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Apostila: Direito Tributrio - Definitivo por Prof. William Fracalossi

DOS IMPOSTOS DOS MUNICPIOS: I IPTU: IMPOSTO SOBRE A PROPRIEDADE PREDIAL E TERRITORIAL URBANA. a) b) c) d) e) f) fato gerador : propriedade urbana posse domnio til (por ex. enfiteuse , usufruto) imposto predial incide sobre imveis construdos imposto territorial imvel sem construo IPTU E ITR: o ITR incide apenas sobre o imvel por natureza, enquanto o IPTU incide sobre os bens imveis por natureza e tambm sobre os imveis por acesso. Isto em outras palavras, significa que o imposto sobre a propriedade territorial rural no incide sobre edificaes, mas somente sobre a terra , enquanto o urbano incide sobre a terra sobre as edificaes. No direito civil, prdio tem um significado mais amplo, abrangendo no s as edificaes, mas tambm o prprio terreno; mas assim no no Direito Tributrio, que utiliza a palavra prdio para designar apenas as edificaes. IPTU pode ser progressivo em razo da funo social da propriedade Base de calculo valor venal do imvel de venda. MARCELO ALEXANDRINO & VICENTE PAULO ensinam que a base de calculo do IPTU o valor venal do imvel urbano (e no sua rea ou localizao) e a do ITR o valor da terra nua ( e no o numero de hectares do imvel rural). bom lembrar que a CF/1988 estabelece em seu art. 156, 1, II que o IPTU poder Ter alquotas diferentes de acordo com a localizao e uso do imvel. IPTU esta ligado a zona urbana e que e zona urbana? Considera-se z.urbana a zona assim definida em lei municipal .Mas no basta a lei municipal, precisa existir no mnimo dois melhoramentos estipulados no art. 32, 1 do CTN: meio fio ou calcamento, com canalizao de guas pluviais abastecimento de esgotos sanitrios sistema de esgotos sanitrios rede de iluminao publica, com ou sem posteamento para distribuio domiciliar escola primaria ou posto de sade, a uma distancia mxima de trs quilmetros do imvel considerado.

a) b) c) d) e)

OBSERVAO tambm a lei municipal pode considerar urbanas reas urbanizveis, ou de expanso urbana, constantes de loteamentos aprovados pelos rgos competentes. - domnio til significa usufruir da coisa alheia como se fosse prpria, pagando se ao proprietrio um valor determinado (como na enfiteuse).

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IPTU E PROGRESSIVIDADE: MARCELO ALEXANDRINO & VICENTE PAULO ensinam que a progressividade pode ser utilizada com funo fiscal (arrecadatria) e extrafiscal (regulatria). No primeiro caso, ela uma das tcnicas utilizadas para graduao de tributos segundo a capacidade econmica dos contribuintes. No segundo, artifcio utilizado para, por meio de exacerbao de carga tributaria,obterem-se resultados diversos, no arrecadatrios, como desestimulo a manuteno de propriedades rurais improdutivas ou a subtilizao de solo urbano. verdade que a doutrina clssica relativa ao Direito Financeiro costuma referir-se graduao de impostos conforme a capacidade contributiva como sendo um critrio de fundamentao extrafiscal, uma vez que o seu objetivo seria propiciar redistribuio de renda e no simples arrecadao de recursos. Grandes autores de Direito Tributrio, e o prprio STF, referemse, todavia, a progressividade estabelecida em razo da capacidade econmica como progressividade fiscal, para diferencia-la da progressividade cujo objetivo explicitamente desestimular determinadas situaes, a exemplo da progressividade do ITR e da prevista no art. 182, 4, II, da CF/88. A CF/88 prev expressa ou implicitamente a utilizao da progressividade, ora com uma funo, ora com outra, nos seguintes casos: Para o imposto de renda, nico caso em que o texto constitucional estabelece obrigatoriedade de adoo da progressividade, relacionada capacidade contributiva (art.153,2,I); Para o ITR, previso implcita, sendo uma das tcnicas possveis para assegurar-se o fim extrafiscal de desestimular a manuteno de propriedades improdutivas (art. 153,4); Para o IPTU, previso expressa, de utilizao facultativa. Aps a EC 29/2000, duas so as possibilidades de utilizao de alquotas progressivas de IPTU: a) Em razo do valor do imvel, ou seja, relacionada presumvel capacidade contributiva do proprietrio(art. 156, 1,I);e b) Progressividade no tempo, de carter sancionatrio, com o objetivo extrafiscal de assegurar o cumprimento da funo social da propriedade urbana (art. 182,4,II); Para as contribuies de seguridade social previstas no inciso I do art. 195, previso implcita (o texto constitucional fala em alquotas ou bases de calculo diferenciadas), de utilizao facultativa, com finalidade parafiscal, uma vez que o produto da arrecadao afetado ao custeio da seguridade social (art. 195,9). A progressividade pode significar variao das alquotas de um tributo em funo de diferentes parmetros: No caso do imposto de renda deve-se prever aumento de alquotas em razo do aumento de sua base de calculo; Para as contribuies sociais aludidas, as alquotas variaro em razo da atividade econmica da empresa ou da utilizao intensiva de mo-de-obra; No caso do ITR, poderiam variar as alquotas em razo do tamanho e do grau de utilizao da propriedade, como efetivamente ocorre hoje em dia; No caso do IPTU, apos a EC 29 /2000, passou a ser possvel a adoo de diversos parmetros. O atual 1 do art. 156 prev a progressividade das alquotas no tempo, em razo da subtilizao ou subaproveitamento do solo urbano.

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Progressividade no tempo significa aumento das alquotas a cada ano. Assim, e.g. , poderia ser estabelecido que para terrenos no edificados, situados em reas especificadas no plano diretor do municpio, incidiria alquota de 3 % sobre o valor venal no primeiro ano. Permanecendo no edificado o terreno, a alquota seria de 5% no segundo ano e assim por diante. Este mtodo deve Ter por escopo desestimular a manuteno da rea subaproveitada. No deve ser entendido como penalidade, pois a subtilizao no ato ilcito e, principalmente, o IPTU tributo, no podendo, portanto, em hiptese nenhuma, constituir sano em sentido prprio. Ademais, mesmo neste caso de progressividade extrafiscal no tempo, tem que ser respeitado o principio do no-confisco, obrigatrio para todos os tributos (admite-se a exacerbao da carga tributaria, mas no o confisco da propriedade privada). O STF, antes da promulgao da EC 29/2000 , relativamente a pretenso de diversos Municpios de estabelecer a progressividade do IPTU em funo da presumvel capacidade econmica dos contribuintes (progressividade em razo do valor do imvel), firmara posio de que somente o fim extrafiscal de assegurar a funo social da propriedade urbana autorizava o estabelecimento de alquotas progressivas do IPTU (RREE 153.771).s Quanto a esta modalidade de progressividade, prevista expressamente no art. 182, 4, II, da CF/88, no alterado pela EC 29/2000 entende que a Carta Poltica no estabeleceu os contornos precisos do conceito de funo social da propriedade urbana e declarou caber exclusivamente `a lei federal faze-lo, uma vez que se trata de precisar um conceito constitucional, que obviamente no pode variar de municpio para municpio, dando lugar a 5.500 diferentes definies de funo social da propriedade urbana. Em resumo, podemos afirmar que, salvo eventual declarao de inconstitucionalidade da EC 29/2000 pelo STF, no mais defensvel, em nosso ordenamento , a tese de que o principio da capacidade econmica dos contribuintes somente diga respeito aos impostos pessoais e, por outro lado, parece haver sido pacificada a tese de que o estabelecimento de progressividade de tributos h que estar expressamente consignada em texto constitucional para ser legitima. Com a redao dada ao art. 156 pela EC 29 passam a coexistir duas hipteses de progressividade em se tratando de IPTU: a progressividade extrafiscal no tempo estabelecida com o fim de assegurar o cumprimento da funo social da propriedade urbana; e a progressividade decorrente da presumvel capacidade econmica, estabelecida em razo do valor do imvel. Ao lado destas duas hipteses, o acrescido inciso II do 1 do art. 156 autoriza a fixao de alquotas diferentes de acordo com a localizao e o uso do imvel. No fcil aqui precisar se tal diferenciao de alquotas possuiria finalidade extrafiscal, se estaria de alguma forma relacionada capacidade contributiva, enfim, qual critrio ser admitido para o estabelecimento destas alquotas diferenciadas. O texto constitucional no especifica o tipo de utilizao que permitiria alquotas maiores ou menores nem a relao entre a localizao do imvel e a graduao de alquotas. Este inciso II do 1 do art. 156 trouxe hiptese semelhante plasmada no 9 do art. 195, tambm acrescido por emenda constitucional, neste caso a EC 20/1998 (Reforma da Previdncia). Ali estabeleceu-se , como j aludido, relativamente contribuio para a seguridade social devida pelas empresas e empregadores , autorizao para o estabelecimento de alquotas ou bases de calculo diferenciadas, em razo da atividade econmica ou da utilizao intensiva de mo-de-obra.

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IMPOSSIBILIDADE DE INSTITUIO DE ITBI PROGRESSIVO: MARCELO ALEXANDRINO & VICENTE PAULO ensinam que o entendimento do STF segundo a qual os impostos reais no podem variar em razo da presumvel capacidade contributiva por meio de adoo de alquotas progressivas, no mais sustentvel em nosso ordenamento (salvo eventual declarao de inconstitucionalidade da EC 29 pelo STF. isso porque a EC 29 expressamente autorizou a adoo da progressividade em funo do valor do imvel para o IPTU. Caso os elementos da propriedade no estejam reunidos sob o poder de uma so pessoa, o IPTU recair sobre aquele que detm o domnio til ou a posse. Se h propriedade plena, se os elementos da propriedade no esto desdobrados, contribuinte o proprietrio. - Conforme j lecionava ALIOMAR BALEEIRO, em hiptese que hoje se aplica aos acampamentos dos sem-teto e sem-terra.Nos vrios casos de posse de terras publicas, ou mesmo de particulares, o possuidor efetivo poder ser alvo do imposto. Posse a qualquer titulo diz o CTN, assegurado opes ao legislador competente para decretar o tributo. Para o mestre, posse atributo da propriedade e deve ser enquadrada no conceito desta para efeitos do direito fiscal . Assim, em que pese a CF prever o IPTU, a lei municipal pode incluir o possuidor com animo de dono entre os contribuintes. - o simples detentor, o possuidor indireto de um imvel (a exemplo do locatrio), no contribuinte do IPTU, parecendo oportuno relembrar que as convenes firmadas entre particulares no podem ser opostos contra a FP (art. 123 do CTN). - A zona urbana dos Municpios definida em lei municipal. Contudo, para evitar abusos dos Municpios , o CTN exige que pelo menos dois dos cinco requisitos previstos em seu art. 32 estejam presentes para que u m local possa ser considerado zona urbana. Os dois requisitos exigidos devem ser constitudos ou mantidos pelo Poder Publico. - O art. 6 da Lei n. 5.868/72 , que definia o imvel como urbano ou rural de acordo com a sua destinao, foi considerado inconstitucional e teve sua vigncia suspensa pela Resolucao n. 313/83 do Senado Federal. - O lanamento costuma ser feito de oficio, com base nos cadastros das respectivas Prefeituras, porm faculta-se aos contribuinte a contestao do seu valor (art. 148 doc CTN). defeso ao municpio atualizar o IPTU, mediante decreto, em percentual superior ao ndice oficial de correo monetria (SUMULA 160 do STJ). O IPTU s pode ser majorado por lei, sendo insuficiente a que autoriza o Poder Executivo a editar plantas genricas contendo valores que alterem a base de calculo do tributo (SUMULA 13 DO 1 TACSP). -

II - ITBI IMPOSTO SOBRE A TRANSMISSO INTER VIVOS DE BENS IMVEIS, POR ATO ONEROSO

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conhecido tambm como sisa pela atual CF, o ITBI de competncia do Municpio da situao do bem (art. 156, II). Portanto, o art. 35 do CTN esta derrogado, j que hoje somente as transmisses em virtude de doaes ou heranas ainda esto sujeitas ao imposto estadual (art. 155, I, da CF). fato gerador transmisso inter vivos, por ato oneroso, de bens imveis e de direitos reais sobre imveis Conforme j decidiu o STF, navios no so imveis Na transformao de sociedades o imposto no incide simplesmente porque no ocorre transmisso de propriedade de bens ou direitos, implicando apenas mudana do tipo societrio. ALQUOTA: a alquota do imposto de transmisso fixada em lei ordinria do Municpio competente. Na vigncia da CF anterior no podia exceder os limites estabelecidos em resoluo do Senado Federal, por proposta do Presidente da Republica na forma prevista em lei(Art. 23, 2). Na CF/88 inexiste regra autorizando tal limitao relativamente a esse imposto. Apenas em relao ao ISS pode a lei complementar federal estabelecer alquotas mximas (CF, art. 156, 3, inc. I)

- BASE DE CALCULO: a base de calculo do ITBI o valor venal dos bens ou direitos transmitidos (CTN, art. 38). No o preo de venda, mas o valor venal. A diferena entre preo e valor relevante. O preo fixado pelas partes, que em principio so livres para contratar. O valor dos bens determinado pelas condies do mercado. Em principio, pela lei da oferta e da procura.
LANAMENTO: O lanamento do imposto de transmisso feito mediante declarao do contribuinte.

CONSIDERAES ESPECIAIS: O ITBI um exemplo de tributo cujo pagamento se verifica antes da ocorrncia do respectivo fato gerador. O ITBI, cobrado antes da lavratura da escritura de compra e venda do imvel, pago por vontade das partes interessadas na formalizao de um negocio jurdico j efetuado, no se pode confundir o negocio jurdico com a sua formalizao, o ato com o seu instrumento. certo que, no Direito Civil, a transmisso da propriedade imvel no caso da compra e venda, por exemplo, somente se verifica pela inscrio, no competente Registro de Imveis , do titulo respectivo. Entretanto, desde o momento em que o comprador e vendedor convencionaram a

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compra e venda j se admite que produza efeitos, mesmo antes de convenientemente formalizada. claro que a lei civil havia de definir o instante em que se deve considerar a transmisso consumada. Este momento o da transcrio do titulo no Registro de Imveis. Todavia, desde que as partes convencionaram a compra e venda, o tributo j pode ser recolhido, tendo em vista que os atos restantes constituem mera formalizao, para efeitos civis. O ITBI no incide sobre a transmisso de bens ou direitos incorporados ao patrimnio de pessoa jurdica em realizao de capital (leia-se pagamento de capital nela subscrito), nem sobre a transmisso de bens e direitos decorrentes de fuso, incorporao, ciso parcial, ciso total ou extino de pessoa jurdica, salvo se , nesses casos, a atividade preponderante do adquirente for a compra e venda desses bens ou direitos, locao de bens imveis ou arrendamento mercantil (arts. 36 e 37 do CTN c/c os arts. 220, 227, 228 e 229 da Lei n. 6404/76). Verifica-se a impossibilidade da incidncia de tributo municipal denominado ITBI, em caso de transmisso de bens oriundos de dissoluo parcial de sociedade, onde vem os mesmos se incorporar ao patrimnio de scio que dela se retira ( TAPR). dtos de garantia no paga O lanamento feito por declarao do contribuinte. vedada a fixao de alquotas progressivas, conforme consta da SUMULA 45 do 1 Tribunal de Alada Civil de So Paulo. A base de calculo do imposto o valor venal do bem e no o preo convencionado pelas partes. Valor venal de um bem aquele determinado pelas condies de mercado, enquanto preo um critrio que pode ser livremente pactuado entre as partes. Caso o fisco no aceite o valor declarado pelas partes. Caso o fisco no aceite o valor declarado pelas partes, pode efetivar o arbitramento previsto no art. 148 previsto no art. 148 do CTN. PROMESSA PARTICULAR DE VENDA como contrato preliminar, escritura publica de compra e alienao (contrato principal) no assinada. Negocio no concludo. Imposto indevido. Restituio cabvel. Se a compra e venda prometida no realizada, deixando as partes de aderir a escritura publica que resta sem assinatura e cancelada pelo tabelio -, inexigvel o Imposto de Transmisso. legtima a incidncia do imposto de transmisso inter vivos sobre a transferncia do domnio til (Sumula 326 do STF).

As alquotas do ITBI so fixadas nas leis ordinrias dos Municpios competentes hoje no h previso de fixao de limites por norma federal infraconstitucional. compromisso de compra e venda, por se tratar apenas de promessa de transmisso, e no de transmisso efetiva usucapio por predominar quando se trata de forma originaria de aquisio

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contribuinte o adquirente no o que vende

III ISS : IMPOSTO SOBRE SERVIOS DE QUALQUER NATUREZA Sua funo predominantemente fiscal, embora muitos Municpios deixem de arrecad-lo por falta de estrutura administrativa. FATO GERADOR : prestao habitual e remunerada por empresa ou profissional autnomo, de servio constante da lista de servios instituda pelo municpio. O fato gerador do ISS a prestao, por empresa ou profissional autnomo, com o sem estabelecimento fixo, de servios de qualquer natureza, enumerados em lei complementar de carter nacional, desde que tais servios no estejam compreendidos na competncia dos Estados. OU seja, somente pode ser cobrado ISS daqueles servios (fsicos ou intelectuais) previstos na lista que acompanha a legislao pertinente e que no estejam compreendidos na rea do ICMS. Para que incida o ISS exige-se a habitualidade e a finalidade lucrativa quanto aos servios prestados. O STF em conformidade com ao opinio dos juristas, j deliberou que a lista TAXATIVA , isto , somente so tributveis os servios nela mencionados. Contudo, a prpria Corte Suprema admitiu a interpretao analgica da lista, deciso que alguns juristas viola os princpios da estrita legalidade e o art. 108, 1 , do CTN (o emprego da analogia no poder resultar na exigncia de tributo no previsto em lei. A doutrina e a jurisprudncia firmaram o entendimento de que a lista de servios taxativa, mas compota interpretao ampla e analgica (STF). O STJ admite a interpretao extensiva e analgica da lista de servios, mas veda a aplicao da analogia. Como o empregado, o trabalhador avulso presta servios na dependncia daquele para quem trabalha e no contribuinte do ISS. Vale dizer: caso dois advogados montem um escritrio e contratem como empregado um terceiro advogado, o imposto ser calculado com base no nmero de profissionais daquele escritrio. Responsveis pelo pagamento do imposto, porem, sero apenas os scios do escritrio, j que o empregado no contribuinte do ISS. o contribuinte do ISS a empresa , ou trabalhador autnomo, que presta servio tributvel (art. 10 do Decreto lei n. 406/68). O ISS devido no local da prestao de servios.a fim de evitar conflitos de competncia entre os Municpios, o art. 12 do DL n. 406/68 estabeleceu que considera-se local da prestao do servio: a) o do estabelecimento prestador ou , na falta de estabelecimento, o do domicilio do prestador;b) no caso de construo civil, o local onde se efetuar a prestao. ROQUE CARRAZA sustenta que a despeito do comando inserto no art. 12 do DL 406/68, o imposto sobre servios de qualquer natureza (ISS) sempre

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devido ( e no s no caso da construo civil) no municpio onde o servio positivamente prestado, ainda que o estabelecimento prestador esteja sitiado em outro municpio. O ISS no incide na gravao e distribuio de filmes e videoteipes (SUMULA 135 do STJ). O ISS incide na operao de arrendamento mercantil de coisas moveis (SUMULA 138 do STJ). A prestao de servios de composio grfica, personalizada e sob encomenda, ainda que envolva o fornecimento de mercadorias, esta sujeita apenas ao ISS (SUMULA 156 do STJ).

ISENO HETERNOMA DO ISS: o dispositivo prev a concesso de iseno de ISS nas exportaes de servios para o exterior, por meio de lei complementar federal (nacional). , como j vimos, reflexo do esforo de exportao do Estado brasileiro, dentro da filosofia de que no devem ser exportados tributos, o que justifica essa concesso de iseno por pessoa poltica alheia que possui a competncia impositiva (heternoma), situao anloga prevista no art. 155,2, XII, e.

COMPETNCIA: O STJ , a pretexto de evitar praticas fraudulentas , tem decidido que competente para a cobrana do ISS o Municpio onde ocorre a prestao do servio, sendo irrelevante o local em que se encontra o estabelecimento prestador. o que estabelecimento prestador do servio? O equivoco esta em considerar como tal o local designado formalmente pelo contribuinte. Estabelecimento na verdade o local em que se encontram os equipamentos e instrumentos indispensveis a prestao do servio, o local em que se pratica a administrao dessa prestao. - A lista do Municpio deve Ter por base a lista geral de servios estipulada pelo Decreto-lei n. 406/68 , com a redao dada pela lei complementar n. 56/87. - OPERAES MISTAS (ICMS/ICMS) A) S ICMS mercadorias + servio fora da lista B) S ISS mercadorias + servio da lista C) ICMS E ISS mercadoria + servio da lista + ressalva FUNO: O ISS tem funo predominantemente fiscal. importante fonte de receitas dos Municpios. Embora no tenha alquota uniforme, no se pode dizer que seja um imposto seletivo. Muito menos se pode dizer que o ISS tenha funo extrafiscal relevante. Infelizmente, muitos Municpios no o arrecadam por falta de condies administrativas. - LISTA DE SERVIOS LC n 56/1987 : TAXATIVA OU EXEMPLIFICATIVA? O STF manifestou-se no sentido de que a lista taxativa , mas,

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erroneamente, admitiu sua aplicao analgica. HUGO DE BRITO MACHADO ensina que induvidoso que a CF atribuiu aos Municpios competncia para tributar somente os servios de qualquer natureza que a lei complementar defina. No se trata, portanto, de uma limitao imposta pela LC. Na verdade a competncia que a CF atribuiu aos Municpios tem, desde logo, o seu desenho a depender de lei complementar. A prestao de servios de qualquer natureza, para integrar a hiptese de incidncia do imposto em tela, h de Ter carter profissional. Esta concluso ditada pelo elemento sistemtico da hermenutica, em face da norma que define o contribuinte e da que define a base de calculo do imposto. ALQUOTAS: Os Municpios gozam de autonomia para fixar as alquotas do ISS, mas a Unio poder, por lei complementar, fixar alquotas mximas para esse imposto (CF, art. 156, 3, inc. I). BASE DE CALCULO: Em se tratando de prestao de servios sob a forma de trabalho pessoal do prprio contribuinte, o imposto fixo, podendo ser diverso em funo da natureza do servio ou de outros fatores pertinentes. Em se tratando de servios prestados por empresas, o imposto, que neste caso proporcional, tem como base de calculo o preo do servio. a receita empresa, relativa a atividade de prestao de servios tributveis.

CONTRIBUINTE: a empresa ou trabalhador autnomo que presta o servio tributvel ( Decreto lei n. 406, art. 10). No so contribuintes os que prestem servios em relao de emprego, os trabalhadores avulsos, os diretores e membros de conselhos consultivos ou fiscais de sociedades (Decreto lei n. 406, art. 10). Alias, dizer-se que o contribuinte a empresa ou o profissional autnomo j exclui qualquer prestador de servio que no seja empresa ou autnomo, de modo que o disposto no art. 10 em tela meramente explicitante. No se confunde autnomo com avulso. O avulso apesar de no ser empregado pela eventualidade da prestao de servios, presta servios na dependncia daquele para quem trabalha. J o autnomo trabalha por conta prpria. tem condies de no ser subordinado aquele para quem trabalha. LANAMENTO DO ISS: feito, regra geral, por homologao, nos termos do art. 150 do CTN. Pode evidentemente, ser objeto de lanamento de oficio, como acontece com qualquer tributo.