DIREITO PROCESSUAL CIVIL (Daniel Assumpo) TEORIA GERAL DA EXECUO: Formas executivas: Execuo a espcie de tutela jurisdicional voltada

a a uma soluo de crise jurdica de satisfao do direito. Perceba que sempre que tivermos atos processuais voltados a satisfazer o direito estaremos diante de uma execuo. No interessa o nome que o legislador d a isso, no final das contas acaba sendo execuo, como por exemplo, a efetivao da tutela antecipada (art. 273,3 CPC, essa efetivao o mesmo que execuo) e o cumprimento de sentena (art. 475-I). So vrias as formas de gerar a satisfao do ato executivo. Importantes distines: Distino entre o processo autnomo de execuo e a execuo por fase procedimental O direito brasileiro sempre teve como tradio o princpio da autonomia das aes, assim sempre se entendeu que se precisssemos de uma tutela de conhecimento, ns teramos uma ao especfica para isso; se precisssemos de uma tutela executiva tambm teramos uma ao especfica para isso, o mesmo ocorrendo para a tutela cautelar. Elas so tutelas voltadas a resolver diferentes espcies de crise jurdica, ou seja, elas tem objetivos distintos e possuem ainda diferentes procedimentos. Contrapondo-se ao sistema da autonomia das aes, ns passamos a trabalhar com a idia de sincretismo processual, que possilibilita que diferentes tutelas se desenvolvam no mesmo processo. Ento teramos um processo s, para a tutela cautelar, para a tutela executiva e de conhecimento. Dentro do processo cautelar, temos as chamadas aes sincrticas, que trata-se de processo com duas fases procedimentais sucessivas: Em primeiro lugar, temos uma fase de conhecimento (sentena). E depois passamos a fase de satisfao (cumprimento de sentena). Com relao a distino vista acima, como est o processo brasileiro hoje em dia? Devemos fazer aqui um breve histrico. Antes de 1990, a regra do nosso sistema era o processo autnomo de execuo. Nessa poca, as aes sincrticas eram excees, como por exemplo, a ao possessria, a ao despejo. Em 1990, comea um percurso longo de mudana da regra. Nesse ano, tivemos o art. 84 do CDC, que tornou sincrtica todas as aes que tivessem por objeto uma obrigao de fazer ou no-fazer. Em 1994, ns temos mais duas alteraes legislativas que so bastante significativas em prol do sincretismo processual. Nesse nterim, tivemos o art. 461 do CPC, que estabeleceu que toda obrigao de fazer ou no-fazer na tutela individual ser por ao sincrtica. Demais disso, foi criado ainda o art. 273 do CPC, que foi a adoo pelo direito brasileiro da tutela antecipada (a tutela antecipada se executa sempre por mera fase procedimental). Em 1995, tivemos a criao dos Juizados Especiais Estaduais, com a lei 9.099/95. Com tal lei, acabou o processo de execuo de ttulo judicial no processo sumarssimo. Ficou disposto que qualquer sentena seja de fazer, ou no-fazer, de pagar coisa ou entregar quantia, essa execuo sempre vai ser dar por mera fase procedimental.

Em 2002, o art. 461-A do CPC, torna sincrtica todas as aes que tenham por objeto obrigao de entregar coisa. Em 2005, fechando o crculo, ns temos a lei 11.232/05, que torna sincrtica as obrigaes de pagar quantia. Hoje, se analisarmos o sistema iremos perceber que aquilo que era exceo virou regra, e o que era exceo virou regra, porque hoje a regra a ao sincrtica. Hoje ainda temos o processo autnomo de execuo. OBS: No ttulo executivo extrajudicial nada mudou (era processo de execuo antes e continua sendo hoje). As mudanas foram todas no ttulo executivo judicial. Consideraes acerca da exceo: I) H uma lio doutrinria que fala que a lei 11.232/05, ela s pode ser aplicada no chamado processo comum de execuo. Em outras palavras, somente mudou o que seria o procedimento comum executivo (o qual passa agora a seguir as regras da lei 11.232), no caso, ficaram de fora as execues especiais, que so as que seguem procedimentos especiais, como, por exemplo, a execuo contra a Fazenda Pblica, execuo contra devedor insolvente, e a execuo de alimentos*. *No obstante, com relao a execuo de alimentos, existe uma grande divergncia doutrinria. Existem 3 correntes doutrinrias: 1 corrente: Afirma que a execuo de alimentos no foi afetada pela lei 11.232, isso significa que continua a se desenvolver por meio do processo autnomo de execuo. (Nelson Nery) 2 corrente: Para essa corrente vamos aplicar a lei 11.232 execuo de alimentos, o que vai fazer com que a execuo continuar por meio do cumprimento de sentena (Alexandre Freitas Cmara). 3 corrente: Tal corrente afirma que a execuo de alimentos depende da seguinte situao. Para eles, a execuo de alimentos a escolha do exequente, vai poder optar por duas formas executivas diferentes: ele pode executar o exequente por meio do art. 732 do CPC (que diz que a execuo se far-se- por meio do procedimento comum, de pagar quantia. Assim, opera-se por meio do cumprimento de sentena) ou pode o credor preferir se valer da execuo do art. 733 do CPC (nesse caso, realmente estaremos diante de um procedimento especial, que aquele que envolve a priso civil. Assim, se um procedimento especial no aplicamos a lei 11.232/05, de forma que estamos diante de processo autnomo de execuo, continua do jeito que era antes). (Berenice Dias, Costa Machado) II) O art. 475-N do CPC, nico, que trata dos ttulos executivos judiciais. O nico pega 3 ttulos judiciais, dentre os 7 que esto previstos no caput, quais sejam: sentena penal condenatria, sentena arbitral e a homologao de sentena estrangeira feita no STJ. E afirma que quando formos executar esses ttulos, o executado ser citado. Assim, se quisermos executar qualquer dos 3 ttulos acima, teremos que entrar com uma petio inicial, se esta estiver com tudo em ordem, teremos a citao do executado. Havendo a citao do executado, estruturalmente estaremos diante de um processo autnomo de execuo. Sucede que no podemos tratar isso como um simples processo de execuo, sob pena de estarmos criando um ttulo judicial de segunda categoria, inferior aos outros 4 ttulos. A fim de resolver tal situao, a doutrina afirma que a partir da citao do ru se passa a um procedimento de cumprimento de doutrina.

Em suma, trata-se, ento, levando-se em conta a estruturao de um processo autnomo, mas processualmente de um cumprimento de sentena (salvo a petio inicial e a citao). Distino entre execuo por sub-rogao (execuo direta) e execuo indireta: Quando precisamos de uma execuo porque estamos com a crise de satisfao do direito. O que significa essa crise? De um lado temos a vontade da lei, que vontade que a obrigao exeqenda seja satisfeita. No entanto, temos que ponderar que h ainda a vontade do executado, que contrria da lei, que no sentido de no cumprir a execuo. Em razo disso, temos a crise de satisfao. Como superar isso? Se optarmos pela execuo por sub-rogao, que a execuo tradicional, temos o chamado carter substitutivo da execuo. Em outras palavras, o juiz vence a resistncia do executado por meio de atos materiais de execuo. Na execuo por sub-rogao o juiz-estado no conta com a satisfao do executado, ma a execuo vai ocorrer mesmo assim, pelos atos materiais de execuo. Vamos substituir a vontade do executado pela da lei. Vejamos alguns exemplos: O binmio penhoraexpropriao. Temos no entanto, outra forma de executar que a execuo indireta. Esta trabalha com a idia de presso psicolgica sobre o devedor. A idia convencer o devedor a mudar a sua vontade, adequando-a a vontade da lei, ou seja, pressiona-se o sujeito para que ele prprio cumpra a obrigao, no substitumos sua vontade. Perceba que se a execuo indireta der certo o cumprimento da obrigao ser voluntrio, porque ele vai decorrer de um ato de vontade. voluntrio, mas no espontneo. Temos duas maneiras de exercer essa presso psicolgica da execuo indireta, quais sejam: Ameaa de piora na situao do devedor. Exemplos: a utilizao de astreintes (art. 461, 4, CPC), ou mesmo a priso civil;

No obstante, Marinoni entenda que possvel a aplicao das astreintes na obrigao de paga quantia, o STJ entende que no possvel a aplicao das astreintes na obrigao de pagar quantia (REsp 1.036. No entanto, saiu o informativo 549 do STF (RE 495.740 DF), em que o STF permitiu as astreintes numa obrigao de pagar quantia. Sucede que tal julgado foi bastante excepcional, de forma que isso no mudou a realidade das coisas, assim, se cai numa prova devemos continuar marcando que no possvel a aplicao das astreintes. OBS: No art. 475-J, caput, do CPC, existe a previso de uma multa nesse dispositivo de 10% do valor do crdito na hiptese de no ser cumprida a obrigao em 15 dias. Qual a natureza jurdica dessa multa? Ela uma astreinte? Temos corrente doutrinria (Tereza Arruda Wambier) que defende que essa multa tem natureza astreinte, ou seja, seria uma presso psicolgica,, o que contribuiiria para a mudana da regra, uma vez que vimos que na obrigao de quantia no cabe. No entanto, surge uma outra corrente doutrinria (Marinoni, Shimura) que entende essa multa, na verdade no tem natureza de presso psicolgica, mas sim tem natureza de sano processual. O STJ seguiu esse entendimento (MC 14.258 RJ). Em razo de ter carter de multa, vamos aplicar essa sano processual do art. 475-J mesmo para o devedor que no tenha patrimnio algum. Se tivesse natureza de astreinte, no seria possvel a aplicao da sano processual para o devedor que no tem patrimnio algum. 2) Luz da obrigao de entrega de coisa: Teremos aqui a utilizao das duas formas executivas: Assim, usaremos a execuo por sub-rogao (com a imisso na posse busca e apreenso) e a execuo indireta (realizada por meio das astreintes). No existe preferncia aqui entre os diferentes meios executivos, ou seja, no existe preferncia entre a subrogao e a execuo indireta. O juiz vai considerar o que for mais adequado e vai aplicar. Podemos aplicar concomitantemente essas duas formas de execuo. Ento, no h problema do juiz expedir um mandado de busca e apreenso e ao mesmo tempo est correndo multa (astreintes). 3) luz da obrigao de fazer e no-fazer: Aqui, devemos fazer uma distino entre as obrigao de fazer fungvel (obrigao que pode ser cumprida por outros sujeitos alm do devedor) e infungvel. Se a obrigao for fungvel podemos realizar a execuo por sub-rogao, com a contratao judicial de terceiro para cumprir a obrigao. Haver tambm a execuo indireta, por meio da aplicao das astreintes. Nas obrigaes fungveis, tambm, no existe preferncia aqui entre os diferentes meios executivos, ou seja, no existe preferncia entre a sub-rogao e a execuo indireta. O juiz vai considerar o que for mais adequado e vai aplicar. Podemos aplicar concomitantemente essas duas formas de execuo. Ento, no h problema do juiz expedir um mandado de busca e apreenso e ao mesmo tempo est correndo multa (astreintes). diferente a realidade se estivermos diante de uma obrigao infungvel, que aquela obrigao que s o devedor pode cumprir (ex. contratao de artista para pintar um quadro). A nica forma executiva cabvel aqui

Oferecimento de melhora na situao do devedor. Exemplos: a) no processo de execuo de pagar quantia certa, o executado citado para pagar em 3 dias, se ele pagar nesses 3 dias, ele paga honorrios pela metade (Art. 652-A, nico do CPC). B) Na ao monitria, se o ru cumpre a obrigao no prazo de 15 dias que citado, ele tem iseno total de custas e honorrios (art. 1.102). Esse oferecimento de melhora vem sendo chamado pela doutrina de sano premial ou sano premiadora.

Anlise das formas executivas luz das diferentes espcies de execuo: 1) luz da obrigao de pagar quantia A obrigao de pagar quantia se desenvolve nos meios executivos, em regra, por meio de execuo por subrogao, uma vez que, invariavelmente, ela se desenvolve pela penhora e expropriao. Na execuo de alimentos temos uma forma de execuo por sub-rogao atpica que o desconto por folha de pagamento. Como exceo a essa regra, temos possibilidade de execuo indireta na obrigao de pagar quantia, nos casos do art. 652-A, nico do CPC, bem como a possibilidade de priso civil. QUESTO DE PROVA: cabvel a aplicao das astreintes na obrigao de pagar quantia?

 a execuo direta, se no der certo ela vai ser converter em perdas e danos.

J o art. 650 do CPC, traz os chamados bens relativamente impenhorveis, que so aqueles bens que s deixam de ser penhorados se houver outros. Ou seja, se forem os nicos bens, sero penhorados. OBS: No obstante, estar previsto no art. 649, IV (que traz regras de impenhorabilidade absoluta), ser possvel a penhorabilidade dos salrios em razo de dbito alimentar. Nessa impenhorabilidade do salrio estar includo os ganhos provenientes do 13 e das frias. OBS: Saiu um julgado do STJ, no informativo 409 (REsp 1.059.781 DF) que decidiu que a partir do momento em que o salrio se integra ao patrimnio do devedor e no utilizado na sua subsistncia digna, ele pode ser sim objeto de penhora. O bem de famlia absolutamente impenhorvel, porque mesmo sendo nico no pode ser objeto de penhora. No entanto, a exemplo do que foi visto acima para os salrios, ser possvel excepcion-lo. OBS: O devedor pode renunciar impenhorabilidade absoluta? O STJ afirmou que possvel a renncia, salvo no bem de famlia. Assim, o bem de famlia irrenuncivel, porque ele na verdade um bem de famlia, e no um bem do proprietrio do bem (STJ REsp864.962/RS). IV) Princpio do desfecho nico (tambm conhecido como princpio do resultado nico): Quando estamos diante de um processo de conhecimento temos o que chamamos de fim normal e de fim anormal. O fim normal de um processo de conhecimento a soluo do mrito, assim resolvendo o mrito chegaremos ao fim normal. Decidir o mrito significa tutelar o autor na hiptese de procedncia e tutelar o ru na hiptese de improcedncia. Assim, no conhecimento o fim normal pode tutelar tanto o autor quanto o ru. Para ser um fim anormal, precisamos de uma sentena terminativa (art. 267 CPC). Nesse nterim, qual o fim normal da execuo? O fim normal da execuo a satisfao do direito. A satisfao do direito aproveita exclusivamente ao credor. Qualquer coisa que no seja satisfao do credor vai para o fim anormal. OBS: Temos hoje na chamada exceo de prexecutividade, a possibilidade de alegar de forma incidental matria de mrito executivo. O exemplo clssico a prescrio. Assim sendo, se permitimos alegao de matria de mrito na prpria execuo, natural que essa execuo possa ser extinta entregando tutela jurisdicional ao executado. Temos importante deciso do STJ afirmando que a deciso que acolhe a exceo de pr-executividade de mrito uma sentena de mrito em favor do executado. Quebrou-se a idia que s o exequente pode esperar tutela na execuo, olha o executado conseguindo tutela na execuo. OBS: No cumprimento de sentena, a defesa do executado se desenvolve por impugnao. Aqui h uma celeuma doutrinria, mas a doutrina majoritria entende que a impugnao um mero incidente processual. Ela se desenvolve, ento, na prpria execuo. Acabamos de criar ento uma defesa do executado na prpria execuo. Se essa defesa tiver matria de mrito executivo e for acolhida, quem acabou de ganhar a tutela executiva na execuo foi o executado. V) Princpio da disponibilidade da execuo: Aqui, a regra, que o exequente pode, a qualquer momento, independentemente, de concordncia do executado desistir da execuo.

PRINCPIOS DA EXECUO:

I) Princpio do nulla executio sine titulo: Significa que no h execuo sem ttulo. Quando temos uma execuo, h uma tranqilidade em se afirmar que o executado colocado na execuo numa situao de desvantagem com relao ao exequente. O executado no busca tutela jurisdiciona na execuo, processualmente o executado atua para evitar os excessos na satisfao do direito. O executado se coloca ainda numa situao material de desvantagem. na execuo que vamos encontrar os atos de restrio de direitos, de constrio de bens. Essa desvantagem toda que sofre o executado tem que ser justificada. O que justifica essa desvantagem toda o ttulo executivo, porque ele contm a grande probabilidade de o direito exeqendo existir.
II) Princpio do nulla titulus sine lege: Significa que somente a lei pode criar ttulos executivos. Em decorrncia desse princpio, surge o seguinte questionamento: Se eu preciso da lei para executar, e s ttulo o que est na lei, como posso executar a deciso interlocutria que antecipa a tutela (uma vez que no existe previso desta deciso interlocutria sendo ttulo executivo)? Ocorre que desde 1994 que ns estamos executando essas decises interlocutrias. Como resolver, ento, esse impasse? Araken de Assis, Zacaschi afirmam que na realidade a deciso interlocutria est implicitamente prevista no art. 475-N, I, do CPC. Eles afirmam que o legislador aqui indevidamente usou a espcie ao invs de gnero, ento, no referido dispositivo, onde vemos sentena devemos trocar por deciso. Por sua vez, temos outra corrente doutrinria (Medina, Marononi) que afirmam que essa situao uma situao de execuo sem ttulo, mas que para eles plenamente possvel. Eles defendem que essa deciso interlocutria que antecipa a tutela no ttulo, mas ela cumpre a funo do ttulo executivo, que justificar os atos executivos em razo da grande probabilidade do direito existir. Essa grande probabilidade de o direito existir, nos ttulos executivos extrajudiciais uma grande probabilidade analisada em abstrato pelo legislador. III) Princpio da patrimonialidade: No existe mais execuo que atinja o corpo do credor. O que responde pela execuo o patrimnio. No incio quem respondia era o patrimnio integral, independentemente do valor da dvida, assim se ele devia 10, e tinha patrimnio de 1000, ele deveria perder os 1000. Com o tempo comearam a pensar que ele deveria responder por todo o patrimnio at o valor da dvida. Assim, se ele devia 100 e tinha patrimnio de 100, ele perderia tudo. Atualmente, a pessoa responde com o patrimnio, pelo valor da dvida, salvo o patrimnio mnimo, em outras palavras, o executado vai manter bens suficientes para sua manuteno digna, mesmo que a dvida seja insatisfeita. Esse princpio do patrimnio mnimo trabalha com a idia da impenhorabilidade de bens. Vejamos alguns dispositivos sobre tal idia: O art. 649 do CPC prev o que ele mesmo chama de bens absolutamente impenhorveis. Bens absolutamente impenhorveis aquele bem que no ser penhorado mesmo sendo o nico bem do patrimnio do devedor.

A idia que com a desistncia da execuo ser proferida sentena terminativa, e essa sentena terminativa o melhor resultado possvel para o executado. O que acontece se, diante do pedido de desistncia, tivermos um embargo de execuo pendente de julgamento? Primeiramente, ressalte-se que a existncia de embargos no impede a desistncia da execuo, assim, pode a execuo ser extinta. Devemos aplicar o art. 569, nico, do CPC, que vai na verdade dizer o que acontece a depender da matria alegada nos embargos. Se nos embargos tivermos matria meramente processual, os embargos perdem o objeto e sero extintos. Art. 569. O credor tem a faculdade de desistir de toda a execuo ou de apenas algumas medidas executivas. Pargrafo nico. Na desistncia da execuo, observar-se- o seguinte: a) sero extintos os embargos que versarem apenas sobre questes processuais, pagando o credor as custas e os honorrios advocatcios; b) nos demais casos, a extino depender da concordncia do embargante. No entanto, se ele alegar nesses embargos matria do mrito executivo ( a existncia e extenso do direito exequendo), devemos intimar o embargante e o embagante vai escolher entre tambm desistir dos embargos, ou prosseguir com os embargos. Quando o embagante quer prosseguir, no prossegue mais como ao comum, no mais embargos execuo. Ao se transformar em ao comum, no se aplica mais o art. 520, V, da CPC, assim a apelao vai ter duplo efeito (devolutivo e suspensivo). Sujeito pede a desistncia da execuo, s que nesse momento est pendente ou uma exceo de prexecutividade ou uma impugnao. Nesse caso, o que devemos fazer? Nesse caso, ou o juiz homologa a desistncia consagrando o princpio da disponibilidade (s que isso vai gerar a extino da defesa incidental, ou seja, da exceo de pr-executividade e da impugnao). Ou o juiz afrima que a desistncia depende do julgamento da defesa incidental. Na verdade, ele no aplica o princpio da disponibilidade. VI) Princpio da menor onerosidade: Encontra-se consagrado no art. 620 do CPC. A execuo no forma de vingana privada, em outras palavras, o sacrifcio gerado ao executado tem que ser limitado ao indispensvel satisfao do direito do credor. Assim, qualquer coisa que sacrifique alm do necessrio para satisfazer, proibido. A doutrina chama ateno que teremos que fazer uma ponderao entre o princpio da menor onerosidade, que flagrantemente um princpio voltado ao executado, com o princpio da efetividade da tutela executiva, nitidamente um principio voltado a beneficiar o exequente. Ou seja, o executado tem que ser protegido, mas o exequente tem que ser satisfeito. Trata-se de ponderao feita pelo juiz durante todo o processo executivo, nesse caso ele deve usar a regra da proporcionalidade.

VII) Princpio da lealdade e boa-f processual: Todas as regras de teoria geral de boa-f e lealdade so aplicadas execuo. S que na execuo h uma regra em especial que merece a nossa considerao, que o chamado ato atentatrio dignidade da justia. So aqueles atos previstos pelo art. 600 do CPC. Vejamos: Art. 600. Considera-se atentatrio dignidade da Justia o ato do executado que:

I - frauda a execuo; Araken de Assis entende que o termo fraude execuo foi utilizado no sentido jurdico, ou seja, so aqueles previstos no art. 593 do CPC. J Dinamarco entende que a expresso foi usada num sentido leigo, como qualquer ato que crie injustificadamente embaraos execuo. II - se ope maliciosamente execuo, empregando ardis e meios artificiosos; III - resiste injustificadamente s ordens judiciais; Essa resistncia alm de ser um ato atentatrio dignidade da justia, tambm um ato atentatrio dignidade da jurisdio (art. 14, V). Isso significa que podemos de um mesmo ato ter aplicao de duas multas, a multa do art. 601, e a multa do art. 14, V, do CPC. IV - intimado, no indica ao juiz, em 5 (cinco) dias, quais so e onde se encontram os bens sujeitos penhora e seus respectivos valores. O sujeito executado vai ser intimado e vai ter um prazo de 5 dia para fazer essa intimao, se ele no indicar e depois descobireme quem ele tinha bens, ele vai sofrer a sano. Consideraes: A) Para essa indicao no h precluso, nem temporal, nem consumativa, ou seja, o exequente pode pedir mais de uma vez durante a execuo e ele pode pedir a qualquer momento. B) A indicao desses bens deve respeitar o valor da dvida. C) A ausncia de bens e a existncia de bens impenhorveis, tambm deve ser comunicada.

Tais condutas so atos praticados exclusivamente pelo executado, tanto na execuo, quanto nos embargos. A sano para esse ato est prevista no art. 601 do CPC, que multa de at 20% do valor do crdito.

SUJEITOS PROCESSUAIS NA EXECUO: Relao jurdica processual executiva: A exemplo de outras relaes jurdicas processuais ns trabalhamos aqui com a idia da relao jurdica trpice, aonde ns vamos ter as figuras do Estado-juiz, do autor e do ru. No entanto, na execuo no se usa a expresso autor e ru com freqncia. O ideal que ns utilizemos as nomenclaturas utilizados pelo legislador, no caso, credor e equente e devedor e executado. Existe um fenmeno processual que torna esta relao jurdica mais complexa, no caso a interveno de terceiros. Assim, a interveno de terceiros vai resultar numa relao jurdica processual mais complexa, porque teremos aqui alm dos outras figuras, o terceiro interveniente.

Na execuo cabvel interveno de terceiros? Para responder esta pergunta temos que faer uma diviso. Primeiro temos que analisar as intervenes de terceiro tpicas (previstas no CPC do art. 50 a 80). Temos aqui 5 modalidades, dessas 5, 4 no cabem na interveno, quais sejam: a nomeao a autoria, a oposio, a denunciao da lide e o chamamento ao processo. Sobrou aqui apenas a assistncia. No entanto, com relao a assistncia, temos ainda uma divergncia doutrinria: Ovdio Batista, Humberto Theodoro no a admitem na execuo, para eles a sentena a ser proferida na execuo prevista no art. 794, uma sentena que tosomente declara o fim do procedimento, de forma que ela no resolve qualquer tipo de questo, ela apenas faz declarar o fim do procedimento. Para esses doutrinadores, essa sentena como ela s declara o fim do procedimento, seria incapaz de afetar relao jurdica das partes contra o terceiro. Por outro lado, h outra corrente doutrinria encabeada por Dinamarco e Araken de Assis que dizem que cabe a assistncia na execuo, eles asseveram que a execuo pode ter pelo menos 2 resultados possveis, no caso a satisfao do credor e a frustrao da satisfao. E a os Dinamarco e Araken de Assis dizem que a depender do resultado, possvel imaginar-se que uma relao jurdica entre parte e terceiro possa ser afetada. Em outras palavras, eles pensam que a sentena no tem condio de afetar nada, mas o resultado da sentena pode afetar. Para comprovar suas alegaes, Dinamarco cita um exemplo, asseverando que o art. 834 do CC, prev uma hiptese de assistncia: Art. 834. Quando o credor, sem justa causa, demorar a execuo iniciada contra o devedor, poder o fiador promover-lhe o andamento. O CC diz que se o credor sem justa causa demorar a dar andamento execuo, ou seja, um credor desidioso, poder o fiador ingressar para auxiliar o credor no andamento da execuo. No podemos nos esquecer que existem tambm as intervenes de terceiro atpicas. Qualquer interveno de terceiro que no se enquadre 5 nas intervenes que vimos, ser uma execuo atpica. Com efeito, normal na execuo a interveno de terceiro atpica, como por exemplo: a) a interveno do arrematante; b) a adjudicao poder ser feita por uma serie de terceiros que podero intervir para adjudicar o bem (art. 865-A CPC); c) Interveno dos credores concorrentes (credores no exeqentes ingressam na execuo alheia, nesse caso formado um incidente processual, chamado de incidente de concurso de credores. O objeto do concurso de credores a discusso do direito de preferncia, em outras palavras, para discutir quem recebe antes, o produto da alienao, quem tem o direito de preferncia. Primeiramente, as preferncias legais que devero ser levadas em conta antes de outros, so os crditos de direito material. Por sua vez, quando temos credores da mesma natureza, geralmente quirografrios, a a preferncia no ser dada pelo direito material e sim pelo direito processual. Um julgado recente do STJ, consagra o princpio do prior tempore portior in dube, tem preferncia quem realizar a primeira penhora. Nesse caso, a averbao da penhora irrelevante, ela no faz parte do ato da penhora. Assim, averbar ou no a penhora aqui irrelevante, o que interessa que se a pessoa penhorou em primeiro lugar ela ter preferncia no pagamento.

Legitimidade Ativa na execuo: Art. 566 do CPC, prev as hipteses de legitimidade ativa na execuo, vejamos: I - o credor a quem a lei confere ttulo executivo Em regra, esse credor figura no prprio ttulo executivo como credor. Assim, fcil descobrimos quem o credor nesse caso, basta olhar o ttulo. No entanto, ressalte-se que mesmo como exceo a lei pode conferir a qualidade de sujeito a quem no est no ttulo. Um exemplo interessante sobre isso encontrado no art. 23 do EOAB, que prev expressamente que o advogado o credor dos honorrios fixados pelo juiz. nesse caso, o advogado pega a sentena do cliente dele, e executa o captulo dos honorrios advocatcios. OBS: No caso do inciso I, o legitimado atua com legitimao ordinria, porque ele estar em juzo em nome prprio na defesa de interesse prprio. E alm de ser ordinria, temos tambm a legitimao originria, que uma legitimao que existe desde a formao do ttulo executivo, quer dizer, o ttulo executivo formado, e a partir deste momento j h a legitimao. II - o Ministrio Pblico, nos casos prescritos em lei Legitimao ativa do MP para execuo da tutela coletiva O MP tem o dever institucional de executar a sentena coletiva, ou seja, quando temos uma sentena coletiva qualquer legitimado coletivo pode executar esta sentena e o MP deve, ou seja, na omisso dos demais legitimados ter a obrigao de executar a sentena. Isso interessante porque mesmo quando esta sentena coletiva gera, em regra, uma execuo individual (sentena coletiva de direito individual homogneo), temos o art. 100 do CDC que reza expressamente uma execuo coletiva da sentena de direito individual homogneo, que a chamada execuo coletiva por fluid recovery. O MP aqui tambm vai ser obrigado a entrar com a execuo, j os legitimados individuais no so obrigados. OBS: Essa legitimao do MP na sentena coletiva pode ser subsidiria. Muitas vezes, o MP s passa a ter a legitimao se o legitimado principal se omitir. O MP pode executar tambm Ttulos executivos extrajudiciais. Geralmente, a execuo do MP em ttulo extrajudicial na tutela coletiva era geralmente uma execuo formada por ttulo formado pelo prprio MP, no caso os TACs. No entanto, cabe aqui uma observao, em razo do seguinte julgado do STJ (RESp 1.119.377 SP). No caso, havia um ttulo extrajudicial formado por Tribunal de Contas do Estado, que o MP havia executado. Nesse caso, cabe assinalar que o art. 119, III, da CF coloca como funo institucional do MP a preservao do patrimnio pblico, s que a defesa do patrimnio pblico meramente econmicos da Fazenda (interesse secundrio), cabe Fazenda Pblica e no ao MP. Nesse sentido, ao julgar o caso, o STJ decidiu que, na verdade, o MP tinha uma legitimao nesse caso, uma legitimao subsidiria com vista proteo do errio pblico. ento, aqui, o STJ passou a entende que se a Fazenda Pblica no exerce a proteo em juzo, o MP passa a ter legitimidade para faz-lo.

Art. 68 do CPP: afirma que quando a vtima do ato ilcito for pobre, o MP tem legitimidade para executar a sentena penal na esfera cvel. Ao julgar se tal artigo era constitucional, o STF pelo Tribunal Pleno resolveu o RE 125.328 decidiu que a legitimao do MP estaria mantida nos locais em que a Defensoria Pblica no estiver organizada. OBS: Seja na tutela coletiva, seja na tutela da vtima pobre, a legitimao do MP ser sempre extraordinria, afinal ele estar em nome prprio na defesa de outrem. Art. 567 do CPC: Traz mais 3 hipteses de legitimao ativa na execuo: I - o esplio, os herdeiros ou os sucessores do credor, sempre que, por morte deste, Ihes for transmitido o direito resultante do ttulo executivo; Perceba que aqui temos que provar a morte do credor para demonstrar a legitimidade ativa. Alm de provar a morte, deve o agente provar tambm a sua condio de herdeiro ou sucessor. Essa legitimao pode se dar antes do incio da execuo ou depois da execuo. Se ocorrer antes da execuo, os herdeiros, os sucessores ou o esplio daro incio execuo, nesse caso eles entraram com a execuo e desde o incio devero juntar documentos que prove a legitimidade deles. O problema ocorre quando a morte se dar aps o incio da execuo. Nesse caso, o processo complica, uma vez que exige uma ao incidental de habilitao (art.s 1.055 a 1.062 CPC), para que os sucessores, herdeiros e o esplio comprovem a sua condio. OBS: A legitimao do esplio s existe at a partilha, at porque aps a partilha o esplio se extingue. Trata-se aqui de uma legitimao ordinria superveniente, tambm chamada de secundria, porque uma legitimao criada aps a formao do ttulo executivo. II - o cessionrio, quando o direito resultante do ttulo executivo Ihe foi transferido por ato entre vivos; Se o credor ceder o seu crdito, o cessionrio passa a ter legitimidade ativa. III - o sub-rogado, nos casos de sub-rogao legal ou convencional. A sub-rogao pode ser tanto a sub-rogao legal (art. 346 CC), como a sub-rogao convencional (art. 347 CC). Ex: fiador que paga ao credor, aqui ele vai se sub-rogar nos direitos do credor para cobrar o devedor. OBS: Que tipo de legitimao essa, tanto do cessionrio como do sub-rogado? Ser uma legitimao ordinrio superveniente LEGITIMADOS PASSIVOS: O Art. 568, aponta quem so os sujeitos passivos na execuo. Vejamos:

I - o devedor, reconhecido como tal no ttulo executivo; Temos aqui de Legitimao ordinrio originria. O legitimado passivo aqui ser o sujeito reconhecido como devedor no ttulo executivo. II - o esplio, os herdeiros ou os sucessores do devedor; Temos aqui uma legitimao ordinria superveniente OBS: O art. 1792 do CC cria o instituto do benefcio de inventrio, que significa que os herdeiros e sucessores do de cujus s respondem nos limites da herana. Nesse caso, perceba que o art. 1792 no modifica em nada a legitimao passiva do herdeiro e dos sucessores. Perceba que no regra de legitimidade, regra de responsabilidade patrimonial. III - o novo devedor, que assumiu, com o consentimento do credor, a obrigao resultante do ttulo executivo; Temos aqui a figura do novo devedor, que surge em decorrncia da assuno de dbito ou assuno de dvida. Trata-se de uma legitimao ordinria superveniente. Art. 299 do CC: Prev que a assuno de dvida s eficaz se houver a anuncia do credor. Isso importante em termos de legitimidade, porque o novo devedor s ter legitimidade com a prova do consentimento dado pelo credor. IV - o fiador judicial; Fiador judicial o terceiro, ou seja, um sujeito que no parte no processo. O que o torna fiador judicial porque ele um terceiro que presta uma garantia no processo em favor de uma das partes. O fiado judicial possui uma legitimao extraordinrio, porque ele no estar em juzo defendendo interesse dele, ele defende interessa da parte que recebeu a garantia. OBS: Perceba que o fiador convencional no est includo no art. 568, IV, pois ele tem que figurar num ttulo executivo como devedor. Para ele ns aplicamos o art. 568, I, do CPC. Assim de duas uma: ou o fiador est como devedor na sentena, ou o ttulo extrajudicial. O art. 558, III, prev expressamente os contratos garantidos por contrato de garantia como ttulo extrajudicial. V - o responsvel tributrio, assim definido na legislao prpria. Quando pensamos na responsabilidade tributria estamos tratando da execuo fiscal, que a aquela execuo fundada na CDA (certido da Dvida Ativa), que o ttulo executivo da execuo fiscal. A CDA no criada de forma espontnea, temos aqui um processo administrativo que resulta na inscrio do dbito na dvida ativa, e depois de inscrito o dbito na dvida

ativa, a Fazenda Pblica expede a CDA, e assim poderemos executar. Existe uma corrente doutrinria que diz que por respeito ao princpio do contraditrio, o responsvel tributrio s vai poder ser executado se ele participar desse processo administrativo e for includo na CDA. No entanto, o STJ no entende bem assim no. O STJ, no REsp 416.131 RS, reafirma a sua posio de que a preseno do responsvel tributrio na CDA dispensada. Para o STJ, a presena do responsvel tributrio na CDA ou no, s interessa no tocante ao nus da prova da responsabilidade tributria. Ou seja, se o responsvel tributrio estiver includo na CDA, o nus de provar que no responsabilidade tributria do scio, ele que vai ter que prvar que no h responsabilidade nenhuma. Agora, se o scio no estiver na CDA o nus da prova da Fazenda Pblica, ela que vai ter que provar que o sujeito tem responsabilidade tributria. A legitimao do responsvel tributrio uma legitimao extraordinria. Responsabilidade patrimonial secundria: a responsabilidade de um sujeito que no devedor. Ele meramente responsvel. Aqui surge o seguinte questionamento na doutrina: O legitimado secundrio no previsto no art. 568 do CPC tem legitimidade passiva ou no? Aqui, temos uma doutrina minoritria que diz que no, que no h nesse caso, a legitimidade passiva. Para essa doutrina, a legitimidade no se confunde com a legitimidade patrimonial. Agora, a doutrina majoritria (Araken de Assis, Luiz Fux) diz que sim, que o legitimado secundrio tem legitimao passiva, pois se ele que responde pelos seus bens pela execuo, nada mais natural que ele possa figurar no plo passivo. Para Humberto Theodoro Jr j podemos iniciar a execuo contra o responsvel secundrio, desde que o exequente, seja na petio inicial seja no requerimento inicial j indique bens do responsvel secundrio para serem penhorados.

essa uma regra que deve ser aplicada para todos os Tribunais. Essa regra existe porque os Tribunais no tem estrutura fsica para realizar os atos materiais de execuo. Nesse caso, s sero delegados os atos materiais de execuo. II) A competncia do juzo de 1 grau que processou a causa: Em regra, o juzo que processar uma causa ser o juiz a decidir esta causa, porque aqui iremos aplicar o art. 87 do CPC, que aquele artigo que consagra a regra da perpetuatio jurisdicionis. Tal princpio possui excees, ou seja, possvel que circunstncias supervenientes de fato ou de direito modifiquem a competncia da causa. Assim sendo, ser plenamente possvel que o juiz que processar a causa, ser diferente do juiz que decidir a causa. Ex: imagine que temos uma ao que tramite na vara comum da Comarca, ela ela est conclusa para sentena. s que naquela Comarca instituda uma Vara de Famlia e Sucesses, nesse caso esse processo vai ser sentenciado pelo juzo da Vara especializada. Tal hiptese perfeitamente possvel. III o juzo cvel competente, quando se tratar de sentena penal condenatria, de sentena arbitral ou de sentena estrangeira. Quando temos uma sentena penal condenatria e uma sentena arbitral, teremos que fazer um juzo de abstrao. Ou seja, teremos que criar a seguinte situao: teremos que imaginar que no existe ttulo executivo, que no existe aquela sentena penal condenatria, e a teremos que nos perguntar o seguinte, se eu no tivesse esse ttulo executivo, eu precisaria entrar com um processo de conhecimento para formar esse ttulo. Pois bem, a competncia para esse processo de conhecimento a competncia para executar a sentena penal e a sentena arbitral. A sentena penal executada na esfera cvel, independentemente da justia que a proferiu. Em outras palavras, plenamente possvel termos uma sentena penal da Justia Federal, sendo executado na Justia Estadual na esfera cvel e vice-versa. Na sentena arbitral, a primeira circunstncia que temos que observar se existe clusula de eleio de foro. Homologao de sentena estrangeira: A execuo de sentena estrangeira observar as regras de execuo da sentena nacional de mesma natureza.

COMPETNCIA NA EXECUO: Temos aqui que fazer uma diviso. Primeiro, temos que tratar da competncia para a execuo do titulo executivo judicial. Quem trata desse tema hoje, o art. 405-P do CPC, agora existe um outro artigo do CPC, que o art. 575 do CPC que trata basicamente do mesmo tema. Art. 475-P. O cumprimento da sentena efetuar-se- perante: I) Competncia para execuo pelos Tribunais OS Tribunais s vo ter competncia executiva nas aes de sua competncia originria. O que vai levar claro a concluso de que quando o Tribunal atua em grau recursal a competncia executiva no dele, e sim do rgo originrio. Interessante observar que o Tribunal mesmo atuando em grau recursal ele tem competncia executiva para executar as tutelas de urgncia que ele mesmo concedeu. No entanto, h uma exceo a esta regra aqui: No caso da homologao de sentena estrangeira, um processo de competncia originria do STJ, ento se fossemos aplicar a regra o STJ seria o competente para executar essa deciso. Mas no o STJ quem executa, e sim a justia federal de 1 grau (art. 100, X, da CF). OBS: Art. 102, I, m da CF: a possibilidade que a CF d para o Tribunal delegar suas funes executivas para o 1 grau. No dispositivo, fala-se que tal competncia apenas do STF, no entanto, o prprio STF entende que

Art. 475-P, nico: Pargrafo nico. No caso do inciso II do caput deste artigo, o exeqente poder optar pelo juzo do local onde se encontram bens sujeitos expropriao ou pelo do atual domiclio do executado, casos em que a remessa dos autos do processo ser solicitada ao juzo de origem. Quando for ingressarmos com o cumprimento de sentena, o exequente passa a ter aquilo que a doutrina chama de foros concorrentes, que a previso legal de mais de um foro competente a escolha do exequente. Ele pode escolher entre 3 foros: a) o juzo atual b) o foro do domiclio do executado c) o foro do local dos bens do executado.

OBS: Percebe-se ento que hoje a competncia para execuo da sentena em primeiro grau uma competncia relativa, pois se existe opo de escolha estaremos prestigiando a vontade do exequente. OBS: Essa regra que ns estamos agora analisando ela pode ser uma exceo ao art. 87 do CPC, ou seja, ela pode ser uma exceo ao princpio da perpetuatio jurisdicionis. OBS: A escolha do juzo ou do foro s pode ser feita no momento da propositura do cumprimento de sentena. Em outras palavras, no existe execuo itinerante. Assim, continua-se ainda precatrias no cumprimento de sentena, bem difcil usarmos, mas ainda possvel. Divergncia doutrinria em razo do art. 475-P, nico, do CPC No final do art. 475-P, nico, fala-se que a remessa dos autos do processo ser solicitada ao juzo de origem. Quem que faz essa solicitao ao juiz de origem? Para uma corrente (Araken), quem faz essa solicitao o juzo competente. Assim, deveramos propor o cumprimento da sentena j no novo foro, e este juiz do foro novo requisitaria o processo que corre no foro antigo para ele. J para outra corrente (Alexandre Cmara, Cssio Scarpinella) entendem que a essa solicitao feita pela prpria parte exequente, ou seja, o exequente pede para o juzo de origem o encaminhamento do processo. A prtica vem dizendo que essa corrente a que deve ser considerada. EXECUO DO TTULO EXTRAJUDICIAL: Possibilidades para a execuo do ttulo extrajudicial:

EXECUO PROVISRIA: Conceito de execuo provisria pelo conceito tradicional s poderamos ter uma execuo provisria de ttulo executivo judicial. Porque na verdade, a provisoriedade nunca foi da execuo. No entanto, a lei 11.382/06, modificou a redao do art. 587 do CPC, que nos trouxe as seguintes concluses:

a)

1) 2) 3)

A primeira coisa que devemos olhar se existe clusula de eleio de foro; No havendo clusula de eleio de foro, passaremos a observar o Local do cumprimento da obrigao. Caso o ttulo no indique o lugar do cumprimento, a iremos observar o local do domiclio do executado. quando o ttulo executivo for um temos a possibilidade de fazer o o qual um ato meramente no interfere na competncia

Toda execuo de ttulo extrajudicial comea definitiva. No existe execuo provisria de titulo extrajudicial. No entanto, o art. 587 prev uma hiptese pela qual essa execuo que nasceu definitiva se torna provisria. Para que ela se torne provisria, ns precisamos de embargos execuo (se o executado no embargar a execuo, essa execuo vai ser definitiva pra sempre), no entanto no basta o embargos a execuo, o juiz vai ter que dar efeito suspensivo a esses embargos suspensivos, a partir da anlise do caso concreto. Se essa sentena desses embargos for uma sentena de improcedncia, aqui o embargante ingressa com recurso de apelao contra a sentena que decidiu os embargos, s que essa apelao contra os embargos (art. 520, V, CPC) no tem efeito suspensivo. Ou seja, mesmo havendo essa apelao retoma seu andamento. Destarte, a novidade do art. 587 que durante o trmite dessa apelao, essa apelao vai seguir como execuo provisria. por causa desse art. 587, a smula 317 do STJ, encontra-se parcialmente revogada, ela previa que definitiva a execuo de ttulo judicial ainda que pendente apelao contra sentena que julgue improcedentes os embargos. Essa smula poder ser salva, se acrescentarmos ao seu final a frase em vermelho, defintivia a execuo de ttulo judicial ainda que pendente apelao contra sentena que julgue improcedentes os embargos, desde que os embargos a execuo no terem sido recebidos no efeito suspensivo.

OBS: Principalmente ttulo de crdito, ns protesto do ttulo, administrativo, que executiva

Procedimento da execuo provisria: O art. 475-O do CPC, afirma que a execuo provisria segue na mesma forma da execuo definitiva, o seu procedimento ento em regra igual ao procedimento da execuo definitiva. No entanto, existem 3 especialidades que devem ser vistas: 1) Questo da formalizao dos autos da execuo provisria (art. 475-O, 3 CPC): na execuo provisria os autos principais esto no processo principal. Os autos da execuo provisria sempre foram chamados de Carta de sentena. no sistema anterior, ou seja, antes da lei 11.232/05, quem era o responsvel por criar essa carta de sentena era o Cartrio judicial. Hoje, depois da lei 11.232/05, quem faz a carta de sentena o prprio exequente. Isso traz algumas regras: a) A execuo provisria vai ser feita por meio de um requerimento inicial (inrcia da jurisdio); b) esse requerimento inicial ser instrudo com cpia de peas do processo, que esto previstas no art. 475-O, 3; c) AS cpias no precisam ser autenticadas, mas o advogado deve declarar que elas so verdadeiras; d) Diante da ausncia de peas que deveriam ter sido juntadas, no ser o caso de extino do processo, sendo vcio sanvel, devendo ser intimado o advogado da parte para emend-la.

OBS: Competncia para a Execuo hipotecria: Temos uma corrente doutrinrio forte (Araken, Leonardo Greco) que vo dizer que a execuo hipotecria deve seguir a regra do art. 95 do CPC, que cria uma regra de competncia absoluta. A competncia absoluta do foro do local do imvel. Trata-se de uma regra que somente deve ser aplicada nas chamadas aes reais imobilirias. Para esta corrente aplica-se o art. 95 do CPC. S que uma outra corrente doutrinria (Dinamarco, Zavaschi) vo dizer que a execuo hipotecria ela no uma ao real imobiliria, na verdade a execuo hipotecria uma ao pessoal, porque ela tem como objeto a obrigao de pagar quantia certa (dinheiro). Essa doutrina diz que a hipoteca no objeto do processo, mera garantia de satisfao. Assim, no deveremos aplicar o art. 95, devemos ento usar as regras tradicionais do ttulo extrajudicial, previstas no incio dessa pgina.

2) Cauo: A cauo exigida durante a execuo provisria, e no para dar entrada na cauo provisria. Esta cauo pode ser prestada em 3 momentos distintos: a) Para levantamento de dinheiro (deve ser obrigao de pagar quantia certa); b) Para alienar propriedade; c) Para a prtica de qualquer ato que gere um grave dano de difcil ou incerta reparao ao executado. Natureza jurdica desta cauo: H uma divergncia doutrinria aqui. A corrente de Ovdio Batista entende que esta cauo uma espcie de garantia legal, isso significa que para essa corrente no h natureza cautelar nesta cauo. A garantia legal ela exigida com a mera circunstncia prevista em lei, ou seja, no precisamos analisar circunstncias do caso concreto. a corrente que prevalece, devendo ser adotada essa corrente em provas objetivas. H uma outra corrente liderada por Teori A. Zavaschi que entende que essa cauo tem natureza cautelar, devendo ento ser respeitados o fumus boni iuris e o periculum in mora. A cauo pode ser real ou fidejussria. Essa cauo deve ser suficiente e idnea. A cauo geralmente estipulada pelo juiz no valor da execuo. Cauo idnea uma cauo formalmente sria e confivel. A cauo ser arbitrada de plano pelo juiz e prestada nos prprios autos. Ou seja, no necessrio uma ao de cauo. Tudo se dar incidentalmente. A cauo poder ser exigida pelo juiz de ofcio. (OBS: H uma corrente que entende que a cauo depende de pedido expresso por parte do executado). Hipteses de dispensa da cauo: 1 Hiptese: preciso a reunio dos 3 elementos a seguir: I) necessria uma dvida de natureza alimentar; II) Ela no pode superar 60 salrios mnimos; III) O exequente tem que provar que est em estado de necessidade. Para a configurao do estado de necessidade devem ser reunidos os seguintes elementos: a) Imprescindibilidade no recebimento do valor; b) Impossibilidade do exequente no prestar esta cauo 2 Hiptese: bem parecida com a primeira hiptese, vejamos: II) Ela no pode superar 60 salrios mnimos; III) O exequente tem que provar que est em estado de necessidade (aplicam-se aqui o que foi dito sobre estado de necessidade vista antes). c) Dvida decorrente de um ato ilcito OBS: possvel que tenhamos uma penhora em valor superior a 60 salrios mnimos. 3 Hiptese: Quando o recurso pendente de julgamento for o agravo do art. 544 do CPC. o agravo contra deciso denegatria de seguimento do recurso especial e extraordinrio. 3) Responsabilidade civil objetiva: formada atravs da teoria do risco proveito, porque o risco e o proveito de uma execuo provisria so carreados ao exequente. O risco que se corre a deciso exequenda for considerada no recurso pendente viciada, porque se ela for considerada viciada o Tribunal vai anular a deciso. Se a deciso viciada for anulada ou injusta for cancelada, o exequente responde por todos os danos suportados

pelo executado. A responsabilidade sendo objetiva como de fato , ela prescinde da culpa ou dolo. A execuo provisria extinta porque no h mais ttulo. S que a neste prprio processo em que se deu a execuo provisria haver uma inverso dos plos, o exequente provisrio visa executado definitivo, e o executado defintivo vira exequente. Para cobrar os danos, ser preciso antes de qualquer coisa determinar o valor do dano, ser feita uma liquidao incidental, naquele mesmo processo. Feita a liquidao vamos achar um valor, ttulo ttulo executivo judicial. Execuo provisria contra Fazenda Pblica: Se tivermos uma obrigao de fazer, no-fazer ou entrega de coisa, a execuo provisria contra a Fazenda Pblica exatamente cabvel. Com relao a execuo de pagar quantia no cabe execuo provisria contra a sentena. OBS: Em recente julgado do STF (RE 495.740 DF), permitiu-se uma execuo provisria de pagar quantia contra a Fazenda Pblica. Tal princpio foi fundamentado no princpio da dignidade da pessoa humana. OBS: Julgado da Corte Especial do STJ decidiu (ERsp 658.452), o STJ no admite a coisa julgada parcial. Para o STJ, s pode haver um trnsito em julgado no processo e portanto somente uma coisa julgada parcial. OBS: Reexame necessrio: ele no impede a gerao de efeitos da sentena, ele impende na verdade o trnsito em julgado da sentena contrria Fazenda Pblica. Enquanto o Tribunal no reanalisar no transita em julgado. Mesmo pendente de reexame necessrio a sentena gera efeitos. TTULO EXECUTIVO: Requisitos da obrigao exeqenda: O art. 586 do CPC sofreu uma alterao, porque tal dispositivo at bem pouco tempo atrs previa que a certeza, a liquidez e a exigibilidade seriam requisitos do ttulo executivo, quando na realidade nunca foram, s que agora por expressa determinao legal sabe-se que estes requisitos dizem respeito obrigao contida no ttulo e no no ttulo em si. Art. 586. A execuo para cobrana de crdito fundar-se- sempre em ttulo de obrigao certa, lquida e exigvel. Certeza da Obrigao a necessria definio dos elementos da obrigao, e isso tanto no aspecto subjetivo (devo conseguir deduzir quem credor e quem devedor) e no aspecto objetivo (deve a indicao da natureza e individualizao do objeto da execuo). A certeza da obrigao jamais significar a certeza da existncia da obrigao, pois mesmo a obrigao inexistente pode ser certa. Liquidez da obrigao significa a determinabilidade do valor da execuo. Significa ou que o ttulo executivo j traz uma obrigao que j traz um valor determinado ou que ou um valor determinvel. Exigibilidade a inexistncia de impedimento eficcia atual da obrigao. Temos isso com o inadimplemento ou com a ausncia de termo, condio ou contra-prestao. O inadimplemento se prova pelo vencimento do prazo da obrigao.

Se tivermos uma condio teremos que provar o implemento dessa obrigao. Se tivermos um termo teremos Se a tivermos uma contraprestao, teremos que provar o cumprimento da contra-prestao. As provas acima necessariamente ser uma prova prconstituda. A discusso sobre os ttulos executivos judiciais e os ttulos executivos extra-judiciais: Quando falamos em ttulo executivo o que vem a mente um ttulo executivo formado por um juiz. No entanto, h uma espcie de ttulo judicial que no formada pelo juiz, que a sentena arbitral, que ser feita por um rbitro. J o ttulo executivo extrajudicial , por bvio, feito sem a interveno do juiz, na verdade ele um ttulo formado pela atividade dos sujeitos da relao jurdica de direito material, fora da anlise do juiz. Todavia, tambm esta regra tem uma exceo porque no art. 585, VI, temos um ttulo executivo que extrajudicial mas decorre de uma deciso judicial: - o crdito de serventurio de justia, de perito, de intrprete, ou de tradutor, quando as custas, emolumentos ou honorrios forem aprovados por deciso judicial; TTULO EXECUTIVO JUDICIAL: sentena que reconhece a existncia de uma obrigao. possvel por execuo satisfazer o direito reconhecido por sentena meramente declaratria ttulo executivo judicial? Essa discusso s tem qualquer tipo de razoabilidade quando ela tiver por objeto uma dvida, uma obrigao inadimplida, que poderia ser exigida por meios executivos. Na doutrina temos 3 entendimentos: 1) Nelson Nery e Araken de Assis entendem que a sentena meramente declaratria no ttulo executivo, e assim as partes no podem propor a execuo. Para eles a mudana da lei, foi uma alterao meramente redacional. J o Min Zavaschi, Didier entendem que possvel que essa sentena meramente declatria ttulo sim. Para eles ttulo no em virtude da alterao da lei, para essa corrente no foi a alterao da lei que tornou a sentena meramente declaratria como ttulo, e sim duas razes: a) O princpio da economia processual (Em razo da eficcia positiva da coisa julgada material, o juiz do segundo processo est obrigado a considerar a sentena meramente declaratria como fundamento da sua deciso. B) Em razo da funo dos ttulos executivos que tem como funo legitimar o ato executivo. O ttulo executivo contm uma grande probabilidade do direito existir. A sentena declaratria compre essa funo com folgas. 3) Corrente de Humberto Theodoro entende que esta sentena meramente declaratria ttulo executivo. Ele entende que a sentena meramente declaratria passou a ser ttulo em razo da mudana da lei, ele acha ento que houve uma mudana de contedo. O STJ no Resp 1.114.404 MG, entendeu que se tivermos uma sentena condenatria na qual conste a definio integral da norma jurdica individualizada ela pode ser executada. II) Sentena penal condenatria transitada em julgado I)

A executabilidade da sentena penal condenatria um efeito secundrio da sentena penal. Assim, ningum precisa pedir para que ela seja ttulo executivo. Ela independe tambm de expressa deciso do juiz penal sobre o efeito secundrio. A eficcia civil da sentena penal condenatria ela s atinge a pessoa do condenado. O que significa que no podemos executar coobrigados na esfera cvel. possvel que tenhamos sentena penal e sentena cvel contraditrias. Essas duas sentenas tem total autonomia, ento podemos ter uma sentena penal condenatria e vamos execut-la, uma sentena cvel improcedente no obsta essa execuo, ainda que isso gere uma contradio lgica. A sentena penal condenatria pode ser revista por reviso criminal. A reviso criminal no tem prazo ento ela pode ser interposta a qualquer momento. E se essa reviso criminal desconstituir a sentena penal condenatria que tipo de reflexo ter isso na esfera cvel? Teremos as seguintes situaes: a) Se ainda no tiver sido procedida execuo, nem h e nem haver mais. b) Com a execuo em trmite: Ter a extino do ttulo, ele desaparece; c) Credor satisfeito com a extino normal da execuo: Cabe ao de repetio de indbito aqui? Depende do fundamento acolhido na reviso criminal Se o fundamento excluir a responsabilidade civil do condenado cabe repetio de indbito. Agora, se o fundamento da reviso criminal no excluir a responsabilidade civil (ex: prescrio penal) no caber ao de repetio de indbito. OBS: Alexandre Cmara afirma em seu livro que a reviso criminal s pode provocar efeitos na esfera cvel, se ele prope tal reviso no prazo de 2 anos. Conjugao do art. 63, nico com o art. 387, IV do CPP A partir da nova redao do art. 387, IV, do CPP, o juiz penal quando da sentena penal condenar o ru, ele poder tambm nessa sentena penal fixar um valor mnimos dos danos suportados pela vtima. (No h um dever do juiz penal fixar esse valor mnimo). O que acontece se na esfera cvel (atravs da liquidao) se indicar um valor inferior quele indicado na sentena penal? O que valer nesse caso, uma sentena penal transitada em julgado ou a deciso da liquidao da sentena? O que valer a deciso da liquidao cvel, pois esta foi proferida mediante cognio exauriente (juzo de certeza). III) Sentena homologatria de transao ou conciliao: Conciliao um termo equvoco, um termo que tem vrios significados. Um dos significados possveis a auto-composio (soluo do conflito pelas prprias partes envolvidas, pode ser: transao, renncia, e o reconhecimento jurdico do pedido). Segundo o dispositivo legal, essa homologao pode incluir matria no posta em juzo, que significa matria alheia ao objeto do processo. A essa sentena homologatria no se aplica o art. 460 do CPC, que o que fala do princpio da adstrio. IV) Sentena arbitral o nico ttulo judicial feito fora do Judicirio. No necessria a homologao da sentena arbitral. Por isso que a arbitragem nos Juizados Especial Cveis uma pseudo-arbitragem, porque l o laudo do rbitro tem

2)

que ser homologado do juiz, pois a arbitragem no depende de homologao qualquer. Acordo extra-judicial homologado em juzo Para termos essa homologao vamos precisar de dois acordos de vontade: o primeiro para celebrar o acordo extrajudicial, o segundo acordo para levar este acordo para homologao, ou seja, no podemos fazer um acordo e depois unilateralmente lev-lo a juzo. Esse pedido para que o juiz homologue um pedido de jurisdio voluntria. Homologao da sentena estrangeira feita pelo STJ nacionalizar a sentena estrangeira, permitindo que ela gere efeitos no Brasil. OBS: O ttulo extrajudicial estrangeiro no depende de homologao, ele s precisa preencher os requisitos formais do art. 585, 2 do CPC. O formal e a certido de partilha, exclusivamente em relao ao inventariante, aos herdeiros e aos sucessores a ttulo singular ou universal. Esse um ttulo que tem determinadas limitaes: Subjetiva: s serve para sucessores e inventariante. Objetiva: s podemos ter nesse ttulo obrigaes de entregar e de pagar. 6.2.3. TTULO EXTRAJUDICIAIS (ART. 585, CPC). I) Letra de cmbio; nota promissria; duplicata; debnture; e cheque. Vigora o princpio mercantil da circulabilidade, o qual quer dizer que o credor o detentor do ttulo. Pode-se, portanto, fazer o ttulo circular e mudar a pessoa do credor. Nesse sentido, faz-se necessrio instruir a inicial com o ttulo original, para evitar que ele se transmita e faa exsurgir um novo credor. No pode tirar uma cpia autenticada do ttulo e execut-lo, vez que poderia dar ensejo a uma sucesso infinita de credores circulando o mesmo ttulo. O ttulo ficar incrustado nos autos, em tese, ad eternum. Os ttulos previstos nesse inciso independem de protesto para que sejam transformados em ttulo executivo. Observao: o que a lei pode fazer exigir o protesto quando faltar um requisito formal no ttulo. Troca-se, pois, um requisito formal do ttulo pelo protesto. Exemplo clssico: duplicata sem aceite (ou comprovante de entrega da mercadoria). Prescrio: a) do ttulo dizer que o ttulo prescreveu dizer que no cabe mais processo de execuo. Se o cheque est prescrito, no mais se pode execut-lo. Pode-se, todavia, cobrar mediante monitria, ao de cobrana etc. O que se perde to-somente o direito execuo. b) da dvida se a prescrio for da dvida, qualquer forma de cobrana judicial no ser mais admitida. A prescrio do ttulo, em regra, mais curta do que a prescrio da dvida. II) a) Instrumentos pblicos: o CPC prev escritura pblica e, depois, qualquer documento pblico. O primeiro espcie de segundo. Tem VII) VI) V)

como especificidade ser um ato privativo do tabelio de notas, ao passo que os outros documentos pblicos podem ser produzidos por qualquer outro agente pblico no exerccio da funo. Nos documentos pblicos, afora a escritura (j que a vontade certificada pelo tabelio de notas), o instrumento s ser ttulo executivo se houver a assinatura do devedor. b) Instrumentos particulares: um documento particular assinado pelo devedor e por duas testemunhas. Qual a serventia dessas duas testemunhas? A doutrina aponta, de maneira mansa e pacfica, que a funo dessas duas testemunhas certificar que inexistiu vcio de vontade na celebrao do documento. No obstante, o STJ (4 Turma, EDcl. no REsp. 541.267/RJ) determina que essas testemunhas no precisam estar presentes no momento da criao do documento. De acordo com as palavras de Daniel Assumpo, foi uma deciso eminentemente pragmtica. Trouxe balha a smula 233 do STJ, a qual prev que o contrato de abertura de crdito no constitui ttulo executivo. O enunciado de smula 300, por sua vez, estabelece que confisso de dvida originria de contrato de abertura de crdito titulo executivo. Ventilou a transao, a qual, para ser ttulo executivo, deve ser referendada pelo MP ou Defensoria Pblica (atuao cvel limitada s suas finalidades institucionais). E se o MP ou Defensoria Pblica referendar a transao fora das suas finalidades institucionais? Para Dinamarco, inexiste vcio; Leonardo Greco diz que, nesse caso, essa atividade ineficaz, vez que no gera o efeito pretendido pela lei, vale dizer, tornar a transao ttulo executivo. H, outrossim, a possibilidade da transao referendada por advogados Malgrado o texto esteja no plural, Daniel Assumpo vaticinou que no se faz mister a presena ratificadora de dois advogados, bastando, para tanto, a presena de um s. III) .O dispositivo vertente prev, primeiramente, os contratos garantidos por cauo. Aduziu que o texto se equivocou, vez que a cauo gnero, que, de qualquer sorte, engloba como espcies as outras sub-espcies citadas. Cauo: a) real (penhor, anticrese, hipoteca); e b) fidejussria (fiana). Disse que no o contrato de garantia que ttulo, mas sim o contrato garantido pelo contrato de garantia. Contrato de seguro de vida: quando se executa esse contrato, para demonstrar a exigibilidade da obrigao exeqenda, deve-se, obrigatoriamente, instruir a execuo com a certido de bito. Observao: a partir de determinada mudana ocorrida em 2006, os contratos de seguro de acidentes pessoas no so ttulos executivos, mesmo quando sobeje em morte. IV) Foro/laudmio: so imobilirias decorrentes da enfiteuse. rendas

V) Prev um documento que compre um crdito decorrente de aluguel. A primeira concluso que a doutrina chega que, em regra, esse documento o contrato de locao. Nesse ttulo executivo, tambm so includos todos os encargos acessrios

decorrentes do aluguel. As taxas e despesas condominiais foram avultados to-somente guisa de exemplo. Observao: se o crdito for entre condomnio e condmino, no cabe execuo porque inexistente o ttulo executivo. Dever ser aforada ao de cobrana pelo rito sumrio com base no art. 275, II, c, CPC. VI) um ttulo extrajudicial formado pelo juiz, vale dizer, por entremeio de uma deciso judicial que aprove custas, emolumentos ou honorrios. H uma doutrina minoritria (Leonardo Grego), que, ao fim e ao cabo, estabelece que se a deciso emanada de uma atividade jurisdicional do juiz, o ttulo no pode ser extrajudicial. Assim, dizem tratar-se, verdadeiramente, de ttulo judicial. VII) A CDA um ttulo exclusivo das obrigaes de pagar quantia. regulamentada pela Lei de Execues Fiscais. Informou que esse o nico ttulo extrajudicial formado de maneira unilateral pelo credor. justificvel essa permisso em razo da mxima da presuno de legalidade dos atos administrativos. VIII) Limita-se a exemplificativo. dizer que o rol

criando uma crise de insegurana nos negcios jurdicos que, em ltima anlise, representar um travamento quase que absoluto na transmisso de bens. Se aplicar o entendimento que no momento da execuo, estar-se- legitimando as fraudes. Nesse sentido, a doutrina (Dinamarco, Humberto Theodoro) opta no sentido de que o momento presente o incio da execuo. Todavia, preocupados com a ocorrncia de fraude, dizem serem os bens presentes, futuros e mais aqueles alienados em fraude. 7.3) Responsabilidade patrimonial secundria (art. 592, CPC). I) Sucessor (execuo a) real ou de b) obrigao reipersecutria). Se houver uma sucesso inter vivos (alienao, doao etc), com a execuo em curso, haver uma fraude processual. A doutrina estabelece que esse dispositivo trata, em verdade, da sucesso por causa mortis. Nesse caso, no h de se falar em fraude execuo. Assim, para a transferncia inter vivos aplica-se o art. 593, I, e, para a causa mortis, o art. 592, I. II) Trouxe a baile a desconsiderao da personalidade jurdica. Disse estar prevista no art. 50, CC; 28, CDC; e art. 2, 2, CLT. O STJ, 3 turma, REsp. 970.635-SP, divide, como consabido, a desconsiderao da personalidade jurdica em duas teorias: menor e maior. Para a menor, basta, para ter responsabilidade, a insolvncia da sociedade. A teoria menor limita-se ao direito do consumidor e ao direito ambiental. O resto enquadra-se na teoria maior nesta, exige-se ato fraudulento de desvio de funo ou confuso patrimonial (lembrar que o comercialista Andr Santa Rosa defende a posio objetiva). Observao: o STJ, 4 turma, REsp. 418.385/SP, pacificou o entendimento de que a desconsiderao da personalidade jurdica pode ser feita de forma incidental na prpria execuo. No informativo 409, REsp. 1.100.394PR, o STJ estabeleceu que a deciso que desconsidera a personalidade jurdica, nesse caso, uma deciso interlocutria, recorrvel por agravo de instrumento, cujos legitimados so, tanto a sociedade prejudicada, com os scios. Observao: a responsabilidade secundria tributria do scio, luz do art. 135, CTN, opera-se pela teoria maior da desconsiderao. No informativo 416/STJ, 2 turma, REsp. 904.131-RS, entendeu-se que quando a execuo for de CDA, se o nome do scio constar na CDA, fator determinante para definir o nus da prova de sua responsabilidade secundria. Melhor dizendo: se a CDA tiver o nome do scio, o onus probandi de que no houve fraude do scio; de outra banda, se da CDA no constar o nome, o nus de provar ser da Fazenda Pblica. III) Se quem responde o devedor, tratase, com efeito, de responsabilidade patrimonial primria. IV) Cnjuge na defesa de sua meao. Quando o cnjuge detiver responsabilidade patrimonial primria, no ser aplicado esse artigo. As hipteses de

7.0) Responsabilidade patrimonial. 7.1) Obrigao x responsabilidade patrimonial. A obrigao instrumento atvico ao direito material. Quando h uma crise de inadimplemento da obrigao, exsurge, pari pasu, a dvida. O devedor o sujeito responsvel pela aludida crise. Nesse diapaso, para satisfazer a dvida/pretenso, surge a responsabilidade patrimonial, instituto eminentemente processual, e que , em verdade, a sujeio do patrimnio na execuo. Em regra, a qualidade de devedor e de responsvel patrimonial se rene na mesma pessoa. Sempre que isso suceder, tem-se o fenmeno da responsabilidade patrimonial primria. Subsistem excees a essa regra: a) a figura do sujeito que devedor, mas no responsvel patrimonial. O exemplo clssico dessa situao a dvida de jogo; b) pessoa que responsvel patrimonial, mas no devedor. Nessa hiptese, h o fenmeno denominado de responsabilidade patrimonial secundria (art. 592, CPC). Observao: onde se enquadra a figura do fiador? No devedor, mas o direito material torna-o coobrigado perante o credor. Assim, o fiador tem uma responsabilidade patrimonial primria. Essa responsabilidade, em que pese ser primria, subsidiria em razo da existncia de benefcio de ordem. 7.2) Bens sujeitos execuo. Trouxe a lume o art. 591, CPC. Quais as restries s quais se refere o legislador? So as impenhorabilidades. Bens presentes e futuros. A partir de uma exegese fria, esto excludos os bens passados, hoje. Mas qual momento hoje? O problema, como se vislumbra, descobrir qual o momento presente. Se se entender que o momento presente o do surgimento da dvida, est-se

responsabilidade primria do cnjuge so: a) dvida criada por dois cnjuges; b) dvida contrada por apenas um cnjuge (arts. 1.643 e 1.644, CC). Nessas hipteses, o cnjuge no devedor coobrigado, hiptese em que tem responsabilidade primria. Sucede, precisamente, nas hipteses de dvidas contradas referentes econmica domstica. Nessa tessitura, para ser aplicado o dispositivo vertente, faz-se necessrio cnjuge no devedor e, tambm, que no seja coobrigado. Se for enquadrado nessas hipteses, originariamente no poder participar da execuo. Suscitou o caso de ocorrer penhora do imvel do casal. Nesse caso, o art. 655, 2, CPC, determina a obrigatoriedade da intimao do cnjuge no devedor. A corrente liderada por Dinamarco, diz que o cnjuge do devedor, mesmo intimado da penhora, mantm a sua condio de terceiro. Araken de Assis estabelece que o cnjuge no devedor ao ser intimado, no est, na verdade, sendo intimado, vez que a intimao faz as vezes de citao, hiptese em que exsurgir verdadeiro litisconsrcio ulterior (o cnjuge no devedor vira coexecutado). O STJ, 1 turma, REsp 740.331/RS, estabelece que o cnjuge no devedor poder ingressar com embargos execuo, caso em que alegar as matrias de defesa tpicas do devedor. O cnjuge no devedor atuar com legitimao extraordinria (em nome prprio, defendendo interesse do cnjuge devedor). Ademais de os embargos execuo, ser possvel a oposio de embargos de terceiro (smula 134, STJ), caso em que alegar no ser responsvel patrimonial secundrio. Dever ser perquirido se a dvida que est sendo executada reverteu em benefcio do casal ou da famlia (como objeto dos embargos de terceiro). Ventilou o art. 655-B, CPC, o qual prev a hiptese em que o cnjuge no devedor ganha os embargos de terceiro. Nesse particular caso, proceder a meao significa que 50% do produto da alienao do imvel ser destinado para o cnjuge no devedor. Aduziu, pois, que preservar a meao no manter 50% do imvel, mas sim receber 50% do dinheiro resultante da alienao do bem. V) Disse que o adquirente do bem em fraude execuo, apesar de no ser devedor, responde com os bens objetos da fraude. 7.4) Fraudes do devedor. 7.4.1) Fraude contra credores. instituto atvico ao direito material. Tem previso nos arts. 158 usque 165, CC. luz do Cdigo Civil, o ato resultante da fraude contra credor um ato anulvel. O meio para alegar a fraude contra credores por intermdio da ao pauliana (tambm chamada de revocatria). Para o Digesto Civil, essa ao deve objetivar a desconstituio do negcio jurdico fraudulento. Nesse caso, desconstitudo o negcio, o bem devolvido para o patrimnio do devedor. No momento que esse bem regressa ao patrimnio do devedor, passa a responder por todas as suas dvidas. Isso significa que todos os credores so beneficiados e no s o que entrou com a ao pauliana. Significa, ao fim e ao cabo, que o credor que aforou a ao paulina no ser necessariamente aquele que se aproveitar do xito da demanda (Nery, Marinoni, Greco).

Surge outra corrente (Dinamarco, Humberto Theodoro Jnior, Zavascki, Alexandre Cmara). Para essa vertente, o ato fraudulento vlido, mas inoponvel ao credor. Nessa senda, a ao pauliana reconhece judicialmente a ineficcia, que, todavia, s favorecer o autor da ao pauliana (aplicar-se-o os limites subjetivos da coisa julgada). O STJ, 1 turma, REsp. 506.312/MS, abraou essa teoria: o ato vlido, mas ineficaz. Retomou o assunto acerca da ao pauliana. Nesse vrtice, estabeleceu que o seu procedimento o ordinrio. Haver litisconsrcio passivo necessrio (entre o devedor e o terceiro adquirente). A causa de pedir ser composta dos dois elementos que fundamentam a fraude contra credores: consilium fraudis (inteno de fraudar) e eventus damni (insolvncia). O direito material determinar quando suceder a insolvncia. Alfim, apontou aspectos sobre a sentena de procedncia da ao pauliana. Assim, se se entender que o ato praticado em fraude anulvel, a natureza da procedncia dessa sentena ser desconstitutiva. Se for pela ineficcia do ato, exsurge celeuma: a) Dinamarco estabelece que a sentena tem natureza constitutiva, porque cria uma situao jurdica nova, vale dizer, a penhorabilidade do bem; b) Humberto Theodoro diz que meramente declaratria, vez que se limita a declarar que o ato ineficaz. 7.4.2. Fraude execuo. Trata-se de instituto processual (art. 593, CPC). considerada mais grave do que a fraude contra credores, porque, na espcie em comento, ademais de o credor ser vtima, malfere a atividade jurisdicional. Reconhecida uma fraude execuo, aplica-se a sano do art. 601, CPC (at 20% do valor da execuo, como multa, a qual revertida em favor do credor). O nico requisito da fraude execuo o eventus damni, pois que o consilium fraudes prescindvel. Observao: quando se tem fraude execuo, o STJ adota postura no sentido de proteger o terceiro de boa-f. o que est esposado na smula 375, STJ: estabelece que o registro da penhora gera presuno absoluta de cincia erga omnes. Todavia, permitida a demonstrao da m-f por qualquer outro meio de prova. Trata-se de um ato vlido, mas ineficaz perante o credor. A fraude execuo reconhecida incidenter tantum na execuo. Consigne-se que s existe reconhecimento de fraude execuo durante a execuo, ainda que o ato de fraude seja anterior a ela (Fux fala que o reconhecimento ex tunc). Exsurge a indagao: como a fraude execuo pode ser antes da execuo? Melhor dizendo, o que separa a fraude contra credores e a fraude execuo? Em regra, o que separa uma da outra a citao em ao judicial que tem como objeto, direto ou indireto, a dvida. Como exemplo, disse que a citao do ru na ao de produo antecipada de provas j suficiente para caracterizar, de maneira vindoura, a existncia de possibilidade de fraude execuo. Falou-se em regra. Sendo assim, pode-se haver fraude execuo antes da citao. Nesse caso, deve-se comprovar que o devedor tem cincia da existncia da citao (deciso do STJ).

Ventilou o art. 615-A, CPC. Informou que essa norma, no obstante inserta na parte referente ao processo de execuo, aplicvel fase de cumprimento de sentena Emite-se certido comprobatria da execuo. Averba-se essa certido no registro de bens do executado. O art. 615-A, 3 diz que na alienao dos bens averbados haver uma presuno de fraude execuo. Com esse averbamento, haver uma presuno absoluta de cincia erga omnes da situao jurdica do executado. A presuno de fraude, todavia, relativa, cabendo ao devedor liberta-se desse onus probandi. 7.5) Fraude do bem constrito judicialmente (fraude penhora, chamada por alguns). Aduziu tratar-se de espcie de fraude execuo. a fraude mais grosseira de todas, porque, alm de desrespeitar a jurisdio, eiva de mcula o prprio ato judicial de constrio do bem. Inexiste requisito para a consagrao dessa fraude, bastando a mera alienao do bem. Aplicar-se- a smula 375 do STJ (por mais acintosa que seja a postura do devedor, o terceiro de boa-f ser protegido). 8) Liquidao de sentena. 8.1) Obrigaes liquidveis. Araken de Assis e Calmon de Passos dizem que todas as espcies de obrigao podem ser objeto de liquidao. A corrente majoritria (Dinamarco e Theodoro Jnior) diz que s pode ser objeto de liquidao a obrigao de pagar quantia. Sustentam essa idia com fulcro no art. 475-A, caput, CPC, o qual faz meno, expressamente, a valor devido, o que, na verdade, leva a crer que a liquidao versar sobre essa espcie de obrigao. Observao: art. 571, CPC, dispositivo que trata da obrigao alternativa, a qual pode ser cumprida de mais de uma maneira. Essa determinao feita incidentalmente na prpria execuo. Nesse mesmo sentido est a execuo de entrega de coisa incerta (art. 629 a 631, CPC). Dever suceder a definio da coisa que responder na execuo. A definio realizada incidentalmente na prpria execuo. 8.2) Quais os ttulos que so objeto de liquidao. Ttulos executivos extrajudiciais. E a sentena arbitral? Marinoni diz que no se liquida; Wambier, que sim. Daniel Assumpo disse que o rbitro contratado deve definir o an e o quantum debeatur. Observao: se o ttulo for lquido, passar por uma liquidao por mero clculo aritmtico (art. 475-B, CPC). Vincou tratar-se de uma pseudoliquidao, porque, na verdade, o mero clculo aritmtico liquida o que j lquido, vale dizer, no liquida nada. 8.3) Vedao sentena ilquida: Se fizermos um pedido determinado (que o que devemos fazer em regra), a sentena do juiz tem que ser lquida. Nesse caso, no h espao para liquidao de sentena nessa hiptese. Assim sendo, a sentena ilquida excepcional, o art. 479 do CPC prev que o juiz s pode proferir uma sentena ilquida diante de um pedido genrico, que vai ser admitido dentro dos 3 incisos do art. 286 do CPC Ainda que tenhamos um pedido genrico, o STJ entende que o juiz deve fazer o mximo possvel para proferir uma sentena lquida, ele at pode

proferir uma ilquida, mas ele deve fazer o possvel para conseguir uma lquida. O STJ j decidiu que no dano moral o pedido deve ser genrico. O juiz deve tentar o mximo possvel a liquidez. proibido ao juiz no procedimento sumarssimo proferir sentena ilquida, ele obrigado a proferir sentena lquida, mesmo diante de um pedido genrico. O art. 475-A do CPC cria a vedao a sentena ilquida em dois processos de rito sumrio: Art. 275, II, d e e A primeira corrente doutrinria do Araken de Assis e diz que esta obrigao de sentena ilquida ela s exigida se for materialmente possvel proferir uma sentena lquida. No seria l uma perempo peremptria. J Humberto Theodoro Jr afirma que quando o juiz no conseguir proferir uma sentena lquida, ele deve fixar um valor ao seu prudente arbtrio. Tal posio adotou um juzo de equidade na fixao do valor devido. Por sua vez, o Prof. Alexandre Feitas Cmara afirma que se o juiz no consegue proferir uma sentena lquida, ele estar diante de uma causa complexa. Ressalte-se que a causa complexa um dos motivos para converso do rito sumrio em rito ordinrio. Se convertermos em rito ordinrio, o art. 475-A, 3 torna-se inaplicvel. 8.4) Liquidao da sentena como espcie de efeito secundrio: Efeito secundrio da sentena o efeito gerado ainda que pendente recurso com efeito suspensivo, o que uma excepcionalidade. O exemplo clssico de efeito secundrio o art. 466 do CPC, que trata da hipoteca judiciria (se eu tiver sentena certa e lquida, eu posso pegar o dispositivo da sentena e averbar no registro de bens da matrcula imveis do ru). O art. 475-A, 2 do CPC ele expressamente admite a liquidao na pendncia de recurso com efeito suspensivo. Vige aqui o princpio da economia processual. Quando eu entrar com essa liquidao provisria, os autos do processo vo estar no Tribunal justamente em razo desse recurso que est pendente de julgamento. Nesse caso, ento, vamos criar autos suplementares para que seja materializada a sua liquidao. O art. 475,-A, 1 afirma que esses autos complementares sero autuados em apenso. Essa liquidao provisria funciona na base da teoria do risco-proveito. Toda teoria do risco-proveito baseado em responsabilidade objetiva. Assim, se eu comear a liquidao de uma sentena que seja reformada ou anulada, terei que pagar danos ao ru. 8.5) Espcie de deciso que julga a liquidao: O art. 475-H do CPC prev que da deciso que julga a liquidao cabe agravo de instrumento. Em um julgamento publicado no informativo 422 do STJ (Resp 1.132.774/ES), o STJ decidiu que a interposio de apelao contra essa liquidao erro grosseiro. Assim, o STJ afastou dessa hiptese o princpio da fungibilidade. Entretanto, a doutrina majoritria (Nery, Marinoni, Leonardo Greco) entende que a natureza da deciso que julga a deciso a liquidao uma deciso interlocutria. Fixar o valor devido significa resolver o mrito da liquidao. Ento eles vo afirmar que nesse caso ns vamos ter a famosa deciso interlocutria de mrito. Como se trata de uma deciso de mrito, ela vai fazer coisa julgada material, inclusive, contra ela vai cabe ao rescisria. H alguns outros autores, que entendem que se a deciso resolve o mrito, ela uma deciso do art. 269, I, do CPC, assim ela uma deciso que acolhe o pedido do

autor. No entanto, mesmo essa doutrina que entende que sentena, entende que o recurso cabvel o agravo. Quando o legislador imaginou o art. 475-H do CPC, a idia do cabimento do AI ele pensou na deciso que julga a liquidao fixando o valor devido. S que vamos ter decises de liquidao que no fixam o valor devido. Exemplo ao terminativa para reconhecimento de prescrio e decadncia. Nesses casos, o processo extinto, e aqui o recurso cabvel vai ser a apelao. 8.6) Natureza jurdica da deciso que fixa o valor devido: A sentena que fixa o valor uma sentena meramente declaratria. Para eles, o valor devido j se encontra no ttulo, o valor j est no ttulo executivo, o que preciso apenas afastar a incerteza jurdica quanto a esse valor. Por sua vez, Pontes de Miranda e Nelson Nery entendem que a natureza dessa deciso constitutiva, porque ela cria uma nova deciso jurdica. A permisso para o desencadeamento dos atos executivos. Em outras palavras, enquanto no veio essa deciso era inexeqvel. Zavaschi, por sua vez, afima que a sentena lquida tem por finalidade a integrao do ttulo executivo. 8.7) Liquidao como forma de frustrao da execuo: Em regra, a liquidao prepara a execuo. No entanto, h algumas hipteses excepcionais em que a liquidao servir como forma de frustrar a execuo: I) Liquidao de valor zero (se o juiz condenar que o valor devido zero, no haver execuo. Nesse caso, vamos ter uma deciso de mrito). Sendo uma deciso de mrito transitada em julgado, ela produz coisa julgada material. na prtica, significa que a execuo estar obstada definitivamente. II) Ausncia de provas a despeito do valor o juiz no consegue fixar o valor em decorrncia da ausncia de provas, nesse caso, h uma corrente doutrinria (Humberto Theodoro, Dinamarco) que defende que nesse caso o juiz simplesmente declare o non liquet. Essa deciso no faz coisa julgada material. Assim, se ela no faz coisa julgada material, a parte pode repropor a liquidao. J para outra corrente doutrinaria, a aplicao do nus da prova vai levar a uma rejeio do pedido do autor, formando coisa julgada material. Em outras palavras, o sujeito nunca mais vai poder repropor a liquidao e nunca mais assim vai poder executar o ttulo. 8.8) Natureza jurdica da liquidao: Hoje em dia a doutrina majoritria (Marinoni, Humberto Theodoro Jr) vem entendendo que a liquidao de sentena tem natureza de fase procedimental, ou sjea, ela no portanto mais processo autnomo. a idia do sincretismo processual. Podemos concluir dessa forma em razo dos seguintes dispositivos: O art. 475-A, 1 do CPC afirma que a liquidao tem seu incio por meio de um requerimento. O ru na liquidao intimado na pessoa do seu advogado. Outrossim, destaque-se tambm que a doutrina entende que a deciso que julga a liquidao uma deciso interlocutria. Se tivermos um ttulo desse com obrigao ilquida, vamos dar incio a um processo na esfera cvel, que vai comear por uma liquidao. Ento nesse caso, excepcionalmente, teremos petio inicial da liquidao, citao do ru... A liquidao aqui passa a ser o incio do processo. Nesse caso, vamos ter um processo sincrtico, ento, na verdade, a liquidao comeou a ser uma mera fase, mas agora ela vai ser uma fase inicial, pois nesse caso o processo comea por ela.

8.9) Legitimidade na liquidao: O credor pode ingressar com a liquidao, porque o credor tem interesse em cobrar a dvida. Ento, o credor no interesse de satisfazer o seu direito, geralmente quem inicia a liquidao. O devedor tambm tem legitimidade ativa na liquidao de sentena. o devedor pode ter o interesse de quitar a liquidao. Quando o devedor ingressar com a liquidao e chega ao valor, e o credor de repente num aceita tal valor, a o devedor faz uma consignao em pagamento. Perceba ento que a legitimidade de ambos, mas depois que encontrado o valor, os procedimento so diferentes, porque um faz o pagamento e outro vair ter que consignar. 8.10) Competncia Uma primeira corrente doutrinria, majoritria, entende, que na liquidao de sentena existe uma competncia funcional (competncia absoluta) do juzo que formou o titulo ilquido. Assim, se eu tenho uma sentena da 5 vara cvel ilquida, dever tal vara julgar tal ao. J Nelson Nery entende que deve ser aplicado aqui por analogia o art. 475-P, nico do CPC, o que significa que se o autor da liquidao quiser ele pode ficar na vara onde foi proferida a sentena, ou ele pode ir para o foro do domiclio do executado ou para onde esto os bens do executado. Tal corrente no muito bem aceita, porque isso s mais aceita para facilitar os atos executivos. Na liquidao no temos ato executivo nenhum, na liquidao vamos nos limitar a discutir o valor da dvida. OBS: Na tutela coletiva, a competncia para liquidao individual da sentena coletiva o foro do domiclio do liquidante. ESPCIES DE LIQUIDAO: Liquidao por mero clculo aritmtico: Em regra, quando temos essa liquidao, temos uma petio inicial, e instrumos essa petio inicial com um demonstrativo de clculos (art.614 CPC) elaborado pelo prprio exequente, que de maneira unilateral fora do juzo. Por vezes, para que possamos fazer os clculos, vamos precisar de dados que esto em poder do devedor ou de terceiro. Nesse caso, apesar do cdigo no ter previso nesse sentido, diante do pedido de exibio desses dados feito pelo exequente. A melhor doutrina afirma que em respeito ao princpio do contraditrio o juiz ele vai ter que citar ou intimar, abrindo um prazo para que ele oferea resposta a um pedido de exibio. Como no h previso legal desse contraditrio, vamos aplciar o prazo geral do CPC que o prazo de 5 dias. Se o juiz entender cabvel essa exibio ele vai determinar essa exibio no prazo mximo de 30 dias. Assim, espera-se esse prazo, se ocorrer a exibio todos os problemas acabaram, porque o exequente elabora os clculos e a execuo segue normalmente. Entretanto, se no houver exibio, o CPC prev diferentes conseqentes a depender do responsvel pela execuo. Haver nesse caso, uma presuno de correo dos clculos. Essa presuno de correo dos clculos uma presuno relativa ou absoluta? Temos doutrina como Araken de Assis e MArinoni que vo defender a presuno relativa, isso significa que o executado vai poder impugnar esse valor na sua defesa. Outra corrente, defendida por Nery por Freitas Cmara, diz que essa presuno absoluta. Na verdade, o entendimento pela presuno relativa o mais adequado, porque a mera omisso do executado em exibir os dados, no pode criar um direito material inexistente.

Se a omisso for de terceiro a o Cdigo prev a busca e apreenso e o crime de desobedincia. Aqui o legislador entende que a presuno contra o devedor. Participao do contador judicial nessa liquidao por mero clculo aritmtico: A participao do contador excepcional, em rgra, o contador no participa. Na realidade o Cdigo prev duas hipteses em que o contador participar: a) Quando o juiz suspeitar da regularidade do clculo (segundo Dinamarco o juiz deve fazer uma anlise a olho nu, uma anlise superficial); b) Exequente beneficirio da assistncia judiciria (s conta para o contador, se o exequente deixar de apresentar clculos). Se o contador encontrar um valor menor do que o da liquidao, teremos que tambm intimar o exequente, e o exequente novamente vai ter a opo de emenda a petio inicial para adequar o valor ao do contador. Deve-se destacar que todo esse procedimento feito sem deciso do juiz. o juiz no decide sobre o valor. Na verdade, o momento do juiz decidir sobre o valor ser na deciso da defesa do executado, seja ela embargos, seja ela impugnao. O que acontece se no houver defesa do executado? Zavaschi e Humberto Theodoro entendem que se o executado no se defender, o juiz poder de ofcio corrigir o valor da execuo. (STJ j decidiu nesse sentido) Ao passo que para Araken de Assis e Marinoni a execuo segue pelo valor original. Liquidao por arbitramento: Art. 475-C. Far-se- a liquidao por arbitramento quando: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) I determinado pela sentena ou convencionado pelas partes; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) II o exigir a natureza do objeto da liquidao

D-se esse nome liquidao por artigos, em razo da tradicional exigncia para que esse autor indicasse os fatos novos na forma de artigos na pea. Hoje em dia, a idia que o autor obrigado a individualizar os fatos novos, que sero objeto de individualizao.

EXECUES EM ESPCIE: CUMPRIMENTO DE SENTENA: O art. 475-I do CPC afirma que o procedimento do cumprimento de sentena vai depender da natureza da obrigao exeqenda. Se tivermos uma obrigao de fazer ou nao fazer, vamos seguir o art. 461 do CPC. Se tivermos uma obrigao de entregar coisa vamos aplicar o art. 461-A do CPC. Se tivermos uma obrigao de pagar quantia iremos aplicar o art. 475-J, 475-L, 475-M e 475-R. O art. 461, e 461-A no prevem procedimento. Elas so as maiores expoentes da chamada tutela diferenciada. Isso significa que o juiz criar procedimento no caso concreto que seja mais compatvel com a satisfao da execuo. Em outras palavras, o juiz vai adaptar o procedimento s exigncias do caso concreto. O procedimento, nesse caso, ser aplicado pelo juzi J na obrigao por obrigao quantia, o legislador fechou mais, no deixando tanto o procedimento na mo do juiz. 1) Anlise do art. 475-J: 1.1) Multa prevista no art. 475-J: Trata-se de uma multa de 10% do valor do crdito, e que ser aplicada se no houver o pagamento em 15 dias. Uma das maiores celeumas geradas pela lei a questo referente ao termo inicial para contagem do prazo. Na verdade, formaram-se 4 corrrentes doutrinrias: I) Uma primeira corrente (Marinoni) entende que a multa comea a correr a partir do momento em que a deciso se torna eficaz. Isso significa que, para o Marinoni, ainda que a deciso tivesse pendente efeito suspensivo ela j seria eficaz, podendo ser cobrada a multa. Esse entendimento foi rejeitado pelo STJ. O STJ na hora que fala no cabe a multa na execuo provisria ele ta dando um sinal muito claro que teremos que esperar o trnsito em julgado, porque s com o trnsito em julgado a deciso se torna definitiva II) Uma segunda corrente (Humberto Theodoro) entende que a contagem do prazo quando a deciso se torna imutvel, o que acontece com o trnsito em julgado. transitada em julgado, o prazo automaticamente tem incio. Nesse sentido, temos o enunciado 105 do CONAJE (Frum Nacional dos Juizados Especiais) e durante muito tempo esse entendimento foi adotado pelo STJ. Surge uma terceira corrente (Tereza Wambier) que entendia que depois do trnsito deveria ocorrer uma intimao para o devedor pagar. O devedor deveria

Ser possvel quando o exigir o objeto da natureza da liquidao. Quando for necessrio uma percia para fixar o valor teremos uma liquidao por arbitramento. Se ela uma percia, o procedimento da liquidao por arbitramento o procedimento da prova pericial, previsto no art. 420 a 429 do CPC (ou seja, posso indicar assistente, posso chamar perito em assistncia, pode marcar audincia pro perito falar sobre a percia). Liquidao por artigos: A liquidao por artigos se d quando a pessoa obrigado a alegar e provar um fato novo. Fato novo no sinnimo de fato superveniente. Na verdade, fato novo o fato que ainda no foi apreciado pelo Poder Judicirio (no diz respeito a novidade do fato, e sim a sua no apreciao). A liquidao por artigos segue o rito sumrio ou o rito ordinrio. Ainda que ela seja uma mera fase procedimental, um atividade tpica de processo de conhecimento.

III)

ser intimado para realizar o pagamento. Essa corrente entende que o dever de pagar da parte e no do seu advogado. Isso significa que para eles, o pagamento no um ato postulatrio. Assim, para essa corrente vamos precisar fazer uma intimao pessoal do executado.

requisitos formais o pedido de provas, esse pedido naturalmente no ser feito na execuo, porque a execuo no compatvel com a instruo probatria. OBS: Geralmente a parte que mais complica numa petio inicial a causa de pedir. A causa de pedir da execuo representada pelo ttulo executivo, de forma que a mera indicao da existncia do ttulo j suficiente para a narrao da causa de pedir da petio inicial. Alm do art. 282, precisamos lembrar do art. 283 do CPC. Assim, vamos conjugar o art. 283 com o art. 614. O art. 283 trata dos documentos indispensveis propositura da demanda. E o art. 614 ele lembra quais so os dois documentos que obrigatoriamente precisam instruir a petio inicial. Vejamos quais so esses documentos: I) Ttulo executivo; II) Demonstrativo de clculos ( um memorial descritivo de como se chegou ao valor exeqendo). Esses dois documentos so indispensveis propositura da ao de execuo. No entanto, a ausncia desses documentos gera um vcio sanvel, de forma que o STJ j teve a oportunidade de decidir que a ausncia desses documentos gera hiptese de emenda da petio inicial, nos termos do art. 284 do CPC. O exequente (autor da execuo) tem duas faculdades na elaborao da petio inicial, quais sejam: a) Art. 652, 2 do CPC: Se o exequente conhecer a situao patrimonial do executado, ele pode indicar bens do executado a serem penhorados; b) Art. 652, 3 do CPC: Se o exequente no conhece a situao patrimonial do executado, ele pode j na inicial que o executado seja intimado para informar os bens sujeitos execuo. 2) Averbao da execuo (art. 615-A do CPC): Novamente estamos diante de mera faculdade do exequente, ele se vale dessa faculdade apenas se quiser. Aqui, na hora em que a ao de execuo distribuda, o exequente pode pedir para o Cartrio distribuidor fornea uma certido comprobatria da execuo, indicando o nome das partes e o valor da execuo. Com essa certido, o exequente leva para qualquer registro de bens, aonde existam bens do devedor e averba no registro de bens do devedor. Se for automvel registro no DETRAN; se for aes de Sociedade limitadas vou no Cartrio de Ttulos e Documentos; se for imvel peo a averbao no registro de imveis. Quem realiza essa averbao o exequente. O Judicirio no tem participao nenhuma nessa averbao, toda a responsabilidade do exequente. Por isso, o art. 615-A, 4 do CPC, responsabiliza o exequente por averbao manifestamente indevida, tendo o executado direito a uma indenizao nos termos do 2, do art. 18 do CPC (que o procedimento da litigncia de m-f, onde alm da pena de 1%, temos a possibilidade cobrana dos prejuzos advindos do ato). 4o O exeqente que promover averbao manifestamente indevida indenizar a parte contrria, nos termos do 2o do art. 18 desta Lei, processando-se o incidente em autos apartados. Outrossim, ressalte-se que o Art. 615-A, 1 do CPC, concede um prazo de 10 dias para que o exequente informe o juzo da realizao da averbao.

IV)

Uma 4 corrente (Nelson Nery) concorda que depois do transito em julgado deve haver uma intimao, mas uma intimao na pessoa do advogado (e no uma intimao pessoal). O STJ no seu recente informativo 479 (Resp 940.274-MS) ele decide por esse ultimo entendimento, assim o termo inicial da intimao do advogado para pagar em 15 dias.

OBS: Art. 475-J, 4: Trata do pagamento parcial da dvida. O devedor dentro do prazo de 15 dias realiza o pagamento parcial. Se houver o pagamento parcial a multa incidir sobre o valor no pago. OBS: O pagamento exigido para o sujeito se livrar da multa significa satisfao do direito e bem diferente de oferecer bens penhora, pois com a penhora ns no temos satisfao do direito, mas to-somente uma garantia do juzo. assim, se o executado nomear bens penhora nesse prazo de 15 dias, ainda que ele oferea dinheiro, ele vai sofrer a penhora. Na verdade, ento, para se livrar da penhora, s pagando a dvida. Procedimento do cumprimento de sentena da obrigao de pagar quantia certa: O cumprimento de sentena comea por um requerimento inicial. Na verdade, O autor tem um prazo para dar incio a esse cumprimento. Se ele no der incio a esse cumprimento, o juiz vai aplicar o art. 475-A, 5, ou seja, ele vai mandar os autos para o arquivo. OBS: Na execuo fiscal, a data de remessa dos autos para arquivo a data inicial da prescrio intercorrente. A prescrio intercorrente tem termo inicial no trnsito em julgado da deciso. Nesse requerimento inicial, o exequente pode indicar bens a serem penhorados. A temos o art. 475-J, 1, que fala que o executado ser intimado do auto de penhora, momento em que comea o prazo de 15 dias para a impugnao (que vai ser a defesa dele). Se levarmos o art. 475-J, 1, na literalidade, chegaremos a concluso que a impugnao do cumprimento de sentena depende da garantia do juzo. S que para uma outra corrente doutrinria, no depende da penhora. Na verdade, o que o art. 475-J fez foi criar um prazo mximo para impugnao, ento, a idia que se a impugnao no tiver vindo antes, no mximo teremos a intimao do auto de penhora. O STJ entende ser cabvel a condenao em honorrios advocatcios no cumprimento de sentena desde que no ocorra o pagamento voluntrio da dvida. Procedimento do processo de execuo de pagar quantia certa: 1) Petio inicial: Sendo um processo autnomo de execuo, necessria uma petio inicial, a qual dever estar de acordo com o art. 282 do CPC. Este artigo 282 da teoria geral do processo, ento vamos aplicar esse artigo 282 no que ele couber na execuo. Por exemplo, no art. 282 um dos

Mas o que acontece se no houver a informao em 10 dias? Para a doutrina majoritria (Marinoni, Barbosa Moreira) se no houver a informao em 10 dias, a averbao se torna ineficaz. Ento gera a ineficcia da averbao. Isso significa dizer que se houver a alienao do bem no ser mais considerada em fraude execuo. 3) Citao do executado: Quando o juiz determina a citao ele j obrigado a fixar os honorrios advocatcios. Assim, se o executado quiser pagar o principal atualizado (principal + custas) ele tem que pagar tambm inclusive os honorrios. O juiz vai fixar os honorrios entre 10% e 30% do valor da execuo. Ainda com relao a essa questo dos honorrios, o STJ (REsp 589.772 RS) pacificou o entendimento que a soma dos honorrios advocatcios da execuo e dos embargos no pode superar 20%. A citao da execuo feita pelo oficial de justia por meio de mandado. A citao por edital somente ser possvel no caso do arresto executivo. A citao postal no possvel na execuo. Situaes possveis: I) O oficial no localiza o executado. Nesse caso, alm de no executar o executado, o oficial no localiza bens do executado. Ou seja, frustrao total. Nesse caso, o oficial no tem outra alternativa que no seja elaborar uma certido negativa narrando essa situao, e devolvendo o mandado em cartrio. Destarte, caber ao exequente tomar as providncias para localizao do executado e seus bens. II) O oficial no localiza o executado mas localiza bens do patrimnio do executado. nesse caso, caber ao oficial de justia proceder a um arresto executivo, nos termos do art. 653 e 654 do CPC. Aqui, o oficial primeiro arresta o bem, e depois de realizado o arresto, o oficial tem que comparecer ao endereo por 3 vezes no prazo de dias para tentar a citao do executado. Se conseguir citar, resolvido o problema. Se ele no conseguir citar o executado, a o exequente intimado para que no prazo de 10 dias providencie a publicao de edital. Perceba que a esta a hiptese na qual a citao na execuo, se d por meio de edital. Perceba que aqui excepcionalmente vamos ter uma citao ficta. Presumese que o executado saiba da existncia do processo. Como no h certeza que o executado teve cincia da execuo do processo, o STJ sumulou um entendimento (S. 196) prevendo que se o executado no aparecer no prazo para embargar a deciso, o juzo designar um advogado dativo para o executado, que vai ter poderes inclusive para ingressar com embargos execuo. OBS: bom no confundirmos o arresto executivo com o arresto cautelar. Vejamos suas diferenas: Arresto executivo Para o arresto executivo necessrio: executado no localizado e bens encontrados. O arresto executivo feito de ofcio pelo oficial de justia Arresto cautelar para o arresto cautelar, o juiz vai precisar do fumus boni iuris e do periculum in mora.

de preferncia (saber quem recebe antes o produto da alienao). Antigamente, o que gerava direito de preferncia era a penhora e o arresto executivo. O arresto cautelar no entrava aqui, porque ele no ato de execuo e sim ato de garantia. No entanto, vem esse julgado acima e coloca tambm nesse mbito de preferncia o arresto cautelar. III) Localizao do executado: Se o oficial de justia localizou o ru, vai realizar a citao, e esta citao vai abrir um prazo de 3 dias para o pagamento do valor exeqendo. Nesse prazo de 3 dias proibida a prtica de atos de penhora. Para o executado pagar neste prazo de 3 dias, o art. 652-A, nico do CPC, prev uma forma de execuo indireta (chamada tambm de sano premial), sendo oferecido ao executado um desconto de 50% do valor dos honorrios advocatcios. Se o executado pagar nesses 3 dias, estar encerrado o processo. J se o executado no pagar nesses 3 dias, o prximo ato do juzo a realizao da penhora. Ressalte-se que esse prazo de 3 dias, no se confunde com o prazo de 15 dias que o executado tem da juntada do mandado de citao aos autos. Nesse prazo de 15 dias o executado pode: a) se manter inerte, seguindo normalmente a execuo com a penhora; b) Se ocorrer uma inrcia com penhora j realizada, teremos a expropriao do bem penhorado.

c)

d)

O executado tambm pode apresentar embargos execuo. Hoje os embargos execuo podem ter efeito suspensivo. Se os embargos execuo forem recebidos sem efeito suspensivo a execuo prossegue normalmente, com a penhora ou a expropriao, dependendo do caso. No entanto, se ele conseguir o efeito suspensivo a execuo fica suspensa, esperando-se o resultado dos embargos. O exequente pode ainda ficar em Moratria legal (art. 745-A CPC: Aqui, o executado nesse prazo de 15 dias, pode se valer desse prazo para fazer um reconhecimento jurdico do pedido, ou seja, ele reconhece o crdito cobrado. Ele reconhece juridicamente o pedido, e requer um pagamento parcelado, sendo necessrio os seguintes requisitos: i) depsito inicial de no mnimo 30% da dvida; ii) o restante deve ser pago em 6 parcelas mensais. OBS: Vem se entendendo que o direito moratria legal um direito potestativo. Significa que ele vai exercer os seus efeitos, independentemente de conduta a ser assumida pelo exequente, ou seja, o exequente no pode se opor a esse pagamento parcelado. Na mesma esteira, o juiz tambm obrigado a aceitar o parcelamento. OBS: Quando o juiz defere essa moratria, teremos a suspenso do andamento do processo.

J o arresto cautelar sempre determinado pelo juiz. Em regra, mediante pedido da parte, excepcionalmente o juiz determina de ofcio. No entanto, temos uma identidade entre arresto executivo e arresto cautelar: O STJ mudou o entendimento recentemente, e a o que era uma diferena, nos leva a crer a partir do julgado do Resp 273.287 SP que virou uma identidade. Esse julgado igualou o arresto executivo e o arresto cautelar no direito

OBS: Se j houver sido realizada penhora antes, a penhora no levantada. OBS: Se a parte no pagar alguma das parcelas, teremos o vencimento antecipado de todas as outras parcelas. Outrossim, ainda ser aplicada uma multa de 10% sobre o valor das parcelas no pagas. Ressalte-se que o executado por j ter reconhecido juridicamente o pedido, ele no pode querer embargar a deciso. OBS: No se admite embargos execuo para discutir o direito exeqendo. Vcios da penhora podem ser discutidos nos embargos execuo. OBS: A doutrina majoritria (Marinoni, Humberto Theodoro) vem entendendo que essa regra no se aplica ao cumprimento de sentena. 4) Penhora: 4.1) Efeitos da penhora: Efeitos processuais: Garantir o juzo criar condies materiais para satisfao do direito do exequente. No existe garantia do juzo na execuo de fazer ou no-fazer. A individualizao do bem que suportar as atividades executivas. Antes da penhora, bvio que o executado j tem uma responsabilidade patrimonial. S que antes da penhora ele tem uma responsabilidade patrimonial abstrata, porque a idia que todos os ebns que compe o patrimnio respondem pela dvida. Gerar direito de preferncia. O direito de preferncia do direito material sempre se sobrepe a penhora, ento o direito de preferncia de direito material est sempre acima da penhora. Com relao ao direito de preferncia do direito processual, a penhora gera direito de preferncia hoje tanto como o arresto executivo como o cautelar. a) Efeitos materiais:

boa-f a o ato ser considerado ineficaz e o efeito no ser gerado. 4.2) Ordem legal de penhora: quando o executado possui uma pluralidade de bens de diferentes espcies. A temos que definir o que responde pela dvida antes dos demais bens, da o legislador cria uma ordem legal. A ordem da penhora deve ser entendida como uma ordem a ser seguida preferencialmente. Perceba que uma ordem preferencial, e no absoluta, de forma que o juiz pode alterar tal ordem no caso concreto, excepcionalmente. O STJ j decidiu que o juiz poder no caso concreto alterar a ordem desde que essa alterao gere uma menor onerosidade ao executado e uma maior efetividade execuo. O art. 655, I, prev o dinheiro como o bem preferencial, porque ele o nico bem que evita a fase de expropriao. O STJ no REsp 1.101.288/RS j resolveu que realmente o dinheiro o bem preferencial, de forma que no precisamos experimentar a busca de outros bens, se conseguirmos dinheiro. A smula 417 do STJ prev a penhora de dinheiro na ordem de nomeao no tem carter absoluto, em outras palavras, a preferncia pelo dinheiro no tem carter absoluto. No entanto, na prtica difcil pensar um bem que tenha efetividade maior que o dinheiro. 4.3) Penhora on-line: O legislador regulamentou a penhora on-line no art. 655A, caput, 1 e 2 do CPC. A penhora on-line depende de pedido do exequente. O programa BACEN-II que regula a penhora on-line, a limita ao valor da execuo. No entanto, ele penhora todas as contas do executado at o limite do valor exequente, o que obviamente gera um excesso de penhora. Para evitar esse excesso de penhora, foi criada a resoluo 61 do CNJ que permite a qualquer sujeito registrar uma conta pelo site do STJ. Na hora que o juiz faz a penhora on-line, quais os problemas que a penhora on-line pode gerar e o juiz no tem como evitar: O juiz no consegue evitar o excesso de penhora. Ento, o excesso de penhora algo que o juiz no tem como evitar.

a)

b)

c)

Retirada do executado da posse direta sobre o bem. Essa posse direta vai ser transferida a um depositrio. Esse depositrio ele pode ser o executado. em alguns tipos de bens, ate a regra, como no caso de penhora de bem imvel. Quando o executado figura como depositrio, ele mantm a posse direta, mas agora com outra qualidade jurdica, ele j no vai exercer a posse como possuidor ou proprietrio, ele vai exercer a posse como depositrio, assim ele passa a ter responsabilidade como depositrio. Eficcia da alienao ou onerao do bem penhorado: O STJ tem consagrado o entendimento de proteo ao terceiro de boa-f. Mas se o terceiro demonstrar que estava de

Possibilidade de penhoras impenhorveis, nos termos do art. 649, IV, do CPC. Imagina que o juiz penhora uma conta-salrio, ou uma conta em que se recebe aposentadoria. Quando o juiz perceber a penhora de bem impenhorvel, o juiz pode determinar a liberao on-line. O executado no precisa embargar, basta uma mera petio para mostrar essa penhora.

b)

O inciso VII do art. 655-A acaba com a discusso que havia, permitindo a penhora do faturamento da empresa do executado. A discusso a respeito dessa penhora do faturamento sempre tem como ponto de partida o receio dessa penhora, acabar penhorando o capital de giro da empresa, o que pode fazer com que ela venha a quebrar. Assim, o legislador resolveu regulamentar a penhora do faturamento no art. 655-A, 3 do CPC, e colocou nessa penhora do faturamento a figura do depositrio, o qual ter dupla funo: i) primeiro, ele vai elaborar um plano de penhora; ii) depois ele vai transferir o dinheiro obtido ao exequente.

4.4) Aspectos procedimentais da penhora: Em regra, quem faz a penhora o oficial de justia. Isso vai exigir algumas vezes a expedio de carta precatria, nos caso de termos uma penhora fora da sede do juzo. O STJ no Resp 523.466/MG, entendeu por bem, positivamente, aplicar o princpio da instrumentalidade das formas, no caso em que um oficial de justia intimou a parte na Comarca vizinha sem carta precatria, reconhecido que um ato viciado, ainda assim gera normalmente os efeitos, proque no gera prejuzo para ningum, Em regra, a penhora realizada pelo oficial. No entanto, mas h casos em que ela pode ser realizada sem atuao do oficial de justia, como no caso da penhora on-line. Tambm pode ser dispensada a participao do oficial de justia, tambm na Penhora de imvel, no caso em que o exequente levar aos autos uma cpia atualizada da matrcula do imvel, esteja ele onde estiver, o juiz realiza a penhora por termo nos autos. OBS: O registro no faz parte do ato penhora. Ou seja, a penhora se completa independentemente do registro. O registro serve para dar cincia erga omnes de que o bem foi penhorado, para tirar a alegao de boa-f do terceiro adquirente. Substituio do bem penhorado: Ela pode ser requerida por ambas as partes, tanto pelo exequente como pelo executado. Eles s vo ter que provar uma das causas para substituio, prevista no art. 656 do CPC. O STJ dispensa o contraditrio na hiptese do executado pedir a substituio por dinheiro ou por fiana bancria ou seguro-garantia. Para termos uma fiana-bancria ou seguro-garantia na execuo deve atingir o valor de 30% a mais do valor da execuo. QUESTO DE PROVA: O bem penhorado dinheiro a o executado pede a substituio do dinheiro por fiana bancria ou seguro-garantia. possvel? O STJ publicou um julgado no informativo 369 (REsp . 1067.630), no qual admitiu a substituio. A nica coisa que foi exigida foi a idoneidade da instituio que promoveu a garantia. Perceba que ganha-se muito aqui com menor onerosidade e perder-se pouco em efetividade, por isso foi possibilitada a substituio do dinheiro nesse caso. Imagine uma execuo contra o cnjuge, da esse cnjuge pede a execuo do bem penhorado por um imvel do casal. Ento ele quer substituir o bem penhorado por um imvel do casal. O art. 655, 3, afirma que essa substituio depende da anuncia do cnjuge no devedor. E a doutrina vem entendendo que se o cnjuge no devedor anuir com essa substituio, ele est renunciando ao direito de proteger o seu direito de defender a sua meao. 5) Expropriao do bem penhorado: Trata-se em transformar o bem penhorado em satisfao do credor. Temos 4 maneiras diferentes de fazer isso, vejamos: 5.1) Usufruto de mvel ou imvel A penhora nesse caso recai sobre um bem mvel ou imvel, e a o exequente retirar desse bem frutos e rendimentos at a satisfao integral da dvida. Essa a nica forma de expropriao que satisfaz o credor e ao mesmo tempo mantm o bem penhorado no patrimnio do devedor.

O art. 716 do CPC afirma que essa expropriao depende de um pedido do exequente. O executado vai ser ouvido, e pode se opor a essa execuo, mas ele no tem poder de veto. Segundo o art. 716, o juiz defere essa forma de expropriao sempre que ela for a menos onerosa e a mais afetiva. Quando o juiz observa que vai demorar demais para pagar a dvida, a o juiz indefere a expropriao pelo usufruto. Destaque-se que hoje no existe mais o usufruto de empresa. Esse usufruto de empresa caiu em desuso em razo da penhora do faturamento. 5.2) Adjudicao: Quando pensamos no exequente como adjudicante vem logo a idia da dao em pagamento. O exequente se satisfaz recebendo o bem penhorado. Quando o exequente adjudica o bem a doutrina costuma admitir essa adjudicao em duas espcies, ento fala em adjudicao satisfativa (quando o valor da adjudicao for igual ou inferior ao valor da execuo. Nesse caso o exequente no entra do dinheiro) e execuo venda( nesse caso, o valor do bem maior que o valor da execuo, nesse caso o exequente vai precisar depositar em juzo a diferena). No entanto, devemos nos lembrar que temos outros legitimados a adjudicar o bem, alm do exequente, quais sejam: Temos o cnjuge do devedor, os descendentes do devedor, o credor com garantia real, qualquer credor que tenha penhorado o mesmo bem. E finalmente na hiptese especfica de penhor sobre cotas sociais, o scio nodevedor tambm tem legitimidade para adjudicar o bem. Com tanta gente podendo adjudicar o que acontece se aparecer mais de um interessado? Abre-se uma concorrncia entre eles. Essa concorrncia ser resolvida com quem der a maior oferta. Se as ofertas forem iguais, o primeiro da ordem o scio no-devedor (no caso, claro, das cotas sociais); Depois, temos a seguinte ordem: cnjuge, depois descendentes e depois ascendentes, depois temos os credores com garantia real, os ltimos da ordem so os credores que tenham penhorado o bem, inclusive, o exequente. OBS: Por uma opo do legislador, a adjudicao hoje a forma preferencial de expropriao. Ela a primeira forma da ordem de expropriao. Desta forma, assim que comear a fase de expropriao j pode pedir a adjudicao. OBS: Quem quiser levar o bem por adjudicao vai ter que respeitar o valor da avaliao. Isso significa que o valor mnimo da adjudicao o valor da avaliao. Em um recente julgado, excepcionalmente, o STJ permitiu que o exequente adjudicasse o bem por um valor inferior ao da avaliao. Isso somente aconteceu em razo de terem ocorrido 8 hastas pblicas frustradas. 5.3) Alienao por iniciativa particular: Trata-se de uma alienao feita pelo juzo. Perceba que ela uma alienao judicial. O particular um mero intermedirio entre o juzo e eventuais terceiros interessados na aquisio do bem. Esse particular pode ser o prprio exequente, ou ainda pode ser um corretor. Esse corretor deve ter no mnimo 5 anos de experincia. Deve ainda o corretor estar credenciado perante o Judicirio, dependendo de regulamentao pelo Tribunal. Essa alienao depende do pedido do exequente. interessante a oitiva do executado. Quando o juiz defere esse pedido, ele profere uma deciso interlocutria nos seguintes requisitos:

Primeiro ele fixa um prazo para que a alienao ocorra; Segundo, ele determina a forma de publicidade; Ele vai determinar o preo. o que prev a avaliao do bem, o resultado que o preo mnimo ser o valor da avaliao. O juiz fixa ainda as condies de pagamento. Se o pagamento for a prazo eel fixa a garantia que exigida; Se houver participao do corretor, ele fixa a comisso de corretagem, que no ser devida ao exequente;

pblica a proporcionar uma disputa pelos bens, pois quanto mais pessoas pretendam disputar os bens, maior deve ser o valor alcanado pelo bem. tal disputa busca ento atingir o maior valor possvel. OBS: Quando publicamos o edital, o mesmo j prev em seu texto as datas para a primeira e a segunda hasta pblica. bvio que se a primeira er certo a segunda perde o objeto. Nessa primeira hasta pblica o valor mnimo do lance permitido o valor da avaliao. Se no houver arrematao na primeira hasta pblica, na segunda pblica j admitimos a arrematao por qualquer valor, salvo o preo vil. No existe uma predeterminao do que seja valor vil. Preo vil um preo insignificante, um valor irrisrio, um valor muito pequeno diante da circunstncia do caso concreto. No h um valor prefixado, depende do caso concreto. Temos que considerar aqui tambm a dificuldade em alienar o bem. No h nenhum percentual predefinido para esse valor. Sujeitos Legitimados arrematao na hasta pblica: O art. 690-A do CPC trata do tema, o qual cria em seu caput uma regra que a regra que todo sujeito que estiver na livre administrao do seus bens legitimado a adjudicar. No entanto, o prprio art. 690-A abre trs espcies de exceo, ou seja, de pessoas que no podem arrematar em hasta pblica, vejamos: I Sujeitos que tem relao com o executado: tutores, curadores, testamenteiros, administradores, sndicos ou liquidantes, quanto aos bens confiados a sua guarda e responsabilidade; II Relao com o bem penhorado: mandatrios, quanto aos bens de cuja administrao ou alienao estejam encarregados; III Pessoas com relao com o processo: do juiz, membro do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica, escrivo e demais servidores e auxiliares da Justia.

O juiz vai estar livre para aceitar ofertas que modifiquem as condies estabelecidas, com exceo do preo mnimo. 5.4) Arrematao: a ltima forma de expropriao desejada pelo legislador. A arrematao ocorre na hasta pblica. Existem duas espcies de arrematao: a) Arrematao por meio de praa que aquela destinada alienao de imvel. Ela feita pelo serventurio da justia, no trio do frum. b) Diferente do leilo que tem por objeto bem mvel. realizada pelo leiloeiro em local designado pelo juiz. Essas formas acima no tem qualquer sentido se adotarmos o art. 689-A e realizar uma hasta pblica eletrnica. A hasta pblica se far por meio de edital, o edital um ato formal solene, assim, ele precisa preencher os requisitos formais do art. 686 e 687 do CPC. Se no preencher esses requisitos, o edital viciado. No entanto, em um julgado o STJ manda aplicar nesse caso o princpio da instrumentalidade das formas. A publicidade do edital no mnimo dever ser feito com a fixao do mesmo na sede do juzo. exigida ainda a publicao em jornal local, 5 dias antes da hasta pblica. OBS: Se o exequente for beneficiado com a assistncia judiciria, deve haver publicao no Dirio Oficial. OBS: Se o valor da avaliao no superar 60 salrios mnimos no ser preciso se publicar em jornal. No entanto, em razo disso, no se admitir a arrematao por valor inferior ao da avaliao. Essa publicidade uma publicidade erga omnes, s que as vezes a publicidade tem que ser pontual, e a nesse caso temos que realizar a intimao de determinados sujeitos (para eles no basta s a intimao por edital). Assim temos que intimar: a) O executado de forma pessoal; b) O senhorio direto, o credor com garantia real e o credor com penhora averbada sobre o mesmo bem. (art. 698 CPC) O cnjuge no devedor deve ser intimado da hasta pblica? Para uma corrente da doutrina (Dinamarco, Leonardo Greco), a resposta sim. S que Huberto Theodoro Jr e o STJ (Resp 723.176 RS) entendem que no precisa o cnjuge ser intimado, por ausncia de previso legal. Atos de realizao da arrematao Hasta pblica a oportunidade dos sujeitos fazerem lances para arrematarem os bens. A expectativa da hasta

Perceba que no esto entre as hipteses de excluso o exequente. Assim, o exequente pode arrematar. O exequente arremata em p de igualdade com qualquer outro sujeito, ele nem tem tratamento privilegiado nem prejudicial. Arrematao por terceiros: a arrematao pro qualquer sujeito que no seja o exequente. O terceiro vai em hasta pblica e se oferece o maior valor ele ganha. Nesse caso, ele pode pagar vista, ou pode tambm pagar a prazo. Ele vai ter na realidade um prazo de 15 dias para realizar esse pagamento, quando ele requer uma arrematao a prazo. Para que ele faa este pagamento a prazo a lei exige a prestao de uma cauo suficiente e idnea, cauo esta que pode ser uma garantia real ou uma garantia fidejussria. Se em 15 dias depositar em juzo o valor, a garantia ser levantada, assina o auto de arrematao e est encerrado. Mas o que acontece na arrematao prazo se no houver o pagamento? Neste caso, temos os seguintes efeitos:

I) II) III)

ineficcia da arrematao; Perda da cauo em favor do exequente; O terceiro e o fiador ficam proibidos de participar de novas hastas pblicas no processo.

IV - a requerimento do arrematante, na hiptese de embargos arrematao (art. 746, 1o e 2o); V - quando realizada por preo vil (art. 692); VI - nos casos previstos neste Cdigo (art. 698). O art. 694, 1 prev circunstncias de ineficcia que podem ser alegadas por mera petio, enquanto a execuo no acabar. OBS: Quando temos uma arrematao pronta e acabada e temos um vcio de nulidade para alegar, tecnicamente o mais adequado entrarmos com uma ao anulatria do art. 486 do CPC.

Arrematao pelo exequente: Aqui, temos que fazer uma comparao entre o valor da execuo e o valor da arrematao. Se o valor da execuo for superior ou igual ao da arrematao, ou seja, se o sujeito quitar a obrigao pelo exato valor da arrematao, ou abaixo do valor, nestes casos o exequente no precisa exibir o preo em juzo, isto , ele no precisa fazer nenhum depsito em pagamento. Agora, se o valor da execuo for inferior ao valor da arrematao isso significar que o bem do executado vale mais do que a dvida dele. nesse caso, o executado tem que receber a diferena. A diferena deste valor deve ser paga ao executado. O terceiro poder fazer esse pagamento vista ou ele faz prazo. Aqui, no haver cauo, vai mais pela confiana da palavra do exequente. Quais so as consequncias do no-pagamento da diferena pelo exequente? I) A ineficcia da arrematao (isso pssimo para o exequente, porque ele volta para a estaca zero); II) Se no houver uma nova hasta pblica ela ser feitas s custas do exequente. OBS: O caput do art. 694 prev que o ato de assinatura do auto de arrematao o que torna a arrematao perfeita, acabada e irretratvel. O objetivo desta previso mostrar que se tivermos uma arrematao perfeita, acabada e irretratvel o julgamento de embargos execuo. Assim, independente do julgamento desses embargos a arrematao no afetada. O legislador precisa dar essa segurana a quem arrematar. Se os embargos forem julgados procedentes, o exequente ter que pagar o prejuzo. Nesse caso, o valor que o exequente ter que pagar ao executado ser o valor da arrematao. No entanto, se o valor da arrematao for inferior ao valor da avaliao, o executado vai poder cobrar do exequente o valor da arrematao. Todavia, mesmo aps a assinatura do auto de arrematao, o art. 694, 1, descreve hipteses de ineficcia da arrematao. Perceba ento que temos circunstncias que vo do inciso I a VI, que possibilitam tornar ineficaz a arrematao, mesmo aps assinatura do auto. Vejamos: 1o A arrematao poder, no entanto, ser tornada sem efeito: I - por vcio de nulidade; II - se no for pago o preo ou se no for prestada a cauo; III - quando o arrematante provar, nos 5 (cinco) dias seguintes, a existncia de nus real ou de gravame (art. 686, inciso V) no mencionado no edital;

DEFESAS DO EXECUTADO: A primeira defesa a mais tradicional, durante maior tempo foi a nica, qual seja, embargos execuo, tambm chamados por a de embargos do devedor. 1) EMBARGOS EXECUO (tambm chamados de embargos do devedor) 1.1) Cabimento dos embargos execuo: Os embargos execuo representam hoje a defesa tpica do executado no processo de execuo. Devemos lembrar que hoje, em regra, processo de execuo execuo de ttulo extrajudicial. No entanto, essa regra tem ao menos uma exceo, que a execuo de ttulo executivo judicial contra a Fazenda Pblica, assim hoje se condenarmos a Fazenda Pblica a pagar uma quantia, temos que entrar com um processo de execuo, e a Fazenda Pblica tem como defesa os embargos. A diferente natureza dos ttulos que fundamentam a execuo judicial e a extrajudicial vai gerar algumas diferenas, em especial, as matrias alegveis a ttulo de embargos. Se o ttulo for extrajudicial iremos aplicar o art. 745 do CPC que denota as hipteses que o executado poder alegar nos embargos de ttulo extrajudicial: Art. 745. Nos embargos, poder o executado alegar: I - nulidade da execuo, por no ser executivo o ttulo apresentado; II - penhora incorreta ou avaliao errnea; III - excesso de execuo cumulao indevida de execues; ou

IV - reteno por benfeitorias necessrias ou teis, nos casos de ttulo para entrega de coisa certa (art. 621);

V - qualquer matria que lhe seria lcito deduzir como defesa em processo de conhecimento. Em razo do inciso V, tudo que quisermos alegar nestes embargos, poderemos alegar.

diferentes da juntada dos mandados para esses litisconsrcios, os prazos comeam a contar em dias diferentes para eles. No entanto, o legislador criou uma exceo a essa regra, dizendo que se o litisconsrcio passivo for formado por cnjuges, o termo inicial para eles ser o mesmo qual seja a juntada do ltimo mandado de execuo. OBS: No prazo de embargos no se aplica o art. 191 do CPC. Isso significa que se estivermos executados com diferentes executados, o prazo no ser em dobro. OBS: possvel a citao por carta precatria. Em regra, no processo de conhecimento o termo inicial para a defesa a juntada da carta precatria nos autos principais. Na execuo, vamos ter uma regra diferente, pois o art.738, 2, diz que o termo inicial dos embargos ser contado da comunicao do juzo deprecado ao juzo deprecante de que foi realizada a citao. Tal informao ser feita por qualquer meio idneo. 1.5) Efeito suspensivo dos embargos: Sempre que falamos em efeito suspensivo, temos que ver que na realidade existem dois tipos de efeito suspensivos: o efeito suspensivo ope legis e o efeito suspensivo ope iudicis. No efeito suspensivo ope legis basta a prtica do ato previsto em lei. Percebam que se a lei atribui a um ato efeito suspensivo, para que tenhamos efeito suspensivo basta praticarmos o ato. Ento a mera interposio j gera suspenso. Por sua vez, no efeito suspensibo por iudicis, tambm conhecido como efeito suspensivo imprprio, quem dar o efeito suspensivo o juiz no caso concreto, o efeito suspensivo decorre da deciso judicial no caso concreto. Para o juiz conceder o efeito suspensivo aqui, ser necessrio o preenchimento dos requisitos legais. A partir de 2006, o efeito suspensivo ope iudicis. Assim, em regra no temos efeito suspensivo. Se preenchermos os requisitos do art. 739-A, o juiz atribuir no caso concreto o efeito suspensivo, vejamos quais so esses requisitos: a) pedido expresso do embargante; b) O embargante vai ter que mostrar uma relevncia da fundamentao (ou seja, o embargante tem que convencer o juiz de que h uma boa probabilidade dele ter razo); c) O perigo de grave dano, de difcil ou incerta reparao; d) Garantia do juzo (quer dizer, s conseguimos o efeito suspensivo se tiver sido depositado o bem na execuo de entrega de coisa). OBS: Surge uma corrente doutrinria, que sugere a possibilidade de efeito suspensivo mesmo que no haja garantia do juzo. Ou seja, um efeito suspensivo sem a penhora, sem o depsito da coisa. Para justificar eles afirmam que isso provaria que o dano grave que buscamos evitar decorre justamente da eventual penhora ou do eventual depsito da coisa. OBS: Ainda que a parte embargante consiga o efeito suspensivo importante sabermos que esse efeito suspensivo que ela consegue, um efeito suspensivo parcial. Isso em razo da previso do art. 739-A, 6, que dispe que o efeito suspensivo no impede atos de penhora e de avaliao. Perceba que ele no fala penhora e sim atos de penhora, os quais podem ser interpretados como atos referentes penhora. Exemplo: um ato de reforo de penhora. Perceba que o reforo de penhora no penhora, mas ato de penhora. Outro exemplo ato de substituio do ato penhorado 1.6) Procedimentos dos embargos:

Por sua vez, nos ttulos judiciais (podemos usar embargos aqui no caso de Fazenda Pblica) vamos ter uma limitao de matrias alegadas. Perceba que se o ttulo judicial ele foi formado pelo juiz, por uma atividade jurisdicional. Ento perceba que se o ttulo for judicial vamos ter uma limitao de matrias alegadas. Essa limitao bem demonstrada pelo art. 741 do CPC, que, em suma, diz que no poderemos alegar matrias que j foram ou deveriam ter sido conhecidas na fase de conhecimento. No podemos utilizar os embargos para rediscutir tais matrias. 1.2) Natureza jurdica dos embargos execuo: cedio que os embargos execuo tem natureza de ao incidental. E mais uma ao incidental de conhecimento, porque enquanto a execuo baseada em atos materiais, os embargos so analisados com base em atividade cognitiva. Ento uma ao incidental de conhecimento. Atualmente possvel que retiremos alguns indcios desta natureza jurdica dos embargos do art. 736, nico, do CPC. Tal dispositivo prev que os embargos sero distribudos por dependncia. Tal regra est correta porque o juzo da execuo possui competncia funcional absoluta para os embargos. Distribuda por dependncia, teremos tambm aqui uma autuao em apartado. Como iremos fazer essa autuao em apartado, bem capaz que precisemos instruir os embargos com cpias de peas da execuo. Dispensase a autenticao em cartrio aqui, mas vamos cobrar do advogado do embargante uma declarao de autenticidade. 1.3) Garantia do juzo: Se tivermos uma execuo de pagar quantia, a penhora ser a garantia do juzo. Numa execuo de entregar coisa, a garantia do juzo e faz pelo depsito da coisa. E na obrigao de fazer ou no fazer, na qual no existe garantia. At 2006,os embargos dependiam da garantia do juzo, assim se o sujeito quisesse embargar tinha que ter o depsito. S que hoje, luz do art. 736, caput, do CPC dispensvel a garantia do juzo para a admisso dos embargos. Questo do prazo para interposio dos embargos: Antes o prazo era de 10 dais. Mas agora o prazo de 15 dias. Antigamente, o prazo comeava a contar da intimao da penhora ou depsito, como isso no existe mais. Atualmente, tal prazo comea a correr com a juntada aos autos do mandado de citao cumprido. OBS: O art. 738, 1 consagra uma regra tradicionalssima em termos de prazo de embargos, tal dispositivo prev que o prazo inicial da contagem do prazo autnomo para cada executado. isso signidica que se tivermos de liticonsrcio passivo e tivermos momentos 1.4)

Como se trata de uma ao, eles comeam ento com uma petio inicial, que obedecer o art. 282 do CPC, o qual ser aplicado no que couber execuo. Essa petio inicial pode ser perfeita, pode ter um vcio sanvel (o qual vai geral emenda da inicial), mas ela pode tambm apresentar circunstncia que levem sua rejeio liminar, nos termos do art. 739, que traz as seguintes hipteses: a) intempestividade;

quais ele j poderia ter alegado ou alegou na fase de conhecimento. 2.2) Natureza jurdica da impugnao: Temos 3 correntes: 1 corrente: A impugnao, a exemplo dos embargos, tem natureza de ao incidental. 2 corrente: A natureza jurdica da impugnao depende da matria alegada. Ento se a parte alegar qualquer matria processual, essa defesa ser considerada um incidente processual. Agora, se a alegao tiver como objeto o direito material a teremos uma ao incidental (Tereza Wambier). 3 corrente: Tal corrente entende que se as mudanas processuais tem como objetivo o sincretismo judicial, no teria sentido criar uma ao de defesa do executado. ento, eles concluem que diferente dos embargos, a impugnao um mero incidente processual defensivo. (Barbosa Moreira, Humberto Theodoro Jr, Marinoni). Corrente predominante. 2.3) Procedimento: O nico artigo que trata do procedimento do cumprimento de sentena o art. 475-N do CPC. O problema dele que ele fundamentalmente trata do incio e do final do procedimento, ento falta o recheio, o meio do procedimento. Ento, na verdade o que vai acontecer que o meio do procedimento iremos aplicar o art. 475-R do CPC, o qual fala para aplicar subsidiariamente as regras do processo de execuo, assim devemos aplicar as regras dos embargos. Tal dispositivos prevem que a impugnao no tem efeito suspensivo ope legis. Assim como os embargos, admitido os efeitos suspensivos ope iudicis. S que aqui passamos a ter problemas, porque o art. 475-N s prev dois requisitos para que o efeito suspensivo seja concedido: a relevncia da afirmao e o perigo de dano. No entanto, apesar de no estar prevista expressamente, a penhora exigida para o efeito suspensivo. O art. 475-J, 1, ele passa a ntida notcia de que a impugnao dependeria da penhora. O art. 475-M, no seu 1, imagina uma deciso que defere os efeitos suspensivos. Da para o exequente ruim, nesse caso se ele quiser discutir a deciso, ele dever entrar com um agravo de instrumento. Se ele no quiser discutir, ele pode assumir o risco de continuar com a execuo. O exequente nesse caso pode prestar uma cauo para garantir o futuro e eventual dano do executado. J o art. 475-M, 2, fala como deve ser realizada a autuao da impugnao. Ele fala que se o juiz conceder efeito suspensivo poderemos autuar nos prprios autos do cumprimento de sentena (porque o nico procedimento que vai seguir do da impugnao). Agora, sem efeito suspensivo o dispositivo determina a execuo em autos em apenso (porque aqui seguem o procedimento do cumprimento de sentena e o da impugnao). Em seguida, devemos intimar o exequente (diferentemente dos embargos execuo haver a citao, porque ao autnoma) . O exequente ter um prazo de resposta de 15 dias. Se houver necessidade haver instruo probatria Aps, teremos a deciso final dessa impugnao. Prev o art. 475, 3, que se a deciso da impugnao extinguir a execuo, ser cabvel o recurso de apelao. Isso d a entender que temos aqui uma apelao. Se, entretanto, a execuo continuar, ou seja, se a deciso da impugnao no extinguir a execuo caber

b)

inpcia da petio inicial (art. 295 do CPC) No entanto, existe uma hiptese especfica de inpcia dos embargos, que quando o executado alegar excesso de execuo, nesse caso o embargante obrigado a indicar o valor que ele entende devido;

Os embargos execuo manifestamente protelatrios (embargos sem fundamentao sria. Na verdade, uma manobra do executado para ganhar tempo. A fundamentao to fraca, ela inventa a realidade, fundamentada em preceitos legais que no existem mais). No entanto, nesse caso a sentena de mrito (art. 269, I). Nesse caso, o sujeito pode ainda suportar uma multa no valor de 20% da execuo OBS: Nos dois primeiros casos (caso da intempestividade como da inpcia), estaremos diante de uma sentena terminativa, a qual no resolve o mrito, e assim no h coisa julgada material. Isso significa que o executado pode ingressar com uma ao autnoma para discutir o direito exeqendo. Esta ao autnoma pode ser interposta durante a execuo, ou ento depois da execuo, e a ela vai tomar forma de ao de repetio de indbito. Essa ao autnoma no s para o embargante que embargou e foi rejeitado por sentena terminativa, ela pode ser utilizada tambm pelo executado que no embarga. Se no for o caso de nenhuma das hipteses acima de indeferimento liminar, o juiz deve proceder a citao do acusado. A citao do embargado costuma-se fazer na pessoa do advogado do embargado. Ele ter o prazo de 15 dias para se manifestar. Nsses 15 dias no houver reao, haver revelia. Todavia, o STJ e a maioria da doutrina asseveram que no h revelia nos embargos execuo, mesmo que o embargado no responda no haver revelia, nesse caso, o juiz no presume verdadeiros os fatos alegados pelo embargante, porque o juiz prefere acreditar na presuno do ttulo. A defesa dos embargos tradicionalmente chamada de impugnao. A melhor doutrina afirma que essa impugnao tem ntida natureza de contestao. Se necessrio teremos a realizao da instruo probatria, e a todos os meios de prova sero admitidos. Depois teremos a sentena. o recurso para essa sentena a apelao, que ser recebida somente no efeito devolutivo. 2) IMPUGNAO 2.1) Cabimento: A impugnao a defesa tpica do executado no cumprimento de sentena. Nesse caso, temos que nos lembrar que se estivemos em cumprimento de sentena, se o ttulo executivo judicial natural que tenhamos uma limitao de matrias alegadas. Porque se o ttulo judicial quer dizer que ele foi produzido pelo Judicirio. Aqui ento tambm o executado no pode alegar o que quiser, ele estar adstrito ao art. 475-L, do CPC. No mera coincidncia que o art. 475-L seja cpia do art. 741, pois eles versam sobre a mesma situao, que a defesa mediante um ttulo judicial. Assim, teremos uma limitao aqui, que que o executado no pode na impugnao querer rediscutir direito do exeqendo, as

c)

agravo de instrumento. Isso d a entender que temos aqui uma deciso interlocutria. Ressalte-se que o STJ (Resp 1.033.447/PB) decidiu que se o advogado ajuizar apelao ao invs de agravo ou vice-versa, ele estar cometendo um erro grosseiro, o que vai resultar na inadmissibilidade do recurso, sem fungibilidade. PROCESSO CAUTELAR 3) EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE A exceo de pr-executividade uma criao da praxe forense. Ela no se encontra prevista na lei. A melhor doutrina quando vai tratar da exceo de prexecutividade ela afirma que na realidade deveramos fazer uma distino entre a exceo de pr-executividade e a objeo de pr-executividade. Perceba que ambas seriam defesas atpicas, porque no previstas em lei, realizadas incidentalmente na execuo, por mera petio. No entanto, a diferena entre elas seria a matria alegada. Na exceo alegaramos uma matria que depende de alegao da parte (por ex. pagamento) e na objeo alegaramos uma matria que o juiz pode conhecer de ofcio (como ordem pblica, pressupostos processuais, condies da ao, prescrio). MP/RO: No que tange ao processo de execuo correto dizer que a objeo de pr-executividade um incidente processual que pode ser utilizado para arguir a falta de uma das condies da ao ou a ausncia de pressupostos processuais. O STJ ele no faz a distino entre exceo de prexecutividade e objeo de pr-executividade. Ele trata tudo como exceo de pr-executividade (AgRg no Ag 1.051.896 /SP). Nesse julgado o STJ, disse que na tal exceo de pr-executividade o executado pode alegar qualquer matria de defesa, ou seja, tanto aquelas que o juiz pode conhecer de ofcio como aquelas que dependem de alegao. O essencial para que seja admitida essa exceo, que essa matria alegada dispense posterior instruo probatria. Ou seja, se precisar de instruo probatria no cabe a instruo, independentemente da matria. Em seguida, veio a Smula 393 do STJ mudou o entendimento acima para a execuo fiscal. Da interpretao desta smula, podemos perceber que na execuo comum podemos continuar aplicando o entendimento acima. No entanto, na execuo fiscal s vamos acolher a exceo, se alegarmos uma matria que o juiz possa conhecer de ofcio e que no demande dilao probatria. A exposio dos motivos da lei 11.343/06, previu que com as mudanas no haveria mais motivos para a exceo de pr-executividade. Todavia, vamos com calma. Se fizermos a distino vista acima, veremos que a objeo de pr-executividade no acabou e no acabar, porque a matria de ofcio do juiz no preclui. Agora a chamada exceo de pr-executividade, o entendimento no o mesmo. Para o sujeito que no tinha condies de garantir o juzo, a exceo acabou. J para o sujeito que pode garantir o juzo a exceo no acabou, pois ele pode entrar com uma ao de prexecutividade e pedir efeito suspensivo, nesse caso o efeito suspensivo acaba sendo fundamentado nos dois requisitos tradicionais (periculum e fumus boni iuris). Caso no seja o caso de exceo de pr-executividade, o juiz pode receber a exceo de pr-executividade como embargos. Diante da petio que no inicial, o juiz pode, se for radical, indeferi-la ou pode dar um prazo para a parte emendar a petio. 1) Generalidades: Nosso sistema processual dividiu o nosso sistema em 3 grandes sistemas: processo de conhecimento, processo de execuo e processo cautelar. A finalidade do processo de conhecimento declarar o direito. dizer quem est certo ou errado. A execuo, por sua vez, tem uma ndole satisfativa. Objetiva-se satisfazer o direito previamente declarado. J o processo cautelar tem FINALIDADE GARANTISTA, CONSERVATIVA DA EFICCIA de um outro processo. Significa dizer que o processo cautelar um processo nascido para proteger outro processo.* A ao cautelar sempre vai servir ou ao processo de conhecimento ou ao processo de execuo. Gajardoni brinca dizendo que a ao cautelar um mordomo do processo de conhecimento. A cautelar de produo antecipada de provas um tipo de processo cautelar mordomo do processo de conhecimento. No mesmo sentido, temos o arresto que nada mais do que uma medida de bloqueio de bens. O processo cautelar tem raiz constitucional, ele advm do art. 5, XXXV da CF, que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa de direito. A cautelar garante a EFETIVIDADE deste dispositivo. OBS: Hoje, j se discute academicamente a possibilidade de se dar fim autonomia do processo cautelar. Eles sustentam que deveria se acabar com a autonomia para que todas as cautelares fossem pedidas dentro dos procedimentos de conhecimento e de execuo. Nesse caso, no se precisaria de petio inicial autnoma e processo autnomo para a cautelar. Essa soluo j foi adotada totalmente em Portugal. No Brasil, ela foi adotada parcialmente no art. 273, 7 do CPC, o qual prev que caso a parte a ttulo de antecipao de tutela, requerer natureza de medida cautelar, poder o juiz deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado. Assim, hoje eu tenho autorizao para pedir tutela de urgncia e o juiz pode receber e processar em carter incidente. 2) Processo cautelar satisfativo: Quando da criao do CPC/73, havia alguns processos de conhecimento (844 do CPC, que a exibio), de execuo (art. 839 do CPC, que a busca e apreenso) e de jurisdio voluntria (art. 861 do CPC, justificao), que careciam de um julgamento clere e fundado em cognio sumria. S que na poca, no existia previso legal genrica para a tutela antecipada (art. 273 do CPC). Por isto, ainda que atecnicamente, alguns destes processos foram inseridos no livro III do CPC (que trata do processo cautelar), a fim de que fossem tutelados de maneira clere e eficaz, regula algo que no seria possvel se colocados em seus devidos lugares. So estes processos no-cautelares que usam exclusivamente o procedimento cautelar que so conhecidos pela doutrina como cautelares satisfativas, e portanto no tem ao principal (at porque eles so a prpria ao principal). Assim sendo,

o livro III do CPC possui dois tipos de processos em seu texto, vejamos: Os processos genuinamente cautelares (nesses casos, eles tem que ter uma ao principal) e os processos nocautelares, que so os falsos, os quais no necessitam de ao principal. Esses falsos processos cautelares podem ser de conhecimento, de execuo e de jurisdio voluntaria. Alguns doutrinadores chamam as cautelares satisfativas de tutela satisfativa autnoma. QUESTO DE PROVA: Disserte sobre as tutelas sumrias no Direito Brasileiro? Nesse caso, devemos dissertar sobre as tutelas antecipadas. Depois, devemos dissertar sobre a tutela cautelar. Por fim, devemos tambm falar das famosas cautelares satisfativas (tb chamadas de Tutela satisfativa autnoma). Medida cautelar x Medida liminar: Medida cautelar sinnimo de provimento, quando o juiz d uma medida cautelar ele d um provimento. A medida cautelar pode ser concedida no incio do processo (por liminar) ou no fim do processo (na sentena). Por sua vez, a medida liminar tudo aquilo que se concede no incio. No importa se a medida liminar antecipatria ou se a medida liminar cautelar. Assim, a medida liminar no necessariamente cautelar, ela pode ser antecipatria ou cautelar. O conceito de medida liminar um conceito de tempo. J o conceito de medida cautelar um conceito de contedo, de natureza. Nem todas as liminares so cautelares. Todas as liminares cautelares so cautelares. A cautelar pode ser concedida sem liminar (pois o juiz pode dar a cautelar no final do processo, na sentena por ex.). Caractersticas do processo cautelar: Essas caractersticas s se aplicam as medidas genuinamente cautelares (no se aplicam s cautelares satisfativas):

IV)

Urgncia toda cautelar fundada no periculum in mora. Assim, se no tiver urgncia no cautelar.

OBS: Muitas vezes quando vamos falar de tutela de urgncia, dito que as tutelas sumrias eram antecipadas, cautelares e cautelares satisfativas. Quando pensamos em tutela de urgncia, falamos que as tutelas de urgncia so: a tutela cautelar e a tutela antecipada. No entanto, isso no est inteiramente correto, pois a tutela antecipada s a tutela de urgncia na hiptese do art. 273, I, do CPC. A tutela antecipada pode ser dada por 2 fundamentos: i) quando haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, ela fundada ento em periculum in mora (art. 273, I); ii) quando fique caracterizado abuso de direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio do ru (essa uma tutela antecipada satisfatria, sem perigo, art. 273, II, do CPC). Essa tutela do inciso II uma tutela sem perigo, e portanto no fundada na urgncia. A urgncia uma caracterstica da cautelar que diferencia ela da tutela antecipada. Perceba que toda cautelar de urgncia, mas nem toda tutela antecipada de urgncia, pois existe tutela antecipada sem urgncia.

V)

I)

Autonomia Ainda hoje se entende que, em regra, a cautelar tem procedimento autnomo. A exceo o art. 273, 7, que diz que a cautelar pode ser concedida incidentalmente, sem autonomia.* Acessoriedade A cautelar acessria a uma ao principal. Assim, podemos dizer que automaticamente temos duas consequncias: i) O art. 800 do CPC prev que a cautelar ficar apensada ao principal; ii) A extino da ao principal extingue tambm a cautelar. * Dupla instrumentalidade A cautelar um instrumento para proteger um outro processo, ento poderamos dizer que se a cautelar um processo, ela ento um instrumento, e se ela um instrumento para proteger um outro instrumento, estaramos diante de uma dupla instrumentalidade.

II)

III)

Cognio sumria Cognio a matria objeto do conhecimento judicial. o que o juiz pode apreciar. No Brasil ningum estudou cognio melhor que o japons Kazuo Watanabe, em seu livro cognio no processo civil. Kazuo diz que a cognio pode ser dividida em duas dimenses: uma dimenso horizontal e outra vertical. Kazuo diz que o que verificamos no limite da dimenso horizontal a extenso, a amplitude das matrias cognoscveis. Se ele puder analisar tudo eu vou dizer a cognio plena, assim sendo a cognio plena o juiz no tem limites na extenso da cognio. Agora, se o juiz ele tem limites, restries e ele no pode apreciar todas as matrias que a parte pode alegar, ns dizemos que a cognio limitada no plano horizontal. O exemplo tpico de cognio limitada o art. 20 da lei das desapropriaes, que afirma que o ru pode alegar s na ao de desapropriao vcio do decreto desapropriatrio e preo. Com relao ao plano vertical, Kazuo alega que, nessa dimenso, devemos investigar a profundidade das matrias cognoscveis. Se pudermos analisar todos os argumentos e provas, ele diz que a cognio profunda ou exauriente. Agora, se eventualmente o juiz no puder investigar todas as provas, diz-se que a cognio sumria, que ela superficial. No procedimento cautelar, trabalhamos apenas com a cognio sumria (superficial). O processo cautelar trabalha com juzo de probabilidade. No a toa que sempre falamos em fumus boni iuris para concesso do processo cautelar. A vantagem do juzo sumrio, que ele mais rpido, ganha-se na celeridade, no entanto, perde-se na segurana jurdica. Ao contrrio, se usarmos o juzo de profundidade ganhamos na segurana jurdica, mas perdemos em celeridade.

VI)

Inexistncia de coisa julgada material (art. 810 CPC) Como no temos certeza de que julgado certo. Pode ser mudada depois a deciso cautelar. A coisa julgada s existe nos processos em que a cognio exauriente. A cognio sumria nunca vai ter coisa julgada (no teremos coisa julgada nem na cautelar, nem na antecipada nem na cautelar satisfativa). *

Desta feita, o poder geral de cautela trata-se de um poder supletivo ou integrativo de eficcia global da atividade jurisdicional, em que se permite ao juiz, na inexistncia de tutela cautelar tpica prevista pelo legislador, criar e conceder tutela correspondente. O poder geral de cautelar tem fundamento no art. 798 do CPC, tendo ele tambm lastro constitucional, ele decorre do art. 5, XXXV da CF, que diz que a lei no excluir da apreciao do Judicirio, a leso ou a ameaa de direito. O art. 799 do CPC diz quais so as providncias que o juiz pode tomar no exerccio do poder geral de cautela. Esse art. 799 do CPC que so as medidas que o juiz pode tomar, se trata de um rol exemplificativo, existem outras medidas que o juiz pode tomar que no esto ali arroladas. Casustica: Atravs da anlise da jurisprudncia do STJ, vejamos o que ele tem admitido com base no poder geral de cautela do juiz: *

Exceo: A afirmao de que a cautelar no faz coisa julgada possui excees. H duas situaes em que o que foi decidido na cautelar faz coisa julgada para sempre, que no caso em que o juiz acolhe a decadncia e prescrio.* Nesses casos, o juiz no poder analisar tais matrias novamente nem na ao principal.

VII)

Provisoriedade ou precariedade (art. 807, 1 parte) A cautelar tem prazo para morrer. As cautelares conservam a sua eficcia apenas na pendncia do processo principal. A partir do momento que o processo principal deixa de existir finda a ao cautelar.* Revogabilidade ou mutabilidade (art. 807, 2 parte) As cautelares de um modo geral so cassveis ou modificveis a qualquer tempo. Como o juiz decide com fumus boni iuris, nada impede que ele revogue a cautelar ou modifique o alcance da cautelar, caso entenda necessrio. Fungibilidade hoje ela no uma caracterstica mais s das cautelares. A fungibilidade significa que uma medida pode ser recebida por outra. Ou seja, a pessoa pede arresto e o juiz entende que seqestro, o juiz pode receber por seqestro. Atualmente, a fungibilidade se d entre todas as tutelas de urgncia, e isso surge mais uma vez a partir do art. 273, 7, do CPC que diz que existe fungibilidade entre a tutela antecipada e a cautelar. O fato que qualquer medida de urgncia, fundada no periculum in mora, o juiz pode receber uma pela outra.

I)

VIII)

Sustao do processo. A sustao do protesto um fenmeno que no existe na legislao brasileira, ela serve para que em uma ao principal, a pessoa possa discutir se o ttulo devido ou no. Suspenso das deliberaes sociais. A cautelar da suspenso das deliberaes sociais tpica atuao do poder geral de cautela do juiz. Tal cautelar serve para que a deliberao social tomada em assemblia no sirva at a instaurao do processo principal. Traslatio judicis: com base no poder geral de cautelar que tem se admitido que o juzo absolutamente incompetente conceda liminares urgentes. O poder geral de cautela possibilita ao juzo mesmo que absolutamente incompetente a conceder a cautelar, com base no poder geral de cautela do juiz. *Assim, se tenho uma causa trabalhista s que na minha cidade no tem justia do trabalho, e se eu no fizer arresto hoje no farei mais, nada impede que pea o arresto ao juiz estadual, que nesse caso pode conceder a cautelar e manda em seguida o feito para o juiz trabalhista. possvel a concesso de cautelar inominada para dar efeito suspensivo a recursos que no o tem.* So 3 situaes que o STJ admite isso:

II)

IX)

III)

DPU considerou errada: Afirma-se que a medida cautelar caracterizada pela fungibilidade; portanto, possvel admitir que a busca e apreenso de determinado bem possa converter-se em cauo, o que, no entanto, demandaria pedido devidamente fundamentado da parte, pois a lei no permite a fungibilidade de ofcio. PODER GERAL DE CAUTELA: Tem previso nos arts. 798 e 799 do CPC. O legislador foi muito sbio, pois ao criar as cautelares ele imaginou de medias de urgncia, no entanto, por mais criativo que ele fosse a complexidade das relaes sociais jamais permitiria que ele pudesse prever todas as medidas de urgncia que pudessem surgir. Assim, a sada do legislador foi criar uma medida aberta, dizendo que toda vez que houver um risco e o legislador no tiver sido capaz de criar esse risco, pode o juiz criar essa medida de urgncia.

IV)

a)

Situao do art. 520 do CPC c/c art. 558, p.u, do CPC: Diz que nas situaes do art. 520, as quais no cabe efeito suspensivo, ser possvel a interposio de medida cautelar para conceder efeito suspensivo a elas. Art. 497 do CPC c/c as smulas 634 e 635 do STF: O art. 497 diz que o RE e o REsp no tem efeito suspensivo. Ou seja, a deciso j pode ser executada provisoriamente. No entanto, existem certas situaes

b)

em que a deciso pode causar a parte um dano absolutamente irreparvel, nessas hipteses o STF e o STJ tem admitido medida cautelar para dar efeito suspensivo a RE ou REsp que no tem efeito suspensivo. Com base nessa situao, o STF editou as smulas 634 e 635 que dizem que se o Tribunal de origem (TJ ou TRF) j admitiu o RE ou RESp quem aprecia a cautelar para dar efeito suspensivo o STF ou o STF. Caso, entretanto, o Tribunal de origem no tenha feito ainda a admissibilidade do recurso, a cautelar para pedir efeito suspensivo deve ser dirigida ao Tribunal de origem (TJ ou TRF).

anos atrs entendia-se que o juiz no pode usar o poder geral de cautela para excluir um requisito que o juiz previu. No entanto, atualmente, o STJ j tem precedentes indicando que possvel o uso do poder geral de cautela ainda que o legislador tenha previsto cautelar tpica e com requisitos especficos ausentes no caso concreto. O STJ est dizendo ento que o poder geral de cautela no pode ser enclausurado. OBS: Desta forma, para provas subjetivas devemos dizer s h ento o limite da letra a para o poder geral de cautela, pois a letra b, o STJ vem derrubando dia aps dia. Para provas objetivas, devemos dizer que os limites so os da letra a e da letra b.

c)

Apelao no MS: Vimos que a apelao no MS no tem efeito suspensivo, assim a pessoa pode executar provisoriamente. Caso num caso de urgncia eu precise dar efeito suspensivo a uma deciso no MS, devo entrar com uma medida cautelar para conceder tal efeito. *

Diferenas entre tutela cautelar e tutela antecipatria: Existem autores que no vem diferenas entre elas. No entanto, para a maioria da doutrina h diferenas, vejamos: TUTELA ANTECIPADA Natureza satisfativa* (ao menos do ponto de vista ftico). O que eu quero na tutela antecipada ficar satisfeito do ponto de vista ftico. Ela satisfaz para garantir que sirva depois TUTELA CAUTELAR conservativa.* A finalidade da medida apenas conservar o bem, a prova ou o direito para que quando a ao principal seja julgada eu tenha como satisfazer o meu direito. Ela garante agora, para no futuro se satisfazer. A regra geral, que ela autnoma, ou seja, tem petio, recurso. No entanto, temos a exceo do art. 273, 7, possibilitando a cautelar incidental. * Para a concesso da T.C. o juiz precisa de fumus boni iuris. H aqui apenas uma alta probabilidade.

Limites ao poder geral de cautela do juiz: bvio que poder geral de cautela tem que ter tambm uma baliza, um condicionamento, e a jurisprudncia tem apontado dois condicionamentos ao exerccio do poder geral de cautela do juiz, ou seja, duas situaes em que no poderemos utilizarmo-nos do poder geral de cautela. Vejamos: a) vedado o uso do poder geral de cautela para contrariar disposio legal expressa. * Isso significa que se o legislador disse em determinado caso que pode ou que no pode a medida cautelar no pode vir o juiz com base no poder geral de cautela, contrariar a disposio expressa. * Ex: art. 585, 1, do CPC: A propositura de qualquer ao relativa ao dbito constante do ttulo executivo no inibe o credor de promover-lhe a execuo. Tal dispositivo est dizendo que se eu tenho ttulo executivo e o credor que entrar com ao para discutir isso no impede o credor de executar. A consequncia que aqui o juiz no pode receber uma ao anulatria de ttulo e proibir o credor de ajuizar a execuo, porque a lei permite expressamente a possibilidade de se ajuizar a execuo. b) vedada a concesso de cautelares inominadas com base no poder geral quando o legislador previu requisitos especficos para as cautelares tpicas por ele previstas.* Ex: o art. 814 do CPC trata da cautelar do arresto. Para que o juiz d a cautelar de arresto o legislador previu dois requisitos previstos no art. 814: a prova literal da dvida lquida e certa e prova documental e a justificao de algum dos casos mencionados no art. 813 (que diz que tenho que provar que o devedor est dilapidando o patrimnio). Vejamos o seguinte caso: Temos a mulher que matou o marido. Os herdeiros ento entram com ao de indignidade. A mulher ento comear a dilapidar o patrimnio. Assim, os herdeiros podem entrar com cautelar de arresto at que o juiz julgue a ao de indignidade. S que os herdeiros no tem a prova literla da dvida que possibilite o arresto. Sobre esse tema, h 5 Grau de convencimento

Autonomia

A tutela antecipada no tem autonomia. Pedimos no prprio processo de conhecimento.

Proteo

Para que o juiz possa conceder T.A. necessrio a presena de prova inequvoca da verossimilhana. Nesse caso, necessrio que haja uma altssima probabilidade em favor do autor, devo provar de maneira cabal. A tutela antecipada protege o direito

A tutela cautelar protege o direito processual.

Tutela Urgncia

de

material. A tutela antecipada do art. 273, I, tem como fundamento o pedido de urgncia. A tutela antecipada do art. 273, II, (tutelasano) no de urgncia.

A tutela cautelar sempre de urgncia.

ru, porque se concedida a medida pode haver um prejuzo grave ou de difcil reparao para o ru. * O exemplo do STJ o do bloqueio das verbas pblicas em razo da desobedincia a ordem dos precatrios. O juiz deferiu o seqestro das verbas pblicas da prefeitura, causando prejuzos a esta. O STJ reformou a deciso, afirmando que essa cautelar no poderia ter sido deferida porque ela importa em leso grave para a prefeitura requerida. Classificao das cautelares: 1) Quanto natureza: Jurisdicionais ou contenciosas so as cautelares com lide, com conflito. Ex: arresto, seqestro, alimentos provisionais, atentado. Administrativas ou voluntrias so as cautelares sem conflito. A atividade do juiz aqui meramente homologatria. Ex: notificao, protesto, posse em nome do nascituro, e homologao de penhora legal.

Semelhanas entre tutela antecipada e tutela cautelar: Ambas so fundadas no juzo de probabilidade (por meio de cognio sumria); Ambas so provisrias e precrias, revogveis e modificveis a qualquer tempo; Ambas so urgentes, mas s no art. 273, I, do CPC. IMPORTANTE: Exatamente por conta dessas semelhanas, o legislador criou o art. 273, 7, que diz que h fungibilidade entre tutela cautelar e tutela antecipada. Exatamente, porque h situaes que so duvidosas. Hoje pacfico o entendimento de que isto via de mo dupla. CONDIO DA AO OU MRITO DO PROCESSO CAUTELAR? Tem-se dito que para a obteno da tutela cautelar necessrio o preenchimento de 3 requisitos:* a) Fumus boni iuris b) Periculum in mora

a) b)

OBS: Posse em nome do nascituro (art.877 e 878 do CPC) Algum deve representar o nascituro no exerccio dos seus direitos. Exatamente para isso o legislador criou a cautelar de posse em nome do nascituro, o qual tem como finalidade atestar a gravidez e investir a genitora dos direitos do filho. Isso no cautelar, pois no tem ao principal, tutela satisfativa autnoma. Est elencada entre as cautelares, mas no cautelar. OBS: Homologao de penhor legal (art. 874 a 876 do CPC e 1467 a 1472 do CC) A lei em alguns casos estabelece que a pessoa fica com o penhor de alguns bens de determinada pessoa (ex: os donos de hospedaria tem o penhor das bagagens ,mveis ou jias que os seus consumidores, que no paguem a conta, tiverem consigo). O legislador com medo de ilegalidades condiciona a efetivao do penhor legal ele condiciona a efetivao do penhor legal posterior homologao judicial do ato. Ento vem o CPC e coloca que aquele que tomou o penhor legal tem que em ato contnuo correr ao Judicirio que conste tudo que a pessoa deve e quais os bens apreendidos em penhor. O procedimento aqui homologatrio, no cautelar, apesar dele est elencado no rol das cautelares. 2) Classificao quanto atuao na esfera jurdica alheia: 2.1) Cautelares constritivas so aquelas cujo deferimento acarreta restries aos bens ou direitos das partes. Ex: separao de corpos, arresto, seqestro, alimentos provisionais. S ocorrem nas constritivas os seguintes fenmenos:

c)

Periculum in mora inverso (o juiz deve pensar no ru tambm).

super discutvel se os 3 elementos acima, compem as condies ou o mrito do processo cautelar. Isso tem impacto grande no processo. Se adotarmos a posio que os 3 elementos constituem condio da ao, quando faltar um dos elementos o juiz extingue sem anlise do mrito Agora se adotarmos a posio que os 3 elementos compem o mrito do processo cautelar, caso um deles esteja ausente o caso no vai ser de extino sem mrito, e sim de improcedncia. Gajardoni entende que esses 3 elementos so o mrito do processo cautelar. Portanto, a ausncia de algum deles leva improcedncia da ao. Tal entendimento um pouco mais dominante na doutrina. * O fumus boni iuris nada mais do que a existncia de probabilidade do direito, significa dizer que a pessoa que entrou com ao tem que provar que h possibilidade de procedncia da ao. O periculum in mora o risco de dano grave ou de difcil reparao. Basicamente se o juiz no proteger o bem nesse instante no adianta proteger depois, pois haver um dano grave ou de difcil reparao. A idia do periculum in mora est ligada urgncia. J no periculum in mora inverso eu fao a anlise do periculum in mora sob a perspectiva do requerido na cautelar. E quando eu fao a analise sob a perspectiva do ru, basicamente eu tenho que me perguntar se haver prejuzo grave ou de difcil reparao se concedida a cautela? O STJ tem dito que quando o juiz vai apreciar a cautelar, ele no s pode deferir a cautelar pensando no autor, ele tem que pensar tambm no

I)

aplicao do art. 806 do CPC. (H julgados que afastam a aplicao do dispositivo nas cautelares de famlia) Preveno para ao principal. Isso significa que o juiz da cautelar s ser juiz da principal, se a cautelar foi constritivas. Assim sendo, se for cautelar conservativa, quando eu entrar com a ao principal, ela pode

II)

cair em juiz diferente da que julgou a cautelar. 2.2) Cautelares conservativas a concesso da medida no atinge a esfera jurdica alheia. Ex: exibio, produo antecipada de provas; justificao.

de justificao tem previso no art. 804, 928 e 937 do CPC. Se o juiz no tiver convencido da presena dos requisitos da liminar o juiz pode chamar as partes para a colheita de prova oral com objetivo de verificar a presena dos requisitos da liminar audincia de justificao. Essa audincia de justificao pode acontecer na prpria cautelar, na possessria, na nunciao de obra nova.

I)

Produo antecipada de provas tem previso nos arts. 846 at o art. 851 do CPC. A produo antecipada de provas uma genuna cautelar fundada no periculum (na urgncia), porque toda vez que houver risco de perda de perecimento da prova oral ou pericial possvel seu manejo. A produo antecipada de provas uma cautelar contenciosa, ou seja, h lide, conflito, porque eu quero que a prova seja produzida de um jeito, e a prova quer que ela seja produzida de outro jeito. Apesar disso, no podemos duvidar que o papel do juiz aqui o de proferir uma sentena homologatria da prova, pois a valorao da prova s ocorrer na ao principal.

3) Classificao quanto ao momento: 3.1) Antecedentes ou preparatrias so aquelas ajuizadas antes da ao principal. 3.2) Incidentais So aquelas ajuizadas aps o ajuizamento da ao principal. No custa lembrar que para alguns autores a partir do art. 273, 7, as cautelares incidentais no tem mais autonomia, porque requereramos essas medidas cautelares no bojo dos prprios processos principais. 4) Classificao quanto tipicidade: 4.1) Cautelares tpicas ou nominadas so aquelas previstas expressamente pelo legislador. Elas tem previso em dois grupos de dispositivos legais: O primeiro grupo o do art. 813 ao 887 do CPC, que trata as cautelares tpicas ou nominadas com procedimento prprio. O segundo grupo o do art. 888, todas sem procedimento prprio. Como o legislador no especificou procedimento prprio devemos usar o procedimento comum das cautelares, previsto nos arts 801 a 804 do CPC. Tal procedimento tambm usado para as cautelares atpicas do art. 798 4.2) Cautelares atpicas ou inominadas so as aes cautelares sem previso legal expressa. So dadas pelo juiz, com base no poder geral de cautela. Essas cautelares s tem previso legal em um dispositivo, qual seja, o art. 798 do CPC, quando fala do poder geral de cautela do juiz.

II)

Exibio tem previso no art. 844 a 845. A exibio apesar de estar no livro III do CPC ela no cautelar, ela nada mais do que uma ao de obrigao de fazer, que s est no livro III por causa da celeridade. Ela tanto no cautelar que essa exibio no tem ao principal obrigatria. No haver ao principal obrigatoriamente. A exibio s serve para documentos. A produo antecipada de provas serve para prova oral e pericial, a exibio serve apenas para prova documental. A exibio tambm conteciosa, ou seja, haver conflito, lide. A exibio no constritiva, por isso no precisa de ao principal em 30 dias.

III)

Justificao tem previso no art. 861 at o art. 866 do CPC. Ela no cautelar, procedimento de jurisdio voluntria. Ela no baseada no periculum. A consequncia que no h ao principal obrigatoriamente. Ela s serve para prova oral. Ela no contenciosa, ela administrativa ou voluntria, no tem lide. A justificao nada mais do que o Judicirio fazendo o papel de Cartrio de Notas, a finalidade da justificao a simples documentalizao da prova oral. Ou seja, eu preciso declarar publicamente determinado fato, este fato ser declarado por testemunhas que me conhecem, ento eu poderia perfeitamente ir at o Cartrio de Notas e pedir que estas pessoas faam uma escritura pblica. J a exibio uma espcie de escritura pblica feita pelo juiz. na justificao no se admite defesa nem recurso. Tem muita previso de justificao na lei de registros pblicos (lei 6.015/73). OBS: No podemos confundir a justificao com a audincia de justificao. Essa audincia

COMPETNCIA DAS CAUTELARES I) Competncia para as cautelares preparatrias: As cautelares preparatrias so ajuizadas para o juiz competente para conhecer a ao principal. Assim sendo, a competncia para a preparatria feita por meio de um prognstico, para onde deveria correr a ao principal. Uma vez ajuizada a ao cautelar, o juzo da cautelar se torna competente para a futura ao principal. Isso ocorre por causa do fenmeno da competncia funcional, que critrio de competncia absoluta. Isso quer dizer que se outro juiz que no for da ao cautelar julgar o processo cautelar, teremos uma nulidade absoluta. H, portanto, preveno do juzo cautelar para o julgamento da ao principal. No entanto, h uma exceo para essa regra (ou seja, caso em que apesar da cautelar ser preparatria no h a preveno), vejamos:*

As cautelares conservativas ou no constritivas, significa que a ao principal poder ser julgada por outro juiz. Ex: produo antecipada de provas. *

Cautelar da Lei Maria da Penha: A lei Maria da Penha possui alguns dispositivos (art. 18, 19, 22, I e V, 23, e o 24) que prevem tipicamente medidas cautelares protetivas mulher. Eles prevem por exemplo a separao de corpos, a guarda de filhos, a alimentos provisionais. O art. 33 da lei diz que enquanto no estruturados os juizados especiais contra a mulher, as varas criminais acumularo as competncias cvel e criminal para conhecer e julgar as causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher. * A mulher sofreu agresso. A separao de corpos requerida a que juzo? * Segundo o entendimento de Gajardoni, se a cautelar for conexa a crime em persecuo (tem uma ao penal) a competncia tem que ser na vara de violncia domstica e familiar, e se no houver, vara criminal. Pode acontecer da cautelar pretendida no for conexa ou no houver persecuo penal a respeito dos fatos, nesse caso a competncia deve ser da vara de famlia ou vara cvel.

Tratando-se de cautelar preparatria, eventual argio de incompetncia relativa deve ser ofertada na cautelar. Se quisermos argir competncia relativa na cautelar devemos fazer isso na prpria ao cautelar, no devemos deixar para fazer isso na principal, porque se deixarmos de aleg-la na cautelar, haver prorrogao de competncia, e o juiz se torna tambm titular para a ao principal. II) Competncia para as cautelares incidentais: Cautelar incidental aquela que ajuizada no curso do processo. A previso da cautelar incidental est no art. 800, 1 parte, que diz que as cautelares sero requeridas ao juiz da causa. Aqui tambm vai ser uma hiptese de competncia funcional. ento competncia absoluta. O nico do art. 800 prev que interposto o recurso, a medida cautelar ser requerida diretamente ao tribunal. * No entanto, tal entendimento no absoluto. Vejamos tal situao: eu tenho uma execuo e essa execuo ela est embargada. O juiz profere sentena, e eu recorro com apelao. No curso da apelao a pessoa comea a dissipar o patrimnio que ela tem, eu preciso ento de um arresto, para bloquear bens. Para quem eu requeiro o arresto? De acordo com o art. 800, nico, a partir do momento que o juiz sentencia, devemos interpor a medida cautelar no Tribunal. No entanto, apesar do que diz o nico o que na verdade o legislador quis dizer que subido o recurso a medida cautelar ser requerida diretamente ao Tribunal. Diz-se subido o recurso, porque se eventualmente temos a ao principal ainda na primeira instncia, e o recurso ainda em processamento, a competncia para o arresto ser do juzo de 1 grau. Portanto, possvel ser requerida a cautelar no Tribunal, desde que o recurso j esteja l. H, no entanto, duas excees, hipteses em que sempre a cautelar em primeiro grau, vejamos:* Alimentos provisionais (art. 853 do CPC) ainda que o processo principal penda de julgamento no Tribunal processar-se- em primeiro grau a cautelar; Cautelar de atentado (art. 880, nico CPC), diz que a ao de atentado ser processada e julgada pelo juiz que conheceu originariamente a causa ainda que ela se encontre no Tribunal.

PROCEDIMENTO CAUTELAR: 1) Petio inicial: Todo processo comea com uma petio inicial. A petio inicial da cauetlar tem previso no art. 801 do CPC, que por ser bastante omisso ele acaba sendo complementado com o art. 282 do CPC. Quando o art. 801, III, elenca a lide e seu fundamento, ele no quer que se indique qual a lide cautelar, mas sim quer que indique a lide principal. essencial que indiquemos ao juiz qual a ao principal, para que o juiz possa conseguir verificar qual a utilidade da cautelar. Esse requisito do art. 801, III, ou seja, a indicao da ao principal no precisa ser indicada para as cautelares satisfativas bem como para as cautelares incidentais (porque nesta a principal j est anexada). Por sua vez, o art. 801, IV, (exposio sumria do direito ameaado e o receio da leso) aqui que a lide cautelar. aqui deve dizer ao juiz o que quero, bem como o fumus boni iuris e o periculum in mora. A ausncia desses requisitos (fumus e periculum) nos levam extino da cautelar ou ao indeferimento da liminar? * Levam apenas ao indeferimento da liminar, mas no ao fim do processamento da cautelar. Possibilidade de Cumulao de pedidos: perfeitamente possvel a cumulao de pedidos cautelares.* Exatamente por no ter previso legal, devemos aplicar a regra do processo do conhecimento (art. 292), que permite a cumulao de pedidos. Assim, perfeitamente possvel a cumulao de pedidos no mbito da cautelar. Alm dos requisitos gerais previstos no art 801, a inicial da cautelar pode ter tambm a necessidade de alguns requisitos especficos, os quais so variveis conforme o ttulo da cautelar, nesse sentido vejamos o art. 814 do CPC: Art. 814. Para a concesso do arresto essencial:

Cautelar de Atentado (art. 879 a 881) ela utilizada toda vez que uma das partes fizer uma inovao no estado de fato do processo. Essa inovao seria basicamente o seguinte: a pessoa tem um bem penhora e viola a constrio, ou a parte tem uma obra embargada e prossegue em obra embargada, ou a parte pode simplesmente alterar o objeto da prova. O atentado ento uma cautelar cuja a finalidade utiliz-la toda vez que a prova fizer inovao no estado de fato do processo. O atentado tem claramente dois objetivos, vejamos: a) Restabelecer o status quo ante. Esse objetivo nitidamente cautelar, porque aqui eu quero garantir que o processo principal siga seus trmites; b) A lei autoriza que o autor do atentado obtenha indenizao pelos prejuzos sofridos com o atentado. A cautelar do atentado uma medida de natureza mista.

I - prova literal da dvida lquida e certa; II - prova documental ou justificao de algum dos casos mencionados no artigo antecedente.

O Art. 7, 2 da lei 12.016/09, elenca as hipteses em que no se pode conceder a liminar em sede de Mandado de segurana. 3) Citao: Cabem todas as regras do CPC. 4) Respostas do ru: O prazo para resposta no processo cautelar de apenas 5 dias.

Diferena entre apreenso: Arresto Art. 813 a 821 Trata-se de verdadeira cautelar. Assim, sempre vo ter processo principal. Precisa do perigo, risco de dilapidao patrimonial.

arresto,

seqestro

busca

Aplica-se os prazos do art. 188 e art. 191 do CPC Cabe exceo de incompetncia no prazo de 5 dias.

Sequestro Art. 822 e 825 Trata-se de verdadeira cautelar. Assim, sempre vo ter processo principal. Precisa do perigo, risco de dilapidao patrimonial.

Busca e apreenso Art. 839 a 843 Ela pode ser cautelar, tutela satisfativa autnoma ou ao de conhecimento. Ex de busca e apreenso cautelar a busca e apreenso para modificao de guarda. A busca e apreenso que tutela autnoma a busca e apreenso da guardi para recuperar a posse do filho subtrado. A busca e apreenso consideradasubsidir ia do arresto e do seqestro. Assim, se no couber arresto e sequestro pode caber busca e apreenso. * A busca e apreenso pode recair sobre bens ou pessoas

No cabe reconveno no processo cautelar. * H revelia no processo cautelar. 5) Sentena A sentena no processo cautelar no tem particularidades que meream comentrios. 6) Apelao Da sentena cabe apelao*. Essa apelao tem apenas uma particularidade, qual seja: o art. 520, IV, do CPC estabelece todas que a deciso proferida em processo cautelar no est condicionada a efeito suspensivo. A deciso proferida em processo cautelar j est valendo, independentemente da apelao que vier.

Objetiva garantir um processo de execuo. No entanto, objetiva garantir uma execuo por quantia * Recai sobre bens indeterminad os

Objetiva garantir um processo de execuo. No entanto, objetiva garantir uma execuo de coisa certa.* Recai sobre bens determinado s

PROCEDIMENTOS ESPECIAIS E SUMRIO 1) Teoria geral dos procedimentos: 1.1) Diferena entre processo e procedimento: Prevalece no Brasil que processo o fenmeno composto de dois elementos: a relao jurdica processual e o procedimento. De acordo com grande parte da doutrina brasileira, a relao jurdica processual e o procedimento compem o processo. A relao jurdica processual nada mais do que um feixe de direitos, obrigaes, nus e deveres entre os sujeitos processuais. J o procedimento nada mais seria do que uma combinao dos atos do processo no tempo e no espao. Estudaremos daqui para baixo, somente a parte debaixo os procedimentos e no as relao jurdicas. Isso importante porque no Brasil h diferenas entre eles na parte legislativa. Sobre o procedimento, o art. 24, XI da CF diz que legislam Unio, Estados e DF concorrentemente. J sobre processo, principalmente a relao jurdica processual, o art. 22, I, da CF diz que quem legisla s a Unio. 1.2) Modelos processuais e procedimentais do CPC: Os modelos processuais e procedimentais do CPC tem previso nos arts. 270 e 272 do CPC. So os seguintes os processos: Processo de conhecimento, Processo de execuo e Processo cautelar Dentro do processo de conhecimento, temos o procedimento comum e os procedimentos especiais. Os procedimentos especiais esto previstos no livro IV do CPC. O procedimento comum pode ser procedimento comum ou sumrio. O processo de execuo tem tambm procedimentos comuns (procedimentos de fazer, de entrega de coisa e de dar quantia) e procedimentos especiais (Fazenda

2) Juzo de admissibilidade: possvel o indeferimento e emenda da petio inicial. possvel ainda a liminar nessa petio inicial. Vejamos algumas de suas caractersticas: O juiz pode fazer a tal da audincia de justificao. * Requisitos: fumus e periculum in mora. Se o periculum in mora for mais acentuado o caso de liminar. Se o periculum no for to acentuado ele no dar a liminar.

Autoriza a liminar inaudita altera pars (a liminar sem a oitiva da parte contrria). Isso significa dizer que o juiz pode conceder a liminar sem ouvir o ru. O juiz poder determinar que o requerente preste cauo. O requerente das medidas de urgncia responde de forma OBJETIVA pelas liminares concedidas. O juiz pode exigir que o requerente da medida preste uma cauo, para que possa garantir suposto pagamento de indenizao para a parte requerida. *

Observao sobre liminar:

Pblica, alimentos, insolvente).

execuo

contra

devedor

O processo cautelar tem tambm procedimento comum e especial O procedimento comum das cautelares o do art. 801 a 807 , j o procedimento especial das cautelares o art. 813 a 887. Na omisso da regra dos procedimentos especiais, devemos nos utilizar do procedimento comum. 1.3) Fundamento para eleio dos procedimentos sumrios e especiais: O princpio da adequao estabelece que o legislador deve adequar o instrumental s particularidades subjetivas e objetivas da causa. 1.4) Procedimentos fungveis e infungveis: A regra no sistema que sempre possvel a substituio de um procedimento fungvel pelo ordinrio. Existem certos procedimentos infungveis, que so aqueles que no podem ser substitudos. No d para pegar e colocar o ordinrio no lugar, tem que ser o procedimento especial. Ex: inventrio, demarcao de terras, falncia. 1.5) Dficit procedimental e flexibilizao do procedimento: Ns adotamos o sistema procedimental rgido no Brasil. Isso significa dizer que no Brasil o juiz no pode alterar as regras do procedimento. No entanto, a prpria variao e evoluo da sociedade leva a inevitavelmente a ocorrer alguns dficits procedimentais. Dficit procedimental nada mais do que a incapacidade do procedimento estabelecido em lei rigidamente tutelar o direito material. O Princpio da adaptabilidade prega hoje o juiz pode fazer uma calibrao do procedimento. Assim, em circunstncias excepcionais o juiz poderia alterar o procedimento, para fazer a roupa cab-lo no direito material.

salrios mnimos, pode ser processada no procedimento sumrio. Temos ainda um outro critrio, que o critrio material. Esse critrio material independente do valor. Vejamos: a) de arrendamento rural e de parceria agrcola; b) de cobrana ao condmino de quaisquer quantias devidas ao condomnio; este dispositivo est dizendo que a ao do condomnio x condmino, para cobrana de taxas condominiais procedimento sumrio. O condmino pode ser proprietrio ou locatrio/comodatrio. Qualquer ao do condomnio para poder cobrar do condmino, no interessa se ele locatrio, proprietio ou comodatrio procedimento sumrio. No entanto, quando for cobrana do condmino proprietrio contra o condmino locatrio a maneira de cobrar ser atravs de execuo, porque o art. 585, V, do CPC. c) de ressarcimento por danos em prdio urbano ou rstico; d) de ressarcimento por danos causados em acidente de veculo de via terrestre; e) de cobrana de seguro, relativamente aos danos causados em acidente de veculo, ressalvados os casos de processo de execuo; f) de cobrana de honorrios dos profissionais liberais, ressalvado o disposto em legislao especial; o CC 262/SC, o STF disse que a cobrana de honorrios de profissionais liberais de natureza civil e no trabalhista, e portanto a competncia para julgamento da Justia Estadual. g) nos demais casos previstos em lei

2) PROCEDIMENTO SUMRIO 2.1) Sumarizao procedimental: O autor espanhol Farem Guilen diz que para que eu possa acelerar a obteno da tutela jurisdicional existem duas tcnicas: Uma primeira tcnica a da sumarizao da cognio. Significa permitir que o juiz julgue com base na probabilidade. Aqui ganha-se em celeridade, no entanto perde-se em segurana Uma segunda tcnica a da sumarizao procedimental. Essa tcnica consistiria em fazer a concentrao dos atos processuais em menos etapas no curso do processo sem alterar a cognio judicial. O procedimento sumrio que veremos a seguir adota a tcnica 2. AS cautelares quem usam a tcnica 1. Guilen dizia que o procedimento sumrio um plenrio rpido. 2.2) Cabimento do procedimento sumrio: A previso do cabimento do procedimento sumrio encontramos no art. 275 do CPC. O legislador trabalha com dois critrios de definiodo cabimento do procedimento sumrio. Ele estabelece um primeiro critrio com base no valor da causa. No nosso sistema, qualquer causa de at 60

O procedimento sumrio tem uma hiptese de no cabimento, porque no importa que a causa seja de menos de 60 salrios mnimos, ou que esteja elencado entre as hipteses do art. 275, II, quais sejam: Quando se tratar de questo de Estado ou de capacidade das pessoas. 2.3.1) Petio inicial: A petio inicial do procedimento sumrio segue o art. 282 do CPC. 2.3.2) Juzo de admissibilidade: O juiz pode deferir inicial, indeferir ou determinar a emenda da inicial. Caso no seja nenhuma dessas hipteses, o juiz determina a realizao de uma audincia de conciliao e contestao. 2.3.3) Citao: A pessoa ser citada para a audincia de conciliao e contestao. 2.3.4) Audincia de conciliao e contestao: Essa audincia tem 3 objetivos: a) Conciliao ( o art. 277 do CPC, 1, do CPC)

b)

Contestao essa contestao tem que ser acompanhada de rol de testemunhas, quesitos e assistentes tcnicos. Essa contestao sumria pode ser oral. Outrossim, no

procedimento sumrio, as excees e a impugnao ao valor da causa devem ser apresentadas neste ato. O ru pode fazer pedido contraposto. O pedido contraposto nada mais do que uma reconveno sem autonomia (a reconveno tem autonomia e o pedido contraposto no tem).

c)

Na prpria audincia fazemos o saneamento (art. 277, 4 e 5 do CPC)

2.3.5) O juiz poder fazer tambm o Julgamento antecipado do processo: Mas o juiz s poder fazer isso quando no precisar de provas. Se precisar de provas ele designar audincia. 2.3.6) Designao de Audincia de instruo julgamento: nessa audincia o juiz tem 3 finalidades: a) primeiro se tenta conciliao b) colheita da prova oral c) Alegaes finais ou

Houve uma opo no sistema para se determinar que no procedimento sumrio no cabvel a ao declaratria incidental (art. 280): Ao declaratria incidental o mecanismo para ampliar os limites objetivos da coisa julgada. Ela utiliza esse mecanismo para fazer com que a questo incidental faa coisa julgada. O legislador entende que se tivermos a ao declaratria incidental no procedimento sumrio, isso ir atrasar o andamento do processo, por isso a probe no procedimento sumrio. No procedimento sumrio no cabe interveno de terceiros (art. 280, 2 parte): A prpria lei, entretanto, abre trs excees, quais sejam: i) assistncia ii) recurso de terceiro prejudicado; iii) interveno fundada em contrato de seguro. OBS: Hoje tem prevalecido o entendimento de que a interveno de terceiro para trazer a seguradora ao processo no mais a denunciao lide e sim o chamamento ao processo. Tecnicamente, o contrato de seguro no fala nada de direito de regresso, e sim que ele garante interesse legtimo do segurado. QUESTO DE PROVA: O procedimento sumrio obrigatrio? Durante muitos anos, se entendeu que o procedimento fixado em favor do interesse pblico e no para a parte. Desta forma, o procedimento sumrio seria obrigatrio. (Barbosa Moreira, Calmon de Passos). Sucede, entretanto, que de uns 10 anos para c, o STJ tem entendido que no h prejuzo no uso do procedimento ordinrio no lugar do sumrio. Assim, o STJ tem admitido o uso do ordinrio no lugar do sumrio, sendo o procedimento sumrio facultativo, fungvel. (Gajardoni concorda). d)

c)

2.3.7) Sentena: Essa sentena ser feita na prpria audincia ou 10 dias aps a audincia. Existe uma disposio de 2006, (art. 475-A, 3) que trouxe uma novidade no sistema e estabelece que no procedimento sumrio cuja causa acidente de trnsito e seguro, a sentena sempre tem que ser lquida. O juiz tem que dar a sentena e j tem que estipular o valor. QUESTO DE PROVA: A sentena no procedimento sumrio tem que ser sempre lquida? No porque ela s deve ser lquida nos casos de acidente de trnsito e seguro Art. 551, 3: Nos recursos interpostos nas causas de procedimentos sumrios, de despejo e nos casos de indeferimento liminar da petio inicial, no haver revisor. Diante disso, a probabilidade de haver divergncia nos recursos de procedimento sumrio, muito pequena, pois no h revisor. 3.4) OUTRAS QUESTES PROCESSUAIS: Ausncia das partes ou representantes (prepostos- 277, 3 CPC) nas audincias: No procedimento sumrio a lei estabelece que a presena das partes ou dos prepostos na audincia obrigatria. O motivo que a lei estabelece essa obrigatoriedade que a presena da parte ou de pessoa que a represente facilita a transao. Qual a sano para esta sano? Quando o ru for ausente em alguma das duas audincias, o art. 277, 2 ele ser considerado revel. Se o ausente for o autor, no h previso legal. Ento, surgem aqui duas posies: Uma primeira posio (mais conservadora) diz que regra sancionatria devemos interpretar restritivamente, nesse caso no haveria ento sano. Uma segunda posio (Nelson Nery Jr), invoca a posio analogia do art. 51, I , da lei 9.099/95, que em seu art. 51, diz que a ausncia do autor as audincias do procedimento sumarssimo leva a extino sem mrito. Ento, para essa teoria, deve-se extinguir o processo sem mrito, se o autor faltar audincia. Incompatibilidade da condio de preposto e advogado: pacfico que esse preposto no pode ser o advogado, porque o advogado no representante legal, e sim representante jurdico. b)

AO DE PRESTAO DE CONTAS: 1) Dever de prestar contas: De acordo com o sistema, tem o dever de prestar contas todo aquele que administra bens ou direitos alheios. O dever de prestar contas pode ter duas fontes: i) Dever de prestar contas contratual Posso administrar bens ou direitos alheios porque eu estabeleci isso contratualmente. Ex: contrato de mandato (art. 668 CC); contrato de depsito: tem previso no art. 627 do CC. ii) Dever de prestar contas legal a lei me impe o deve de prestar contas, independentemente de um acordo de vontades. Ex: tutor e curador (art. 1755 CC); dever de prestar contas do inventariante (art. 997, VII, CPC); Administrador da falncia. 2) Ao ou incidente? Se o dever de prestar contas um dever contratual, teremos uma ao autnoma de prestao de contas: Por sua vez, se o dever de prestar contas um dever legal, no falaremos em ao e sim um incidente de prestao de contas, a ser feito no processo principal. Esse processo de prestao de contas corre perante o juzo que nomeou o administrador. Em ambos os casos, valem as regras do art. 915 e seguintes do CPC.

a)

3) Competncia: Ser competente para julgar o incidente de prestao de contas o juzo que nomeou o administrador (art. 919 CPC). Trata-se, ento, de uma competncia funcional, sendo absoluta. J a ao autnoma de prestao de contas (art. 100, V, b, CPC) ser julgada pelo lugar do ato ou fato em que houve a administrao. Ex: Assim, entramos com uma ao de prestao de contas contra o banco onde est a agncia bancria; entro com uma ao de prestao de contas contra o meu advogado, no lugar do escritrio dele. 4) Forma da prestao de contas Essas contas devem ser prestadas de modo mercantil (art. 917). Ou seja, as contas tem que ter as receitas, as despesas e o saldo, devendo isso ser devidamente documentado. Se o prestador das contas no observar o art. 917, o juiz rejeita as contas. A jurisprudncia, entretanto, tem atenuado o rigor da norma para afastar a necessidade de documentao de gastos ordinrios e de pequena monta. Significa dizer que tem coisas que no precisamos demonstrar por recibo. 5) Trata-se de Ao dplice: Ao dplice aquela em que se tutela juridicamente o ru independentemente de pedido. Sabemos que o ru no faz pedido. Para o ru fazer pedido no sistema, ele precisa lanar mo da reconveno, que autnoma e excepcionalmente ele pode fazer pedido por meio da tcnica do pedido contraposto. Na ao dplice o juiz tutela o ru, e quando ele tutela o ru independentemente de pedido. Chama-se ao d uplice porque ela serve para atender e tutelar tanto o autor quanto o ru. Uma ao comum, por exemplo, s tutela o autor. Ex de ao dplice (art. 918): Ao de prestao de contas; (entro com uma aao de prestao de contas contra o banco, porque acho que ele tem um saldo meu. O banco presta as contas e prova que o saldo devedor, independentemente de pedido do banco, se o juiz entender que o banco ru est certo e que h saldo devedor do autor, o ru poder executar pelo pedido declarado. Trata-se de via de mo dupla. 6) Espcies de prestao de contas: Apesar de usarmos o termo de prestao de contas, existem duas espcies de prestao de contas:

7)

Procedimento da ao de exigir contas:

Esse procedimento tem algo bizarro, ele um procedimento bifsico, isto , ele tem duas fases muito bem separadas como se fosse por exemplo, um procedimento do jri. Vejamos quais so essas duas fases: A primeira fase tem por objetivo reconhecer o dever de prestar as contas; Na segunda fase temos o julgamento das contas. 1 fase: Todo procedimento comea com uma petio inicial, depois temos a citao do ru, e aps o ru tem o prazo para resposta. A resposta nessa primeira fase tem o prazo especial de 5 dias. Nessa resposta, ele pode prestar as contas. Se ele fizer isso, pula a primeira fase, vai direto para a segunda fase. Se ele ficar revel, o juiz j profere sentena. Mas o que costuma acontecer o ru contestar, quando ele contesta ele nega o dever de prestar as contas. Se ele nega, poder haver a instruo e finalmente o juiz profere uma sentena. As possveis decises do juiz so: i) Ele pode julgar a ao improcedente. Nesse caso, ele est falando que a pessoa no tem o dever de prestar as contas. Aqui, o processo acaba, porque a pessoa no tem o dever de prestar contas. ii) O juiz pode tambm julgar procedente a ao. Nesse caso, ele vai determinar a prestao de contas no exguo prazo de 48 horas, sob pena de o ru no poder impugnar as contas prestadas pelo autor. Temos aqui a primeira apelao deste processo e a primeira sucumbncia, apesar do processo no ter acabado.

2 fase: S ser possvel se o autor tiver que prestar contas. A segunda fase tem como finalidade o julgamento das contas. Procedimento: I) Prestao das contas que deve ser feita pelo ru. Na omisso do ru, deve ser prestada pelo autor. II) Instruo III) Depois o juiz profere sentena, a qual pode declarar saldo credor ou saldo devedor. Aqui teremos a segunda apelao, e segunda sucumbncia. OBS: O outro procedimento bifsico que temos no processo civil, so as aes de diviso e demarcao. 8) Procedimento de dar contas: Trata-se de procedimento que tem previso no art. 916 do CPC. Trata-se de um procedimento monofsico, porque aqui o autor da ao o administrador, ento aqui s tem a fase do julgamento das contas. No tem a fase de dizer se a pessoa tem ou no que prestar as contas. Procedimento: I) Petio inicial (a qual j vem com as contas); II) O ru citado para resposta em 5 dias; III) Possveis respostas do ru: a) ru aceita as contas; b) ru pode ser revel; c) ru contesta as contas. IV) Fase de instruo (a prova pericial fundamental); V) Processo vai para sentena.

a)

Ao de exigir contas (art. 914, I, e 915 do CPC) nesta ao, o legitimado ativo o administrado.

b)

Ao de dar contas (art. 914, II e 916 do CPC) o legitimado aqui o administrador. Mandatrio quer encerrar as contas, e chega ao administrado e diz que quer prestar as contas, porque quer quitao. Ento ele ajuza uma ao para dar as contas, dizendo que quer ficar livre desse encargo, e pede a prestao de contas.

AES POSSESSRIAS: Defesa jurdica das coisas: 1) Defesa da propriedade: A propriedade tem previso no art. 1228, e para o direito brasileiro o conceito de propriedade est relacionado ao uso, gozo, disposio e reivindicao da coisa. Toda vez que a pessoa tem todos esses atributos concomitantemente diz-se que ela proprietria da coisa. Propriedade para nos fins pretendidos aqui, nada mais nada menos que direito. E para fins unicamente didticos, propriedade ttulo. A defesa jurdica da propriedade feita atravs das aes petitrias. As aes petitrias consistem nas aes cuja causa de pedir sempre seja a propriedade. Agora, o pedido nas aes petitrias ele absolutamente varivel e inclusive o pedido pode ser a posse. Exemplos de aes petitrias: a) Ao reivindicatria: a ao do proprietrio para obter a posse. b) Usucapio: ao petitria, porque no usucapio o pedido o reconhecimento do domnio da propriedade, porque me tornei proprietrio, em razo do fato de eu ter preenchido os requisitos legais. A sentena vem apenas declarar a propriedade. c) Ao publiciana: Ao do usucapio de quem no tem mais a posse. Diferencia-se do usucapio porque nesta temos a posse. O fundamento o mesmo da usucapio. d) Ao de ex empto a ao do proprietrio para reclamar a complementao da rea, que o adquirente constatou estar menor do que ele esperava. e) Ao de imisso na posse a ao de quem nunca teve a posse para obt-la. Ex: vu no leilo da CEF e compro uma casa. Quando chego la tenho uma famlia morando, no posso falar em reintegrao de posse, a ao a ao de imisso de posse, que ao do proprietrio que nunca teve posse para obt-la. Trata-se de ao de posse porque apesar de que o que eu quero posse, a causa de pedir a propriedade que tenho.

estaremos diante de ao possessria. No Brasil, s existem 3 espcies de aes possessrias, quais sejam: b.1) Ao de reintegrao de posse b.2) Ao de manuteno de posse b.3) Interdito proibitrio OBS: Os embargos de terceiro no so ao possessria. Porque ele no tutela especificamente a posse, ele serve para defender o proprietrio e o possuidor. Se ele serve para defender o proprietrio, ento ele no pode ser ao possessria, pois essa s serve para proteger o possuidor. OBS: Deteno: Detentor nada mais do que aquele que tem a posse em nome alheio. Se ele tem posse em nome alheio, significa dizer que ele tem poderes de fato sobre a coisa. S que esses poderes de fato que ele tem sobre a coisa, no so realizados em nome prprio e sim em nome alheio. Ex: caseiro. O detentor pode defender a coisa que ele tem deteno? O detentor s pode defender a coisa atravs do desforo imediato. Ele no pode utilizar nem a petitria nem a possessria, porque ele no nem proprietrio nem possuidor. Um bom exemplo disso o art. 62 do CPC, que diz que se ele for ru ele tem que informar quem o verdadeiro ru. AES POSSESSRIAS Espcies: 1) REINTEGRAO DE POSSE nos casos de esbulho (perda). 2) MANUTENO DE POSSE nos casos de turbao (incmodo). 3) INTERDITO PROIBITRIO nos casos de ameaa posse (risco). H entres essas 3 espcies, verdadeiras zonas cinzentas, situaes em que no sabemos bem definir se o caso de esbulho, turbao ou ameaa. No interessa a discusso por que o nosso sistema no art. 920 vai estabelecer que existe fungibilidade entre as possessrias. Assim, o juiz pode receber a possessria errada pela certa. muito comum, inclusive, que eu entro com uma ao e no decorrer desta ao mude a espcie. nada impede que o juiz apesar de receber a ao de interdito por exemplo, d a reintegrao de posse. Ao de fora de nova x ao de fora velha: O CPC diferencia tais institutos a partir do art. 924. A diferena entre essas aes, que na ao de fora nova, o esbulho ou a turbao ocorreu dentro de ano e dia. Enquanto que na ao de fora velha o esbulho ou a turbao ocorreu h mais de ano e dia. Quando a ao for de fora nova, o procedimento especial segue o art. 926 e ss. do CPC. Esse procedimento especial autoriza uma liminar antecipatria de tutela sem os requisitos do art. 273 do CPC. Isso significa que se eu entrei com possessria dentro de ano e dia da pessoa ter invadido a minha posse, eu posso entrar com liminar antecipatria. Nesse caso, o juiz no me pergunta mais nada e devolve a minha posse. J quando a ao for de fora velha, o procedimento comum. Pode ser ordinrio ou sumrio, vai depender do valor do bem. Posso pedir a liminar antecipatria aqui, mas devo demonstrar os requisitos do art. 273 do CPC.

2) Defesa da posse: O art. 1196 estabelece que possuidor quem tem de fato (e no de direito) o exerccio de algum dos poderes do proprietrio. Assim, a posse um fato juridicamente protegido e exatamente por ser um fato no costuma ter ttulo. Diversamente da propriedade, cuja defesa se faz atravs das aes petitrias, a posse pode ser objeto por meio de dois tipos de defesa:

a)

Desforo imediato da posse (art. 1210, 1, do CPC) que uma espcie de auto-tutela em que a lei autoriza aquilo chamado como ao de direito material. Aes possessrias quando nosso sistema autoriza o uso das aes possessrias, a causa de pedir sempre ser a posse e o pedido tambm sempre ser a posse, e tanto a causa de pedir como o pedido tem que ser exclusivamente a posse. Se o pedido ou a causa de pedir no for posse, no

b)

OBS: exceo do procedimento (com a liminar ou sem a liminar), no h diferena entre as possessrias de fora nova e de fora velha. H ento fungibilidade entre as possessrias de fora nova e de fora velha. OBS: A ameaa sempre gera uma ao de fora nova. Assim, o interdito proibitrio sempre ser ao de fora nova, desta forma sempre tem direito ao rito especial. A razo que a ameaa ela antiga. OBS: Termo inicial do prazo de ano e dia:

turbao/esbulho/ameaa, que no necessariamente coincidir com o valor do bem.

b)

Esbulho/turbao clandestina nestes casos o ano e dia corre do momento em que tomo conhecimento. Esbulho/turbao permanente (aquele que eu esbulho e fico no lugar) o termo inicial o ato inicial, ou seja, do dia em que a pessoa invadiu. Esbulho e turbao repetidos (Ex: duas fazendas, tinha uma estrada que passava do lado de uma das fazendas. Um destes fazendeiros para economizar caminho cortava a fazenda do vizinho. O esbulho acontecia legalmente O STJ decidiu que quando a posse for repetida conta sempre do ltimo ato. No comodato sem prazo convencional o prazo de ano e dia comea a correr do fim do prazo da notificao do comodatrio para desocupao. Enquanto no o notifico a posse dele uma posse com ttulo.

Cumulao de pedidos o art. 292 do CPC admite a cumulao de pedidos, mas diz que eu s posso cumular pedidos numa mesma ao, desde que o rito do pedido seja igual ou que eu abra mo do rito igual em favor do rito ou procedimento ordinrio. O legislador, no entanto, abriu uma exceo ao art. 292. a exceo do art. 292 o art. 921 do CPC, e estabelece que lcito ao autor da possessria cumular ao pedido possessrio SEM PERDER O RITO ESPECIAL E A LIMINAR ANTECIPATRIA trs pedidos: condenao em perdas e danos; cominao de pena para o caso de nova turbao ou esbulho; e o desfazimento de plantao ou construo feito em detrimento da minha posse.

Liminar na possessria: A liminar da possessria, tratando-se de ao de rito especial, o autor nao precisa provar os requisitos do art. 273 do CPC (prova inequvoca da verossimilhana e periculum in mora). Ou seja, o indivduo tem direito a liminr antecipatria de tutela simplesmente comprovando os requisitos do art. 927 do CPC, quais sejam: Que tinha posse A turbao ou o esbulho praticado pelo ru A data da turbao ou do esbulho Que eu continuou na posse nos casos de turbao ou que eu perdi a posse no caso de reintegrao de posse. H a possibilidade de designao de audincia de justificao para comprovao dos requisitos do art. 927 do CPC. Essa audincia de justificao presta para que as pessoas possam comprovar por prova oral a presena dos requisitos para concesso de liminares. Art. 928. Estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir, sem ouvir o ru, a expedio do mandado liminar de manuteno ou de reintegrao; no caso contrrio, determinar que o autor justifique previamente o alegado, citando-se o ru para comparecer audincia que for designada. QUESTO DE PROVA: Essa audincia de justificao unilateral ou bilateral (ou seja, o ru participa dessa audincia)? Tal audincia bilateral, alm do autor e do juiz, o ru dever ser citado para comparecer a esta audincia. A maioria da doutrina entende que o ru no pode chamar testemunhas para serem ouvidas em juzo, pois se trata de momento feito para o autor. O ru poder aqui contraditar as testemunhas do autos, poder tambm perguntar para as testemunhas do autor. Nosso sistema admite a concesso da liminar inaudita altera pars (sem a oitiva do ru) em sede de possessria. Existe, no entanto, uma nica exceo em que o juiz no pode dar liminar inaudita altera pars, que contra as pessoas jurdicas de direito pblico. Possibilidade de requerimento de cauo: O art. 925 do CPC prev que se o ru provar que o autor da possessria no tem condi~es de arcar com os custos, de no caso de decair a ao, responder por perdas e danos, o juiz dever determinar que ele preste cauo. Se ele no prestar cauo, o juiz poder determinar o depsito de algum bem dele. DEFESAS EM SEDE POSSESSRIA:

Objeto das possessrias: A possessria s cabe para defesa de bens materiais, quais sejam: mveis, imveis e semoventes. Assim possvel para a possessria de vaca, galinha, coelho, cachorro... Smula 415 do STF: Diz que servido coisa bem material. Assim, eu posso adquirir a servido por meio de ao possessria. Existe uma outra smula do STJ (S. 228) que prev que direitos autorais so um bem imaterial, e que assim no posso defend-los por meio de aes possessrias. Competncia das possessrias: Possessria de bens imveis: Nos termos do art. 95 do CPC, bastante claro em dizer que nas aes possessrias para discutir bem imvel, o foro competente o da situao da coisa. Essa regra apesar de ser competncia territorial, uma hiptese de competncia territorial absoluta, porque um critrio que foi fixado luz do interesse pblico. significa dizer que se o juiz que no o do foro da situao da coisa julgar a ao, a deciso nula. Possessria de bens mveis e semoventes: No tem regra especfica, deve-se seguir as regras normas do CPC. Geralmente, o domiclio do ru. Petio inicial da ao possessria: Deve atender os requisitos do art. 282 e do art. 927 do CPC. Preciso ento provar posse, esbulho ou turbao.

a)

Valor da causa o valor da causa na possessria o proveito econmico ou a desvantagem econmica que se teve com a

O prazo para defesa na seara possessria o prazo tradicional do CPC que de 15 dias. No h regra especfica. Se eu aplico as regras da parte geral do CPC, ento podem ser aplicados as regras do art. 188 do CPC e art. 191 do CPC. Termo inicial do prazo luz do que dispe o art. 930, nico do CPC: Quando observamos o art. 930, nico, diz que quando for ordenada a a audincia de justificao no conta da juntada aos autos do mandado de citao, e sim conta da intimao da deciso que deferiu ou indeferiu a liminar antecipatria. Anlise do art. 922 do CPC: Art. 922. lcito ao ru, na contestao, alegando que foi o ofendido em sua posse, demandar a proteo possessria e a indenizao pelos prejuzos resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor. Tal dispositivo prev que o ru na prpria contestao, e portanto, sem necessidade de reconveno, requerer ao juiz que lhe seja conferida proteo possessria. Existe uma discusso acadmica sobre qual a natureza jurdica do art. 922. Para alguns autores, a possessria uma ao dplice, aquela ao em que o ru obtm tutela jurisdicional sem pedido, porque o sistema j me concede a tutela jurisdicional (Ex: art. 918). No entanto, para alguns outros autores, o art. 922 um exemplo de pedido contraposto, que aquele em que o ru obtm tutela jurisdicional com pedido na prpria contestao, quer dizer, sem necessidade de reconveno (Ex: art. 278, 1 do CPC). Sobre tal discusso, Gajardoni e Marcato entendem que se trata de pedido contraposto, porque o texto da lei fala em pedir, assim como h necessidade de pedido, ento pedido contraposto. No pedido contraposto, possvel, inclusive, a cumulao de todos os pedidos do art. 921 do CPC.

a ao possessria, apenas para defender a posse do ru. No possvel que se permita que a sentena que reconheceu a usucapio seja inscrita no registro. Todavia, existe uma hiptese em que se tem admitido em que se pegue a sentena de reintegrao de posse que reconhece usucapio ($de forma incidental) e se averbe na matrcula, transferindo para o meu nome a posse. Trata-se da hiptese do art. 13, da lei 10.257/01 (Estatuto das cidades). Assim, se tratando de imvel de usucapio urbano o nosso sistema autoriza o registro ainda que a usucapio tenha sido requisitada como matria de defesa. Sentena da possessria: Natureza jurdica da sentena da possessria: Quando o juiz profere uma sentena na reintegrao de posse tem-se entendido que essa sentena tem natureza executiva. Assim, o cumprimento dessa sentena se faz nos autos do processo de conhecimento. Tal sentena se cumpre atravs de sub-rogao, ou seja, vou substituir a vontade do ru pela do Estado, tirando-o da propriedade com fora fsica. J na manuteno de posse e interdito possessria a sentena mandamental (para quem acredita na classificao quinaria) ou condenatria (para quem acredita na classificao ternria). Aqui a sentena da manuteno ou do interdito se cumpriro nos autos do prprio processo de conhecimento. A sentena mandamental se cumpre atravs de atos de coero, ou seja, de exexuo indireta, eu fao com que ele cumpra a execuo. Ex: multa. A sentena proferida em qualquer possessria tem efeitos contra os sucessores dos rus. Por causa do carter erga omnes dos direitos reais. assim, quem estiver um imvel que foi determinada a desocupao vai ter que sair.

EMBARGOS DE TERCEIRO: Art. 921. lcito ao autor cumular ao pedido possessrio o de: I - condenao em perdas e danos; Il - cominao de pena para caso de nova turbao ou esbulho; III - desfazimento de construo ou plantao feita em detrimento de sua posse. O nosso CPC estabelece que existem dois fenmenos interessantes quando falamos em obrigaes, porque o nosso sistema faz uma separao quanto s obrigaes entre dvida e responsabilidade. Regra geral, o devedor ser o responsvel. Excepcionalmente, o nosso legislador cinde o dbito e a responsabilidade, como nas hipteses do art. 592 do CPC, que estabelece casos em que uma pessoa tem dvida mas outra a responsvel para pagar. Toda vez que o terceiro (quem no parte no processo) no tiver nem a dvida e nem a responsabilidade, mas mesmo assim, tiver um bem seu atingido por constrio judicial determinada em processo alheio cabe embargos de terceiro para defesa do bem. Distino entre embargos de terceiro e aes possessrias: A semelhana entre eles que em todos os casos algum est sendo vtima de esbulho, turbao ou ameaa. A diferena entre eles que quem est esbulhando nos embargos de terceiro um ato judicial, quem ordena a apreenso do bem uma deciso judicial. J nas aes possessrias, o esbulho, a turbao e a ameao no vem de um ato judicial, vem de um ato estranho ao Poder Judicirio. Diferena entre embargos de terceiro e embargos execuo:

QUESTO DE PROVA: Cabe reconveno na ao possessria? Sim, apesar de ser possvel o pedido contraposto com todas as hipteses do art. 921. no entanto, ser possvela reconveno, quando eu no quiser fazer pedido pedido que no esteja autorizado no art. 921, como no caso de indenizao por benfeitoria necessria, nesse caso cabe reconveno. QUESTO DE PROVA: possvel a argio de usucapio como matria de defesa na possessria? Sim, a usucapio pode ser arguida como matria de defesa em sede de ao possessria (S. 237 do STF). Esse reconhecimento da usucapio na possessria feito apenas incidentalmente, apenas para julgar improcedente

Nos embargos de terceiro uma das partes necessariamente no parte do processo. Por sua vez, o objeto dos embargos livrar bens. J os embargos execuo as partes so s as mesmas do processo principal. O objeto dos embargos execuo pode ser tambm livrar bens, mas ele objetiva ainda outras matrias, pois posso alegal excesso de execuo, nulidade do ttulo, compensao, pagamento etc. Assim, os objetos do embargos execuo bem mais que o objeto dos embargos de terceiro. Competncia nos embargos de terceiro: Os embargos de terceiro so ao autnoma. Todavia, eles tem uma conexo por acessoriedade ao onde ordenada a constrio. feita luz dos dois dispositivos do CPC, quais sejam: art. 1.048 e 1.049: Art. 1.048. Os embargos podem ser opostos a qualquer tempo no processo de conhecimento enquanto no transitada em julgado a sentena, e, no processo de execuo, at 5 (cinco) dias depois da arrematao, adjudicao ou remio, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta. Art. 1.049. Os embargos sero distribudos por dependncia e correro em autos distintos perante o mesmo juiz que ordenou a apreenso. Assim, quem vai julgar os embargos o juzo que ordenou a apreenso dos bens. Trata-se de hiptese de competncia funcional, assim hiptese de competncia absoluta. Competncia dos embargos de terceiro na execuo por carta: O art. 1747 do CPC e a Smula 46 do STJ prevem que se o bem constrito foi indicado pelo juzo deprecante (juzo da execuo) os embargos sero perante o deprecante Pode ser que o bem constrito no tenha sido indicado pelo juzo deprecante, os embargos de terceiro sero perante o deprecado, que foi quem ordenou a apreenso. Hipteses de cabimento dos embargos de terceiro: A nossa lei estabelece que os embargos de terceiro sero cabveis em 3 situaes, vejamos: I) Art. 1046, caput Quem, no sendo parte no processo, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens por ato de apreenso judicial, em casos como o de penhora, depsito, arresto, seqestro, alienao judicial, arrecadao, arrolamento, inventrio, partilha, poder requerer Ihe sejam manutenidos ou restitudos por meio de embargos. O rol desse art. 1046 um rol exemplificativo. Cabe embargos de terceiro em qualquer tipo de processo judicial. II) Art. 1.047, I Cabe embargos de terceiro para a proteo da posse do prejudicado pela diviso/demarcao. Quando temos um imvel indiviso e queremos dividir tal imvel. III) Art. 1.047, II Para permitir ao credor com garantia real obstar a hasta para qual no foi intimado OBS: Existe uma nica hiptese em que no cabe embargo de terceiro. No cabe embargo de terceiro quando o esbulho ou turbao tiver ocorrido em sede de desapropriao.

Legitimidade dos embargos de terceiro: A lei, em seu art. 1046, 1, enumera 3 grupos de legitimados ativos: Terceiro, possuidor ou proprietrio do bem constrito em processo alheio. Assim, os embargos de terceiro servem tanto para a defesa do proprietrio como para defesa do possuidor. OBS: O . 2 do art. 1046, traz hiptese de Legitimao extraordinria, assim existe uma hiptese em que a prpria parte no processo principal vai entrar com embargos de terceiro porque o bem que ela vai defender no possudo em nome dela, possudo em nome alheio. Ex: Locatrio (aluguei uma casa, e pessoa entra com reintegrao de posse contra mim, alegando usucapio. A lei me legitima a entrar com embargos de terceiros sobre o fundamento de que o ttulo que e upossuo no me permite a reintegrao de posse do bem) Ex:Vou na localiza e alugo um carro, e o oficial de justia me v andando no carro. No entanto, o carro no meu. Nesse caso, eu entro com embargos de terceiro para dizer que o bem no meu. Art. 1.046, 3: Considera-se tambm terceiro o cnjuge quando existe uma arrecadao de bens sobre a totalidade de bens do casal, ele pode se valer dos embargos de terceiro para livrar os seus bens reservados ou de sua meao ou bens de famlia. Se acontecer do cnjuge tambm figurar como devedor, nesse caso, o cnjuge ele s vai se defender atravs de embargos execuo, porque aqui ele parte e quem parte se defende atravs dos embargos execuo. Cnjuge s pode se valer dos embargos de terceiro nas seguintes situaes: Se o cnjuge no for parte mas tiver sido intimado da penhora (art. 655, 2), a lei diz que ele deve se defender atravs de embargos execuo. Se ele no for parte ele poder propor embargos de terceiro, mas nesse caso ele s pode propor para proteo dos bens reservados, bens da meao ou do bem de famlia. A S. 134 do STJ diz que embora intimado da penhora em imvel do casal, o cnjuge do executado pode opor embargos de terceiros OBS: Da anlise do Art. 655-B do CPC parece que no faz amis sentido admitir-se embargos de terceiro para defesa da meao do bem indivisvel, vez que ela recair no mais sobre o bem em espcie, mas sim sobre o produto da alienao. Legitimidade passiva: O ru vai ser o autor da ao onde foi ordenada a constrio sobre o bem do terceiro. Tambm ser ru nos embargos de terceiro, o devedor quando ele for o responsvel pela indicao do bem de terceiro que foi constrito. Prazo dos embargos de terceiro: O art. 1.048, estabelece dois prazos distintos para a oposio de embargos de terceiro: No processo de conhecimento E no processo cautelar os embargos de terceiro podem ser opostos a qualquer tempo at transitar em julgado a sentena. Ex: entro com reintegrao de posse, eu ao invs de reintegrar o carro do ru, pego o carro do vizinho que muito parecido. Nesse caso, o vizinho ter ate o final da reintegrao de posse para entrar com os embargos de terceiro. J no processo de execuo, o prazo at 5 dias depois da arrematao ou da adjudicao, mas sempre antes da assinatura da carta.

Art. 1.048. Os embargos podem ser opostos a qualquer tempo no processo de conhecimento enquanto no transitada em julgado a sentena, e, no processo de execuo, at 5 (cinco) dias depois da arrematao, adjudicao ou remio, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta. O STJ tem maleabilizado a parte final desse dispositivo para fixar o termo inicial desse prazo de 5 dias no propriamente na data da arrematao/adjudicao, mas sim na data da cincia que o terceiro teve do ato nas hipteses em que ele no participou do processo. Rito dos Embargos de terceiros: O CPC exige que a petio inicial dos embargos de terceiro deva vir acompanhada de um rol de testemunhas. OS embargos de terceiro no admitem cumulao de pedidos. O nico objetivo liberar o bem constrito. Os embargos de terceiro s servem para impedir, nunca para pedir. Aps a propositura da petio, ela vai para o magistrado fazer o juzo de admissibilidade, que vai poder: a) determinar a emenda da inicial; b) o indeferimento da inicial; c) receber os embargos. Se o juiz receber os embargos execuo automaticamente, e portanto, no depende da vontade do juiz haver suspenso da ao principal no tocante aos bens constritos. Com o recebimento dos embargos, o juiz pode examinar o cabimento da liminar requerida pelo autor da possessria. O juiz pode determinar tal liminar com ou sem justificao prvia. (art. 1050, 1 e art. 1051 do CPC) Deferida a liminar, o ru vai ser citado. O legislador inseriu no ano passado, um 3 no art. 1050 do CPC, para regular a citao na ao de embargos de terceiro. 3o A citao ser pessoal, se o embargado no tiver procurador constitudo nos autos da ao principal. Feita a citao, vem automaticamente a oportunidade para defesa do ru. Aqui h particularidade, porque o prazo de apenas 10 dias para contestar. No Cabe reconveno nos embargos de terceiro. Depois da resposta segue a instruo, que segue o livro I do CPC, cabendo todos os tipos de prova. Depois da instruo temos a sentena. A sentena dos embargos de terceiro somente ter natureza desconstitutiva. Da sentena cabe apelao e a apelao vai ser recebida no duplo efeito, porque no tem previso legal. Outras questes processuais dos embargos de terceiros: 1) Possibilidade de afastamento da fraude execuo j reconhecida nos autos principais, vez que o terceiro no parte daquele feito (art. 472 CPC): 2) Possibilidade de reconhecimento de fraude execuo no julgamento dos embargos de terceiro (tese do embargado): Nada impede que eu possa reconhecer a fraude execuo nos prprios embargos de terceiro.

3) Impossibilidade de reconhecimento de fraude contra credores no julgamento dos embargos de terceiro (tese do embargado): Isso est previsto na smula 195 do STJ: Em embargos de terceiro no se anula ato jurdico por fraude contra credores. O ru vai ter que entrar com ao pauliana para requerer a fraude contra credores. Fraude contra credores= Gera anulabilidade do ato. Deve ser oposta por ao pauliana. A m-f precisa ser provada. Fraude execuo= Gera ineficcia do ato. Pode ser oposta por simples petio. A m-f aqui presumida. 4) Smula 84 do STJ: admissvel a oposio de embargos de terceiro fundados em alegao de posse advinda do compromisso de compra e venda de imvel ainda que desprovido do registro. Comprei o imvel mas ainda no transferi para o meu nome, mas estou na posse do bem, poderei entrar com os embargos de terceiro para defender o meu bem. 5) O mesmo raciocnio anterior vale para transferncia de veculos. 6) Smula 303 do STJ diz que nos embargos de terceiro vai pagar a sucumbncia (os honorrios advocatcios) quem deu causa constrio. 7) Embargos de terceiro preventivo: A jurisprudncia unssona no sentido de que posso entrar com embargos de terceiro antes da ocorrncia da turbao ou do esbulho, ou seja, percebo que o juiz vai penhorar um bem meu, a eu me antecipo antes que ele seja constrito.

AO MONITRIA Generalidades: At 1995, o credor de dvida de boca ou de papel tinham um mesmo rito para obter o seu crdito. Em 1995, o legislador brasileiro reintroduziu a ao monitria no Brasil para solucionar uma injustia procedimental daquele que tendo prova escrita da obrigao possua o mesmo instrumento de cobrana daquele que no a tem, a bem da satisfao do crdito. Diz a doutrina que a monitria uma espcie de tutela diferenciada. tutela diferenciada porque uma tutela concebida luz das particularidades de direito material. Espcies de monitria: Temos 3 modelos: 1) Procedimento monitrio puro aqui no h necessidade de prova documental para o uso da monitria. 2) Procedimento monitrio documental aquele que s admitido com base em prova documental, no possvel o uso de monitria a no ser que a pessoa tenha prova documental da existncia da obrigao. o modelo adotado pelo sistema brasileiro. 3) Procedimento monitrio misto o procedimento que ora no exige prova documental e ora exige prova documental, dependendo da obrigao. o modelo adotado em Portugal. Natureza jurdica da ao monitria Para a grande maioria da doutrina, a monitria um processo de conhecimento de rito especial. Ela estaria dentro do livro I, mas com um procedimento que foge da

ordinariedade, procedimento especial de acordo com o livro IV do CPC. Para DInamarco sustenta que a monitria seria um 4 tipo de processo, para ele teramos a: o processo de conhecimento, o processo de execuo, o processo cautelar e o processo monitrio. Para ele, a monitria seria uma simbiose entre processo de conhecimento e processo de execuo. Como vimos, tal posio no prevalecente no Brasil. Pressupostos da ao monitria: Encontram-se presentes no art. 1.102-A do CPC. Vejamos: Prova escrita Sem eficcia de ttulo executivo Pagamento de soma em dinheiro, de entrega de coisa fungvel ou de determinado bem imvel. a) Prova escrita No existe monitria oral no Brasil. A monitria no Brasil s existe na forma documental. Quando falamos em prova escrita, no devemos confundir com prova documental. Para fins de processo civil, o conceito de documento um conceito que significa qualquer substrato material de onde se possam colher informaes. Ex: fotografia prova documental. Para a monitria no s suficiente a prova documental, para a monitria a prova documental precisa ser escrita, ou seja, deve ser papel que tenha sinais grficos. Tem-se entendido como prova escrita todo e qualquer documento que sinalize a existncia de determinada obrigao, seja qual for seu contedo ou natureza. Essa prova escrita tem que funcionar de modo a representar com verossimilhana a existncia da obrigao. Assim, a prova escrita que vem junto com a inicial tem que representar para o juiz algo provvel, algo plausvel, ele deve entender muito provvel que haja o crdito. Ex: A Monitria pode ser instruda com caderneta de padaria. Ex: Duplicata sem protesto mas com comprovante de recebimento da mercadoria QUESTO DE PROVA: A prova escrita pode surgir da conjugao de mais de um documento? O STJ tem entendimento consolidado no sentido de que para fins de monitria seja dado ao juiz mais de um documento representativo da obrigao. O STJ inclusive editou a smula 247: O contrato de abertura de crdito em conta-corrente acompanhados dos extratos de demonstrativo de dbito, constitui documento hbil para o ajuizamento de ao monitria. QUESTO DE PROVA: Cabe monitria com base em documentos emitidos por terceiros? Sim, desde que o documento de terceiro inspire verossimilhana ele pode. QUESTO DE PROVA: Os documentos unilaterais (documento expedido por apenas uma das partes) viabilizam o ajuizamento da ao monitria?

Sim, porque o documento emitido unilateralmente pelo devedor a prpria afirmao do devedor de que ele devedor. Prova disso, a prova 299 do STJ: admissvel a ao monitria fundada em cheque prescrito. O cheque ento um documento unilateral emitido pelo devedor, assim se ele estiver prescrito, cabe monitria. Outro exemplo de documento unilateral a confisso de dvida sem testemunhas ou mesmo caderneta de padaria. Outro documento unilateral que vem sendo utilizado para fins monitrios, est na seguinte smula do STJ: Cabe ao monitria para haver saldo remanescente oriundo de venda extrajudicial de bem alienado fiduciariamente em garantia. QUESTO DE PROVA: Qual o documento que serve para a monitria? No existe documentos especficos, pode ser qualquer um, desde que ele inspire confiana para o juiz. b) Documento sem eficcia de ttulo executivo QUESTO DE PROVA: O credor com ttulo executivo pode optar pela monitria? Existe uma posio que diz que no, porque falta interesse processual na modalidade adequao. Mas existe uma posio, capitaneada por Humberto Theodoro Jr., que diz que pode. Ele exemplifica que se eu tenho um cheque a execuo de ttulo extrajudicial. A execuo de ttulo extrajudicial uma execuo menos eficaz. Ento posso entrar com a monitria com base em ttulo ainda no prescrito, porque a eu obteria um ttulo judicial, e se eu tenho um ttulo judicial eu tenho vantagens na execuo. A monitria s se presta para obrigaes em dinheiro ou entrega de coisa fungvel ou mvel: No cabe monitria para obteno de bem imvel e tambm no cabe monitria nas obrigaes de fazer e no fazer. A monitria s se presta para crises de adimplemento, ou seja, de natureza condenatria. Monitria no serve para obter pretenso declaratria ou constitutiva. Competncia da monitria: A competncia da monitoria no tem regra especfica, portanto, segue a regra geral. Procedimento monitrio: 1) Petio inicial: A petio inicial da monitria serve basicamente o art. 282 do CPC. Alm do art. 282, ela deve vir acompanhada da prova escrita. Se for obrigao de pagar a monitria tem que vir acompanhada do clculo do art. 604 do CPC. QUESTO DE PROVA: Precisa de causa de pedir a petio inicial da monitria? Prevalece o entendimento de que indispensvel a causa de pedir quando se ajuizar ao monitria. Todavia, o STJ disse que existe uma exceo, ou seja, uma hiptese em que no necessrio demonstrar a causa de pedir, que quando a monitria for fundada em ttulos de crdito prescritos. 2) Juzo de admissibilidade da monitria: O juiz nesse momento vai com base em uma cognio sumria verificar a verossimilhana da prova escrita de modo provvel da obrigao. Essa uma deciso provisria e que no faz coisa julgada. c)

Se o juiz decidir que os documentos que vem com inicial, ele pode entender que no h verossimilhana da prova escrita. Nesse caso, o juiz pode indeferir a inicial. Outrossim, se no houver verossimilhana da prova escrita o juiz vai determinar a emenda da inicial com a finalidade de proceder a converso do procedimento monitrio em procedimento comum. Tal deciso deve ser fundamentada. O juiz pode tambm entender que h verossimilhana da prova escrita. Se houver verossimilhana de prova escrita, o juiz vai admitir o processamento da monitria. Se o juiz entender que h verossimilhana da prova escrita, o juiz vai determinar a expedio de mandado monitrio. Esse mandado monitrio, tambm chamado de mandado de pagamento ou entrega. Dessa deciso do juiz que determina a expedio do mandado monitrio, a maioria da doutrina diz que essa deciso irrecorrvel (Marcato). Seria irrecorrvel porque Qaul a natureza jurdica do mandado que determina a entrega? Tem prevalecido o entendimento que a natureza mandamental. Citao do ru para cumprimento do mandado monitrio Na monitria podemos utilizar todos os tipos de citao (pessoal, por carta, por hora certa, por edital). O STJ inclusive chegou a editar a smula 282, que diz que cabe a citao por edital em ao monitria. 3)

A jurisprudncia superior adota para cada natureza jurdica uma soluo diferente. Vejamos: Prazo para os embargos: ser o prazo de 15 dias. Se falarmos que contestao aplica-se a regra do art. 188 (prevalece na jurisprudncia. Se falarmos que no tem natureza jurdica de contestao no se aplica o art. 188. Cabe reconveno na monitria? Depende. Se for contestao cabe reconveno. Se no for contestao no cabe. No entanto, prevalece que cabe, tanto que o STJ editou a smula 292 do STJ, que diz que a reconveno vai ser cabvel na ao monitria aps a converso do procedimento em ordinrio. nus da prova: Quando eu entro com uma monitria, quem tem que provar: Se eu disser que o autor tem que provar que o ru deve, que o credor tem que provar que o devedor deve, a natureza jurdica dos embargos de contestao, porque compete ao autor a prova dos fatos constitutivos. No entanto, se eu falar que quem tem que provar que no deve o ru, nesse caso, vamos estar emprestando aos embargos a mesma natureza jurdica que tem os embargos execuo. O STJ diz que quem tem que provar que no deve o ru. Assim, quando expeo o mandado de pagamento compete ao ru da monitria provar a inexistncia do crdito, e isso uma caracterstica tpica de quando estou diante de uma ao. 6) Sentena:

4) Respostas do ru Todas devem ser feitas no prazo de 15 dias. Elas tem previso no art. 1.102-C do CPC. Uma vez citado para cumprimento do mandado monitrio, o ru tem 3 opes: I) No prazo de 15 dias, o ru poder efetuar o pagamento ou entrega da coisa. Se ele efetuar tal pagamento, o ru ter direito a sano premial, ficando o ru isento de custas e honorrios. II) O ru se quedar omisso. Assim, se o ru se quedar inerte, ex vi legis (por fora da lei) sem necessidade de sentena fundamentada, haver a converso do mandado monitrio em ttulo executivo judicial. Se virou ttulo executivo judicial, deve o autor proceder ao cumprimento de sentena (art. 475-I e ss. do CPC). Haver fixao de sucumbncia nessa hiptese. III) O ru poder apresentar defesa, que na monitria tem o nome de embargos ao mandado monitrio. Quando ele apresentar essa defesa, SUSPENDE-se o cumprimento do mandado monitrio e a partir desse exato instante o procedimento que era especial passa a ser procedimento comum. 5) Embargos ao mandado monitrio: Eles so processados nos mesmos autos da monitria, sem necessidade de garantia do juzo, e sem necessidade de penhora. Natureza jurdica dos embargos ao mandado monitrio: Metade da doutrina diz que tem natureza de contestao (Ada, Salvio Figueiredo) e outra metade da doutrina diz que tem natureza de ao (Humberto Teodoro Jr, Marcato, Gajardoni).

A sentena da monitria julga a monitria ou julga os embargos? Depende. Se emprestarmos natureza jurdica de contstao aos embargos, a sentena julga a monitria. No entanto, se emprestarmos natureza jurdica de ao aos embargos, a sentena julga os embargos. Opes de julgamento do juiz: O juiz pode desacolher os embargos. Nesse caso, ento, ele julga a monitria procedente. Haver aqui a converso do mandado de pagamento ou entrega do mandado monitrio em ttulo judicial. Obviamente, dessa deciso h fixao de honorrios. Dessa deciso cabe apelao. A jurisprudncia pacfica do STJ de que a apelao aqui tem duplo efeito, ou seja, enquanto no confirmada pelo Tribunal no vale. Se o juiz acolher os embargos, ele julga a monitria improcedente. Quando ele julga improcedente a ao monitria, no existe o crdito. Ele nega ento a existncia do crdito. Nesse caso, tambm vai haver honorrios, s que quem vai pagar honorrios o autor da monitria. A apelao ser no duplo efeito.

Ambas as decises acima fazem coisa julgada material, porque na sentena a cognio exauriente. 7) Questes processuais:

Cabe monitria nos juizados especiais cveis?

O rito dos juizados especiais diferente. Prevalece o entendimento que no cabe monitria nos juizados, por causa da incompatibilidade do rito (entendimento do FONAJE). Cabe monitria contra a Fazenda Pblica? O STJ editou a smula 339 que diz que cabvel ao monitria contra a Fazenda Pblica. Ao monitria e tutela antecipada. H compatibilidade? Em tese, h compatibilidade entre ao monitria e tutela antecipada. Impossibilidade de converso de execuo em monitria aps a citao: No possvel converter em monitria uma ao de execuo aps a citao, de acordo com o STJ. Interveno de terceiros em monitoria: Tem-se entendido que a partir do momento em que a partir do embargos na monitria, quando a ao ento convertida em ao ordinria cabem todos os casos de interveno de terceiros. Forma de defesa do ru da monitria aps a converso do mandado monitrio em ttulo executivo judicial: Temos duas formas de defesa em que o mandado de pagamento em entrega vira ttulo judicial Quando houver omisso do ru da monitoria. Nesse caso, a converso ex legis (por fora da lei). A defesa ser feita por impugnao. Vrios autores sustentam que neste caso, a impugnao versa sobre as matrias do art. 745 do CPC. Quando houver julgamento dos embargos ao mandado monitrio, ou seja, quando os embargos ao mandado moitrio forem julgados improcedentes. Nesse caso, a converso no ex legis, e sim ex vi iudicis (por fora do juiz). Aqui a impugnao e esta somente versa das matrias do art. 745-L.

pessoal sempre gera confisso. Se eu no compareo ao depoimento pessoal significa que estou concordando com o que foi dito pela oura parte. Procedimento do depoimento pessoal: O depoimento pessoal tem duas caractersticas essenciais: a) Quem repergunta s o advogado da parte contrria. O advogado do depoente no pode reperguntar. A jurisprudncia entende que o litisconsorte do depoente tambm no pode reperguntar; b) Pessoa jurdica pode prestar depoimento pessoal. Agora, quem presta depoimento pessoal para a PJ no em princpio o seu administrador, porque o administrador muitas vezes no sabe o que aconteceu. A jurisprudncia entende que quem deve prestar o depoimento para a PJ o preposto, esse preposto deve ter conhecimento dos fatos e tem que ter poderes especficos para a confisso. Hipteses legais de recusa ao depoimento: Existem algumas situaes que a lei autoriza que a parte no preste depoimento sobre determinados fatos (direito ao silncio), sobre esses fatos o juiz no pode aplicar a pena de confisso. A regra do CPC que trata do tema a regra do art. 347 que estabelece claramente quais so as hipteses do direito de no depor. Hoje, o rol do art. 347 foi ampliado pelo art. 229 do CC. vejamos: Art. 229. Ningum pode ser obrigado a depor sobre fato: I - a cujo respeito, por estado ou profisso, deva guardar segredo; o sistema quer preservar aquilo que se conhece como o valor confiana. Jurisprudencialmente tem se entendido que essa limitao pode ser afastada luz do princpio da proporcionalidade. Ex: juiz est ouvindo o mdico em razo de erro mdico, que afirma que no fala sobre sigilo profissional. Nesse caso, o juiz pode entender que o valor que est sendo discutido aqui um princpio maior do que aqueel que resguarda o sigilo. Alm disso tem se entendido tambm que o interessado na proteo pelo sigilo pode renunciar ao seu direito de sigilo profissional. II - a que no possa responder sem desonra prpria, de seu cnjuge, parente em grau sucessvel, ou amigo ntimo; a pessoa no precisa revelar fatos que exponham a desonra prpria as pessoas acima. III - que o exponha, ou s pessoas referidas no inciso antecedente, a perigo de vida, de demanda, ou de dano patrimonial imediato.

PROVAS EM ESPCIE: Depoimento pessoal: Encontra-se previsto no art. 342 at o 347 do CPC. Objetivo do depoimento pessoal um s, obter confisso. Existem duas espcies de medidas previstas no captulo que trata do depoimento pessoal: Uma primeira aquela que iremos chamar de interrogatrio da parte que tem previso no art. 340, I do CPC e no art. 342. A segunda o depoimento pessoal propriamente dito que tem previso no art. 343 e 1. Qual a diferena entre os dois? O interrogatrio da parte ato privativo do juiz, realizado de ofcio pelo juiz, a qualquer tempo e no gera confisso. O juiz pode a qualquer momento do processo chamar a parte para ser interrogado para que possa esclarecer alguns pontos que no foram esclarecidos ainda. A pessoa no pdoe ser obrigada a prestar esclarecimento, no h sano para a sua falta. J o depoimento pessoal sempre provocado. Ele ser provocado pela parte contrria, e pelo MP e o depoimento

Falso depoimento: No h crime para o falso depoimento. No entanto, a parte que mente em seu depoimento pode ser condenada s penas de litigncia de m-f (art. 17, II, do CPC).

II) CONFISSO A Confisso tem previso nos arts. 348 at o 374 do CPC. A confisso o reconhecimento de um fato prejudicial ao prprio interesse. Condies para a realizao da confisso: H duas condies para que a parte possa confessar determinado fato: a) O fato a ser confessado tem que ser um fato pessoal e prprio (eu s posso confessar fatos que se refiram a minha pessoa. b) A confisso s ocorre quando se tratar de direito disponvel); Espcies de confisso: Existem espcies de confisso. Essas espcies so vrias: a.1) Confisso judicial feita em juzo. A confisso judicial realizada no processo. O valor da confisso judicial o valor de reconhecimento dos fatos prejudiciais. a.2) Confisso extrajudicial Quando se tratar de confisso extrajudicial, o art. 353 condiciona tal confisso a algumas caractersticas. A confisso extrajudicial s vale se: for feita por escrito (e-mail, recibo, carta valem) essa confisso por escrito deve ser direcionada parte ou a quem represente; se no forem observadas essas condies a eficcia probatria da confisso, no de confisso. O juiz vai valorar livremente. b.1) Confisso espontnea A confisso espontnea a voluntria. b.2) Confisso provocada a advinda do depoimento pessoal no ou mal prestado, nos termos do art. 349 do CPC. Assim, a confisso provocada s pode ser feita judicialmente. Confisso no Litisconsrcio unitrio O litisconsrcio unitrio (os efeitos da deciso tem que ser iguais para todos os legitimados) tem previso no art. 48 e art. 350, nico do CPC. No litisconsrcio unitrio, a confisso s vlida se praticada por todos. Assim, para valer a confisso quando tivermos litisconsrcio unitrio todos tem que confessar. Indivisibilidade da confisso (art. 354 do CPC) S vou poder cindir uma confisso nas situaes em que os fatos confessados forem independentes entre si.

2)

Exibio de documento ou coisa ajuizada contra terceiro (art. 360 at o 362)

Vejamos as principais diferenas entre o modelo procedimental da exibio contra a parte e de exibio contra terceiro: Quando a exibio contra a parte essa exibio feita como um incidente processual, sem autonomia com requerimento na petio inicial ou na contestao. Perceba que na exibio contra a parte no h maiores formalidades. Aqui a parte vai ser intimada para num prazo de 5 dias exibir a coisa, ou explicar porque no vai exibir a coisa pretendida. Aps esse prazo de 5 dias o juiz vai prolatar uma deciso interlocutria (passvel de agravo) e essa deciso interlocutria pode considerar a recusa justa, mas ela pode considerar a recusa como injusta, exatamente por isso o nosso sistema estabelece que no cumprido o nus de exibir o documento ou a coisa que se pretende obter incide a regra do art. 359 do CPC. O art. 359 aplica a sano de presuno de veracidade dos fatos alegados. Por sua vez, a exibio contra terceiros se trata de um processo incidente com autonomia procedimental (se processa em apenso aos autos principais), ele tem um rito prprio. Tal procedimento se inicia atravs de uma petio em separado que por bvio precisa indicar a coisa que se pretende ter e suas caractersticas. Tratando-se de um processo incidente a consequncia que o ru no vai ser apenas intimado, ele vai ser citado para nos termos do art. 360 para apresentar resposta no prazo de 10 dias. Aqui vai ser dada uma sentena, a qual vai ser sujeita a uma apelao. A exibio contra terceiros no um nus, dever. Caso o juiz determine, o terceiro no tem outra opo tem que exibir. Por isso, caso haja descumprimento desse dever incidem os arts. 362 e 461 do CPC, que so artigos que basicamente indicam que caso no haja exibio pelo terceiro, o juiz expedir mandado judicial, requisitando-se fora policial se necessrio, e podem acarretar crime de desobedincia. Nesse caso, pode o juiz ainda aplicar o art. 461 para obrigar o terceiro a entregar a coisa sob pena de multa (astreintes). Hipteses lcitas de recusa: O terceiro e a parte tem o poder de recusar a entrega do documento ou coisa em 5 situaes: I - se concernente a negcios da prpria vida da famlia; II - se a sua apresentao puder violar dever de honra; III - se a publicidade do documento redundar em desonra parte ou ao terceiro, bem como a seus parentes consangneos ou afins at o terceiro grau; ou lhes representar perigo de ao penal; IV - se a exibio acarretar a divulgao de fatos, a cujo respeito, por estado ou profisso, devam guardar segredo; V - se subsistirem outros motivos graves que, segundo o prudente arbtrio do juiz, justifiquem a recusa da exibio. OBS: O inciso V denota que o supracitado art. 363 um rol exemplificativo.

EXIBIO DE DOCUMENTO OU COISA Tem previso nos arts. 355 a 363 do CPC. Na maioria das vezes a exibio de documento, no entanto nada impende que a exibio seja de coisa (como exibio de um carro: pessoas haviam batido no carro e tinha-se dvidas se o acidente havia se envolvido mesmo na batida). Existem duas espcies de exibio de documento ou coisa: 1) Exibio de documento ou coisa contra a parte no processo (art. 355 ao 359 do CPC)

Hipteses em que no se admite a recusa exibio Para evitar que a parte ou terceiro venham com recusas sem nexo, o cdigo prev no seu art. 358 hipteses em que a recusa injusta. Vejamos: I - se o requerido tiver obrigao legal de exibir; (ex: o sndico do condomnio tem o dever de mostrar aos condminos as contas do condomnio). II - se o requerido aludiu ao documento ou coisa, no processo, com o intuito de constituir prova; (Ex: eu sou ru, e algum me cobra e eu digo que j paguei e tenho recibo disto. Nesse caso, se eu fiz referncia a um documento ou coisa eu tenho o dever de exibio). III - se o documento, por seu contedo, for comum s partes. (ex: banco que diz no tem contrato feito com o cliente)

o valor probante. O documento pblico possui um valor superior ao documento particular. Se o documento for pblico o documento prova a declarao bem como o fato ocorrido na presena da autoridade. Agora se ele for particular ele s prova a declarao, s prova que as partes disseram aquilo, mas no prova a ocorrncia do fato. Contedo do documento: Quando falo em contedo do documento existem dois tipos de documento:

1)

Documento declarativo, negocial ou dispositivo comprova uma declarao de vontade. Ex: contrato. Se o documento foir negocial se eu assinei, no tem que provar nada porque presume-se que o contedo verdadeiro quanto aos signatrios. Documento testemunhal ou narrativo o que tem como contedo atos de cincia e certificao. Ex: B.O., recibo (porque eles contemplam apenas a declarao de um fato e no propriamente um negcio jurdico). A presuno nesse caso de que houve a declarao de vontade e que o contedo da declarao de vontade exatamente aquele.

2)
Distino entre a exibio de documento ou coisa Existem duas diferenas substanciais entre a exibio como meio de prova e a ao de exibio, com base no art. 844. vejamos: 1) a ao exibitria, como regra, ela preparatria. H dvidas sobre o teor do documento. 2) Se na ao exibitria a parte no cumprir a determinao de exibio, o juiz da ao exibitria ele simplesmente declara o no cumprimento da obrigao. Portanto, a diferena que na exibio incidente o prprio juiz que manda exibir aplica o art. 359. agora quando se tratar de exibio preparatria o juiz qie manda exibir no o mesmo da ao principal. Nesse caso, o juiz do incidente apenas afirma que a parte no cumpriu a exibio e o juiz da ao principal aplica a sano. Smula 372 do STJ: Esta smula estabelece que na ao de exibio de documento (a ao exibitria do art. 844) no cabe a aplicao de mula cominatria. Acontece que a jurisprudncia tem entendido que essa smula 372 aplicase tambm que esta smula se aplica para a exibio do art. 355 at o art. 359.

3)

Documento pblico com valor de particular (art. 367) O documento, feito por oficial pblico incompetente, ou sem a observncia das formalidades legais, sendo subscrito pelas partes, tem a mesma eficcia probatria do documento particular.

4)

Prova legal nosso sistema deixou um resqucio da prova legal, da prova tarifada no Brasil, no art. 366: Quando a lei exigir, como da substncia do ato, o instrumento pblico, nenhuma outra prova, por mais especial que seja, pode suprir-lhe a falta.

Argio de falsidade documental: PROVA DOCUMENTAL A prova documental aquela que tem mais artigos no CPC (art. 364 a 399 do CPC). A prova documental traz poucas questes polmicas, as maiorias dos problemas so resolvidos pela leitura do CPC. Conceito de prova documental: Qualquer representao de suporte material representativa de um fato. Portanto, para fins do CPC vdeo, e-mail, pinturas rupestres podem ser prova documental. Assim, prova documental no se resume a prova escrita. Classificao da prova documental: A prova documental tem vrias classificaes: S tem previso nos arts. 372, 387 a 395 do CPC: Art. 372. Compete parte, contra quem foi produzido documento particular, alegar no prazo estabelecido no art. 390, se Ihe admite ou no a autenticidade da assinatura e a veracidade do contexto; presumindo-se, com o silncio, que o tem por verdadeiro. Art. 387. Cessa a f do documento, pblico ou particular, sendo-lhe declarada judicialmente a falsidade. Pargrafo nico. A falsidade consiste: I - em formar documento no verdadeiro; II - em alterar documento verdadeiro. Art. 388. Cessa a f do documento particular quando: I - lhe for contestada a assinatura e enquanto no se Ihe comprovar a veracidade;

a)
b)

Documentos pblicos (art. 364) qualquer documento emitido por autoridade pblica (documento da polcia um documento pblico) Documentos privados e particulares (art. 368

Qual a diferena entre o documento pblico e o documento privado?

II - assinado em branco, for abusivamente preenchido. Pargrafo nico. Dar-se- abuso quando aquele, que recebeu documento assinado, com texto no escrito no todo ou em parte, o formar ou o completar, por si ou por meio de outrem, violando o pacto feito com o signatrio. Art. 389. Incumbe o nus da prova quando: I - se tratar de falsidade de documento, parte que a argir; II - se tratar de contestao de assinatura, parte que produziu o documento. Subseo II Da Argio de Falsidade Art. 390. O incidente de falsidade tem lugar em qualquer tempo e grau de jurisdio, incumbindo parte, contra quem foi produzido o documento, suscit-lo na contestao ou no prazo de 10 (dez) dias, contados da intimao da sua juntada aos autos. Art. 391. Quando o documento for oferecido antes de encerrada a instruo, a parte o argir de falso, em petio dirigida ao juiz da causa, expondo os motivos em que funda a sua pretenso e os meios com que provar o alegado. Art. 392. Intimada a parte, que produziu o documento, a responder no prazo de 10 (dez) dias, o juiz ordenar o exame pericial. Pargrafo nico. No se proceder ao exame pericial, se a parte, que produziu o documento, concordar em retir-lo e a parte contrria no se opuser ao desentranhamento. Art. 393. Depois de encerrada a instruo, o incidente de falsidade correr em apenso aos autos principais; no tribunal processar-se- perante o relator, observando-se o disposto no artigo antecedente. Art. 394. Logo que for suscitado o incidente de falsidade, o juiz suspender o processo principal. Art. 395. A sentena, que resolver o incidente, declarar a falsidade ou autenticidade do documento. O regime da argio da falsidade documental no CPC pode se dar de 3 maneiras distintas: 1) Por meio de questo incidental 2) Atravs de um processo incidental (se d por meio de ao declaratria incidental de falsidade documental); 3) Atravs de ao autnoma (nesse caso com coisa julgada (art. 4,II, do CPC)

Na falsidade material o vcio extrnseco ao documento. No cabe para falsidade ideolgica. A doutrina aponta que a falsidade ideolgica deve ser provada no corpo do prprio processo sem necessidade de ao declaratria incidental. Todavia, o STJ em reiterados julgamentos (RESp 19.920/SP) tem admitido em carter excepcional a arguio de falsidade ideolgica de documento narrativo ou testemunhal (como um BO), via ao declaratria incidental. Prazo: O art. 390 do CPC diz que: O incidente de falsidade tem lugar em qualquer tempo e grau de jurisdio, incumbindo parte, contra quem foi produzido o documento, suscit-lo na contestao ou no prazo de 10 (dez) dias, contados da intimao da sua juntada aos autos. Se eventualmente a parte perde esse prazo, a pessoa poder fazer por meio de questo incidental, mas nesse caso no far coisa julgada. Procedimento para argir a falsidade documental: O nosso legislador estabeleceu dois procedimentos diferentes a depender do momento em que se faa a argio da falsidade documental: Se, eventualmente, a argio de falsidade acontecer antes da audincia de instruo e julgamento, a lei determina que a argio se processar nos mesmos autos (art. 391). Aqui o recurso a apelao. Se a parte apresentar a argio depois da audincia de instruo e julgamento, temos que seguir os ditamos dos arts. 393 e 394 do CPC. ter que ser apresentada em petio autuada em apenso. Sempre que tiver a argio depois da audincia principal eu vou determinar a suspenso dos autos principais, para esperar o julgamento da argio. Teremos duas decises: uma no apenso e outra no principal. O recurso cabvel aqui ser o agravo.

O art. 396 estabelece que a sentena que resolveu o incidente declarar falsidade ou autenticidade do documento. PROVA TESTEMUNHAL A prova testemunhal no CPC tem previso no art. 400 at o 419 do CPC. Da mesma maneira que a confisso no passado foi chamada de rainha das provas, a testemunha j foi chamada de prostituta das provas. Hipteses de no cabimento da prova testemunhal: Existem 2 hipteses do no cabimento da prova testemunhal: I Quando j provados por documento ou confisso da parte; II - que s por documento ou por exame pericial puderem ser provados.

AO DECLARATRIA INCIDENTAL DE FALSIDADE DOCUMENTAL Cabimento: Tem prevalecido na doutrina o entendimento de que a ao declaratria incidental de falsidade s cabe para argir a falsidade material. Se eventualmente houver um contrato que exceda o valor de 10 salrios mnimos no podemos querer comprovar o contrato exclusivamente por prova testemunhal. Assim se eu tiver um indcio de prova documental pode a prova testemunhal provar o contrato.

Para Arruda Alvim, provar o contrato provar os termos dele. Agora, provar a existncia de uma relao jurdica no depende necessariamente de algo escrito. Capacidade de testemunhar: O CPC tem um artigo especfico sobre o tema (art. 405 do CPC c/c o art. 228 do CC). Qualquer pessoa capaz pode prestar depoimento. No entanto, temos algumas limitaes e o cdigo divide os que no podem prestar depoimentos no grupo dos incapazes, dos suspeitos e dos impedidos de depor. A incapacidade, suspeio ou impedimento deve ser arguida atravs do expediente jurdico de nome contradita, prevista no art. 414, 1 do CPC: Art. 414, 1o lcito parte contraditar a testemunha, argindo-lhe a incapacidade, o impedimento ou a suspeio. Se a testemunha negar os fatos que Ihe so imputados, a parte poder provar a contradita com documentos ou com testemunhas, at trs, apresentada no ato e inquiridas em separado. Sendo provados ou confessados os fatos, o juiz dispensar a testemunha, ou Ihe tomar o depoimento, observando o disposto no art. 405, 4o. A contradita tem que ser apresentada at o momento em que o juiz comea a inquirir a testemunha. No existe um procedimento seguro para a contradita, cada juiz faz de um jeito. O melhor procedimento : Juiz faz a abertura, a parte apresenta a contradita, e o juiz pergunta para a prpria testemunha se ela impedida, suspeita ou incapaz. Se ela disser que no , a consequncia que o juiz vai virar para quem apresentou a contradita e peguntar se ele tem prova, nesse momento abre-se oportunidade para a parte que contraditou e fazer prova. PROVA PERICIAL A prova pericial tem previso nos arts. 420 at o 439 do CPC. Prova pericial uma opinio tcnica orientada pelo juzo. O art.436 deixa claro que a percia um meio de prova, no estado o juiz adstrito a ela: O juiz no est adstrito ao laudo pericial, podendo formar a sua convico com outros elementos ou fatos provados nos autos. Hipteses de no cabimento da prova pericial: Est prevista no art. 420, nico e 427 do CPC: Art. 420. A prova pericial consiste em exame, vistoria ou avaliao. Pargrafo nico. O juiz indeferir a percia quando: I - a prova do fato no depender do conhecimento especial de tcnico; II - for desnecessria em vista de outras provas produzidas; III - a verificao for impraticvel.

Art. 427. O juiz poder dispensar prova pericial quando as partes, na inicial e na contestao, apresentarem sobre as questes de fato pareceres tcnicos ou documentos elucidativos que considerar suficientes. .