EL DELITO DE FRAUDE EN LA ADMINISTRACIN DE PERSONAS JURDICAS

Percy Huaroc Llaja

SUMARIO I. Introduccin. II. Conceptos bsicos. III. El fraude en la administracin de personas jurdicas en nuestra legislacin.

I. INTRODUCCION. El analizar el delito de Fraude en la Administracin de Personas Jurdicas nos permite sealar que estamos ante uno de los tipos que ampliamente quiere proteger el patrimonio de la empresa, encontrndose dentro de los delitos contra el patrimonio del Cdigo Penal vigente. Cuando decimos que con este tipo penal se desea proteger jurdico-penalmente la persona jurdica, la misma que est integrado por el conjunto de cosas u entidades de valor econmico y respecto de los cuales se da una determinada relacin jurdica,

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sealamos que lo que finalmente se quiere proteger es a cada una de las personas en sus relaciones sociales, razn por la que, segn los doctrinarios del derecho penal y la mayora de legislaciones, los ubican dentro de los delitos econmicos, toda vez que tiene un impacto en la economa del pas, esto es el perjuicio no solo es del grupo sino tambin de la colectividad. Desde hace un tiempo atrs la persona jurdica ha desplazado a la persona individual en el mbito de los negocios, as, se han creado las microempresas, pequeas y medianas empresas, por lo que ahora, son las que tienen una participacin importante en la economa actual. Esta es la razn por la que se hace necesario que se proteja a la misma. En nuestro cdigo penal, al delito de Fraude en la Administracin de Personas Jurdicas se le ubica dentro de lo que algunos doctrinarios llaman Delitos Patrimoniales y dentro de ellos los del derecho societario, que consiste en el conjunto de normas que protegen jurdico-penalmente a la persona jurdica. El Cdigo Penal de 1991, incorpor una serie de figuras delictivas que apuntan a la proteccin de principios de la iniciativa privada en una economa social de mercado. Entre las figuras delictivas importantes e innovadoras apareci el delito, denominado Fraude en la Administracin de Personas Jurdicas, habiendo tenido su ltima modificacin el 31 de diciembre de 2008, por la Ley N 29307, en el que el sujeto activo puede ser el que ejerce funcin de administracin o de representacin, por lo que se puede decir que es un delito especial. Por ello, es nuestro inters el desarrollo de este tema en el presente artculo para analizar los alcances de este tipo penal.

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II. CONCEPTOS BSICOS. 2.1. - BIEN JURDICO. El concepto de bien jurdico, tiene que girar en torno a la persona humana, como ente social; por tanto, es "una sntesis normativa determinada de una relacin social concreta y dialctica",1. Es dialctica porque en la accin social concreta se expresan constantemente intereses contrapuestos existentes en el desarrollo social. Este concepto aparece como fundamentador de la intervencin y al mismo tiempo garantizador para el ciudadano. Pero adicionalmente es desligitimador de la intervencin estatal, por cuanto se resolvern conflictos que surjan por otros medios que no sea el penal, por ello el concepto de bien jurdico no solo es crtico respecto al sistema jurdico sino tambin al sistema social. 2.2. - BIEN JURDICO PROTEGIDO. Es el inters jurdico protegido, es un bien de los hombres, reconocido por el derecho y protegido por el mismo.2 La posicin dominante actualmente en la doctrina penal es aquella en la que la tarea del derecho penal consiste y debe consistir en la proteccin de los bienes jurdicos ms importantes del ordenamiento jurdico.3 Al concepto de bien jurdico protegido se le reconoce dos funciones principales: la de limitacin del ius puniendi estatal (funcin crtica) y la de servir de criterio para la interpretacin de los tipos penales (funcin dogmtica).4

Bustos Ramrez. Manual de Derecho Penal- Parte General. 3ra. Edic. Edit. Ariel. Barcelona 1989. 2 Ezaine Chvez, Amado. Diccionario de Derecho Penal. 6ta. Edic. Ediciones Jurdicas Lambayecanas. Chiclayo.1986. 3 Abanto Vsquez, Manuel. Derecho Penal Econmico, pg. 42. Idemsa, Marzo 1997. 4 Abanto Vsquez Manuel, citando a Hassemer, 1973, pg. 20.
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En la actualidad, no existe ninguna teora que haya conseguido elaborar un concepto satisfactorio de bien jurdico dentro del campo penal, que permita delimitar con exactitud la intervencin del derecho penal. Sin embargo se puede justificar la intervencin penal siempre que se pretenda o reclame un inters pblico, por ejemplo en el medio ambiente, en la economa, en la educacin o en la investigacin. Segn la posicin de Sax, Rudolphi y Roxin la Constitucin Poltica tiene el papel decisivo para concretar el contenido de los bienes jurdicos tutelables penalmente. Bricola, va ms lejos todava al identificar los bienes jurdicos protegidos penalmente con el ordenamiento constitucional de valores. As, seran bienes jurdicos protegidos los derechos fundamentales mencionados expresa o implcitamente en la Constitucin, cuyo reconocimiento fue impuesto al Estado tras un largo proceso histrico. 5 La jurisprudencia del Tribunal Constitucional Federal Alemn, evita diferenciar entre bienes jurdicos individuales y supraindividuales y resalta continuamente la tarea del Derecho penal de proteger bienes sociales significativos y elementales o valores elementales de la vida social. El Derecho penal se seala que deber cumplir la funcin de feed back (retroalimentacin) de aportar a la preservacin del funcionamiento de la democracia en la sociedad. Pero el derecho penal solamente podr cumplir con estas tareas cuando su intervencin est justificada por principios claros y justos como el de proteccin de bienes jurdicos. De otro lado la proteccin de los bienes jurdicos tiene que ser armonizada y puesta en concordancia prctica con el derecho fundamental de los destinatarios de las normas penales, as el derecho penal tiene que limitarse a la punicin de determinadas conductas graves que atentan contra determinados bienes jurdicos importantes, pero la determinacin del bien jurdico a tutelar solamente constituye el primer paso y sirve, sobre todo, para colocar un lmite al ius puniendi del Estado, de tal manera que ste tenga en cuenta como materia de prohibicin, exclusivamente, las afectaciones de bienes jurdicos, lo cual no significa que en el Cdigo penal nicamente se
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Abanto Vsquez Manuel, citando a Brcola, 1973.

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encuentren protegidos bienes jurdicos. Otros intereses e incluso ideologas morales y ticas siguen en el Cdigo penal en tanto los tipos correspondientes no sean derogados formalmente. 2.3. PATRIMONIO. En la Teora General del Derecho se utiliza el concepto que engloba un conjunto de relaciones y obligaciones, denominado Patrimonio, dicho concepto no est plenamente perfilado, lo que permite que se pueda aceptar un concepto suficientemente amplio y despus, en atencin a los fines del derecho penal, ir delimitndolo. En este sentido amplio se puede definir el patrimonio como un conjunto de derechos y obligaciones, referibles a cosas u otras entidades, que tienen un valor econmico y que deben ser valorables en dinero. As es necesario que el patrimonio tenga un valor estimable en dinero. El concepto econmico se refleja en el Cdigo penal ya que la mayora de los delitos contra el patrimonio en nuestro Cdigo requieren la produccin de un perjuicio patrimonial valorable en dinero como base para poder imponer la pena. Lo que caracteriza el concepto penal de patrimonio es tanto el valor econmico de la cosa, como la proteccin jurdica que se brinda a la relacin de una persona con esa cosa, propuesta por concepcin mixta o juridicoeconmico, esto es tanto un bien dotado de valor econmico y que se tenga una relacin protegida por el ordenamiento jurdico. En el aspecto del perjuicio patrimonial se entiende como toda disminucin, econmicamente evaluable, del acervo patrimonial que, jurdicamente corresponde a una persona.6

Huerta Tocildo, Los delitos patrimoniales en el Proyecto de Cdigo penal de 1980, pag. 35.

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III.- EL FRAUDE EN LA ADMINISTRACIN DE PERSONAS JURDICAS EN NUESTRA LEGISLACIN. 3.1. - FRAUDE.- La palabra fraude, proviene del latn: fraus, que denota engao, abuso de confianza, dolo.7 En otras legislaciones a este delito se le conoce como Administracin Fraudulenta o Administracin Desleal, as en el Cdigo Penal Espaol, se le conoce como Administracin Fraudulenta. El Cdigo Penal Espaol lo denomina, Administracin Social Fraudulenta, siendo la gran novedad de los delitos societarios, porque asegura la integridad patrimonial de las sociedades8 y cubre una zona de evidente desproteccin jurdicopenal. As se reprime por un lado aquel que dispone fraudulentamente de los bienes de la sociedad y por otro lado a aquel que contare obligaciones a cargo de sta9. Nuestra legislacin civil seala que la persona jurdica nace con la inscripcin en los correspondientes registros, pero tambin existen las personas jurdicas no inscritas que de igual forma que las anteriores, pueden ser objeto de fraude en su administracin. La discusin doctrinaria sobre la responsabilidad penal de las personas jurdicas ha sido superada, prevaleciendo el principio de que slo la persona natural libre y consciente puede ser sujeto activo de un delito10. En razn de la importancia que las personas jurdicas han adquirido en el quehacer actual de la economa del pas, el derecho penal no ha podido quedarse impvido a las acciones fraudulentas que se realizan en su interior. Porque dichas acciones perjudican o pueden perjudicar el patrimonio de la persona jurdica, lo que poda influenciar en la vida econmica nacional. La intervencin del derecho penal sobre las personas jurdicas obedece a la necesidad
Diccionario Karten Ilustrado. Edit. Sopena Argentina S.A.C.I. e I. Argentina. 1977. Queralt Jimnez J.J. Derecho Penal Espaol, Parte Especial, 1996. 9 Muoz Conde, Francisco, Derecho Penal Especial. Editorial Tirant Lo Bllanch. Calencia, Espaa 2004, pgina 539. 10 Muoz Conde, Francisco, Teora General del Delito. Editorial Temis. Colombia 1999.
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de asegurar la proteccin del patrimonio de los accionistas, socios, asociados y terceros interesados. El abuso de facultades que reiteradamente realizan los encargados de la administracin de la persona jurdica y la falta de control de los directamente interesados justifica ampliamente la intervencin del Estado a travs del derecho penal. El primer antecedente de incriminacin de fraudes y abusos practicados por administradores de sociedades por acciones data de la ley francesa del 04 de julio de 1867. Advirtindose que es desde ese tiempo que el derecho penal comienza a ingresar en las personas jurdicas para sancionar las conductas fraudulentas que se realizan en su perjuicio o de terceros11. Nuestro Cdigo penal recogiendo la realidad de nuestro medio ha optado por abarcar a todas las personas jurdicas, diferencindose con ello del cdigo de 1924, que slo consideraba como persona jurdica a las sociedades annimas y cooperativas. 3.2. DESCRIPCIN LEGAL PENAL. DEL ARTCULO Nro. 198 DEL CDIGO

Este delito est contenido en el Art. 198 del Cdigo Penal, que a la letra dice: " Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos el que ejerciendo funciones de administracin o de representacin de una persona jurdica, realiza, en perjuicio de ella o de terceros, cualquiera de los actos siguientes: 1.- Ocultar a los accionistas, socios, asociados, auditor interno, auditor externo, segn sea el caso o a terceros interesados, la verdadera situacin de la persona jurdica, falseando los balances, reflejando u omitiendo en los mismos

Pea Cabrera, Ral, citando a Fragoso en Tratado de Derecho Penal. Ediciones Jurdicas 1993.
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beneficios o prdidas o usando cualquier artificio que suponga aumento o disminucin de las partidas contables. 2.- Proporcionar datos falsos relativos a la situacin de una persona jurdica. 3.- Promover, por cualquier medio fraudulento, falsas cotizaciones de acciones, ttulos o participaciones. 4.- Aceptar, estando prohibido hacerlo, acciones o ttulos de la misma persona jurdica como garanta de crdito. 5.- Fraguar balances para reflejar y distribuir utilidades inexistentes. 6.- Omitir comunicar al directorio, consejo de administracin, consejo directivo u otro rgano similar o al auditor interno o externo, acerca de la existencia de intereses propios que son incompatibles con los de la persona jurdica. 7.- Asumir indebidamente prstamos para la persona jurdica. 8.- Usar en provecho propio, o de otro, el patrimonio de la persona jurdica" 3.3. ANLISIS. Es necesario formular un concepto normativo a efectos penales de persona jurdica, por ello se entiende penalmente por persona jurdica: como un ente ideal que representa un centro de situaciones jurdicas e imputaciones de deberes y derechos, en otras palabras es la reduccin abstracta de la pluralidad de personas a una entidad ideal de referencia nominativa, que intervienen en el mercado tengan o no nimo de lucro12. As la personalidad jurdica propia y separada de la de sus integrantes o directivos (fundaciones) y su participacin en el mercado, aunque no se busque beneficio, es decir, el reparto directo de ganancias entre los participantes (caja de ahorros, cooperativas) son las notas esenciales. Por otro lado, la sociedad puede estar en formacin o constituida, es decir se trata de una persona jurdica plena, o de otra aun no
Fernndez Sesarego, Carlos. Derecho de las personas; 3ra Edicin, ed. Studium, 1988, pg. 145.
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consolidada jurdicamente por entero, pues la personalidad jurdica ntegra se adquiere cuando se inscribe en el Registro respectivo el acta fundacional y los estatutos. Ha de tenerse en cuenta que durante el periodo previo al de la plena adquisicin de personalidad jurdica son necesarios actos jurdicos y econmicos, que pueden ser manipulados dolosamente y, por tanto ser generadores de un comportamiento susceptible de ser incluido en un delito societario. Ej.: la formulacin de cuenta de gastos de constitucin intencionalmente incorrecta; sin olvidar que una vez adquirida plena capacidad jurdica la sociedad se subroga en el patrimonio fundacional y que en todo caso, los promotores son responsables de su gestin previa a la inscripcin. La discusin doctrinaria sobre la responsabilidad penal de las personas jurdicas ha sido superada, por lo que slo la persona natural libre y consciente puede ser sujeto activo del delito13. Se reconoce que a la persona jurdica no le falta capacidad de actuar14, actan a travs de sus rganos, cuyas acciones y omisiones son consideradas como las del grupo. Lo que no existe en la persona jurdica, segn el criterio tradicional en la Europa continental, es la culpabilidad en el sentido de reprobacin moral. Y como el Derecho Penal contemporneo no admite responsabilidades por un hecho totalmente ajeno, una ficcin penal pura contradice principios rectores del mismo Derecho Penal moderno: los de culpabilidad e individualidad. Es necesario sealar que el bien jurdico protegido y el sujeto pasivo en todos los supuestos del artculo 198 del Cdigo Penal es el mismo. 3.4. - EL BIEN JURDICO PROTEGIDO. Como el legislador lo ubica dentro del ttulo perteneciente a los delitos contra el patrimonio, se deduce que el bien jurdico protegido es el patrimonio social, como una universalidad jurdica15. La tutela jurdica est dirigida a la proteccin de los intereses patrimoniales de
Pea Cabrera Ral, Tratado de Derecho Penal, Parte Especial, Ediciones Jurdicas 1993, pgina 299. 14 Prado Saldarriaga Vctor, Derecho Penal Patrimonial II, del ao 1995, pg. 6. 15 Mirabete Julio F. Manual de Derecho Penal, 1985, Sao Paulo pg. 309.
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los accionistas o socios de una persona jurdica. El perjuicio ocasionado al patrimonio social puede ser con una efectiva disminucin del patrimonio social o con dejarse de obtener determinadas ganancias, etc. De otro lado tambin se protege la tutela de la fe pblica, en el sentido de confianza, honestidad y buena fe en los negocios, pues aunque en forma secundaria, la buena fe es lesionada en las diversas figuras delictivas del artculo 198 del Cdigo Penal16. El delito de fraude en las Personas Jurdicas, al igual que en el delito de estafa, requiere un engao, siendo caracterstica especial de este tipo, que la accin tienda a perjudicar el patrimonio de una persona jurdica o lesionar el patrimonio de un tercero, utilizando algn fraude en la persona jurdica17. 3.5. - SUJETO ACTIVO. El tipo legal del artculo 198, en su ltima modificacin del 31 de diciembre del 2008, por el artculo 1 de la Ley 29307, establece que solamente pueden ser las personas naturales que ejerciendo funciones de administracin o representacin de una persona jurdica realizan cualquiera de los ocho supuestos tpicos enumerados en la mencionado artculo. Se conoce tambin como un delito especial, porque slo puede ser cometido por quien ejerce funciones de administracin o de representacin. Estas exigencias cobran sentido en razn de que las conductas incriminadas presuponen un nivel de decisin y participacin al interior de la persona jurdica con repercusin del exterior de la misma.

Logoz Paul, Comentario del Cdigo Penal Suizo, Parte Especial, 1955, T.I, pg. 168. Bramont-Arias Torres, Luis Alberto, Manual de Derecho Penal Parte Especial, Editorial San Marcos, Cuarta Edicin, 1998, pgina 361.
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Funcin de Administracin: Segn Harold Koontz18, son los funcionarios de la persona jurdica que planifican, organizan, integran el personal, dirigen y controlan en una persona jurdica. Funcin de Representacin: Son aquellos que tienen facultad de comparecer por la persona jurdica ante terceros, como socios, gerentes, presidentes, directores o apoderados. 3.6. - SUJETO PASIVO. El sujeto pasivo puede ser cualquier persona natural o jurdica, que resulte perjudicada con el comportamiento del sujeto activo19. En relacin causal, si se afecta a la persona jurdica directamente se est lesionando a los intereses de los accionistas, socios o asociados y a los terceros interesados. Cuando se seala que el sujeto pasivo puede ser la propia persona jurdica, se entiende que es aquella en el que el autor del ilcito tiene labores de administracin o de representacin20. Los terceros interesados vienen a ser aquellos afectados mediante falsas comunicaciones. Que pueden ser, los futuros socios, los posibles acreedores y ms directamente los acreedores21. 3.7. - ELEMENTO SUBJETIVO DEL TIPO. En este tipo se requiere necesariamente del Dolo, el mismo que se concibe como la conciencia y voluntad del sujeto de realizar el hecho tipificado objetivamente en la figura delictiva. Es necesario sealar que, el texto legal no hace referencia a ningn elemento

Miguel Herrera, en www.auladeeconomia.com, citando a Harold Koontz. Bramont-Arias Torres, Lus Alberto, Manual de Derecho Penal Parte Especial, Editorial San Marcos, Cuarta Edicin, 1998, pgina 362. 20 Garca Cavero, Percy, Fraude en la Administracin de Personas Jurdicas y Delitos Contra la Confianza y la Buena fe en los Negocios, Palestra Editores, Lima 2005, pgina 40. 21 Roy Freyre, Lus E. Derecho Penal Peruano. T. III. Instituto Peruano de Ciencias Penales. Lima.
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subjetivo del tipo, no se exige un nimo de lucro en el sujeto activo, a pesar de que en la mayora de los casos ste ocurrir22. 3.8. - SUPUESTOS TPICOS. Conductas defraudatorias de los que se sirve el sujeto activo para perjudicar al sujeto pasivo.- Los comportamientos descritos por el art. 198 del Cdigo Penal son: 1.- Ocultar a los accionistas, socios, asociados, auditor interno, auditor externo, segn sea el caso o a terceros interesados, la verdadera situacin de la persona jurdica, falseando los balances, reflejando u omitiendo en los mismos beneficios o prdidas o usando cualquier artificio que suponga aumento o disminucin de las partidas contables. En este aspecto el comportamiento consiste en ocultar a personas interesadas la situacin real de la persona jurdica, mediante cualquier engao que suponga alguna variacin en las partidas contables. Entendindose por ocultar, toda accin u omisin destinada a esconder o disimular un determinado hecho. La ocultacin de la situacin real tiene que hacerse por cualquier medio que suponga una variacin de las partidas contables; para el efecto el Cdigo Penal indica como posibles medios de variacin: el falseamiento de balances, reflejar u omitir en ellos los beneficios o prdidas23. El balance es la anunciacin del activo y del pasivo, y el resultado de su confrontacin. El balance indica el estado del activo y del pasivo de la persona jurdica, que permite por comparacin con balances de periodos anteriores, seguir la marcha de los negocios o apreciar que existen ganancias o prdidas.
Bramont-Arias Torres, Luis Alberto y Mara del Carmen Garca Cantizano. Manual de Derecho Penal Parte Especial. Cuarta Edicin, Lima.1998 pgina 362. 23 Bramont-Arias Torres, Luis Alberto y Mara del Carmen Garca Cantizano. Manual de Derecho Penal Parte Especial. Cuarta Edicin, Lima.1998 pgina 362.
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La importancia del balance para el tipo legal es su funcin informativa, que reposa en los principios de claridad, veracidad, unidad, continuidad y prevencin o prudencia, por lo que permite conocer la verdadera situacin econmica de la persona jurdica24. Se configura cuando se informa en asamblea o en junta general, con falsedad, en forma inexacta, u ocultando hechos que deben informarse por ser de inters. Balance falso se da cuando no se indican en los activos, bienes que efectivamente forman parte del patrimonio social. Es pues el falso balance aqul en el que se omite circunstancias que deben hacerse figurar o se asientan otras que no coinciden con la realidad; determinando una confusin o engao de la situacin econmica de la persona jurdica25. Este tipo de delito se da por comisin y omisin, debiendo referirse a hechos de importancia, es decir hechos que puedan influir sobre la economa de la persona jurdica. La ltima modificacin incluye a los auditores internos como externos, en el sentido que el agente oculte a estos la verdadera situacin econmica, toda vez que estos con dicha informacin procedern a realizar sus labores de mucha importancia para la empresa. Especialmente en este tipo de delito, como seala Sebastin Soler, el agente es el director, el gerente o el administrador y liquidador, personas que tienen en sus manos las facultades de administrar y gestionar a la persona jurdica. Pues estas personas tienen el control y la ejecucin de las acciones propias de una empresa. Este tipo eminentemente doloso, es decir tiene que tener intencin manifiesta de reflejar u omitir beneficios y prdidas o usar cualquier otro engao que suponga aumento o disminucin del patrimonio social. Es pues la voluntad consciente, dirigida a afirmaciones falsas o a ocultaciones

Pea Cabrera, Ral, Tratado de Derecho Penal, Parte Especial, Ediciones Jurdicas 1993, pgina 217. 25 Torres y Torres Lara, Carlos, El Balance Falso en las Cooperativas, Asesorandina 1987.
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fraudulentas, con la finalidad de causar un perjuicio a la persona jurdica o a terceros26. Para algunos como Mirabete, se consuma tan solo con el falso informe, independiente con el resultado lesivo, perfeccionndose cuando el balance llega a conocimiento de los sujetos pasivos. No siendo necesario que estos caigan en el engao. Del mismo modo Percy Garca Cavero, aade que se habra configurado este delito cuando el ocultamiento haya generado una decisin perjudicial para los sujetos antes mencionados27. 2.- Proporcionar datos falsos relativos a la situacin de una persona jurdica. Al igual que en el anterior comportamientos la accin realizada por el sujeto activo va dirigido a no reflejar la verdadera situacin de la persona jurdica. El medio de que se vale el sujeto activo es emitir datos falsos, siendo este punto el que permite diferenciar este supuesto del contemplado en el inciso anterior, que es ms restringido al aumento o disminucin de las partidas contables. Comprende, por tanto, el proporcionar cualquier dato falso que no implique el aumento o disminucin de las partidas contables28. La ley prev diversas formas de asegurar a los accionistas y socios la debida informacin del balance y la supervisin del mismo, mediante el derecho de inspeccionar la contabilidad de la persona jurdica y de pedir informacin sobre el curso de las operaciones sociales, este derecho de informacin se encuentra limitado, cuando a criterio del directorio la publicidad de los datos solicitados perjudica a los intereses de la persona jurdica. Pero esta limitacin no

26 Pea Cabrera, Ral, Tratado de Derecho Penal, Parte Especial, Ediciones Jurdicas 1993, pgina 219. 27 Garca Cavero, Percy, Fraude en la Administracin de Personas Jurdicas y Delitos Contra la Confianza y la Buena fe en los Negocios, Palestra Editores, Lima 2005, pgina 58. 28 Bramont-Arias Torres, Lus Alberto y Mara del Carmen Garca Cantizano. Manual de Derecho Penal Parte Especial. Cuarta Edicin, Lima.1998 pgina 362 y 363.

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funciona si la solicitud est apoyada por la cuarta parte del capital pagado. Cuando se rene la asamblea de accionistas o socios, el directorio eleva para su conocimiento la memoria anual sobre la marcha de los negocios de la persona jurdica, acompaando datos concretos y precisos de su estado econmico. Los interesados pueden recabar datos para hacerse una idea de la institucin antes de concurrir a la junta general. Siendo que los accionistas propietarios del capital social, es deber de los administradores enterarlos del movimiento econmico, mediante informaciones peridicas y en la oportunidad que se le requiera. Cualquier falsedad en estos datos configura delito. Antolisei seala que la puesta a disposicin de datos puede ser tanto en forma escrita como verbal, y la falsedad debe ser concreta y precisa; estos datos falsos deben ser sobre la situacin econmica financiera29. Solamente pueden realizar el tipo los que de acuerdo a ley o los estatutos estn encargados para autorizar o publicar los datos que los interesados soliciten. 3.- Promover, por cualquier medio fraudulento, cotizaciones de acciones, ttulos o participaciones. falsas

El comportamiento consiste en cualquier accin u omisin que realice el sujeto activo tendente a falsear la verdadera cotizacin de acciones, ttulos o participaciones. El medio del cual se vale el sujeto activo es el engao30. Para Pea Cabrera, la Accin, es una parte del capital social de la sociedad annima, en la que se rene un conjunto de derechos y obligaciones del accionista en contribucin de su aporte. Respecto al Ttulo, seala que, en unos casos, representa los derechos de los accionistas a quienes se ha reembolsado el importe de sus acciones,
Pea Cabrera, Ral, Tratado de Derecho Penal, Parte Especial, Ediciones Jurdicas 1993, pgina 222. 30 Bramont-Arias Torres, Luis Alberto y Mara del Carmen Garca Cantizano. Manual de Derecho Penal Parte Especial. Cuarta Edicin, Lima.1998 pgina 363.
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en otros casos, representa los beneficios atribuidos a los fundadores en compensacin de los servicios prestados para la constitucin de la sociedad, o las participaciones acordadas a los trabajadores. Finalmente aade que la Participacin, es la medida del derecho de los socios, se da en las sociedades de responsabilidad limitadas, y en las sociedades civiles, sean lucrativas o no31. Mirabete seala, que el agente utiliza mentiras o falsificaciones, normalmente operaciones ficticias. La accin delictuosa, advierte Creus, tiene que estar orientada a presentar a la accin, ttulo o participacin con un valor que realmente no tiene o no podr alcanzar en el mercado. En nuestra legislacin est prohibido la emisin de acciones sin valor nominal. Fragoso afirma que las falsas cotizaciones de cualquier empresa darn indicacin errnea sobre la situacin econmica, atrayendo capitales e induciendo a error a aquellos que realicen transacciones con la persona jurdica32. Percy Garca Cavero seala que se castiga el hecho de promover mediante actos de simulacin falsos valores, lo que significa un abuso de facultades de administracin para perjudicar a terceros33. El sujeto activo del delito puede ser un miembro del directorio, el gerente y el administrador en el caso de las sociedades civiles. 4.- Aceptar, estando prohibido hacerlo, acciones o ttulos de la misma persona jurdica como garanta de crdito. Conforme seala Lus Alberto Bramont-Arias Torres y Mara del Carmen Garca Cantizano, el comportamiento consiste en aceptar acceder, admitir - acciones o ttulos de la persona jurdica como garanta de un crdito. En s, la conducta slo es antijurdica cuando

31 Pea Cabrera, Ral, Tratado de Derecho Penal, Parte Especial, Ediciones Jurdicas 1993, pgina 225-226. 32 Pea Cabrera, Ral, Tratado de Derecho Penal, Parte Especial, Ediciones Jurdicas 1993, pgina 226-227. 33 Garca Cavero, Percy, Fraude en la Administracin de Personas Jurdicas y Delitos Contra la Confianza y la Buena fe en los Negocios, Palestra Editores, Lima 2005, pgina 64.

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los propios estatutos de la persona jurdica no permitan tal posibilidad. La accin tpica consiste en aceptar las acciones o los ttulos de la misma persona jurdica como garanta de algn crdito, cuando est expresamente prohibido por ley y por los estatutos. Los accionistas, socios y asociados, no pueden beneficiarse con prstamos dejando como garantas los ttulos o las acciones de la persona jurdica a la que pertenecen. Pues sera como afirma Mirabete, acreedora y fiadora al mismo tiempo. Puesto que en determinado momento, la persona jurdica se vera obligada a rematar sus propias acciones en caso de incumplimiento, perjudicndose ella y los terceros interesados34. Ahora bien el artculo 106 de la Ley General de Sociedades, establece la prohibicin de otorgar prestamos cuyo cumplimiento est respaldado con acciones de propia emisin, sin embargo se tiene que el tipo penal en comento establece que es necesario que esta operacin ocasione un perjuicio patrimonial a terceras personas35. Un miembro del directorio o los administradores en el caso de sociedades civiles, puede ser el sujeto activo del delito. 5.- Fraguar balances para reflejar y distribuir utilidades inexistentes. El comportamiento consiste en fraguar maquinar o tramar balances, esto es, el sujeto activo realiza determinados actos para alterar los balances, que acabarn siendo falsos, con la finalidad de distribuir utilidades reflejadas en los balances adulterados36.

Pea Cabrera, Ral, Tratado de Derecho Penal, Parte Especial, Ediciones Jurdicas 1993, pgina 229. 35 Garca Cavero, Percy, Fraude en la Administracin de Personas Jurdicas y Delitos Contra la Confianza y la Buena fe en los Negocios, Palestra Editores, Lima 2005, pgina 69. 36 Bramont-Arias, Torres Lus Alberto y Mara del Carmen Garca Cantizano. Manual de Derecho Penal Parte Especial. Cuarta Edicin, Lima.1998 pgina 363.
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El agente, tiene que mejorar el activo social, con el fin de hacer aparecer cantidades inexistentes o simuladas, sobrevalorando los elementos contenidos en el activo, mejorando los ttulos en cartera, disminuyendo u omitiendo las cargas del activo. Garca Rada seala, puede presentarse dos premisas; que el balance no arroje utilidades, a pesar de lo cual el directorio declara que existen y ordena su distribucin o que mediante balances falsos el directorio declare utilidades y los reparta, configurndose el delito en ambos supuestos37. Es un delito de infraccin de un deber, toda vez que el administrador abusando de sus facultades de administracin procede a reflejar utilidades inexistentes para su posterior reparto indebido en detrimento del capital social de la persona jurdica38. Solo puede realizar este tipo, el directorio, pues ste es el rgano social que en cada ejercicio econmico, declara si hay o no utilidades y dispone su distribucin, esto en las sociedades annimas y en las sociedades civiles y cooperativas sern los administradores. 6.- Omitir comunicar al directorio, consejo de administracin, consejo directivo u otro rgano similar o al auditor interno o externo, acerca de la existencia de intereses propios que son incompatibles con los de la persona jurdica. El comportamiento consiste en omitir comunicar a estos mismos rganos que tiene negocios afines con los de la persona jurdica, dado que los intereses del sujeto activo y la persona jurdica son incompatibles39. Pea Cabrera, seala que el agente puede encontrarse en una relacin mediata o inmediata, en el primer caso cuando se trata de
37 Pea Cabrera, Ral, Tratado de Derecho Penal, Parte Especial, Ediciones Jurdicas 1993, pgina 231. 38 Garca Cavero, Percy, Fraude en la Administracin de Personas Jurdicas y Delitos Contra la Confianza y la Buena fe en los Negocios, Palestra Editores, Lima 2005, pgina 59. 39 Bramont-Arias Torres, Luis Alberto y Mara del Carmen Garca Cantizano. Manual de Derecho Penal Parte Especial. Cuarta Edicin, Lima.1998 pgina 363.

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un negocio en el que l mismo es el contratante y ser mediata cuando quien contrata con la persona jurdica est vinculado con el agente40. Cualquier miembro del directorio, consejo de administracin, consejo directivo, el gerente, el auditor interno o externo, puede ser el agente en este supuesto tpico. 7.- Asumir indebidamente prstamos para la persona jurdica. El comportamiento consiste en asumir prstamos para la persona jurdica. Se considera que la actuacin del sujeto activo tiende a causar un perjuicio a la persona jurdica; Ej. : en el caso de que no pueda hacer frente posteriormente a dicho prstamo41. Asumir prstamos para la persona jurdica no est prohibido, siempre que se realicen por los cauces normales y la publicidad necesaria que seala la ley y los estatutos respectivos. Los prstamos para la persona jurdica deben tener la aprobacin de la junta general, o de la asamblea general o en todo caso de los miembros de los rganos respectivos. Cuando se asume prstamos para la persona jurdica sin haber seguido los principios de veracidad y publicidad que la ley o los estatutos sealan. El agente realiza prstamos sin poner en conocimiento a los rganos competentes de la persona jurdica, con el nimo de causarle perjuicio a la misma42. El sujeto activo en este supuesto tpico, puede ser un miembro del directorio, o del consejo de administracin en personas jurdicas de carcter civil o el gerente.

Pea Cabrera, Ral, Tratado de Derecho Penal, Parte Especial, Ediciones Jurdicas 1993, pgina 234-235. 41 Bramont-Arias Torres, Luis Alberto y Mara del Carmen Garca Cantizano. Manual de Derecho Penal Parte Especial. Cuarta Edicin, Lima.1998 pgina 363. 42 Pea Cabrera, Ral, Tratado de Derecho Penal, Parte Especial, Ediciones Jurdicas 1993, pgina 236.
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Percy Huaroc Llaja

8.- Usar en provecho propio, o de otro, el patrimonio de la persona jurdica." Consiste en el uso del patrimonio de la persona jurdica con el objetivo de beneficiarse personalmente, como son los prstamos de bienes, dinerarios o no, que se hagan los administradores o presten a terceros, sin que se tengan el permiso necesario de la junta general, la asamblea de socios o el rgano correspondiente. Asimismo, con el simple uso de los bienes43. Entre los que pueden cometer este supuesto se pueden encontrara los directores, gerentes, administradores. 3.9.- TIPO SUBJETIVO. Todos los supuestos tpicos sealados anteriormente son eminentemente dolosos, en el caso que se cometa por culpa, ste no tendr represin penal, sino que ser sometido a sanciones societarias. 3.10.- LA PENA. Se establece pena privativa de libertad no menor de un ao ni mayor de cuatro aos.

Pea Cabrera, Ral, Tratado de Derecho Penal, Parte Especial, Ediciones Jurdicas 1993, pgina 238.
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