de bienes. El precepto regula una forma de tradicin real, al prescribir que la tradicin se verifica en el momento de la separacin de estos objetos. Para que valga como tradicin es necesario que esa separacin se efecte con permiso del dueo, pues ah est precisamente la voluntad del tradente.
Art. 685. Cuando con permiso del dueo de un predio se toman en l piedras, frutos pendientes u otras cosas que forman parte del predio, la tradicin se verifica en el momento de la separacin de estos objetos. Aqul a quien se debieren los frutos de una sementera, via o planto, podr entrar a cogerlos, fijndose el da y hora de comn acuerdo con el dueo.

b) Inmuebles
Art. 686. Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador.

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De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes races, de los derechos de habitacin o de censo y del derecho de hipoteca. Acerca de la tradicin de las minas se estar a lo prevenido en el Cdigo de Minera. Art. 696. Los ttulos cuya inscripcin se prescribe en los artculos anteriores, no darn o transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin no se efecte de la manera que en dichos artculos se ordena; pero esta disposicin no regir sino respecto de los ttulos que se confieran despus del trmino sealado en el reglamento antedicho.

Relacionado ambas disposiciones, puede concluirse que la tradicin del dominio y otros derechos reales sobre inmuebles se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races Esta forma de tradicin genera un problema; se entiende hecha la sola inscripcin en un registro, sin que exista necesariamente traspaso material. Inconvenientes: Inscripciones de papel (prdida de posesin), clusula se faculta al portador (problema con determinar su naturaleza jurdica, puesto que en su mandato est sujeto as norma propia de mandato o la oferta). c) Muebles registrados Hay ciertos bienes muebles que por su entidad y ms o menos fcil individualizacin se someten por la ley, para algn efecto jurdico (publicidad de la tradicin, fiscalizacin administracin u otro por el estilo), al rgimen de la anotacin o inscripcin en un registro pblico. Por este motivo su disciplina jurdica se acerca en mayor o menor medida a la de los inmuebles. Hblase, pues, de los bienes muebles registrados. Particular relieve tienen en esta categora prctica las naves martimas, las aeronaves y los automviles. Algunos muebles registrados, como las naves martimas y las aeronaves, precisamente por la posibilidad de inscribirse en registros pblicos, pueden ser objeto de hipoteca, garanta que no exige que el dueo del bien dado para la seguridad de un crdito, se desprenda de la posesin de l ni de su tenencia, al revs de lo que ocurre con las prendas ordinarias. Hay tambin bienes muebles que por registrarse pueden ser dados en prenda sin necesidad de que su tenencia se traspase al acreedor. Son las llamadas prendas sin desplazamiento.

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Los bienes muebles registrados son excepcionales. La mayora de las cosas muebles es difcil de someterse a registros pblicos o, al menos, el trmite entrabara el comercio o trfico de ellas. De ah que su rgimen sea, las ms veces, libre de engorros para su transferencia y gravamen, o est sometido a exigencias mnimas.

d) Tradicin del derecho real de herencia:

Como advierten Domnguez y Domnguez, no es enteramente justificada la idea de que por tradicin se adquiere la herencia. O mejor dicho, la idea de tradicin del derecho real de herencia debe ser precisada, pues no se trata de una sustitucin del heredero por el cesionario, sino del traspaso del activo sucesoral que puede encontrarse en la herencia. La calidad misma de heredero y la responsabilidad que de ella se deriva para el sucesor frente a acreedores hereditarios o testamentarios, subsiste en manos del heredero. El cesionario adquiere la universalidad frente al cedente, pero frente a terceros, tan slo el aspecto activo, pues en cuanto al pasivo, depende de la calidad de heredero y no tienen ellos por qu perseguir necesariamente al cesionario. La tradicin del derecho real de herencia no tiene un tratamiento sistemtico; hay normas dispersas. La clasificacin dentro de las categoras de bien mueble y bien inmueble del derecho real de herencia, que en s es una cosa distinta de los bienes que componen el haz hereditario, por su carcter de universalidad de derecho, ha sido estudiado entre nosotros a propsito de la forma en que debe hacerse la tradicin de aqul, por las diferencias que presenta en la especie el estatuto de los bienes muebles (artculo 684 CC.) con el de los bienes races (artculo 686 CC.) en este punto. Sobre el particular han surgido cuatro teoras:

1.

La primera de estas teoras asigna al derecho real de herencia el

carcter de una cosa sui generis, por cuanto constituye una cosa universal, y ms propiamente, una universalidad de derecho. Como la ley no ha establecido una forma particular de hacer la tradicin de esta clase de cosas, debe aplicarse el sistema residual, que es el de los bienes muebles. En este sentido: Domnguez Benavente y Domnguez guila, Rozas Vial, Somarriva Undurraga, Urrutia, Vodanovic (de manera implcita).

2.

La segunda de las interpretaciones seala que la tradicin del

derecho real de herencia debe hacerse en atencin a los bienes que lo

44

componen, de manera que si existen bienes races y bienes muebles cada uno de ellos deber transferirse del modo que para esa clase de bienes establece la ley. Son partidarios de esta solucin Gutirrez y Meza Barros.

3.

Enseguida hay quienes sostienen que, para determinar la forma de

operar la tradicin del derecho real de herencia, debe distinguirse entre el derecho de herencia y la cuota en la comunidad que se origin sobre los bienes del causante. Si lo cedido por el heredero es el derecho de herencia, por recaer ste sobre la universalidad jurdica herencia, su tradicin se efectuara por las normas del artculo 684 CC., aceptando en esto la teora expuesta en un comienzo por don Leopoldo Urrutia y luego seguida por un sector importante de la doctrina. En cambio, si lo cedido es la cuota en la comunidad de dominio que se forma sobre los bienes dejados por el causante, se debe examinar la naturaleza de los bienes para determinar la forma de hacer la tradicin (como lo postulaba la teora de la comunicabilidad de Jos Ramn Gutirrez), requirindose inscripcin conservatoria si existen bienes inmuebles. Para distinguir si lo cedido ha sido el derecho de herencia o la cuota en la comunidad de dominio, habr que estarse a la intencin de las partes manifestada en el ttulo. As opinan Peailillo Arvalo y Silva Segura.

4.

Comparece, en fin, la teora de Guzmn Brito para quien el derecho

real de herencia es una cosa incorporal inmueble. En la prctica los conservadores optan por asignarlas como una inscripcin ms, y hay otros que anotan marginalmente que se ha cedido el respectivo derecho de herencia. e) Derechos Personales
Art. 699. La tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario. Art. 1901. La cesin de un crdito personal, a cualquier ttulo que se haga, no tendr efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del ttulo. Art. 1902. La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste.

Los derechos personales o crditos son bienes incorporales; y siendo bienes, pueden transferirse por actos entre vivos y transmitirse por causa de muerte. Su transferencia
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por actos entre vivos requiere, como es nuestro rgimen, de un ttulo y la subsiguiente tradicin. Para efectuar la tradicin de estos derechos personales, el Cdigo reserv un precepto especial: el artculo 699; esta tradicin se efecta por la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario. En cuanto a los crditos con constancia material, se debe distinguir entre ttulos al portados, a la orden y nominativos Al portador: La exigencia puede ser hecha por cualquiera. La forma de hacer la tradicin de este es mediante el traspaso material (164 CComercio, 699 CCivil). A la orden: Aquellos en que se seala persona determinada como titular del mismo, pero no se excluye que a la vez pueda transferirlo. Se transfiere por endoso (164 CComercio). Nominativo: Exigibilidad por el titular solamente. Forma de transferir mediante el procedimiento de cesin de crditos (1901 y 1902 del Cdigo Civil, 162 y 163 del Cdigo de Comercio) Se entiende que existen 3 partes: el acreedor primitivo, llamado cedente (A), el deudor cedido (B) y el nuevo acreedor o cesionario (C). Respecto de A y C, la tradicin se perfecciona por la entrega del ttulo (699 y 1901) Respecto de B y C, para que el segundo pueda exigir el crdito al primero, es necesario que la cesin se notifique judicialmente a B o que ste la acepte (1902). f) Servidumbre

La tradicin del derecho de servidumbre no se efecta por la inscripcin en el Registro del Conservador, sino por escritura pblica en que el tradente exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo: esta escritura puede ser la misma del acto o contrato.
Art. 698. La tradicin de un derecho de servidumbre se efectuar por escritura pblica en que el tradente exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo: esta escritura podr ser la misma del acto o contrato.

De ah que el Reglamento del Registro Conservatorio no enumere a la servidumbre entre los ttulos que deben inscribirse, sino entre los que pueden serlo (artculo 53, 2.").

46

4.5. La posesin Grados de tenencia Tradicionalmente los grados de tenencia se dividen en tres, que van ordenadamente de aquel que detenta una cosa reconociendo a otro como dueo, a aquel que detente una cosa como dueo, y como tal, puede ejercer el mayor seoro sobre ella, hasta el mero tenedor. Ello no quita que dentro de cada uno de estos grados, haya a su vez cierta diferencia, pues mero tenedor es tanto el usufructuario como el arrendatario. Los grados de tenencia ordenados del mayor a menor grado son:

a)

La propiedad: segn Alejandro Guzmn, se puede entender en dos sentidos;

1) En un sentido tradicional romano, que sera el ms amplio seoro sobre una cosa
(582); este concepto de propiedad aun existe en aquellos sistemas jurdicos que niegan la propiedad. 2) La otra forma de acercarse a la propiedad es la que propone el profesor Guzmn Brito; la propiedad concebida como un concepto abstracto de ser algo propio de alguien, lo que indicaba titularidad (existe una persona que el Derecho le reconoce titularidad sobre una cosa) y exclusividad del ejercicio del derecho; este concepto no se opona con el concepto de comunidad romano. Sin embargo, al hablar de propiedad como el grado mas fuerte de tenencia sobre una cosa, se alude mas bien al concepto de seoro romano; posibilidad de ejercer facultades de uso, goce y disposicin de una cosa. Dado que las otras formas de propiedad en que se puede encarnar ese concepto genrico; las cosas incorporales del art. 583 por ejemplo, o las producciones del talento e ingenio del art. 584, en realidad son cosas con un estatuto propio. Es el mas amplio grado que contiene las posibilidades que la tenencia de una cosa puede reportar al tenedor, sin perjuicio de que la facultad que delimita la propiedad es la disposicin, pues sabemos que conjuntamente con la propiedad puede haber otros derechos que limitan la propiedad (nudo propietario con usufructuario, por ejemplo).

b)

La posesin: es el segundo grado de tenencia.

Art. 700. La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l.

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El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.

La posesin es la tenencia de una cosa con nimo de seor o dueo, lo que implica la tenencia y una cierta conviccin, estado psicolgico, en el cual el poseedor entiende, cree o se da por dueo (Pues puede ser de buena fe o mala fe; el poseedor de mala fe sabe que no es dueo pero se da por tal). Puede ser entendida tambin como el ejercicio de hecho del contenido de un derecho (Guzmn).

c)

Mera tenencia: se encuentra definida en el artculo 714.

Art. 714. Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre del dueo. El acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene el derecho de habitacin, son meros tenedores de la cosa empeada, secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitacin les pertenece. Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio ajeno.

Entonces es la tenencia o detentacin de una cosa, no como dueo sino en lugar o a nombre del dueo, reconociendo a otro como dueo de la cosa. Concepto de posesin
Art. 700. La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l. El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.

a) Este concepto seala que es una forma de tenencia. b) Esta forma de tenencia se caracteriza por el nimo de seor o dueo que el poseedor tiene de la cosa; se conduce respecto de la cosa como si fuese el dueo de la misma. El art. 925 dice:
Se deber probar la posesin del suelo por hechos positivos, de aquellos a que slo da derecho el dominio, como el corte de maderas, la construccin de edificios, la de cerramientos, las plantaciones o sementeras, y otros de igual significacin, ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesin.

La posesin se prueba mediante hechos positivos; exteriorizados, de aquellos a que da lugar el dominio. Se entronca la otra forma de entenderlo; la posesin puede

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entenderse como el ejercicio de hecho del contenido de un derecho, se puede ejercer de hecho fuera de los lmites del derecho.

c) Tercer lugar, en este concepto del art. 700; esta forma de tenencia la puede
ejercer el dueo o el que se da por tal. La posesin puede acompaar al dominio o no hacerlo, quien es dueo de una cosa puede o no ser poseedor de la misma, lo ser cuando conjuntamente a su derecho de dominio puede detentar la cosa y ejercer el contenido de su derecho. Pero puede ser que siendo dueo no pueda ejercer las facultades y detentar materialmente la cosa; queda en un plano meramente jurdico, lo que ocurre cuando otra persona detenta la cosa con nimo de seor o dueo, que sin tener esa titularidad, se comporta sobre la cosa como dueo. Este es el conflicto que subyace en la accin reivindicatoria (889), que es la que tiene el dueo no poseedor sobre el poseedor no dueo. En la posesin subyace una tenencia material, por eso la posesin se puede ejercer a nombre propio y a nombre de otro, por ejemplo en el caso del arriendo.

d) Cuarto lugar, el segundo inciso contiene la presuncin dominical: el poseedor es

reputado dueo mientras otra persona no justifique serlo. Naturaleza jurdica Entre las mltiples decisiones que suscita la posesin est la que versa sobre si ella es un hecho o un derecho. Savigny sostiene que originariamente, en su principio, y considerada en s misma la posesin es un mero hecho, porque se funda en circunstancias materiales (corpus) sin las cuales no podra concebirse; pero agrega que es a la vez un derecho, por las consecuencias jurdicas atribuidas al hecho y porque hay casos en los cuales los derechos del poseedor son independientes del hecho mismo. Ihering afirma rotundamente que la posesin es un derecho, porque es un inters jurdicamente protegido. Las disposiciones de nuestro C6digo Civil aparecen informadas por el pensamiento de que la posesin es un hecho desde la propia definicin. Siempre que el Cdigo Civil define un derecho dice que es una "facultad" o un "derecho"; sin embargo, en cuanto a la posesin, expresa que es la tenencia, y la tenencia es un hecho. Por otra parte, Pothier, el autor que ms decididamente sigui Bello en esta materia, afirma tambin que "la

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posesin es un hecho ms bien que un derecho en la cosa poseda, lo que no obsta que d al poseedor muchos derechos con respecto a la cosa que posee". Estos argumentos bastan para concluir que dentro de nuestro Cdigo Civil la posesin es un hecho. Algunos agregan como prueba de que la posesin no es un derecho, su no inclusin en la enumeracin legal de los derechos reales nicos entre los cuales podra tener cabida". Pero la razn no es convincente, porque no han faltado autores que han atribuido carcter de derecho personal a la posesin. Molitor, por ejemplo, dice que sta no es un derecho real porque no autoriza la persecucin, y tampoco -agrega- es un derecho puramente personal, pues confiere sobre la cosa un derecho inmediato. Sin embargo, se inclina a este ltimo criterio, porque el derecho se manifiesta por la acci6n, que en este caso sera personal. Finalmente, dice que la posesin, por los motivos expuestos, podra calificarse como "derecho real-personal". Si se toman en cuenta estos antecedentes podra replicarse que la ley no cita la posesin en la enumeracin de los derechos reales porque no la consider como derecho definida o propiamente real. Hoy da la doctrina considera infecunda la antigua disputa sobre si la posesin es un estado de hecho o un derecho subjetivo, y resuelve la cuestin diciendo simplemente que la posesin es un estado de hecho protegido por el derecho. Elementos de la posesin Dentro de la teora clsica, seguida por el Cdigo Civil Chileno, la posesin consta de dos elementos con fisonoma propia e independiente: el corpus y el animus.

a) La tenencia (el corpus) es el elemento material; la aprehensin o contacto fsico

con la cosa, en cuya virtud se dispone materialmente de ella. La naturaleza de ciertos bienes, especialmente de los inmuebles, ha conducido siempre a estimar esta aprehensin o contacto en trminos no muy materializados. Y se ha llegado a admitir que puede consistir en la sola posibilidad de disponer de la cosa (en tenerla a merced, disposicin o gobierno), aunque no se tenga el contacto directo, corpreo, aunque no se ejercite sobre la cosa un poder manual (como cuando la cosa est en la residencia del sujeto que est ausente). Esta flexibilidad se relaciona con la aceptacin de las llamadas formas simblicas de tradicin, que siempre han sido necesarias, por la misma razn (las restricciones humanas en la aprehensin fsica de cosas). En la doctrina se han propuesto algunas diferencias de direccin o matices en la configuracin del corpus: un poder de dominacin material inmediato y directo con

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exclusin de los dems; un poder exteriorizado como el dominio, que permite al poseedor conducirse como lo hara el dueo (un poder eminentemente jurdico); un poder que revele una apropiacin econmica (que depende de la naturaleza de la cosa y del medio en que los actos se ejercen).

b) El nimo de dueo (animus) es un elemento intelectual, psquico, que consiste en

tener la cosa como dueo, como propietario de ella; pero conviene precisar que no se trata de la conviccin de titularidad, es decir, de ser efectivamente el dueo (conviccin que ms bien constituye la buena fe), sino simplemente de comportarse como dueo. Concebida as, queda establecida una definida distincin entre posesin simple detentacin (mera tenencia). Clasificacin

a) Posesiones regulares e irregulares:

La doctrina ha dicho que las calidades que puede presentar la posesin son su regularidad, o irregularidad, de ello se ocupan el 702 y 708 respectivamente.
Art. 702. La posesin puede ser regular o irregular. Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Se puede ser por consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular. Si el ttulo es translaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin. La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla, har presumir la tradicin; a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo. Art. 708. Posesin irregular es la que carece de uno o ms de los requisitos sealados en el artculo 702.

Se llama posesin regular la que procede de justo titulo, se adquiere de buena fe (aunque ella no subsista luego), y si el justo titulo habilita para trasladar el dominio, es necesaria la tradicin. Elementos de la posesin regular Supone 3 requisitos: justo ttulo, buena fe y tradicin.

1) Justo ttulo: la ley no define lo que es justo ttulo, se limita a efectuar una particin
y dice que los ttulos son constitutivos o translaticios de dominio.

51

Art. 703. El justo ttulo es constitutivo o translaticio de dominio. Son constitutivos de dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin. Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, la permuta, la donacin entre vivos. Pertenecen a esta clase las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios, y los actos legales de particin. Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos no forman nuevo ttulo para legitimar la posesin. Las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes, no forman nuevo ttulo; pero en cuanto transfieren la propiedad de un objeto no disputado, constituyen un ttulo nuevo.

La Doctrina ha intentado definiciones: ha precisado que ttulo cumple la funcin de causa, antecedente o justificacin de la posesin. Responde a la pregunta de porqu una persona se reputa seor o dueo de una cosa. El concepto de titulo cumple en el CC otras funciones, por eso se dice que en este lugar se indica como causa (ejemplo 699 y 1901 el titulo cumple otra funcin, como documento).

i)

Vodanovic: ha definido el justo ttulo como El hecho o acto jurdico que en

abstracto es capaz de justificar la posesin de una cosa, pero que en concreto puede no hacerlo.

ii)

Peailillo: dice que es justo titulo el que posee el carcter de verdadero,

vlido y autntico; caractersticas que se extraen de las caractersticas de los ttulos injustos, segn el art. 704. Seran ttulos justos aquellos que no son injustos. La ley seala los ttulos que no son justos:
Art. 704. No es justo ttulo: 1 El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende; 2 El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo; 3 El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido; y 4 El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc.

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Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial o resolucin administrativa se haya otorgado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto o resolucin; como al legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido legalmente ejecutado.

2) La buena fe: es el segundo requisito para que exista posesin.

Art. 706. La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio. As en los ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato. Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe. Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario. Art. 707. La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presuncin contraria. En todos los otros la mala fe deber probarse. Art. 1546. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.

La buena Fe es un principio general del Derecho, que tiene distintas manifestaciones, las que pueden agruparse en dos clases o manifestaciones;

Buena fe subjetiva. Representada por una conviccin de actuar lcitamente,

conforme al Derecho.

Buena fe objetiva. Estara representada por un actuar honesto y leal. 3) Tradicin: si el ttulo es traslaticio de dominio, la tradicin es requisito para la
posesin regular. As, sencillamente no hay posesin si falta; no es que haya posesin irregular. La ausencia de la buena fe o el justo titulo, segn el 708 convierten a la posesin en irregular
Art. 708. Posesin irregular es la que carece de uno o ms de los requisitos sealados en el artculo 702.

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La redaccin de esta norma dara a entender que cualquiera de los requisitos de los del 702, si esta ausente, convertira a la posesin en irregular; con lo que quedaran en pie de igualdad cada uno de los requisitos. Sin embargo, todo parece indicar que los requisitos que pueden faltar son el carcter justo del titulo y la buena fe, por cuanto inmediatamente despus de enumerar los justos ttulos, se sealan los injustos, lo que quiere decir que los justos son lo que excluye los injustos. Igualmente la buena fe podra faltar, pues como correlato existe la mala fe, y el punto a considerar ah es sobre quien recae el peso de la prueba, pues quien seale que hay un poseedor de mala fe debe probarlo. Sin embargo respecto de la tradicin, no es tan claro que su exclusin hace que haya posesin irregular, sino que su falta no dara origen a posesin alguna, por ejemplo, refuerza esto el 724.
Art. 724. Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio.

La posesin irregular entonces seria aquella posesin en que los elementos que faltan, o pueden faltar, son la buena fe inicial y el carcter justo del ttulo. b) Posesiones tiles e intiles

La posesin se clasifica tambin en til e intil, segn conduzca o no a la adquisicin del dominio por prescripcin. Las posesiones tiles son la regular y la irregular, porque ambas llevan a la prescripcin adquisitiva: a la prescripcin ordinaria la primera, y a la prescripcin extraordinaria la segunda. Las posesiones intiles, dentro de la doctrina tradicional, son las viciosas, es decir, la violenta y la clandestina (art. 709). Algunos autores consideran que la posesin viciosa representa simplemente una forma de la posesin irregular; mientras que otros piensan que la posesin viciosa forma una categora aparte de las posesiones regular e irregular. c) Posesiones Viciosas y no viciosas
Art. 715. La posesin de las cosas incorporales es susceptible de las mismas calidades y vicios que la posesin de una cosa corporal.

Por otra parte el 715 habla de vicios.

Posesin puede ser violenta o clandestina.

54

i) Violencia
Art. 710. Posesin violenta es la que se adquiere por la fuerza. La fuerza puede ser actual o inminente. Art. 711. El que en ausencia del dueo se apodera de la cosa, y volviendo el dueo le repele, es tambin poseedor violento. Art. 712. Existe el vicio de violencia, sea que se haya empleado contra el verdadero dueo de la cosa, o contra el que la posea sin serlo, o contra el que la tena en lugar o a nombre de otro. Lo mismo es que la violencia se ejecute por una persona o por sus agentes, y que se ejecute con su consentimiento o que despus de ejecutada se ratifique expresa o tcitamente.

Entonces la posesin violenta es la que se adquiere por la fuerza, y ella puede ser cualquier apremio fsico o moral, ejercido con el fin de conseguir la posesin de una cosa. Puede ser actual o inminente, o adquirir pacficamente y luego repeler al dueo. Es indiferente quien ejerza la fuerza. ii) Clandestinidad
Art. 713. Posesin clandestina es la que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho para oponerse a ella.

Una persona se conduce como dueo de una cosa y ejerce sobre ella los actos positivos a los que da el dominio, con todos menos con el dueo o el poseedor de un mejor derecho. Se oculta esta posesin. Esta consideracin ha dado lugar a discusiones doctrinales respecto a la capacidad de las posesiones viciosas para permitir al poseedor vicioso adquirir por prescripcin la cosa. Para algunos autores, la sola consideracin de la posibilidad de prescribir mediante una posesin viciosa debe rechazarse de plano por el texto del art. 2510, que es lo suficientemente amplio para comprender las posesiones irregulares y viciosas.
Art. 2510. El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la prescripcin ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse: 1.a Para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo alguno. 2.a Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un ttulo adquisitivo de dominio.

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3.a Pero la existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, y no dar lugar a la prescripcin, a menos de concurrir estas dos circunstancias: 1.a Que el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos diez aos se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin; 2.a Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo.

Para el primer grupo de autores son mas importantes los requisitos uno y dos; la exigencia de que no se posea sin violencia ni clandestinidad con un titulo de mera tenencia. Para otro grupo de autores la correcta lectura del artculo 2510, en especial su regla tercera, hace que las posesiones viciosas clandestinas y violentas sean intiles para ganar el dominio por prescripcin. La mera tenencia La mera tenencia se caracteriza por la falta del nimo de seor y dueo. Existe en el slo un elemento de la posesin, el corpus. De aqu que el artculo 714 del Cdigo Civil, sentando una regla general, diga que se es mera tenedor cuando se: reconoce el dominio ajeno, cuando se tiene una cosa a nombre de otro. As, el depositario, el usufructuario y el comodatario son meros tenedores de la cosa. La mera tenencia jams puede llevar a la prescripci6n. Se encuentra definida en el artculo 714.
Art. 714. Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre del dueo. El acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene el derecho de habitacin, son meros tenedores de la cosa empeada, secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitacin les pertenece. Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio ajeno.

Entonces es la tenencia o detentacin de una cosa, no como dueo sino en lugar o a nombre del dueo, reconociendo a otro como dueo de la cosa. Caractersticas de la mera tenencia

a)

Es absoluta: se es mero tenedor tanto con respecto al propietario de la

cosa, como con respecto a los terceros extraos. De aqu se deduce que, si al mero

56

tenedor se le arrebata la cosa, no podra entablar acciones posesorias dicindose poseedor, porque aun con respecto a los terceros extraos es tambin un mero tenedor.

b)

Es perpetua: si el causante es mero tenedor, tambin el causahabiente o

sucesor, es mero tenedor, porque, de acuerdo con el artculo 1097 del Cdigo Civil, el heredero sucede en todos los derechos y obligaciones transmisibles del causante. Y si, por ejemplo, fallece una persona que arrienda una propiedad y, por lo tanto, es mero tenedor, el heredero de la persona tiene igual carcter y est obligado a devolver la cosa a su dueo, cuando venza el contrato. Sin embargo, esta caracterstica de perpetua que tiene la mera tenencia, hay que aceptarla con cierto beneficio de inventario; puede suceder que siendo el causante un mero tenedor de la cosa, el heredero o causahabiente se transforme en poseedor. As, por ejemplo, fallece una persona que es arrendatario de una casa y, por ende, mero tenedor, dejando esta casa en legado: si bien el causante no era dueo, la sucesin por causa de muerte le servir de justo ttulo al legatario para empezar una prescripcin. Si el legatario cree que el causante era dueo de la cosa, su buena fe, unida al justo ttulo que le da la sucesin por causa de muerte, le servir para empezar una posesin regular.

c)

Es inmutable o indeleble: la mera tenencia no puede transformarse en

posesin, a virtud del principio que dice que nadie puede mejorar su propio ttulo. As lo establece el artculo 716 CC, al decir que el simple lapso no muda la mera tenencia en posesin. Tambin confirma este criterio la norma segn la cual "si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume igualmente la continuacin del mismo orden de cosas" (art. 719, inc. 2). La Transferencia o Transmisibilidad de la Posesin La posesin no se transmite: varias disposiciones ponen en evidencia que la posesin es intransmisible, que el sucesor a ttulo universal no contina la posesin de su causante, sino que adquiere una nueva posesion. a) Segn el art. 688, "en el momento de deferirse la herencia, la posesin de ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero". Es, pues, la ley la que da la posesin al heredero y, como no la recibe de su causante, comienza en l.

57

b)

El art. 722 establece que "la posesin de la herencia se adquiere desde el El precepto ms categrico es el art. 717, que dice: "Sea que se suceda a

momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore".

c)

ttulo universal o singular, la posesin del sucesor principia en l; a menos que quiera aadir la de su antecesor la suya: pero en tal caso se la apropia con sus calidades y vicios". Si aqu el Cdigo declara que la posesin principia en el sucesor, evidente es que a ste no se transmite la posesin del causante. La posesin no se transfiere: la posesin tampoco se transfiere o traspasa por actos entre vivos. Varias disposiciones llevan envuelta esta afirmacin.

a)

El artculo 717, al referir que la posesin del sucesor principia en l, sea

que se suceda a ttulo universal o singular, no distingue si el sucesor a ttulo singular sucede por causa de muerte o por acto entre vivos: luego, tanto el sucesor por causa de muerte como el por acto entre vivos principia una nueva posesin.

b)

El artculo 2500 dispone que "si un cosa ha sido poseda sucesivamente y

sin interrupcin por dos o ms personas, el tiempo del antecesor puede o no agregarse al tiempo del sucesor, segn lo dispuesto en el art. 717, o sea, la posesin de que se apropia el ltimo es con las mismas calidades y vicios que tena el antecesor.

c)

El art. 683 seala que la tradicin da al adquirente, en los casos y del modo

que las leyes sealan, el derecho de ganar por la prescripcin el dominio de que el tradente careca, aunque el tridente no haya tenido ese derecho. Y as, por ejemplo, el poseedor violento no puede adquirir por prescripcin ordinaria pero si ese poseedor violento transfiere la cosa, el adquirente de buena fe puede ganar el dominio de la cosa por prescripcin ordinaria, precisamente porque la posesin suya es independiente de la del poseedor violento: no hay transferencia de la posesion de ste al adquirente Sin embargo, como no se transfiere y no existe continuidad, y solo contigidad entre las posesiones del heredero-Causante y el adquiriente-tradente, se produce la accesin de posesiones; que consiste en aadir a la posesin propia la posesin anterior con sus calidades y vicios (art. 717). 4.6. Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin

58

a)

Bienes muebles sea la aprehensin material (ejercer cierto control respecto la cosa) y ejercer como seor y dueo. La adquisicin va a suponer la concurrencia de los requisitos propios de la clase de posesin de que se trata; si es posesin regular o irregular.

i) Adquisicin: Como seala el art. 700, se adquiere concurriendo corpus y animus; o

ii) Conservacin: directamente relacionada con lo ya dicho; se conserva la posesin

sobre los muebles en tanto el poseedor conserve el corpus y animus respecto de esa cosa mueble. Sabemos que esta conservacin de la unidad de los dos elementos de la posesin no necesita o requiere de estricta correspondencia en el poseedor. No es necesario que la tenencia y el animo concurran unidos en l; puede ser que se disocien como lo indica el 700 sea que el dueo o el que se tiene por tal; una persona puede conservar su posesin aunque la tenga otra persona si lo reconoce como poseedor.

iii) Prdida: se pierde cuando alguien se convierte en poseedor de la misma cosa.

726; es decir, pot prdida del corpus o el animus.
Art. 726. Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptan.

Aparentemente; se podra conservar la posesin habiendo perdido el corpus y no el animus, pero no es tan as, pues si la cosa no puede prestar las ventajas del dominio, no tiene mucho sentido. Se dan tres casos: - Prdida del Corpus y Animus conjuntamente: el poseedor enajena o abandona la cosa. - Prdida del Corpus; lo que ocurre cuando respecto de la cosa es imposible ejercer actos posesorios. - Prdida del Animus: somo seala el art. 726, se pierde la posesin de una cosa mueble cuando se pierde sobre ella el animus; cuando otro ha comenzado a poseer. El animus de uno se sobrepone al de otro. Pero en el caso del injusto detentador (mero tenedor que durante un tiempo reconoce dominio ajeno, pero que de un momento a otro comienza a conducirse respecto la cosa como si fuese dueo) no se produce la perdida de posesin respecto del poseedor original; respecto de quien el mero tenedor estaba poseyendo. No se pierde pues la ley quiere proteger la confianza que ha existido al momento de entregarse la posesin

59

de la cosa por un titulo de mera tenencia. La ley quiere reprimir los efectos del abuso de confianza. Sin embargo, si el injusto detentador enajena la cosa, aquel a quien la ha enajenado si comienza a poseer. b) Bienes inmuebles no inscritos

El CC establece las reglas para los inmuebles que no han sido nunca inscritos. El CC en el art. 693 establece el modo de ingresar al sistema registral un bien raz que no formaba parte del mismo. El CC se pone en el caso de que existan bienes races que carecieran de inscripcin y titularidad; por eso consagra una norma como el 590 por la cual todo bien raz sin titular pertenece al Fisco (Patrimonio del Estado que tiene personalidad jurdica con la que pueden actuar los rganos de la Administracin del Estado que no tienen personalidad jurdica y patrimonio propio).
Art. 590. Son bienes del Estado todas las tierras que, estando situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro dueo. Art. 693. Para la transferencia, por donacin o contrato entre vivos, del dominio de una finca que no ha sido antes inscrita, exigir el Conservador, constancia de haberse dado aviso de dicha transferencia al pblico por medio de tres avisos publicados en un diario de la comuna o de la capital de provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere, y por un cartel fijado, durante quince das por lo menos, en la oficina del Conservador de Bienes Races respectivo. Se sujetarn a la misma regla la constitucin o transferencia por acto entre vivos de los otros derechos reales mencionados en los artculos precedentes, y que se refieren a inmuebles no inscritos.

i)

Adquisicin: Inicio del 703 distingue; - Ttulos no traslaticios de dominio o Constitutivos de dominio: ocupacin, accesin y prescripcin. La primera reaccin podra ser la propia reglamentacin de la ocupacin (excluyendo los bienes races). Si bien es cierto en lo que respecta al dominio, no lo es respecto de la posesin, y esa es la explicacin a que estos tres modos sean ttulos de posesin y que la funcin que cumplen en cada caso sean distintas. Se ha dicho que la funcin de estos ttulos, operando como ttulos de posesin es distinta, y respecto los bienes races no inscritos, sera posible la adquisicin de la posesin de ellos a travs de la ocupacin, lo que en otros trminos, hace aplicable el 726 al caso; se adquiere la posesin cuando hay animo y aprehensin material (instalarse en un bien raz). En la Accesin no hay mayores

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problemas; aplicacin de las reglas generales. En la prescripcin, es propiamente un titulo de justificacin de una situacin que ya ocurri, veremos que la prescripcin opera por el solo cumplimiento de los requisitos legales, y la adquisicin por este modo se produce cuando expira el plazo necesario; se es dueo por prescripcin sin que medie un acto de constatacin; distinto es regularizar la situacin y luego inscribirla, el caso del 2513. - Ttulos traslaticios: no se adquiere. Se presenta el problema por el 724, pues segn l si la cosa es de aquellas cuya tradicin requiere inscripcin, nadie podr adquirir la posesin sino por ese medio. Adems la forma de adquirir tambin es por inscripcin. As el problema, aparentemente, quedara circunscrito a la primera adquisicin de ellos, una vez que entro en vigencia el sistema registral, dado que si nadie puede adquirir por inscripcin, para la cual se debe cumplir con trmites del 693 y la norma equivalente del conservador. Cundo existe un ttulo translaticio de dominio debe presentarse inscripcin? Parece que, con todo, la solucin que parecera ser la evidente, coordinando el 724 y el 686, no ha sido aceptada unnimemente por la doctrina. Se seala entonces que o parece lgico admitir que tratndose de estos bienes pueda adquirirse la posesin incluso por apoderamiento, y restringirla cuando hay un titulo traslaticio de dominio que requera inscripcin. La concepcin que subyace en esta teora es la forma en que se entiende la posesin. La posesin de bienes races puede entenderse en dos sentidos: 1) Existe posesin del bien raz cuando existe la respectiva inscripcin, as la posesin corpus y animus- estaran presumidos por la ley en y a travs de la inscripcin. En cuanto existe una inscripcin, la ley presume que concurren corpus y animus (mas apegada a la ley) 2) La posesin debe ser entendida de forma realista, ello supone que necesariamente no hay posesin propiamente tal sino cuando media realmente el corpus y animus. Esto lleva a hablar de inscripciones de papel; aquellas en que el nico respaldo de la posesin es la inscripcin, pero no existe ni animus ni corpus respecto de ese bien. ii) Conservacin y Prdida Situacin es limtrofe, pues al no estar registrados, stos muebles tienen un rgimen semejante al de los bienes muebles. Pero son bienes inmuebles, y en los

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cuanto tales, deberan serles aplicables las normas que se refieren a dicha clase de bienes. Como es una situacin limtrofe entre muebles e inmuebles, se ha dicho que la posesin se puede perder por:

Abandono: en la antigua legislacin castellana, esta proceda tanto de

bienes muebles e inmuebles. Enajenacin.

Usurpacin (en el sentido de apoderamiento): una persona se apodera de

la cosa con nimo de hacerla suya; forma de perder la posesin de los muebles. Se produce la duda de saber que ocurre con el amparo posesorio, pues el 924 y 925, establecen el modo de probar la posesin. c) Bienes inmuebles inscritos

Un conjunto de normas del CC, aisladamente ubicadas, han sido reunidas sistemticamente en la Teora de la Posesin Inscrita. Sistema que configura este rgimen de posesin inscrita: arts. 686, 696, 702 cuando el titulo requiere tradicin, 708, 724, 728, 729, 730 inc. 2, 924, y 2505.
Art. 686. Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes races, de los derechos de habitacin o de censo y del derecho de hipoteca. Acerca de la tradicin de las minas se estar a lo prevenido en el Cdigo de Minera. Art. 696. Los ttulos cuya inscripcin se prescribe en los artculos anteriores, no darn o transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin no se efecte de la manera que en dichos artculos se ordena; pero esta disposicin no regir sino respecto de los ttulos que se confieran despus del trmino sealado en el reglamento antedicho. Art. 702. La posesin puede ser regular o irregular. Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Se puede ser por consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular.

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Si el ttulo es translaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin. La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla, har presumir la tradicin; a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo. Art. 708. Posesin irregular es la que carece de uno o ms de los requisitos sealados en el artculo 702. Art. 724. Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio. Art. 728. Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial. Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin existente. Art. 729. Si alguien, pretendindose dueo, se apodera violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo ttulo no est inscrito, el que tena la posesin la pierde. Art. 730. Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dndose por dueo de ella, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra; a menos que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien se enajena adquiere la posesin de la cosa, y pone fin a la posesin anterior. Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra, sin la competente inscripcin. Art. 924. La posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin y mientras sta subsista, y con tal que haya durado un ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnarla. Art. 2505. Contra un ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo.

La inscripcin constituye requisito, garanta y prueba de la posesin: Requisito pues en todas las normas vistas se indica que para la posesin de los bienes en que se requiere la tradicin, debe haber inscripcin. Prueba, pues el 924 indica que si la inscripcin ha durado un ao entero, no existe forma de probar la posesin sino mediante la inscripcin

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Garanta pues el 728 dice que mientras dure la inscripcin sin proceder la cancelacin por dichas vas, la persona sigue gozando de la posesin.

i) Adquisicin Se debe distinguir si el titulo es traslaticio o no traslaticio de dominio, pues el 724 implica que la aplicacin de la norma va a depender de que exista la tradicin como requisito. La prescripcin supone que se cumpla lo dispuesto en el 2505; que no cabe la prescripcin de un mueble inscrito sino mediante otro ttulo inscrito; al menos en ese caso se requiere otra inscripcin. En la accesin, vale lo dicho de los inmuebles no inscritos; no es necesaria una nueva inscripcin, y lo que se aade se produce con los requisitos propios de cada accesin. En la ocupacin, hay un problema. Segn una primera teora pareciera que la ocupacin en cuanto ttulo de posesin no en cuanto modo de adquirir- sera posible dado que el 724 seala que la adquisicin de las cosas cuya tradicin requiera inscripcin, y la ocupacin no la requiere, y por lo mismo, respecto esta clase de bienes inmuebles inscritos, tratndose del titulo de ocupacin podra darse lugar lo del 726; que una persona se apodere del bien. Pero, segn una segunda teora, esta interpretacin topa con otra norma del mismo titulo y mismo prrafo; art. 728, que sita a la inscripcin en una funcin de requisito de la posesin y tambin de garanta; se conserva la posesin inscrita mientras ella no se cancele, o sea, no podra adquirirse ni por inscripcin ni cancelacin, por eso la razn del 728. Respecto de los ttulos traslaticios de dominio aplica plenamente el 724. ii) Conservacin y Prdida Aqu la norma a considerar es el 728, dado que la redaccin habla para que cese la posesin, pero tambin puede leerse en clave de conservacin. La posesin de inmuebles inscritos se conserva mientras esta vigente la inscripcin. Se pierde una vez que la inscripcin se ha cancelado. La cancelacin puede tener tres orgenes;

Voluntad de las partes: esta forma de operar la cancelacin se llama reciliacin o mutuo disenso, y encuentra fuente normativa en el 1545 y 1567.

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Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. Art. 1567. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula. Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte: 1 Por la solucin o pago efectivo; 2 Por la novacin; 3 Por la transaccin; 4 Por la remisin; 5 Por la compensacin; 6 Por la confusin; 7 Por la prdida de la cosa que se debe; 8 Por la declaracin de nulidad o por la rescisin; 9 Por el evento de la condicin resolutoria; 10 Por la prescripcin. De la transaccin y la prescripcin se tratar al fin de este Libro; de la condicin resolutoria se ha tratado en el ttulo De las obligaciones condicionales.

Invalidar en el sentido de privacin de efectos. Dos personas celebran una compraventa y deciden reciliar ese contrato. La reciliacin debe alcanzar tanto al titulo la compraventa- como a la inscripcin, pues ha operado como el modo de adquirir, y para que se retrotraiga la situacin anterior de las partes, debe cancelarse la inscripcin, caso en que se pone el 728. Esta cancelacin se hace mediante una subinscripcin, pues el art. 91 del Reglamento del Conservador lo indica. La revisin del ttulo puede ser tanto adelante como hacia atrs. Debe ser por escritura pblica el mutuo disenso. Reglamento:
Art. 91. Son igualmente objeto de subinscripcin las cancelaciones, sean parciales o totales, convencionales o decretadas por la justicia.

Decreto judicial: es la sentencia pronunciada por un tribunal la que ordena cancelar la inscripcin; ejemplo del juicio de reivindicacin, el dueo persigue recuperar la posesin respecto otro que la tiene por inscripcin. La sentencia que accede a la demanda deber cancelar la inscripcin por la cual el poseedor tena la posesin. O tambin en un juicio de nulidad, o resolucin (de efecto retroactivo). La forma de reestablecer a las partes se realiza por la practica de las inscripciones que corresponda; por eso al pedir nulidad de un contrato sobre inmuebles, debe pedirse al tribunal entre las

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peticiones, tambin la cancelacin de las inscripciones, pues los jueces en general no conceden la cancelacin si no ha sido pedida, por eso estara concediendo ms de lo pedido por las partes y la sentencia adolecera de ultra petita.

Por una Nueva inscripcin: es la forma ms comn; cancelacin virtual, que se produce por el solo hecho de efectuarse la nueva inscripcin sin que sea necesario que se practique una subinscripcin como si es necesario en las anteriores- con lo que podra producirse el problema de que no se tome nota al margen y se celebre a un acto sobre el inmueble, producindose de nuevo el problema de las cadenas paralelas. Discusin se ha producido respecto de lo que se entiende por competente inscripcin. Para algunos la competente inscripcin se satisface cumplindose los requisitos formales para ello, con lo cual se da lugar a las inscripciones de papel, una inscripcin sin respaldo material. Para otros es necesario que la inscripcin provenga de poseedor inscrito. Recuperacin de la posesin perdida
Art. 731. El que recupera legalmente la posesin perdida, se entender haberla tenido durante todo el tiempo intermedio. Art. 2502 inc. 2. A menos que se haya recobrado legalmente la posesin, conforme a lo dispuesto en el titulo de las acciones posesorias, pues en tal caso no se entender haber habido interrupcin para el desposedo.

Tiene importancia para los efectos de la prescripcin. Presunciones para facilitar la prueba de la posesin La posesin se prueba de distinta forma segn si son:

Bienes muebles: debe probarse por actos de aquellos que da lugar el dominio Bienes inmuebles: rigen el 924 y 925. Si la inscripcin ha durado ms de una ao

no se admite prueba en contrario. Sin embargo la ley establece algunas presunciones y ficciones para facilitar la prueba de la posesin:

1)
2)

Inc. 2 del art. 700 en que el poseedor se reputa dueo, desplazando la El art. 731 establece que quien recupera legalmente la posesin, se

carga de la prueba a quien disputa la posesin. entender haberla posedo durante todo ese tiempo.
Art. 731. El que recupera legalmente la posesin perdida, se entender haberla tenido durante todo el tiempo intermedio.

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3)

Art. 719 establece dos presunciones: si se ha empezado a poseer a

nombre propio y si se ha empezado a poseer en nombre ajeno.

Art. 719. Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesin ha continuado hasta el momento en que se alega. Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume igualmente la continuacin del mismo orden de cosas. Si alguien prueba haber posedo anteriormente, y posee actualmente, se presume la posesin en el tiempo intermedio.

4.7. La prescripcin Se trata de la prescripcin adquisitiva y extintiva conjuntamente, pues ambas suponen elementos comunes. De ambas; el transcurso del plazo necesario es la nota comn caracterstica. Se haya definida en el art. 2492.
Art. 2492. La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales. Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripcin.

Adquisitiva: el modo de adquirir las cosas ajenas por haberse posedo durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales. Extintiva: el modo de extinguir las acciones y derechos por no haberse ejercido estos por un plazo determinado, concurriendo los requisitos legales. lo que se produce es la imposibilidad de reclamar el cumplimiento de la obligacin. La prescripcin extintiva dice que la prescripcin se cuenta desde que el ttulo se hace exigible.

Ambas tienen algn sustrato en comn; consolidacin de determinada situacin jurdica por el transcurso del tiempo. Normas generales de toda prescripcin

a) Alegacin: quien desee aprovecharse de la prescripcin debe alegarla, y el juez no

puede declararla de oficio.

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Art. 2493. El que quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; el juez no puede declararla de oficio.

1) Determinar cuando se produce la adquisicin del dominio de las cosas que se

posee por medio de la prescripcin: la redaccin del 2493 importa el reconocimiento que la alegacin exigida debe ser judicial, y por tanto, debe existir finalmente una sentencia de ese juez respecto de la adquisicin de un bien por prescripcin. El problema esta en determinar si la adquisicin se produce al momento en que se cumplen los requisitos de la prescripcin o solo una vez que el poseedor lo ha alegado y existe un pronunciamiento judicial.

2) La Forma en que debe alegarse la prescripcin: la alegacin debe realizarse

en juicio, y no existen formulas sacramentales para realizarla. Pero debe verse si es posible por va de accin o de excepcin. Por va de accin, cuando el nuevo dueo lleva la carga del juicio a delante. Por excepcin, como medio de defensa. Por excepcin hay sustento en el art. 310 del CPC, donde se menciona una serie de excepciones que pueden oponerse durante todo el curso del juicio hasta la citacin para or sentencia en primera instancia; una de ellas es la prescripcin. Dado que el ordenamiento lo contempla, tambin se puede alegar por va de excepcin la prescripcin, sin embargo, respecto esta segunda va han existido varias interpretaciones; a) Bastara la alegacin nica y exclusiva para la prescripcin , y b) Ha dicho que si bien lgicamente y dogmticamente no hay inconveniente a la prescripcin por esta va (pues es la pretensin del que se defiende) no basta con eso, es necesario tambin que se demande reconvencionalmente (que se ejerza como accin en el mismo juicio) la prescripcin. La restriccin a alegar la prescripcin por excepcin se funda en la diferencia de requisitos entre la prescripcin adquisitiva y extintiva. La extintiva supone transcurso de un plazo dependiendo del titulo (desde que el derecho es exigible); 5 aos la ordinaria, 3 aos en titulo ejecutivo, y otros plazos especiales, como por ejemplo la intervercin de la prescripcin. En la adquisitiva es necesario acreditar la posesin (segn el 924 y 925 ms las presunciones), pero tambin calificar la posesin, pues una persona puede ser poseedor regular o irregular, vicioso o no vicioso etc., pues de ello depender el plazo de la prescripcin, y ello ya no es materia de apreciacin conforme al merito, sino supone un juicio de lato

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conocimiento; o sea, el 310 permite alegar la prescripcin durante todo el transcurso del juicio de primera instancia, o antes de la vista de la causa en segunda instancia, lo cual podra ser que un poco antes del alegato, se pudiere alegar la prescripcin, y para ello se concluye que el 710 referira solo a la prescripcin extintiva, pues basta con el transcurso del tiempo. La exigibilidad de un derecho en general consta en el ttulo del mismo. En suma; la prescripcin se puede alegar como accin, y al parecer, la alegacin por va de defensa, debe hacerse reconvencionalmente, o sea, ejerciendo una accin en el mismo juicio.

3) La forma de alegarla como accin da mltiples alternativas: se ha concluido

que el poseedor que ha pasado a ser dueo por prescripcin es propiamente dueo, por ser poseedor y el transcurso del tiempo; as es posible que ejerza su derecho invocndolo como el titulo de la pretensin que ejerce; ejemplo; ejerce la reivindicatoria y la alegacin de la prescripcin. O bien como una alegacin forzando al tribunal por una accin declarativa de mera certeza; para que el tribunal corrobore si se han cumplido los requisitos propios de la prescripcin adquisitiva y declare por sentencia judicial que dicha persona es dueo; por eso el 2513 seala:
Art. 2513. La sentencia judicial que declara una prescripcin har las veces de escritura pblica para la propiedad de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos; pero no valdr contra terceros sin la competente inscripcin.

4) El juez no puede declararla de oficio, lo que distingue a la adquisitiva de la

extintiva y tambin de la caducidad: la extintiva, en ocasiones (la prescripcin de la pena o el delito en materia penal), puede ser declarada de oficio por el juez. La caducidad es cercana a la prescripcin extintiva, consiste en la prdida de un derecho por no haberlo ejercido dentro de plazo, se relaciona a la preclusin procesal. A la caducidad pertenece por ejemplo, la accin ejecutiva, que incumbe a los ttulos que la ley reconoce merito ejecutivo (434 del CPC, de enumeracin no taxativa), y debe ejercerse dentro de los 3 aos siguientes, y si han pasado, el juez llamado a conocer de la ejecucin que se solicita, puede de oficio rechazar dar curso a la demanda; no se trata de una prescripcin, pues el juez no puede declararla, sino de una caducidad.

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b) Renuncia
Art. 2494. La prescripcin puede ser renunciada expresa o tcitamente; pero slo despus de cumplida. Rennciase tcitamente, cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el derecho del dueo o del acreedor; por ejemplo, cuando cumplidas las condiciones legales de la prescripcin, el poseedor de la cosa la toma en arriendo, o el que debe dinero paga intereses o pide plazo.

La Prescripcin puede ser renunciada: el titular dispone de la facultad de aprovecharse de su beneficio. La renuncia puede ser expresa o tcita como seala el mismo artculo. Expresa; por acto formal e inequvoco manifiesta su voluntad en esa direccin. Tcita; cuando se manifiesta por un hecho suyo la voluntad en dicha direccin, o sea, cualquier acto que importe reconocer el derecho del dueo. Requisitos que debe cumplir la renuncia

1) Slo puede efectuarse una vez cumplida la prescripcin: hay que hacer la
consideracin de nuevo de cuando se encuentra cumplida la prescripcin. La mayora piensa que esta cumplida una vez realizado el plazo legal. La razn de este requisito de renuncia se encuentra en el art. 12 CC, pues se niega la posibilidad de renunciar si se mira al orden publico. El OPC establece bases relevantes para el funcionamiento de la economa de un pas, y una de ellas refiere a los principios regentes de la adquisicin, conservacin y perdida de la propiedad, por tanto, si una persona solo es poseedor, no podra ejercer un derecho renunciando el mismo si no lo tiene; se encuentra en una situacin de facto. Si una persona ejerce lo que importa la renuncia (2494) esta eliminando la posesin. La prescripcin solo puede ser renunciada cuando se ha cumplido el plazo exigido por la ley. La renuncia no supone, a diferencia de la alegacin, que sea solo de ejercicio judicial, sino tambin extrajudicial.

2) Quin renuncia la prescripcin debe tener facultad de enajenar:

Art. 2495. No puede renunciar la prescripcin sino el que puede enajenar.

El CC distingue capacidad de ejercicio de la facultad de disposicin. La renuncia es un acto de disposicin, ya que el derecho adquirido por prescripcin ya ha ingresado al patrimonio, por lo que esta haciendo salir ese derecho del patrimonio;

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as se requiere tanto la capacidad de ejercicio, como las facultades de enajenar, por ejemplo, que no haya incapacidad de enajenarse en la cosa. c) Las reglas relativas a la prescripcin se aplican por igual a todas las personas
Art. 2497. Las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los individuos particulares que tienen la libre administracin de lo suyo.

La norma busca la igualdad entre las personas que ah se menciona, igualdad que el mismo CC ha establecido en otras disposiciones (art. 14, 57, 54 y 55, 547), por lo tanto se seala que la prescripcin corre a favor y en contra de cualquier persona. Esta norma tiene especial discusin respecto los juicios de nulidad de derecho pblico, un sector cada vez ms minoritario seala que es imprescriptible la accin para pedir la nulidad de derecho pblico, y la doctrina mayoritaria seala que si es prescriptible. Prescripcin adquisitiva a) Definicin De acuerdo con el artculo 2492, la prescripcin adquisitiva o usucapin puede definirse como un modo de adquirir el dominio de las cosas comerciables ajenas, por haberlas posedo durante cierto tiempo con los requisitos legales.

b) Caractersticas: i) La prescripcin es un modo de adquirir originario, porque si bien la cosa que se

adquiere tenia anteriormente dueo, el prescribiente no la adquiere por traspaso de su dueo; "la adquisicin se produce independientemente de cualquier relacin de hecho y de derecho con el titular anterior".

ii) La prescripcin solo sirve para adquirir el dominio y los dems derechos reales, a
excepcin de las servidumbres discontinuas e inaparentes; no sirve, en consecuencia, para adquirir los derechos personales.

iii) La prescripcin es, por regla general, un modo de adquirir a ttulo singular, es
decir, mediante ella slo se pueden adquirir especies determinadas. Sin embargo,

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excepcionalmente la prescripcin tambin puede ser a titulo universal, cuando se adquiere o prescribe el derecho de herencia.

iv) La prescripci6n es un modo de adquirir a ttulo gratuito, porque no entraa para l

prescribiente ningn desembolso econmico, ninguna prestacin.

v) La prescripcin es un modo de adquirir entre vivos, porque para operar no tiene

por supuesto necesario la muerte de una persona, sino, por el contrario, la vida de ella. Trtase de un hecho que se genera y desenvuelve sin relacin alguna con la muerte del sujeto que participa en su producci6n y, al revs, implica la vida de tal sujeto. c) Requisitos

Tres son los requisitos de la prescripci6n adquisitiva: 1) cosa susceptible de prescripcin; 2) existencia de posesin, y 3) transcurso de un plazo. Propiamente, la exigencia de que haya una cosa susceptible de prescripcin es un supuesto y no un requisito de ella. i) Cosas susceptibles de ganarse por prescripcin
Art. 2498. Se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales races o muebles, que estn en el comercio humano, y se han posedo con las condiciones legales. Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn especialmente exceptuados. Art. 2512. Los derechos reales se adquieren por la prescripcin de la misma manera que el dominio, y estn sujetos a las mismas reglas, salvas las excepciones siguientes: 1.a El derecho de herencia y el de censo se adquieren por la prescripcin extraordinaria de diez aos. 2.a El derecho de servidumbre se adquiere segn el artculo 882.

Surgen los primeros bienes excluidos; los bienes incomerciables, y ellos incluyen a los bienes que la Naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres que por su naturaleza no pueden ser de titularidad exclusiva en una persona 585-. El segundo grupo de incomerciables son los bienes nacionales de uso pblico segn el 589, cuya titularidad diluida en toda la nacin, y tutela Estatal de los mismos.

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Se pueden ganar por prescripcin los bienes corporales y los derechos reales; con exclusin de las servidumbres continuas, discontinuas inaparentes. No se pueden ganar por prescripcin las cosas fuera del comercio (bienes comunes a todos los hombres, y bienes nacionales de uso pblico) y los derechos personales. Nuevamente queda en el aire el tema de los derechos personales. As, como no son susceptibles de posesin, salvo que se trate de un derecho corporificado (cheque al portador o cuando el crdito forma parte de una herencia que se posee); debisemos incluirlos en el grupo de los que no se pueden prescribir, salvo las excepciones sealadas. Sin embargo, no todos los derechos reales se pueden prescribir. Las servidumbres solo se pueden prescribir si son continuas aparentes (882). La razn es la dificultad de verificar si se ejerce correctamente en el caso de las discontinuas o inaparentes, pues no hay seal fsica. Adems se supone que no hay ttulo; de palabra se convino. Los conceptos de estas servidumbres estn en los artculos 822 y 824.

ii) Existencia de Posesin

La posesin est definida en el art. 700, el cual se debe relacionar con el 2499.
Art. 2499. La omisin de actos de mera facultad, y la mera tolerancia de actos de que no resulta gravamen, no confieren posesin, ni dan fundamento a prescripcin alguna. As el que durante muchos aos dej de edificar en un terreno suyo, no por eso confiere a su vecino el derecho de impedirle que edifique. Del mismo modo, el que tolera que el ganado de su vecino transite por sus tierras eriales o paste en ellas, no por eso se impone la servidumbre de este trnsito o pasto. Se llaman actos de mera facultad los que cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin necesidad del consentimiento de otro.

Importa el principio en su inciso 1, ellos no confieren posesin y no puede alegarse prescripcin de un derecho por el transcurso del tiempo. La posesin puede tener calidades; regular e irregular, y vicios; clandestina o violenta. La ley seala:

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Art. 2507. Para ganar la prescripcin ordinaria se necesita posesin regular no interrumpida, durante el tiempo que las leyes requieren. Art. 2510. El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la prescripcin ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse: 1.a Para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo alguno. 2.a Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un ttulo adquisitivo de dominio. 3.a Pero la existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, y no dar lugar a la prescripcin, a menos de concurrir estas dos circunstancias: 1.a Que el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos diez aos se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin; 2.a Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo.

El problema es si las posesiones viciosas dan o no lugar a prescripcin. La mayora de la doctrina sostiene que no dan lugar a prescripcin las posesiones viciosas, y en cuanto tales, seran posesiones intiles, pues no permitiran ganar por prescripcin adquisitiva, que es la primera finalidad de la posesin. Contra esto, hay autores que sealan que el art. 2510 tiene tal eficacia de saneamiento que permitira sanar esos vicios de la posesin y permitir al poseedor adquirir por prescripcin. iii) Transcurso del plazo Para prescribir adquisitivamente no basta que se haya posedo una cosa susceptible de posesin; es preciso tambin que transcurra un plazo continuado, que la posesin se prolongue durante el tiempo que seala la ley. Este requisito da posibilidad al verdadero propietario para reclamar la cosa que est en poder de otro; slo si despus de cierto tiempo el dueo persiste en su inactividad o negligencia para obtener la devolucin del bien que le pertenece, la ley concede preferencia al poseedor dejando la cosa definitivamente en sus manos. Accesin de posesiones

74

La ley no exige que toda la posesin continuada de la cosa sea personal; por el contrario, permite juntar, agregar o unir a la posesin del actual titular la de sus antecesores. Salta a la vista la razn de esta franquicia. Como las cosas cambian con mucha frecuencia de manos, sea por sucesin por causa de muerte o por acto entre vivos, resultara muy difcil que una persona pudiera mantenerse en la cosa durante el plazo fijado por la ley, y la prescripcin tendra en la prctica escasa aplicacin. El derecho reconocido a todo sucesor, universal o particular, de aadir a su posesin personal la de su causante o antecesor, se aplica para computar el tiempo en la prescripcin adquisitiva y en las acciones posesorias en que se requiere probar la posesin de un ao completo para poder deducirlas. As se desprende de los artculos 2500 inc. 1 y 920 CC respectivamente. Para que pueda operar la accesin de posesiones es menester que concurran los siguientes requisitos: a) que exista un vnculo jurdico entre el actual poseedor y su antecesor; b) que las posesiones que se suman sean contiguas y no interrumpidas, y c) que las posesiones que se junten sean tiles para prescribir.

a)

Debe existir un vnculo jurdico entre el actual poseedor y su antecesor: en

otros trminos, el actual poseedor debe ser sucesor o causahabiente del antecesor en la posesin. En esta materia se entiende por sucesor toda persona que, en virtud de una causa legal, deriva inmediatamente su posesin de otro individuo. Por falta de este requisito, por ejemplo, el ladrn, aunque es poseedor, no puede agregar a su posesin la de la persona robada, ya que sta no es jurdicamente su antecesor.

b)

Las posesiones que se suman deben ser contiguas y no interrumpidas

(artculos 717 y 2500 CC), o sea, no debe haber solucin de continuidad entre la posesin actual y la que se incorpora a ella ni debe haber interrupcin natural ni civil de ninguna de las posesione, que se juntan o suman.

c)

Las posesiones que se juntan deben ser tiles para prescribir: Las

posesiones que se juntan deben ser todas tiles para la prescripcin adquisitiva; si una de ellas es intil, no opera la accesin de posesiones. Sera intil, por ejemplo, la posesin iniciada con un acto violento por el que tiene un titulo de mera tenencia; o la del que posee clandestinamente habiendo de por medio un titulo de mera tenencia. Reglas que gobiernan la accesin de posesiones

75

a)

La accesin de posesiones es una facultad del sucesor: La ley deja a la

voluntad del sucesor unir o no su posesin con la de su causante o autor. As se desprende del uso que las disposiciones respectivas hacen de las palabras "quiera" y "podr". En efecto, el artculo 717 dice: "Sea que se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor principia en l; a menos que quiera aadir la de su antecesor; pero en tal caso se la apropia con sus calidades y vicios. Podr agregarse en los mismos trminos a la posesin propia la de una serie no interrumpida de antecesores". Y el artculo 718 dispone que el adjudicatario podr aadir el tiempo que dur la indivisin al de su posesin exclusiva. Finalmente, el artculo 2500 estatuye en su inciso 1: "Si una cosa ha sido poseda sucesivamente y sin interrupcin por dos o ms personas, el tiempo del antecesor puede o no agregarse al tiempo del sucesor, segn lo dispuesto en el artculo 717.

b)

La accesin de posesiones tiene lugar respecto de antecesores inmediatos

y mediatos: "No solo se puede agregar la posesi6n del antecesor inmediato, sino tambin la del mediato. Se sobreentiende que ste debe ser, s, inmediato del poseedor inmediato del que se aprovecha de la unin o accesin de posesiones. "Nuestro Cdigo Civil acepta la accesin de posesiones de una serie de antecesores, siempre que sta sea ininterrumpida (articulo 7I 7 inc. 2), o sea, no debe interponerse la posesin de otra persona entre la de los antecesores invocados por el actual poseedor. El fundamento de la facultad para agregar la posesi6n de una serie de antecesores lo explicaba Pothier diciendo que el sucesor se subroga en todos los derechos que con relacin a la cosa tena su causante, entre los cuales est el derecho que tena ste para sumar a su posesin la de su propio antecesor, y ste la del suyo, y as ininterrumpidamente". Debe observarse que la cadena de antecesores se cuenta desde el poseedor actual hacia atrs. Por cierto, no es necesario apropiarse de toda la serie de posesiones anteriores; el que se acoge a la accesin, sabr hasta qu antecesor llegar. A lo que debe someterse, s, es a una cadena interrumpida hasta el antecesor ltimo que l elija. No puede, pues, romper el orden de los antecesores para aprovecharse de la posesin de los que le convengan y saltarse la de los que le perjudiquen.

c)

La posesin de los antecesores accede con sus calidades y vicios a la del

sucesor que agrega aqulla. Es facultativo para el actual poseedor unir a su posesin la del antecesor o la de una serie no interrumpida de antecesores; pero si realiza tal unin, se apropia de la posesin o posesiones aadidas, con sus calidades y vicios:

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"Cuando la posesin del sucesor y la del antecesor son de la misma naturaleza, ninguna complicacin hay. Si ambos renen las mismas condiciones para prescribir ordinariamente, el nuevo poseedor tiene sin duda derecho para sumar las dos posesiones. Igual ocurre si ninguno de ellos rene esas condiciones; ambos slo podrn alcanzar la prescripcin extraordinaria. En una y otra hiptesis las dos posesiones sucesivas del causante y el sucesor pueden sumarse, ya que son de la misma naturaleza. Pero si los poseedores sucesivos no se hallan en la misma situacin desde el punto de vista de la prescripcin, si uno solo de ellos tiene justo ttulo y buena fe, surgen complicaciones. Para resolverlas se da una regla sencilla y prctica: los aos tiles para la prescripcin extraordinaria, no pueden servir para completar la prescripcin ordinaria; pero los aos tiles de sta pueden contarse para completar los de aqulla.

d)

El sucesor no puede escoger solo los antecesores que le convengan: "Si

el actual poseedor hace uso de la facultad que la ley le acuerda de poder agregarse a la propia posesin la del antecesor o la de una serie no interrumpida de antecesores, no podr, dentro de la serie de accesin, escoger a los antecesores que le convengan; deber aceptar la posesin de todos ellos con sus calidades y vicios". Interrupcin de la prescripcin La prescripcin adquisitiva supone la posesin prolongada de la cosa por todo el tiempo sealado por la ley y la inaccin del propietario, la no reclamacin de ste. Si uno de estos elementos llega a faltar, la prescripcin se interrumpe: si se pierde la posesin de la cosa, la interrupcin es natural; si cesa la inactividad del dueo, si ste reclama judicialmente su derecho, la interrupcin es civil. Puede definirse, pues, la interrupcin de la prescripcin como "todo hecho que, destruyendo una de las dos condiciones esenciales de la prescripcin adquisitiva (permanencia de la posesin, inaccin del propietario), hace intil todo el tiempo transcurrido" (Planiol). Este queda definitivamente perdido y no se puede computar en el clculo del plazo de prescripcin. Por tanto, una vez desaparecida la causa de la interrupcin, y si el prescribiente se mantiene en la posesin de la cosa, debe comenzar una nueva prescripcin; el plazo anterior a la interrupcin queda borrado a los ojos de la ley.

77

a)

Interrupcin natural: es todo hecho material, sea del hombre o de la

naturaleza, que hace perder la posesin de la cosa. Segn la ley (articulo 2502), la interrupcin es natural: 1 Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada; 2 Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona. La interrupcin de la primera especie no produce el efecto propio de toda interrupcin, cual es, hacer intil todo el tiempo anteriormente transcurrido; slo produce el efecto de descontar del plazo de prescripcin el tiempo que dur la interrupcin. La interrupcin natural de la segunda especie s que hace perder todo el tiempo de la posesin anterior; a menos que se haya recobrado legalmente la posesin.

b)

Interrupcin civil: es todo recurso judicial intentado por el que se pretende

verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor (articulo 2503 inc. 1). Requisitos:

i) Para que se produzca la interrupcin civil no basta una gestin privada o

extrajudicial; es preciso que se entable un recurso judicial, esto es, una accin ante los tribunales de justicia, cualquiera que ella sea. Nada influye que la accin se ejerza por va de demanda o de reconvencin.

ii) Es necesario que el reclamo del pretendido dueo sea notificado al actual
poseedor. As se deduce del art. 2503 inc. 1 pues dice que ni aun el que ha intentado el recurso judicial puede alegar la interrupcin si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma legal.

iii) Para que se produzca la interrupcin civil de la prescripcin es necesario,

finalmente, que la demanda judicial se entable y notifique antes de que haya transcurrido el plazo de prescripcin. Efectos de la interrupcin La regla general, relativamente a los efectos de la interrupcin, es que sta hace perder todo el tiempo anterior que se lleva de posesin. Y si el prescribiente posee la cosa, empezar a prescribir de nuevo, como si se tratara de la primera ocasin en que lo hace. La regla general tiene su excepcin en el caso de la interrupcin natural del numeral 1 del art. 2502, es decir, cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible e! ejercicio de actos posesorios. La interrupcin en este caso no hace perder el

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tiempo anterior; el efecto de ella es slo descontar el plazo durante el cual no han podido ejercerse actos posesorios (art. 2502 inc. 4). Clases de prescripcin

a)

Prescripcin ordinaria: adems de las condiciones generales a toda

prescripcin (prescriptibilidad de la cosa y posesin no interrumpida), la ordinaria necesita dos requisitos propios: a) posesin regular, y b) el transcurso del plazo que la ley seala (artculo 2,507).

Posesin regular: es la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe,
aunque sta no subsista, siendo necesaria, adems, la tradicin si el ttulo invocado para poseer es uno traslaticio de dominio. Como la buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presuncin contraria, quiere decir que, una vez cumplido el plazo legal, al que alega la prescripcin ordinaria le bastar, por lo general exhibir su justo ttulo.

Transcurso del plazo: El tiempo necesario a la prescripcin ordinaria es de dos

aos para los muebles y de cinco aos para los bienes races (artculo 2508). En vista del silencio del legislador respecto a la forma de computar los plazos de prescripcin, tenemos forzosamente que aplicar las reglas generales, vale decir, los artculos 48, 49 y 50 del Cdigo. Podemos decir que el plazo de prescripcin es continuo, corre sin interrupcin incluyendo los das domingo y los que sean feriados legales, ya que en el Cdigo Civil la regla general es que los plazos sean continuos. Adems, este plazo es de das completos, y no se cuenta de hora a hora, sino de medianoche a medianoche, por manera que el primer da no se cuenta. En la prescripcin ordinaria se da un fenmeno llamado suspensin: es la detencin del curso del plazo de la prescripcin durante el tiempo que dure la causa suspensiva; pero desaparecida sta, el plazo de la prescripcin contina: el perodo anterior a la suspensin se agrega al posterior a la cesacin de la misma, por manera que el nico tiempo que no se computa es el transcurrido mientras existi y subsisti la causa de la suspensin. Al revs de lo que acontece en la interrupcin, en la suspensin el tiempo anterior a ella no se pierde, sino que queda simplemente detenido o paralizado. La suspensin no borra el plazo de prescripcin; simplemente, le abre un parntesis.

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La prescripcin adquisitiva ordinaria se suspende en favor de ciertas personas determinadas por la ley, en el art. 2509 CC: i) Los menores; los dementes; los sordomudos; y todos los que estn bajo potestad paterna o marital, o bajo tutela o curadura. Gozan del beneficio los menores emancipados o no, es decir, tanto los que son hijos de familia como los que no lo son, pues el legislador no distingue. Por la misma razn los dementes y los sordomudos estn favorecidos por la suspensin, hllense o no declarados en interdiccin. La suspensin de la prescripcin adquisitiva contra la mujer casada slo se suspende tratndose de los bienes regidos por el rgimen de la sociedad conyugal. No se suspende la prescripcin que corre contra la mujer divorciada O separada de bienes, respecto de aquellos que administra.

ii) La herencia yacente: quien posee es el heredero ignorado, por intermedio del
curador de la herencia yacente. La suspensin se explica por el temor a la negligencia del curador en interrumpir la prescripcin.

iii) La prescripcin se suspende siempre entre cnyuges.

b) Prescripcin extraordinaria

El art. 2510 CC seala que fuera de los elementos generales de toda prescripcin (prescriptibilidad de la cosa y posesin no interrumpida), la extraordinaria tiene como elementos propios la posesin irregular y el lapso de diez aos. i) Posesin irregular; las posesiones viciosas: El Cdigo no dice que la prescripcin extraordinaria exige la posesin irregular; pero si se considera que la posesin regular conduce a la prescripcin ordinaria y que toda posesin no regular es irregular, lgico es concluir que es esta ltima el elemento propio de la prescripci6n extraordinaria. La posesin irregular debe ser ininterrumpida, ya que la interrupcin es un fenmeno que produce la prdida del tiempo corrido en cualquier clase de prescripcin.

ii) Lapso de diez aos: El lapso necesario para adquirir por la prescripci6n
extraordinaria es de diez aos (artculo 2511), contndose segn las reglas dadas por el Cdigo en los artculos 48, 49 y 50. El hecho de que la cosa sea mueble o inmueble es intrascendente, y como lo dice el artculo 2511 en forma expresa, el plazo de diez aos corre contra toda persona y no se suspende.

80

Para que proceda la prescripcin extraordinaria, el art. 2510 establece ciertas reglas:

i) No es necesario titulo alguno: para que haya prescripcin extraordinaria no es

necesario calificar el titulo de injusto o justo.

ii) Se presume de derecho la buena fe, incluso si falta un ttulo traslaticio de dominio:
no se admite prueba en contrario. La razn es que hemos dicho que no puede haber posesin si no es mediando tradicin, por lo que si hay posesin se presume tradicin, y la tradicin ah hace innecesario que exista o se demuestre el titulo que precedi a la tradicin.

iii) La tenencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, y no dar lugar a
la prescripcin: la mera tenencia hace presumir la mala fe pues el titulo de mera tenencia supone el reconocimiento de dominio ajeno; si concurren las siguientes circunstancias, se excluye esta presuncin:

Que quien se pretende dueo, no pueda demostrar que durante el plazo de

10 aos se le ha reconocido dominio por parte del poseedor.

Que el poseedor pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni

interrupcin por 10 aos. Prescripcin de los derechos reales que no son el dominio El artculo 2498 del Cdigo Civil dice que se ganan por prescripcin el dominio de las cosas corporales races o muebles, que estn en el comercio humano, y se han pasado con las condiciones legales. Y agrega ese mismo art. 2498: "Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn especialmente exceptuados". Las reglas y plazos de prescripcin que se aplican a los dems derechos reales se encuentran determinadas en el art. 2512. Segn esta disposicin, la regla general es que en la prescripcin de los derechos reales se aplican las mismas reglas y plazos del dominio. As, pues, la prescripcin del derecho de hipoteca, usufructo, uso y habitacin se rige por las reglas estudiadas. El mismo artculo 2512 hace excepciones, que son las siguientes.

a)
aos.

El derecho de censo: Se adquiere por prescripcin extraordinaria de diez El derecho de herencia: Se puede adquirir en dos forma: a) de acuerdo con

b)

el art. 2512, por la prescripcin extraordinaria de diez aos; y b) por la prescripcin ordinaria de cinco aos, tratndose: del heredero putativo a quien por decreto judicial
81

se haya dado la posesin efectiva de la herencia y al cual servir de justo ttulo el decreto (arts. 704 y 1269).

c)

El derecho de servidumbre: Se adquiere segn el artculo 882, el cual

seala que las servidumbres discontinuas de todas clases y las servidumbres continuas inaparentes slo pueden adquirirse por medio de un ttulo; ni aun el goce inmemorial bastar para constituirlas. Dichas servidumbres no son susceptibles de adquirirse por prescripcin, ya que les faltan los requisitos de publicidad y continuidad, indispensables para que tenga lugar este modo de adquirir. Las servidumbres continuas y aparentes se adquieren como el dominio, pero la excepcin consiste en que se adquieren siempre por prescripcin de cinco aos, haya posesin regular o irregular y haya o no justo ttulo y buena fe en la inscripci6n. Efectos de la prescripcin Opera automticamente al momento de llegar la medianoche del ultimo da del plazo; no requiriendo sentencia judicial. Llegada esa medianoche, la adquisicin se retrotrae al comienzo de la posesin; lo que no tiene mas que una funcin de otorgar certeza respecto las titularidades, pues sino se entendera que hubo un lapso en que otro fue dueo de la cosa. El efecto positivo o adquisitivo de la prescripcin adquisitiva; tambin existe un efecto negativo o liberatorio usucapin liberatoria- y consiste en que al haberse completado el plazo de prescripcin, se extinguen tambin los gravmenes que afectan a esa cosa, o sea, si la cosa estaba hipotecada por el dueo anterior; debera desaparecer tal gravamen. En contra este efecto de la prescripcin adquisitiva se ha dicho que , al menos tratndose de inmuebles, existe suficiente certeza de los gravmenes que pueden afectar a la cosa, salvo en el caso de las servidumbres que se adquieren solo por escritura pblica, con la posibilidad de ganar por prescripcin las continuas o aparentes-. Sin embargo, debe considerarse el artculo 16 del DL 2695. Introduce distorsiones al CC; contempla este efecto extintivo o liberatorio de la prescripcin adquisitiva, no solo al cabo del ao se adquiere por prescripcin adquisitiva el dominio del bien que se ha regularizado, sino tambin se entienden extinguidos los derechos reales que gravan esa cosa. Prescripcin contra titulo inscrito La inscripcin es garanta de posesin.

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Art. 2505. Contra un ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo.

No habr prescripcin sino en virtud de otro ttulo inscrito. Se entiende que el CC dice que si no se cancela la inscripcin no empieza a correr el tiempo para prescribir; sin perjuicio de las distinciones anteriores, posesin inscrita y posesin real. Tambin es importante respecto de quien debe provenir el ttulo, pues, como se recordar., existe una discusin sobre qu significa competente inscripcin, concepto que tambin se menciona en el artculo 730. 4.8. Las limitaciones del dominio Las restricciones genricas y las legales de la propiedad no constituyen en verdad una disminucin de las facultades que el dominio otorga; son ms bien supuestos o condiciones normales de la existencia y el ejercicio de la propiedad, que se imponen por el solo hecho de que sta viva y se desenvuelva, como toda institucin jurdica, en el seno de la agrupacin social. Un dominio totalmente absoluto, sin cortapisas de clase alguna, es inconcebible; no ha existido ni puede existir. Pero fuera de estas restricciones que constituyen el rgimen normal u ordinario de la propiedad, hay otras que importan una disminucin de las facultades de tal derecho, que ya no son las llamadas limitaciones o condiciones ordinarias de l. Por eso de stas el legislador se ocupa al tratar del derecho de propiedad mismo; en cambio, de las limitaciones que implican una reduccin del contenido del dominio, el legislador se ocupa en otros ttulos. Derechos reales limitados Los derechos reales limitados o restringidos son aquellos que, comparados con el derecho real patrn, el dominio, presentan un contenido ms limitado o reducido. El usufructo, por ejemplo, otorga al usufructuario las facultades de uso y de goce, pero no la de consumo o destruccin de la cosa. Como seala la doctrina, los derechos reales limitados se inspiran en un principio de solidaridad social: las cosas objeto de dominio son tiles en primer lugar al propietario, y por su mediacin a la economa nacional; pero en ciertos casos pueden y deben prestar tambin utilidad a otras personas, aunque en menor medida que la que da el dominio pleno.

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Clasificacin

a)
prediales.

Derechos reales limitados de goce: son los que permiten el uso directo de

la cosa. Estos son: el fideicomiso, el usufructo, el uso, la habitacin y las servidumbres

i) Se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al gravamen de pasar a otra

persona, por el hecho de verificarse una condicin. El fiduciario, que es la persona que tiene la propiedad fiduciaria, si bien puede mudar la forma de las especies comprendidas en el fideicomiso, no puede, por lo general, como el propietario absoluto, menoscabar su integridad y valor; por el contrario, est obligado a conservarlos.

ii) EI usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa
con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible (consumible); o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible (consumible) (articulo 764).

iii) El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la facultad

de gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa. Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de habitaci6n (artculo 811).

iv) Servidumbre predial o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto sobre

un predio en utilidad de otro predio de distinto dueo (articulo 820). El gravamen se traduce en la prestacin de servicios determinados por un predio a otro de distinto dueo. El contenido de las servidumbres no es, por cierto, el mismo; es muy diverso, segn de la que se trate.

b)

Derechos reales de garanta: son los que facultan la utilizacin

indirecta de la cosa, esto es, su valor de cambio, para el caso de que no se cumpla la obligacin cuya ejecucin garantizan. Estos son la prenda y la hipoteca.

i) La prenda es el derecho real que el deudor o un tercero constituyen a favor del

acreedor sobre una cosa mueble determinada en garanta del crdito, quedando habilitado el acreedor, en caso de que ste no se pague, para ejercer la facultad de realizacin de valor.

84

Si el dueo del objeto garante lo conserva en su poder, la prenda se llama sin desplazamiento; si lo entrega al acreedor o a un tercero, la prenda es ordinaria o con desplazamiento.

ii) La hipoteca es el derecho real que el deudor o un tercero constituyen a favor del
acreedor sobre un inmueble determinado en garanta del crdito, permaneciendo la cosa en poder de su dueo y quedando habilitado el acreedor, en caso de que el crdito no se pague, para ejercer la facultad de realizacin de valor. La prenda y la hipoteca confieren al acreedor, fuera del derecho de persecucin -comn a todo derecho real-, el llamado derecho u facultad de realizacin de valor, que permite al acreedor, una vez vencida la obligacin, a instar, en conformidad a la ley, la venta de la cosa garante, a fin de poder cubrir O percibir el importe ntegro del crdito con el producto de la venta. 5. La accin reivindicatoria 5.1. Definicin, caractersticas
Art. 889. La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela.

Accin de dominio o reivindicatoria es la que corresponde al dueo que no esta en posesin de una cosa singular, que se ejerce contra el que posee actualmente dicha cosa para que sea condenado a restituir. Son, pues, supuestos de esta accin: a) que el actor tenga el derecho de propiedad de la cosa que reivindica; b) que est privado o destituido de la posesin de sta, y c) que se trate de una cosa singular. 5.2. Cosas que pueden reivindicarse

Las cosas singulares: excluye las cosas universales. Por eso respecto del derecho real de herencia existe la accin especial de peticin de herencia- 1264- . 1268, pero tambin corresponde al heredero la reivindicatoria.

Art. 890: se pueden reivindicar muebles, inmuebles e incorporales: Pero con una excepcin respecto de los muebles fungibles. Adems agrega el 891, son

85

reivindicables las cosas incorporales, los derechos reales, excepto el derecho de herencia.
Art. 890. Pueden reivindicarse las cosas corporales, races y muebles. Exceptanse las cosas muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda, almacn, u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase. Justificada esta circunstancia, no estar el poseedor obligado a restituir la cosa, si no se le reembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y mejorarla. Art. 891. Los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio; excepto el derecho de herencia. Este derecho produce la accin de peticin de herencia, de que se trata en el Libro III.

Art. 892: Puede reivindicarse una cuota determinada proindiviso de cosa singular.
Art. 892. Se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso, de una cosa singular.

5.3. Quien puede reivindicar

Art. 893. La accin reivindicatoria o de dominio corresponde al que tiene la propiedad plena o nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa. Si la cosa es poseda en comunidad, la reivindicacin debe ser de consuno por todos los herederos, y cada uno reivindica por la cuota que le corresponde. Art. 894. Se concede la misma accin, aunque no se pruebe dominio, al que ha perdido la posesin regular de la cosa, y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripcin. Pero no valdr ni contra el verdadero dueo, ni contra el que posea con igual o mejor derecho.

La accin reivindicatoria toma el nombre de publiciana: corresponde al poseedor regular mientras pende el plazo. Pero debe ser desechada cuando se ejerce contra el verdadero dueo, y este demuestre serlo, o tambin contra otro poseedor de igual o mejor derecho. 5.4. Prueba del dominio Debe sujetarse a las reglas del juicio ordinario. Un aspecto importante en este juicio es a quin corresponde la carga de la prueba. Art. 1698 establece la regla de la carga de la prueba, sealando que incumbe probar la existencia de obligaciones a quien la alega. Quin se defienda alegando la extincin de la obligacin, debe tambin probarlo.

86

Art. 1698. Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta. Las juez. pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos, presunciones, confesin de parte, juramento deferido, e inspeccin personal del

A partir de esa norma, se elabora una teora de procesal. Quien alega, debe probar por regla general. Si la accin reivindicatoria corresponde al dueo no poseedor, para que el poseedor no dueo sea condenado a restituir, el primer elemento a probar ser la situacin legitimante, aquella situacin que la ley considera como habilitante para demandar, en este caso, el dominio del bien que se reivindica por el demandante. Esta prueba tiene dos inconvenientes;

a.

Intentar una reivindicatoria supone reconocer que el demandado es

poseedor, con lo cual la prueba va contra la presuncin dominical que beneficia al demandado. As al entrar al juicio, es lo mismo que estar afirmando que el otro es dueo en los hechos.

b.

La prueba misma del dominio: existe una denominacin para la

prueba del dominio la prueba diablica, puesto que probar el dominio supone remontarse hacia atrs hasta encontrar un modo originario de adquirir el dominio, lo cual supone remontarse al menos hasta el plazo de prescripcin adquisitiva extraordinaria de ah que se diga modo de consolidacin del derecho, pues sanea las situaciones irregulares-, por tanto esta prueba diablica debe remontarse hasta muy atrs, hasta donde exista tal prescripcin. En bienes races no es tan difcil si hay una cadena registral medianamente buena. Pero tratndose de bienes muebles, el problema es ms grave, y de ah la denominacin de diablica. 5.5. Contra quien se puede reivindicar Contra quien se puede intentar la accin reivindicatoria, o sea, quien puede ser demandado. Es evidente que el demandado es el poseedor no dueo, pero el CC en los arts. 895 y siguientes, y el 915, ampla la posibilidad de demandar. As tenemos un elenco ms amplio que el mero poseedor, y hay que revisar cada caso por las diferencias de lo que busca la accin en cada caso.

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Art. 889. La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela. Art. 915. Las reglas de este ttulo se aplicarn contra el que poseyendo a nombre ajeno retenga indebidamente una cosa raz o mueble, aunque lo haga sin nimo de seor.

La accin de dominio puede ejercerse en contra de:

a)

Actual poseedor de la cosa: el poseedor debe ostentar la

condicin de dueo (conducindose as respecto la cosa) pero tambin debe tenerla dentro de su esfera de accin.
Art. 895. La accin de dominio se dirige contra el actual poseedor.

b)

Mero tenedor:
Art. 896. El mero tenedor de la cosa que se reivindica es obligado a declarar el nombre y residencia de la persona a cuyo nombre la tiene.

Sabemos que la mera tenencia es la detentacin material de la cosa, pero reconociendo una titularidad ajena, y ella puede o no tener respaldo ante el Derecho. Esa titularidad puede encuadrarse en el derecho de propiedad, o ser aparente propiedad. Lo que hay en realidad en esta forma de intentar la accin del 896, es una gestin prejudicial destinada a individualizar a la persona, a cuyo nombre se tiene la cosa, con su nombre y domicilio. Y la verdadera accin reivindicatoria se intentara luego que se haya determinado la persona del poseedor. El problema es la forma o procedimiento para ejercer esta medida prejudicial, por el art. 3 del CPC, pues hay que seguir las reglas del juicio ordinario, pero ste tiene una estructura que no es larga, pero puede durar perfectamente 8 aos, lo que significara 8 aos para ejercer la reivindicatoria, y la reivindicatoria tiene eficacia hasta que no opere la prescripcin, con lo que se dificulta su aplicacin. As, como la accin debe intentarse respecto el poseedor, es prejudicial en relacin al juicio reivindicatorio mismo, sin perjuicio que tambin se tramita ante un tribunal.

c)

Injusto detentador: Art.

Art. 897. Si alguien, de mala fe, se da por poseedor de la cosa que se reivindica sin serlo, ser condenado a la indemnizacin de todo perjuicio que de este engao haya resultado al actor.

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En ese caso la reivindicatoria no slo importa la recuperacin de la posesin perdida, sino tambin, respecto de la persona que se dio por poseedor, busca la indemnidad del dueo de todo perjuicio que esa declaracin le signifique.

d)

Contra el que enajen la cosa:

Art. 898. La accin de dominio tendr tambin lugar contra el que enajen la cosa, para la restitucin de lo que haya recibido por ella, siempre que por haberla enajenado se haya hecho imposible o difcil su persecucin; y si la enajen a sabiendas de que era ajena, para la indemnizacin de todo perjuicio. El reivindicador que recibe del enajenador lo que se ha dado a ste por la cosa, confirma por el mismo hecho la enajenacin.

Se sita en la posesin de quien ya no lo es por haber enajenado la cosa. En este caso, la accin esta dirigida a la restitucin de lo que haya recibido por ella (precio obtenido), siempre que por haberla enajenado se haya hecho imposible su persecucin, etc. Aun mas, si esa enajenacin se hizo de mala fe, respecto de todo perjuicio que haya significado la enajenacin; con lo que se puede configurar litis consorcio pasivo (varios demandantes o varios demandados) y voluntario, pues el dueo que ha perdido la posesin puede intentar la accin contra el actual poseedor o con el que la enajeno, pero solo por los perjuicios por este ltimo. Si el reivindicador recibe el precio de la enajenacin, confirma tal enajenacin, con lo cual se vuelve a la regla del art. 682, inc. 1:
Art. 682. Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada.

e)
poseer:

Poseedor de mala fe que por hecho o culpa suya ha dejado de

Art. 900. Contra el que posea de mala fe y por hecho o culpa suya ha dejado de poseer, podr intentarse la accin de dominio, como si actualmente poseyese. De cualquier modo que haya dejado de poseer y aunque el reivindicador prefiera dirigirse contra el actual poseedor, respecto del tiempo que ha estado la cosa en su poder tendr las obligaciones y derechos que segn este ttulo corresponden a los poseedores de mala fe en razn de frutos, deterioros y expensas.

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Si paga el valor de la cosa y el reivindicador lo acepta, suceder en los derechos del reivindicador sobre ella. Lo mismo se aplica aun al poseedor de buena fe que durante el juicio se ha puesto en la imposibilidad de restituir la cosa por su culpa. El reivindicador en los casos de los dos incisos precedentes no ser obligado al saneamiento.

La ley finge respecto de algo que no es: la persona no esta poseyendo, pues no esta dentro de su esfera de accin la cosa, pero finge que continua poseyendo para efectos de intentar la reivindicatoria. Nuevamente existe litis consorcio voluntario, pues el reivindicador puede dirigirse contra el actual poseedor- indemnizaciones, frutos y expensas- y tambin, en el mismo juicio, contra el que habiendo posedo, de mala fe, ha perdido la cosa por hecho o culpa suya indemnizaciones, expensas, frutos, que deba el poseedor de mala fe por el tiempo en que este fue poseedor-. Busca lo mismo que el 898, asegurar la indemnidad del dueo por los rubros que le corresponden. Hay que incluir al poseedor de buena fe cuando se ha puesto en la imposibilidad de restituir la cosa. El 907 seala desde cuando el poseedor de buena fe pierde la buena fe, para efectos de las prestaciones mutuas, y la pierde desde la contestacin de la demanda, o sea, transcurrido el termino de emplazamiento plazo para que el demandado conteste, o sea, no coincide con la notificacin-.
Art. 907. El poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, y no solamente los percibidos sino los que el dueo hubiera podido percibir con mediana inteligencia y actividad, teniendo la cosa en su poder. Si no existen los frutos, deber el valor que tenan o hubieran tenido al tiempo de la percepcin: se considerarn como no existentes los que se hayan deteriorado en su poder. El poseedor de buena fe no es obligado a la restitucin de los frutos percibidos antes de la contestacin de la demanda: en cuanto a los percibidos despus, estar sujeto a las reglas de los dos incisos anteriores. En toda restitucin de frutos se abonarn al que la hace los gastos ordinarios que ha invertido en producirlos.

5.6. Prestaciones mutuas

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Son aquellos rubros debidos recprocamente entre

el dueo que gana el juicio y el

poseedor vencido. Evidentemente, pueden separarse en prestaciones que debe el vencido y prestaciones que debe el ganador (arts. 904 y siguientes). a) Prestaciones que debe el vencido al reivindicador
Art. 904. Si es vencido el poseedor, restituir la cosa en el plazo que el juez sealare; y si la cosa fue secuestrada, pagar el actor al secuestre los gastos de custodia y conservacin, y tendr derecho para que el poseedor de mala fe se los reembolse. Art. 905. En la restitucin de una heredad se comprenden las cosas que forman parte de ella, o que se reputan como inmuebles por su conexin con ella, segn lo dicho en el ttulo De las varias clases de bienes. Las otras no sern comprendidas en la restitucin, si no lo hubieren sido en la demanda y sentencia; pero podrn reivindicarse separadamente. En la restitucin de un edificio se comprende la de sus llaves. En la restitucin de toda cosa, se comprende la de los ttulos que conciernen a ella, si se hallan en manos del poseedor.

i) Restitucin de la cosa:

El poseedor debe restituir la cosa; si la cosa estuvo secuestrada, ste debe entregarla, pero debe restituirse las costas al secuestre. En la restitucin de una heredad se comprenden las cosas que forman parte de ella, y los bienes inmuebles por adherencia y destinacin, las otras no se comprenden en la restitucin por regla general a menos que se hayan incluido expresamente en la demanda y la sentencia-.

ii) Deterioro:
Art. 906. El poseedor de mala fe es responsable de los deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa. El poseedor de buena fe, mientras permanece en ella, no es responsable de estos deterioros, sino en cuanto se hubiere aprovechado de ellos; por ejemplo, destruyendo un bosque o arbolado, y vendiendo la madera o la lea, o emplendola en beneficio suyo.

El poseedor de mala fe debe los deterioros que se hayan producido por hecho o culpa suya nicamente. El poseedor de buena fe ser responsable de ellos slo si consigui un beneficio de ello.

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iii) Frutos:
Art. 907. El poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, y no solamente los percibidos sino los que el dueo hubiera podido percibir con mediana inteligencia y actividad, teniendo la cosa en su poder. Si no existen los frutos, deber el valor que tenan o hubieran tenido al tiempo de la percepcin: se considerarn como no existentes los que se hayan deteriorado en su poder. El poseedor de buena fe no es obligado a la restitucin de los frutos percibidos antes de la contestacin de la demanda: en cuanto a los percibidos despus, estar sujeto a las reglas de los dos incisos anteriores. En toda restitucin de frutos se abonarn al que la hace los gastos ordinarios que ha invertido en producirlos.

Poseedor de mala fe debe restituir los frutos, percibidos y los que ha dejado de percibir que pudiese haber percibido obrando con una mediana diligencia. Puede que los frutos percibidos ya no estn, los deteriorados en su poder, y en ese caso, deber el valor de ellos. El poseedor de buena fe no est obligado a restituir los frutos percibidos desde que ha comenzado a poseer y hasta la contestacin de la demanda, en los percibidos despus se rige por los del poseedor de mala fe. b) Prestaciones que debe el reivindicador al poseedor vencido Art. 907, inc. final. En toda restitucin de frutos se abonarn al que la hace los
gastos ordinarios que ha invertido en producirlos.

i) Abonar los gastos de los frutos:

El reivindicador debe los gastos en que incurri el poseedor, de acuerdo a la clase de fruto, para producir y percibir esos frutos.

ii) Expensas: son gastos que se producen respecto de la cosa, y que pueden tener
una distinta finalidad.

Expensas necesarias: son las destinadas a la

Art. 908. El poseedor vencido tiene derecho a que se le abonen las expensas necesarias invertidas en la conservacin de la cosa, segn las reglas siguientes: Si estas expensas se invirtieron en obras permanentes, como una cerca para impedir las depredaciones, o un dique para atajar las avenidas, o las reparaciones de un edificio arruinado por un terremoto, se abonarn al poseedor

conservacin de la cosa.

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dichas expensas, en cuanto hubieren sido realmente necesarias; pero reducidas a lo que valgan las obras al tiempo de la restitucin. Y si las expensas se invirtieron en cosas que por su naturaleza no dejan un resultado material permanente, como la defensa judicial de la finca, sern abonadas al poseedor en cuanto aprovecharen al reivindicador, y se hubieren ejecutado con mediana inteligencia y economa.

Expensas tiles: aquellas que aumentan el valor de venta de la

cosa, su tasacin. Slo se pagan al poseedor de buena fe, pero se entrega una facultad de eleccin al reivindicador (pagar lo que cuesten las obras, o calcular el valor de la cosa a ese momento restando el valor anterior a las obras pagando la diferencia por el mayor valor). El art. 910 establece el Ius Tellendi respecto del poseedor de mala fe; podr llevarse los materiales de dichas mejoras, si pueden separarse sin detrimento de la cosa reivindicada, y si el ganador no quiere pagarle su valor.
Art. 909. El poseedor de buena fe, vencido, tiene asimismo derecho a que se le abonen las mejoras tiles, hechas antes de contestarse la demanda. Slo se entendern por mejoras tiles las que hayan aumentado el valor venal de la cosa. El reivindicador elegir entre el pago de lo que valgan al tiempo de la restitucin las obras en que consisten las mejoras, o el pago de lo que en virtud de dichas mejoras valiere ms la cosa en dicho tiempo. En cuanto a las obras hechas despus de contestada la demanda, el poseedor de buena fe tendr solamente los derechos que por el artculo siguiente se conceden al poseedor de mala fe. Art. 910. El poseedor de mala fe no tendr derecho a que se le abonen las mejoras tiles de que habla el artculo precedente. Pero podr llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada, y que el propietario rehse pagarle el precio que tendran dichos materiales despus de separados.

Existen las expensas voluptuarias: son las que solo consten en

obras de lujo o recreo, que no aumentan el valor venal o solo lo aumentan en un valor insignificante. El propietario no es obligado a pagarlas a nadie, los poseedores de buena o mala fe solo tendrn derecho al Ius Tollendi, con los mismos requisitos anteriores.
Art. 911. En cuanto a las mejoras voluptuarias, el propietario no ser obligado a pagarlas al poseedor de mala ni de buena fe, que slo tendrn con respecto a

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ellas el derecho que por el artculo precedente se concede al poseedor de mala fe respecto de las mejoras tiles. Se entienden por mejoras voluptuarias las que slo consisten en objetos de lujo y recreo, como jardines, miradores, fuentes, cascadas artificiales, y generalmente aquellas que no aumentan el valor venal de la cosa, en el mercado general, o slo lo aumentan en una proporcin insignificante.

Para entender cuando hay mala o buena fe, hay que estar a lo sealado en el CC, arts. 912 y 913.
Art. 912. Se entender que la separacin de los materiales, permitida por los artculos precedentes, es en detrimento de la cosa reivindicada, cuando hubiere de dejarla en peor estado que antes de ejecutarse las mejoras; salvo en cuanto el poseedor vencido pudiere reponerla inmediatamente en su estado anterior, y se allanare a ello. Art. 913. La buena o mala fe del poseedor se refiere, relativamente a los frutos, al tiempo de la percepcin, y relativamente a las expensas y mejoras, al tiempo en que fueron hechas.

En suma; las expensas necesarias se pagan al de buena fe o mala fe. Las tiles solo al de buena fe. Las voluptuarias, solo hay Ius Tollendi.

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