LECCIN 1. EL DERECHO CIVIL PATRIMONIAL. LA RELACIN OBLIGATORIA. 1. El Derecho Civil Patrimonial. Derechos de crdito y derechos reales.

Dentro del Derecho Civil se distinguen el derecho de personas, el derecho de familia, y un gran sector que denominamos derecho civil patrimonial, que comprende las normas e instituciones a travs de las cuales se realizan y ordenan los fines econmicos de las personas. El patrimonio de una persona se manifiesta en derechos y deberes, que surgen de relaciones patrimoniales. El derecho civil patrimonial estudia con detalle las relaciones jurdicas de carcter patrimonial. Tradicionalmente, se ha distinguido entre derechos reales y derechos de crdito u obligaciones. Los primeros, los derechos reales, son derechos sobre las cosas (res-rei); se ocupan de dos aspectos: 1. Cundo ingresa un bien econmico patrimonial en un patrimonio. As se estudian las diferentes formas de adquisicin de la propiedad, por ejemplo. 2. Se ocupan del empleo, del ejercicio de esos derechos sobre las cosas que ya pertenecen a un determinado. El segundo grupo, los derechos de crdito, tambin llamados obligaciones. Son aquellos derechos que regulan el trfico de bienes, el paso de un derecho de una persona a otra. Mientras que los derechos reales contemplan una situacin esttica, los derechos de crdito contemplan una situacin dinmica. Analizando estas diferencias con ms detalle, una primera idea que nos surge es que se trata de una divisin de orden doctrinal. Pero es tambin una distincin admitida por el legislador y asumida por l desde el momento en que el Cdigo Civil dedica a la regulacin de los derechos reales los libros primero y segundo y el libro cuarto a la regulacin de las obligaciones y los contratos. En relacin con esta distincin surgen diferentes teoras, no tanto por un problema ideolgico sino de concepcin tcnica del Derecho. Dos teoras son las principales: Una teora clsica, proveniente del Derecho romano, que entiende que el derecho real se caracteriza porque atribuye un poder inmediato del titular de este derecho subjetivo sobre una cosa. Lo caracterstico del derecho

real, la relacin que existe en este tipo de derecho subjetivo, es del titular del derecho sobre una cosa. En cambio, los derechos de crdito u obligaciones son aquellos que implican una relacin entre dos personas. El titular del derecho de crdito se denomina acreedor y tiene un poder que le permite dirigirse a otra persona y reclamar de ella una accin o una omisin, un comportamiento activo o pasivo. Esa otra persona se denomina deudor. Cuando hablamos de obligaciones nos referimos ms bien a la parte pasiva de la relacin, mientras que cuando nos referimos de los derechos de crdito nos referimos a la parte activa, aunque esto es una cuestin lingstica. Se utiliza a veces la expresin de derechos personales en contraposicin a los derechos reales. Es la que menos se emplea. No deben confundirse con los derechos personalsimos, aquellos que son intransmisibles. Hay que tener en cuenta que los derechos de crdito forman parte del derecho civil patrimonial e, indirectamente, son derechos que tambin recaen sobre cosas o bienes patrimoniales. Si no existiera un poder sobre un bien econmico no estaramos en el mbito del derecho civil patrimonial, de donde se deduce que toda obligacin consiste en la posibilidad de que el acreedor exija del deudor un determinado comportamiento, susceptible de valoracin econmica. Esta teora fue objeto de una crtica muy importante. Mientras la concepcin del derecho de crdito es vlida, no as la concepcin sobre el derecho real, porque el Derecho slo regula relaciones sociales, entre sujetos de Derecho. No puede regularse una relacin entre un sujeto de derecho y una cosa; la relacin jurdica existe con base a una relacin social. Una relacin jurdica no es sino una relacin social regulada por el Derecho, atribuyendo derechos y deberes a los sujetos. Partiendo de esta concepcin, la definicin de derecho real es incoherente. En consecuencia surgi una nueva teora: Teora obligacionista de la distincin, segn la cual hay que partir de la base de que se trata siempre de relaciones entre personas. Tanto en el derecho de crdito como en el derecho real se regulan relaciones entre personas. La diferencia hay que encontrarla en las personas que forman parte de esa relacin jurdica y, en concreto, en las personas a quienes se les impone un deber jurdico frente al titular del derecho subjetivo, bien sea real bien sea de crdito. En el caso de estos ltimos, lo que ocurre es que slo existe una persona obligada (el deudor) frente al titular (acreedor). Slo el deudor queda vinculado con el acreedor y, por tanto, la eficacia del derecho de crdito se dice que es inter partes. En principio, la existencia de una relacin obligacional resulta indiferente para el resto de la comunidad.

En el caso de los derechos reales, se dice que existe ya eficacia erga homnes en el sentido de que cuando existe un derecho real, se impone a toda la comunidad un deber general o universal de abstencin, un deber de respeto al mismo. La distincin es que existe una relacin de un sujeto con la sociedad. De esta teora tambin surgi una crtica, fundada en dos razones: 1. Lo caracterstico de los derechos reales es el deber general de respeto, que se impone a todos salvo al titular, pero esto slo es posible en el derecho de propiedad, pero no en los derechos reales limitados. 2. Ese deber general de respeto no es algo exclusivo a los derechos reales sino tambin a los derechos de crdito. Como consecuencia de esta crtica surgieron otras teoras que no vamos a mencionar. 2. La relacin obligatoria: concepto y estructura El trmino obligacin procede del latn obligatio, que a su vez resulta del verbo ligare (atar, ligar) al que se le aade el prefijo ob-, que significa alrededor. Por tanto, el trmino latino obligatio significa sujecin fsica y alude a que una persona est atada. Este concepto material se traslad a la sujecin de tipo moral o espiritual. Una persona obligada es una persona que no es libre y que no puede actuar sino de una determinada manera. Este trmino no es exclusivo del mundo del Derecho, puyes tambin se hablan de obligaciones morales, sociales y de deberes jurdicos. La distincin entre estas tres clases es la que existe entre la moral, la sociologa y el Derecho. Un deber morales impuesto al individuo por su propia conciencia, por su propia moral. Las obligaciones sociales son sujeciones que derivan de la sociedad y en ella se incluyen las normas de educacin, cortesa... Las obligaciones jurdicas son deberes producidos por obra del Derecho, refirindonos aqu a la norma jurdica. Lo caracterstico del deber jurdico frente al resto es que el cumplimiento es exigible incluso fsicamente. Cuando se habla de obligaciones jurdicas, nos podemos referir a tres conceptos distintos (no nombr el tercero, se le debi olvidar): 1. Existe un deber general para todos los ciudadanos consistente en el sometimiento a las normas jurdicas. Este deber jurdico es idntico para todos los ciudadanos. 2. Deberes jurdicos particulares o individuales. Se producen cuando un sujeto de Derecho se sita en concreto en la esfera de actuacin de una

norma jurdica o, lo que es ms correcto, cuando un sujeto se coloca en el supuesto de hecho de una norma jurdica. Hay tambin unos deberes jurdicos particulares que tcnicamente se denominan obligaciones en sentido estricto o relaciones jurdicas obligatorias. Son unos deberes jurdicos particulares con caractersticas propias, que hacen que se diferencien del resto. Hablando de obligaciones en sentido estricto, nos estamos refiriendo, dentro del conjunto de deberes jurdicos particulares, a una subespecie de este gnero. Estas caractersticas peculiares de estos deberes jurdicos particulares especiales que llamamos obligaciones son: 1. En las obligaciones siempre existe un derecho de crdito y una deuda. Existe un titular de ese derecho de crdito (acreedor) y una persona que asume esa deuda (deudor). Hay que tener en cuenta que un derecho de crdito es un derecho subjetivo y tambin que, a menudo, se habla de crdito como un prstamo, pero que el concepto es ms amplio. 2. Ese deber del deudor tcnicamente se denomina deber de prestacin. Toda deuda consiste en llevar a cabo una prestacin; el deudor ha de realizar a favor del acreedor un comportamiento determinado y precios. Por ejemplo, nos podemos referir a una relacin paterno-filial en cuanto al establecimiento del C.C. de unas obligaciones o deberes de los padres sobre los hijos. No obstante, son deberes poco precisos (alimentos, educacin...). En cambio, cuando se habla de obligaciones, la prestacin debe ser exacta. 3. Toda relacin obligatoria constituye un vinculo transitorio. Vnculo porque el acreedor y el deudor quedan unidos por la relacin obligatoria, en el sentido de que el deudor es libre como persona excepto en cuanto a la prestacin que tiene que realizar respecto al acreedor. Decimos tambin que es un vnculo transitorio, puesto que ese vnculo no es indefinido o de por vida. El Derecho no concibe la relacin obligatoria de perpetuo, aunque hay instituciones que por su naturaleza tiende a ser de por vida, como el matrimonio. Esta transitoriedad se manifiesta en que cuando el deudor cumple con su obligacin, queda liberado de su vnculo con el acreedor. Se podra objetar que determinadas obligaciones cuando son cumplidas por el deudor no se extinguen, o que duran toda la vida. Por ejemplo, el pago de la renta de arrendamiento que consolida la relacin, lejos de romperla. Habra que argumentar que se distingue entre relaciones obligatorias instantneas y las duraderas. Se dice en cambio que toda relacin obligatoria es transitoria porque por su propia naturaleza est llamada a extinguirse, son relaciones que no estn llamadas a perpetuarse en el tiempo.

4. La patrimonialidad de la prestacin. La prestacin debe tener un contenido econmico. Bien entendido que cuando decimos que el contenido deber ser de carcter patrimonial no estamos diciendo que la prestacin tenga que consistir en dinero (obligaciones pecuniarias), sino que deben ser evaluables en dinero. As sucede con las obligaciones de prestacin de servicios, valorables econmicamente. Pasando ya al concepto tcnico de obligacin (relacin jurdica obligatoria), en C.C. regula las obligaciones en los arts. 1088 y siguientes, en una regulacin larga y minuciosa, pero de la que no se obtiene ninguna definicin de la misma. Si observamos el art. 1088, se dice que toda obligacin consiste en dar, hacer o no hacer una cosa. Esto es una definicin parcial, slo se refiere al deudor. Por otra parte, no es tanto una definicin sino ms bien una indicacin de cules pueden ser los posibles contenidos de las obligaciones. El artculo establece una clasificacin de las obligaciones atendiendo a las posibles prestaciones. Algunos autores han pensado en obtener una definicin de obligacin en el C.C. combinando este art. 1088 con el art. 1911. As, este ltimo establece que del cumplimiento de las obligaciones responde el deudor con todos sus bienes, presentes y futuros. Esa definicin sera la siguiente: Obligacin es el derecho del acreedor dirigido a conseguir del deudor una prestacin de dar, hacer o no hacer alguna cosa, garantizada con todo el activo patrimonial del deudor. Otra definicin de obligacin, basada estrictamente en el C.C., es la de los profesores Dez-Picazo y Gulln. Relacin jurdica establecida entre dos personas y dirigida a que una de ellas obtenga determinados bienes o servicios a travs de la cooperacin de la otra o bien al intercambio recproco de bienes y servicios mediante una recproca cooperacin. Una definicin ms detallada nos permitir hacer un esquema. La relacin obligatoria es aquella relacin jurdica establecida al menso entre dos personas, en virtud de la cual una de ellas, el deudor, debe realizar una determinada prestacin que la otra tiene derecho a exigir, responde la primera patrimonialmente de su cumplimiento, que puede serle exigido, en el caso de no llevarlo a efecto voluntariamente, en va procesal, mediante la ejecucin coactiva de la prestacin debida en forma especfica o mediante la prestacin del equivalente econmico o pecuniario en que se cifre el dao causado. FUENTES (1088) D crdito (credere) S.A. ACREEDOR Facultad exigir prestacin (accin) VNCULO Deuda: prestacin (comportamiento)

Dar Hacer

Obligacin positiva

DEUDOR S.P.
No hacer

Responsabilidad: ejecucin forzosa

Especfica Patrimonial (1991)

Por la ejecucin forzosa especfica se consigue que el acreedor reciba la prestacin debida. La ejecucin patrimonial significa que el acreedor, al no poderse conseguir la prestacin debida, recibe el equivalente econmico o pecuniario de la misma. El art. 1911 se refiere a sta. Se han establecido dos teoras sobre la relacin obligatoria:
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Teora subjetiva, defendida por Savigny, que sostiene que lo que constituye la esencia de la relacin obligatoria es el seoro o dominacin del acreedor sobre una parte de la libertad del deudor. Ese vinculum iuris significa que el deudor no pierde su libertad como persona sino que un aspecto concreto de su conducta deja de ser libre porque tiene que actuar conforme a su deuda. Teora objetiva, defendida por Polacco, que viene a decir que, en realidad, lo esencial de la relacin obligatoria es el derecho que tiene el acreedor al valor de la cosa o prestacin debida sobre el patrimonio del deudor. La relacin obligatoria viene a ser, en ultima instancia, una relacin entre patrimonios. Cuando existe una relacin obligatoria, el activo patrimonial del acreedor se incrementan con un derecho de crdito (que tiene un valor econmico) y, correlativamente, ese mimo valor econmico se introduce en el pasivo patrimonial del deudor. As se produce esta relacin interpatrimonial. El acreedor tiene derecho al valor de la prestacin debida porque para que sea objeto de la relacin obligatoria debe tener un valor econmico. Hay ocasiones en que la prestacin debida no es pecuniaria, pero tiene que ser susceptible de ser valorada en dinero. Por eso tiene sentido el art. 1911: el acreedor puede solicitar judicialmente el cumplimiento de la prestacin debida y el deudor debe hacer frente a la reclamacin del acreedor. En ltimo trmino se impone la ejecucin forzosa; se pretende que el acreedor reciba la prestacin debida pero, en casos en que ya no sea posible, se llega a la ejecucin patrimonial.

Puede concluirse que no sera una buena cosa decir que una teora tiene razn y la otra no, sino que ambas nos ofrecen un aspecto de la verdad; son complementarias entre s.

3. Las fuentes de las obligaciones El trmino fuente alude a diferentes sentidos en Derecho. Cuando hablamos de fuentes de las obligaciones, nos estamos refiriendo a las posibles causas de las relaciones obligatorias o, lo que es lo mismo, por qu razones pueden surgir a la vida del Derecho relaciones obligatorias, por qu en determinadas circunstancias una persona adquiere un derecho de crdito frente a una persona. Tradicionalmente se hablaba de cuatro posibles fuentes de las obligaciones: Contrato Cuasi-contrato Delito Eran actos ilcitos, actos en contra de la ley Cuasi-delito
Eran fuentes lcitas, la obligacin provena de una actuacin lcita

El contrato era un negocio jurdico bilateral o plurilateral, un acuerdo de voluntades sobre la creacin de una relacin obligatoria entre ambas. El cuasi-contrato nunca fue una categora jurdica precisa sino que era una categora jurdica en la que reunan varios supuestos concretos en los que aparecan dos caractersticas: primero, eran actos lcitos; segundo, no haba acuerdo de voluntades. En consecuencia, no se podan encajar en los contratos. Dos han sido los que han llegado a nuestro C.C. como cuasicontratos tpicos: la gestin de negocios ajenos sin mandato y el cobro de lo indebido. En el primer caso, se trata de una persona que lleva a cabo una gestin en circunstancias de urgencia para evitar un mal a otro, actuacin que le ha podido llevar unos gastos de los que podr resarcirse. En el segundo caso, se trata de un deudor que se confunde de acreedor al realizar la prestacin. El verdadero acreedor tiene derecho a reclamar la que indebidamente cobr lo que recibi del deudor. En realidad, podramos decir que en el fondo del cuasi-contrato existe una institucin que hoy en da ha cobrado enorme importancia y que entronca con un principio fundamental del Derecho y que es la teora del enriquecimiento injusto o sin causa y que vendra a fundamentar los diferentes casos de cuasi-contrato y, por otro lado, vendra a ser un principio general del Derecho. Viene a decir que no se puede enriquecer una persona a costa de otra sino existe una justa causa reconocida por el Derecho. Delito es un acto ilcito tipificado en la ley penal y, por tanto, genera dos clases de responsabilidad: una es la responsabilidad penal (que es pblica, perseguible de oficio, instada por el Ministerio Fiscal...) responsabilidad del delincuente con respecto a la sociedad. Existe tambin una vctima del delito, que pretende el resarcimiento del dao causado; esto es la responsabilidad civil derivada del delito o falta. Esa responsabilidad civil se estructura como una relacin obligatoria porque la vctima se convierte en acreedor del que le caus
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el dao, que se convierte en deudor, deudor del resarcimiento del dao causado. La prestacin que asume quien cometi el delito ser una prestacin igual que si hubiera surgido por otra fuente. Con la denominacin de cuasi-delito se aluda tradicionalmente a lo que hoy en da denominamos responsabilidad civil extracontractual o responsabilidad aquiliana o tambin responsabilidad deriva de ilcito civil. Sabemos que no todos los actos ilcitos son delitos, existen ilcitos meramente civiles y generan esta responsabilidad a la que nos referimos. Aqu se genera una relacin obligatoria idntica a la del delito. Frente a esta clasificacin de fuentes tradicional, el C.C. enumera las fuentes de las obligaciones en el art. 1089, que nos dice que nacen de la ley, de los contratos y cuasi-contratos y de los actos y omisiones ilcitos o en que intervenga cualquier gnero de culpa o negligencia. Debe ser interpretado en relacin con los arts. 1090 al 1093. Se deduce que hoy en da s recogen las cuatro fuentes de las obligaciones tradicionales y que a ellas se aade una primera, que es la ley, introduccin fundamentalmente basada en la ideologa liberal positivista francesa, hasta el punto en que se dice que la ley debe reconocer las otras cuatro fuentes como tales.

Analizamos las fuentes actuales:

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La ley. (Un ejemplo de obligacin generada por ley es la obligacin de alimentos entre parientes) El C.C. en su art. 1090 dispone que las obligaciones derivadas de la ley no se presumen. Slo son exigibles las expresamente determinadas en este Cdigo o en leyes especiales, y se regirn por los preceptos que las hubiere establecido; y, en lo que sta no hubiere previsto, por las disposiciones del presente libro. Se nos dice que para que exista una obligacin derivada de la ley ha de estar expresamente determinada y que nunca se presumen. Cabe plantear si las fuentes del Derecho son la ley, la costumbre y los principios generales del Derecho por qu no son fuente tambin de las obligaciones, pregunta que se responde diciendo que, en realidad, la costumbre y los principios generales no generan nunca en s mismos relaciones obligatorias nuevas (ex novo) aunque si que pueden generar obligaciones o deberes complementarios en relaciones obligatorias ya creadas. As, por ejemplo, hay un principio fundamental en materia de contratacin, que es la buena fe, y en este sentido el art. 1258 C.C. nos dice que los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde entonces obligan, no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la

buena fe, al uso y a ley. De un contrato surge una relacin obligatoria pero la obligacin comprende tambin a las consecuencias derivadas de la buena fe. No es que la buena fe cree una relacin obligatoria, sino que crea deberes complementarios de la relacin principal. El contrato. A esta fuente se refiere el art. 1091 cuando establece que las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes, y deben cumplirse al tenor de los mismos. En este articulo se establece un principio fundamental de la contratacin: el contrato es ley para quien lo ha celebrado. Esto es el principio del contractus lex. Podramos decir que surge del principio de la autonoma privada, recogida en el art. 1255 C.C. Autonoma privada significa que los particulares pueden darse normas a si mismo y, por tanto, el contrato es una norma y tiene fuerza de ley entre las partes. Cuasicontrato. El C.C. no se refiere a l en ningn articulo siguiente al 1089 y hay que acudid a la definicin del mismo contenida en el art. 1887, que nos dice que son cuasi-contratos los hechos lcitos y puramente voluntarios, de los que resulta obligado su autor para con un tercero y a veces una obligacin recproca entre los interesados. A continuacin de esta definicin se regulan los dos cuasi-contratos tpicos. Actos y omisiones ilcitos. A su vez se desdoblan en dos: Los delitos y las faltas Los ilcitos civiles, que histricamente se denominan cuasi-delitos.

A los primeros se refiere el art. 1092, las obligaciones civiles que nazcan de los delitos o faltas se regirn por las disposiciones del cdigo penal. En el vigente C.P. se regula la responsabilidad penal derivada de delito y falta en los arts. 109 y siguientes. Hoy da nos encontramos con tres maneras de legislar la responsabilidad: - Responsabilidad contractual (C.C.) - Responsabilidad civil extracontractual (Arts. 1902 y siguientes C.C.) - Responsabilidad civil derivada de delito o falta (C.P., arts. 109 y siguientes) Dentro de la tendencia de una regulacin nica de responsabilidad civil se enmarca la corriente que opina que cuando hay un delito la responsabilidad civil que se genera es prcticamente la misma que cuando el acto no es delictivo. Respecto a los segundos, el art. 1093 nos dice que las que se deriven de actos u omisiones en que intervenga culpa o negligencia no penadas por la ley, quedarn sometidas a las disposiciones del captulo II del Ttulo XVI de este Libro. El mbito del ilcito civil se encuentra enmarcado en un ilcito

que no merezca ser calificado de delito o falta. Su regulacin es la de los arts. 10902 y siguientes del C.C.

Para terminar, conviene reflexionar, a la vista de la enumeracin de las fuentes de las obligaciones, sobre su fundamento. Intentando profundizar en la cuestin se ha dicho que en realidad el fundamento es doble: por un lado, la autonoma privada, el negocio jurdico, y, por otra parte, la soberana del Estado, manifestada en la ley. La ley genera obligaciones con la finalidad siguiente: en unas ocasiones, para restablecer un equilibro patrimonial que se ha destruido injustamente (caso de las situaciones de enriquecimiento injusto o de los cuasicontratos); en otras, el resarcimiento o indemnizacin del perjudicado. En tercer lugar, la ley persigue establecer la obligacin de restablecer una cierta situacin de justicia para persona que se ven indefensas (obligaciones de prestar alimentos entre parientes). Como conclusin, desde una mentalidad positivista, es la ley en ltima instancia el fundamento de todas las obligaciones.

LECCIN 2. LOS SUJETOS DE LA RELACIN OBLIGATORIA 1. El acreedor y el deudor. (El profesor no ha dicho nada por considerar que ya est claro en la leccin primera) La relacin obligatoria precisa de dos partes o sujetos, a los que se llama, como sabemos, acreedor (parte activa) y deudor (parte pasiva). Pueden ser sujetos de relaciones obligatorias todas las personas, tanto fsicas como jurdicas.

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No hay que confundir partes con personas, pues no hay inconveniente en que en cada parte de la relacin figure ms de una persona. Aparecen as los casos de pluralidad de personas, que exigen especiales formas de organizacin. 2. Pluralidad de personas. Formas de organizacin. La relacin obligatoria exige al menos de dos personas: acreedor y deudor. Tambin pueden darse casos de pluralidad pasiva, activa o mixta. Naturalmente, el problema que se plantea ante una pluralidad es cmo organizarla jurdicamente. Ej. Supongamos que hay tres acreedores y un deudor que debe 1500 ptas. Debe ese dinero al conjunto de acreedores o a cada uno de ellos?. Existen tres posibilidades: repartirlo, pagar a uno y que luego ese lo reparta o que intervengan los tres y que los tres reciban el pago. Cuando el deudor puede repartir y entregar a cada uno su parte est utilizando el rgimen de parciariedad, a la que se refiere el art. 1138. Si del texto de las obligaciones a que se refiere el artculo anterior no resulta otra cosa, el crdito o la deuda se presumirn divididos en tantas partes iguales como acreedores o deudores haya, reputndose crditos o deudas distintos unos de otros. En el segundo caso, cualquiera de los tres acreedores puede cobrar la totalidad y despus repartirla entre los otros acreedores. El concepto de solidaridad se recoge en el art. 1137. La concurrencia de dos o ms acreedores o de dos o ms deudores en una sola obligacin no implica que cada uno de aqullos tenga derecho a pedir, ni cada uno de stos deba prestar ntegramente, las cosas objeto de la misma. Slo habr ligar a esto cuando la obligacin expresamente lo determine, constituyndose con el carcter de solidaria. Tambin los acreedores pueden tener que intervenir a la vez. Este es el rgimen jurdico de mancomunidad y obliga a una actuacin conjunta. As se recoge en el art. 1139. Si la divisin fuere imposible, slo perjudicarn al derecho de los acreedores los actos colectivos de stos, y slo podr hacerse efectiva la deuda procediendo contra todos los deudores. Si alguno de stos resultare insolvente, no estarn los dems obligados a suplir su falta. El C.C. establece reglas de carcter general para la aplicacin de estos tres regmenes, en concretos son dos: Primera regla, se contiene en el art. 1137 que establece el principio de la no presuncin de solidaridad. En consecuencia, para que exista el rgimen de solidaridad lo que tiene que determinar expresamente la obligacin. De todas formas conviene hacer dos observaciones: 1. El TS ha sealado en su jurisprudencia que una cosa es que la obligacin expresamente lo determine y otra que la obligacin deba usar la expresin de se constituye como solidaria.

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2. Cuando el C.C. exige que la obligacin expresamente lo determine, se est refiriendo indudablemente a aquellos casos en que la obligacin ha sido creada por un contrato, puesto que si hubiera nacido en virtud de otra fuente no podra determinarse su carcter solidario. El TS ha establecido que existe el rgimen de la solidaridad en materia de responsabilidad civil, ante el cobro indebido y cuando se produce un enriquecimiento injusto de varias personas. Decimos en el mbito de la responsabilidad civil extracontractual, deriva de acto ilcito, que cuando son varias las personas que interviene causando un dao a otra, se plantea la cuestin de en qu medida debe contribuir cada una a la reparacin del dao causado. Podemos pensar que la actuacin de cada persona puede causar distintos daos. El TS indica que debe probarse el dao ocasionado por cada persona, estableciendo as la medida de la reparacin que debe aportar cada uno. Sin embargo, esto no es posible en muchas ocasiones. Quien debe probar el dao efectuado por cada sujeto es el daado, materia que le resultar casi imposible, El TS indica que en estos casos se aplica el rgimen de la solidaridad. Quiere esto decir que el acreedor podr reclamar a cualquier deudor el pago ntegro de la indemnizacin. El TS aplica el rgimen de la solidaridad pasiva porque siempre constituye un rgimen de mayor garanta para el acreedor, puesto que algn deudor puede ser insolvente. Segunda regla. Se contiene en el art. 1138, que establece una presuncin iuris tantum de parciariedad. Si del texto de las obligaciones (de pluralidad de sujetos) no resulta otra cosa, el crdito o deuda se presumirn divididos. Quiere esto decir que una vez sealado que la solidaridad slo se aplica cuando as se establece, el C.C. prefiere la parciariedad y por ello se aplica por regla general. En tanto no se pueda demostrar que el rgimen aplicable es la solidaridad, se aplicar la parciariedad. En realidad, el rgimen menos perjudicial es el de la parciariedad y supone menos riesgos En segundo lugar se aplicara la mancomunidad. En ltimo lugar, la solidaridad, por ser el rgimen ms duro.

a) Parciariedad El art. 1138 nos dice que si del texto de las obligaciones a que se refiere el artculo anterior no resulta otra cosa, el crdito o la deuda se presumirn divididos en tantas partes iguales como acreedores o deudores haya, reputndose crditos o deudas distintos unos de otros. Esto significa que en el momento de constituirse la obligacin sta surge con pluralidad de sujetos pero que como consecuencia de la aplicacin del rgimen

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de la parciariedad, los crditos o las deudas se dividen. En nuestro ejemplo, la obligacin principal se transforma en tres deudas diferentes de 500 ptas. Hay que tener en cuenta que el crdito o deuda no slo se divide sino que se presumir dividido en tantas partes iguales como sujetos haya. Existe la presuncin iuris tantum de que la divisin se har en partes iguales. b) Solidaridad: activa y pasiva Su concepto se recoge en el art. 1137, La concurrencia de dos o ms acreedores o de dos o ms deudores en una sola obligacin no implica que cada uno de aqullos tenga derecho a pedir, ni cada uno de stos deba prestar ntegramente, las cosas objeto de la misma. Slo habr ligar a esto cuando la obligacin expresamente lo determine, constituyndose con el carcter de solidaria.. Concurriendo varios acreedores o varios deudores o simultneamente ambos, cualquier acreedor tiene la facultad de exigir a cualquier deudor el cumplimiento ntegro de la prestacin, de modo que en ese caso, un acreedor cobrara la totalidad de la deuda. Caracteres:
1. 2.

Pluralidad de sujetos. Unidad de la prestacin con indeterminacin de partes en la exigencia o en la deuda, bien entendido que esa indivisibilidad de la prestacin no se debe o no deriva del objeto de la prestacin sino de razones estrictamente jurdicas.

3. Cuando hablamos de unidad de la prestacin nos estamos refiriendo siempre a la relacin interna que se produce entre los acreedores o entre los deudores. La relacin externa es la relacin acreedor-deudor con pluralidad. Lo caracterstico de esa relacin interna es la parciariedad; en el caso de la solidaridad activa, existe el derecho una parte del pago.
4.

Conforme al art. 1137, la solidaridad no se presume en las obligaciones contractuales. Hay que sealar que la solidaridad puede establecerse por ley.

Solidaridad activa: Lo caracterstico de la solidaridad activa es que hay varios acreedores y que cualquiera de ellos puede reclamar al deudor el pago de la deuda.

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En su aspecto externo,
1.

De conformidad con lo dispuesto en el art. 1137, cada acreedor puede reclamar del deudor el cumplimiento ntegro de la prestacin y el deudor tiene el deber de pagar al acreedor que le reclame el pago. El art. 1142 establece que el deudor puede pagar la deuda a cualquiera de los acreedores solidarios; pero, si hubiere sido judicialmente demandado por alguno, a ste deber hacer el pago. Si ningn acreedor reclama el pago, el deudor podr pagar indistintamente a cualquiera de ellos, salvo que un acreedor se lo reclame judicialmente. Puede darse el caso de que aparte del pago existen otras forma de extincin de las obligaciones, por ejemplo, el perdn de la deuda. El art. 1143 establece que la novacin, compensacin, confusin o remisin de la deuda, hechas por cualquiera de los acreedores solidarios o con cualquiera de los deudores de la misma clase, extinguen la obligacin, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 1146. El acreedor que haya ejecutado cualquiera de estos actos, as como el que cobre la deuda, responder a los dems de la parte que les corresponde en la obligacin.. En el rgimen de la solidaridad activa sucede que cualquier acreedor acta como si fuera el representante de todos, esto quiere decir que cualquier acreedor puede perdonar la deuda, bien entendido que si as lo hace, deber entregar su parte a los otros acreedores solidarios.

2.

3.

En un aspecto interno (relacin entre acreedores),

1.

En el orden interno el crdito est dividido, hay pluralidad de crditos y cada acreedor tiene derecho a una parte. As en el prrafo segundo del art. 1143 se nos dice que el acreedor que haya ejecutado cualquiera de estos actos, as como el que cobre la deuda, responder a los dems de la parte que les corresponde en la obligacin. El art. 1141 dice que cada uno de los acreedores solidarios puede hacer lo que sea til a los dems, pero no lo que les sea perjudicial. Este primer prrafo se refiere a la actuacin de cualquier a de los acreedores con el deudor. El art. ha planteado problema en cuanto a su coordinacin con el prrafo primero del art. 1143. Lo que queda claro es que si un acreedor lleva a cabo un acto de ese prrafo primero del art. 1143, los otros acreedores podrn reclamar del acreedor que llev a cabo cualquiera de los actos extintivos del crdito la reclamacin de su parte.

2.

Solidaridad pasiva.

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Es algo que tiene una enorme importancia prctica. La razn es que la solidaridad pasiva implica una garanta para el acreedor. Si alguno de los deudores resulta insolvente, el acreedor podr cobrar el total de la deuda de cualquier deudor. En derecho civil hay una garanta personal por excelencia: la fianza. Significa que una persona que no es el deudor se compromete a pagar en caso de que ste no lo haga. En el art. 1822 se nos dice que por la fianza se obliga uno a pagar por un tercero en caso de no hacerlo ste. Sucede que el contrato de fianza plantea una dificultad importante al acreedor: el principio de beneficio de exclusin del deudor. Para que el acreedor pueda exigir el pago al fiador debe demostrar que el deudor no ha pagado y que no puede hacerlo, por falta de bienes. Con mucha frecuencia en la practica, en vez de acudir a la fianza o al aval, se acude a obligaciones solidarias pasivas, porque de esta forma el acreedor se puede dirigir contra cualquier deudor solidario. Esto sirve para garantizar al acreedor el cobro. En su aspecto externo (relacin entre deudores y el acreedor),
1.

Cada deudor est obligado al cumplimento ntegro de la prestacin, tal como establece el art. 1137. El pago realizado por cualquiera de los deudores solidarios extingue la obligacin de todos. El art. 1145 en su prrafo primero dice que el pago hecho por uno de los deudores solidarios extingue la obligacin. Tambin se extingue la obligacin total o parcialmente si el acreedor ha realizado cualquier otro acto extintivo en relacin con cualquiera de los deudores, tal y como se deduce del prrafo primero del art. 1143. El acreedor se puede dirigir reclamando el pago contra cualquiera de los deudores o contra todos simultneamente, teniendo en cuenta que la circunstancia de que el acreedor haya reclamando el pago a uno de los deudores no impide la posterior reclamacin contra los otros hasta el cobro ntegro. As se establece en el art. 1144: El acreedor puede dirigirse contra cualquiera de los deudores solidarios o contra todos ellos simultneamente. Las reclamaciones entabladas contra uno no sern obstculo para las que posteriormente se dirijan contra los dems. Mientras no resulte cobrada la deuda por completo.

2.

3.

4.

El C.C. en el art. 1147 establece una solidaridad en la prdida de la cosa o en la imposibilidad sobrevenida de la accin. Si la cosa hubiese perecido o la prestacin se hubiese hecho imposible sin culpa de los deudores solidarios, la obligacin quedar extinguida.

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Si hubiese mediado culpa de parte de cualquiera de los, todos sern responsables, para con el acreedor, del precio y de la indemnizacin de daos y abono de intereses, sin perjuicio de su accin contra el culpable o negligente. Por ltimo mencionar que en la solidaridad pasiva se suele plantear un problema de tipo procesal, sobre si cuando el acreedor demanda a los deudores solidarios basta con que demande a uno o debe demandarlos a todos. El litisconsorcio o pluralidad de partes no parece obligar a que todos los deudores deban ser demandados a un tiempo, pero no nos detendremos en esto. En un aspecto interno,
1.

Los deudores han de distribuirse las consecuencias del pago. Uno de los deudores, que haya pagado la totalidad de la deuda, no slo ha pagado la parte que debe, sino que ha adelantado la parte de sus codeudores. Por ello, podr reclamar de cada uno la parte que le corresponda de la deuda. El art. 1145 prrafo 2 dice que el que hizo el pago slo puede reclamar de sus codeudores la parte que a cada uno corresponda, con los intereses del anticipo. Esto se ha denominado accin de reembolso o de regreso. Puede suceder que cuando el deudor que pag reclame a los otros codeudores su parte, se encuentre con que alguno sea insolvente, supuesto que contempla el prrafo 3 del art. 1145: La falta de cumplimiento de la obligacin por insolvencia del deudor solidario ser suplida por sus codeudores, a prorrata de la deuda de cada uno. Resultara injusto que el deudor que sald la deuda por completo con el acreedor soportara la insolvencia de algn codeudor. Por ello, estas consecuencias debern ser soportadas por el resto de los deudores a prorrata. Ej. A paga el total, C es insolvente. Entonces B deber entregar a A su parte y la mitad de la parte de C, para que ambos soporten la carga a medias. Sucede, sin embargo, que el C.C. en otros artculos, al regular la novacin, establecen en el art. 1210 unas presunciones de subrogacin: 1. Cuando un acreedor pague al otro preferente. 2. Cuando un tercero, no interesado en la obligacin, pague con aprobacin expresa o tcita del deudor. 3. Cundo pague el que tenga inters en el cumplimiento de la obligacin, salvo los efectos de la confusin en cuanto a la porcin que le corresponda. As mismo, en el art. 1209 se dice que la subrogacin de un tercero en los derechos del acreedor no pueden presumirse fuera de los casos expresamente mencionados en este Cdigo. En los dems ser precios establecerla con claridad para que produzca efecto. Por ltimo, el art. 1203 seala que las obligaciones pueden modificarse 1. Variando su objeto o sus condiciones principales. 2. Sustituyendo la persona del deudor. 3. Subrogando a un tercero en los derechos del acreedor.

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La novacin significa modificar una obligacin que nace con unas determinadas caractersticas, que son cambiadas. Cuando esto se produce, no est claro si la modificacin es extintiva o modificativa. Entre las diferentes posibilidades de novacin, existen tambin modificaciones de sujetos. Aqu se encuadra la subrogacin, que consiste en que en la titularidad del derecho de crdito se coloca a otra persona como acreedor. El art. 1210 contemple un supuesto en el que se incluye la subrogacin que nos atae. Con independencia de la accin de reembolso, el deudor que paga podra tambin subrogarse en el derecho de crdito pagado, en virtud de este artculo, salvo los efectos de la confusin en cuanto a l le corresponda. Ej. Acreedor y tres deudores que deben 1500 ptas. A paga las 1500 ptas y en virtud del art. 1210 se subroga en el derecho de crdito primitivo, salvo en su parte. As podr dirigirse contra los codeudores de la misma forma en que podra haberlo hecho el acreedor primitivo. La diferencia fundamental entre la accin de reembolso y esta otra posibilidad de la subrogacin es que en la primera el deudor que reclama a sus codeudores lo hace en virtud de un derecho de crdito nuevo, que surge como consecuencia del pago al acreedor. Por el contrario, si se produce una subrogacin del derecho de crdito, se entiende que el derecho de crdito primitivo no se extingue por el pago sino que el deudor que paga se convierte en nuevo titular de ese derecho de crdito, con la particularidad de que ese derecho de crdito se ha visto reducido en la parte que a l le corresponda en la deuda. Esto acarrea una consecuencia fundamental: si se produce la subrogacin del derecho de crdito primitivo, el nuevo titular dispondr de las mismas garantas y privilegios de dicho derecho de crdito. En cambio, a travs de la accin de reembolso, el nuevo derecho de crdito no goza de las garantas del primitivo. Otra consecuencia es que se mantendr el rgimen de solidaridad frente a los deudores, al contrario de lo que ocurre en la accin de reembolso. Cuando el C.C. regula la solidaridad slo contempla la accin de reembolso. Parece existir una cierta incoherencia tcnica, puesto que si hay subrogacin, el derecho de crdito nos e ha extinguido y, sin embargo, si se extingue en la accin de reembolso. Es que la extincin del derecho depende de la accin que elija el deudor?. 2. El art. 1147 dice en su primer prrafo que si la cosa hubiese perecido o la prestacin se hubiese hecho imposible sin culpa de los deudores solidarios, la obligacin quedar extinguida. Y en su prrafo segundo que si hubiese mediado culpa de parte de cualquiera de los, todos sern responsables, para con el acreedor, del precio y de la indemnizacin de daos y abono de intereses, sin perjuicio de su accin contra el culpable o negligente.

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Esto quiere decir que si la imposibilidad sobrevenida se produce por culpa de alguno de los deudores solidarios provoca que el acreedor pueda reclamar a cualquier deudor el valor de la misma ms la indemnizacin por daos y perjuicios y los intereses. En el aspecto interno, disponen los deudores no culpables de una accin contra el deudor culpable para el resarcimiento ntegro.
3.

El art. 1143 permite extinguir la deuda a travs de procedimientos distintos al pago, como vimos en el aspecto externo. Esta serie de actos extinguen la deuda porque a travs de ellos el acreedor cobra. El deudor solidario que realice uno de estos actos, tiene tanto derecho a reclamar a sus codeudores el reembolso que si hubiera pagado por el modo tradicional. En el caso de la condonacin no hay problema cuando el acreedor perdona la totalidad de la deuda a todos los deudores. A este caso se refiere el art. 1146. : La quita o remisin hecha por el acreedor de la parte que afecte a uno de los deudores solidarios, no libra ste de su responsabilidad para con los codeudores, en el caso de que la deuda haya sido totalmente pagado por cualquiera de ellos. Pero podemos plantear el caso de que el deudor que paga es aqul al que el acreedor haba perdonado su parte. Entonces podr reclamar a sus codeudores la parte que ha pagado. Tambin puede ocurrir que un deudor pague el total de la deuda sin saber que una parte fue perdonada a otro codeudor, y podr ste reclamar su parte a los dems puesto que obr de buena fe. Despus de esto, el deudor que fue perdonado y que debi dar su parte a su codeudor pedir su reembolso al acreedor, que indebidamente cobr de ms (la parte que haba perdonado).

c) Mancomunidad: activa y pasiva El trmino mancomunidad significa actuacin conjunta o en mano comn. Tambin se denomina obligaciones consorciales. Mancomunidad activa (tambin conocida por mancomunidad de crditos) El derecho de crdito pertenece a una colectividad o grupo de acreedores y, como consecuencia de ello, el derecho ha de ser ejercitado conjuntamente por todas ellas. Slo cuando los acreedores actan juntos son acreedores de la prestacin. Podemos preguntarnos en qu casos se produce la mancomunidad activa:
1.

Objetiva indivisibilidad de la prestacin (impuesta por la propia naturaleza del objeto). Es el nico al que se refiere el art. 1139. As ocurre con la pluralidad de propietarios de un vehculo que se vende o de un piso

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que se compra. Cuando el deudor va a entregar la casa, la entrega al conjunto de los acreedores.
2.

La divisin es posible objetivamente, pero el derecho de crdito pertenece a un patrimonio colectivo atribuido a varias personas. Un ejemplo es la herencia. Se establece la mancomunidad al constituirse la obligacin.

3.

En cuanto al rgimen jurdico, as como en los arts. 1137 y siguientes se regula con bastante detalle la solidaridad, en lo referente a la mancomunidad el C.C. slo se refiere a ella en el art. 1139: Si la divisin fuere imposible, slo perjudicarn al derecho de los acreedores los actos colectivos de stos, y slo podr hacerse efectiva la deuda procediendo contra todos los deudores, Si alguno de stos resultara insolvente, no estarn los dems obligados a suplir su falta. El problema que se plantea es sobre el rgimen supletorio de este art. 1139, a lo que se responde aplicando la regulacin del C.C. de la comunidad de bienes, en los arts. 392 y siguientes. El art. 392 define la comunidad de bienes en los trminos siguientes: Hay comunidad cuando la propiedad de una cosa o de un derecho pertenece por indiviso a varias personas. A falta de contratos, o disposiciones especiales, se regir la comunidad por las prescripciones de este ttulo. Cuando existe mancomunidad activa hay una comunidad de bienes. El art. 1139 nos dice que solo perjudicarn al derecho de los acreedores los actos colectivos de stos . Se refiere a actos que perjudiquen a acreedores y, para ello, debe ser realizado por todos ellos. No dice nada en cuanto a los beneficiosos; debe interpretarse que los acreedores individualmente pueden realizar actos beneficiosos para el conjunto. Donde se plantean ms problemas es a la hora de demandar al deudor reclamndole el pago, en cuanto a si debe instarse a todos o individualmente por uno de ellos. Este problema es tambin de derecho procesal y en l existe an discusin doctrinal. Esto es, debemos saber si existe litis-consorcio necesario en la mancomunidad activa. Parece claro que en este caso si que es obligatorio: para que se constituya correctamente la relacin jurdico-procesal deben figurar como demandantes todos los acreedores. Mancomunidad pasiva: Lo caracterstico de la mancomunidad pasiva consiste en que el acreedor no puede exigir el cumplimiento de la prestacin ms que al conjunto o grupo de deudores colectivamente considerado y, por otra parte, los deudores no pueden liberarse ms que llevando a cabo la prestacin conjuntamente. En

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principio, no es posible el cumplimiento de la prestacin individualmente o por alguno o varios de los deudores pero no de todos. Los supuestos en los que se da o se produce la mancomunidad pasiva son los mismos que la activa. En cuanto a su rgimen jurdico, analizamos:
1.

El ejercicio del derecho por el acreedor. De conformidad con lo dispuesto en el art. 1139, el acreedor ha de proceder contra todos los deudores tanto si acta extrajudicialmente como judicialmente. En cuanto al cumplimiento extrajudicial, en materia de prescripcin, para que la interrupcin de la prescripcin afecte a todos los deudores, deber el acreedor reclamar el cumplimiento frente a todos. El art. 1974 prrafo 3 C.C. dispone que en las obligaciones mancomunadas cuando el acreedor no reclame de uno de los deudores ms que la parte que le corresponda, no se interrumpe por ello la prescripcin respecto a los otros codeudores. Lo mismo sucede con la mora. Cuando el deudor se retrasa en el cumplimiento se produce sin ms un retraso. Sin embargo, desde el momento en que el acreedor se lo reclama, la situacin jurdica del deudor se convierte en situacin demora o deudor moroso. Para que todos los deudores queden constituidos en mora, el acreedor debe reclamarlos a todos. En cuanto a la reclamacin judicial, el litis-consorcio es tambin necesario. El acreedor debe demandar a todos los deudores porque si no el juez puede desestimar la demanda por constituirse errneamente la relacin jurdica procesal.

2.

Cumplimiento por parte de los deudores mancomunados. El cumplimiento exige un acto colectivo de los deudores, que han de intervenir todos. El art. 1139 nos dice que si la divisin fuere imposible (...) slo podr hacerse efectiva la deuda procediendo contra todos los deudores.. Ej. Contrato de compraventa de un piso del que son propietarios tres hermanos. Es evidente que la escritura de venta la han de otorgar los tres, Sin embargo, se plantea en relacin con este punto el siguiente problema: hay casos en los que la mancomunidad se ha constituido en el contrato y, en ellos, si la obligacin es pecuniaria, es perfectamente divisible. En este caso, sera vlido el pago realizado por uno o varios de los deudores sin la intervencin de todos?. Ese ofrecimiento de pago sera vinculante para el acreedor porque est recibiendo la prestacin debida y sera una actitud contraria a la buena fe el que el acreedor rechazara le pago. A favor de esta tesis se encuentran las situaciones en las que quien cobre no sea el acreedor personalmente, por ejemplo. Trasladado a la

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mancomunidad pasiva, no hay inconveniente en que sea un tercero quien intervenga.

3.

Incumplimiento. El C.C. trata en los arts. 1149 a 1151 las obligaciones divisibles e indivisibles, nos interesa el art. 1150 La obligacin indivisible mancomunada se resuelve en indemnizar daos y perjuicios desde que cualquiera de los deudores falta a su compromiso. Los deudores que hubiesen estado dispuestos a cumplir los suyos, no contribuirn a la indemnizacin con ms cantidad que la porcin correspondiente del precio de la cosa o del servicio en que consistiere la obligacin. Este artculo se refiere a un caso de indivisibilidad de la prestacin. Qu sucede si un deudor no quiere cumplir?. Ante la negativa de uno, incumplen todos. Desde el momento en que se produce el incumplimiento, la obligacin inicial se transforma en la obligacin de indemnizar los daos y perjuicios causados por el mismo. As nos encontramos con que esta segunda prestacin si es divisible porque los daos y perjuicios lo son. Siendo esto as, el C.C. dice que, producindose la extensin del incumplimiento, la culpa no es extiende a todos los deudores por igual. Un deudor es ms culpable y ms responsable puesto que lo ha causado. Por eso el art. 1150 dice que la obligacin individual mancomunada se transforma en indemnizar daos y perjuicios. Los deudores que hubiesen estado dispuestos no contribuirn con ms cantidad. stos tienen una responsabilidad limitada, respondiendo slo de la parte que les corresponde en la prestacin. En cambio, el deudor culpable tiene una responsabilidad total. Ej. En la venta del piso por tres millones, uno de los hermanos se niega una vez pactada la venta. Los dos hermanos pagaran un milln y el hermano culpable pagar el milln ms los daos y perjuicios.

4.

Insolvencia de alguno de los codeudores. En el ltimo inciso del art. 1139 se nos dice que si alguno de stos resultare insolvente no estarn los dems obligados a suplir su falta, es decir, si uno de los deudores es insolvente, se aplican las reglas de la parciariedad. El acreedor slo podr reclamar a cada uno de ellos la cantidad que a cada uno le corresponde en su contribucin a la prestacin, siempre que sta por su naturaleza fuera divisible.

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LECCIN 3. EL OBJETO DE LA RELACIN OBLIGATORIA 1. La prestacin. (Se considera que ya est dado en temas anteriores) 2. Clases de obligaciones por razn de su objeto: A) CONFORME A SU CONTENIDO a) Obligaciones de dar, hacer y no hacer Obligaciones de dar Cuando el cdigo se refiere a las obligaciones de dar supone entregar una cosa, tal y como se desprende del art. 1157 C.C No se entender pagada una deuda sino cuando completamente se hubiese entregado la cosa o hecho la prestacin en que la obligacin consista. Entregar una cosa significa jurdicamente realizar un traspaso posesorio. El deudor posee la cosa y se la entrega al acreedor y deja de tener la posesin. El propietario tiene la posesin de una cosa y esa misma es la que se traspasa.

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En este sentido, el art. 1462 C.C, que regula la entrega de la cosa en el contrato de compraventa nos dice que se entender entregada la cosa vendida, cuando se ponga en poder y posesin del comprador.. El sentido jurdico de la entrega es el traspaso posesorio, por lo que entendemos que el deudor debe realizar todos los actos preciosos para que el acreedor tome posesin de la cosa. No obstante, no todos los traspasos posesorios son en mano, tambin, por ejemplo, en escritura pblica. La entrega se habr producido cuando efectivamente tenga el acreedor la posesin.
-

Qu funciones puede cumplir la entrega de la cosa?. Dos posibles: Traslativa. Significa que a travs del traspaso posesorio se crea a favor del acreedor un derecho sobre la cosa.
1.

Ej. El comprador en el contrato de compraventa no se convierte en propietario de la cosa hasta que se le entrega. Como consecuencia de la entrega el comprador se convierte en propietario. La circunstancia de que se haya celebrado un contrato de compraventa no significa que el comprador sea el propietario de la cosa sino que se han generado dos obligaciones recprocas: de entregar el precio y de entregar la cosa. Restitutoria. La entrega no crea un derecho real sino simplemente una recuperacin por el acreedor de la posesin de la cosa.
2.

Ej. Un piso que hemos alquilado. El inquilino es quien tiene la posesin, Terminado el arrendamiento, devuelve el inquilino la posesin. La entrega del piso es restitutoria.
-

Cuando se trata de una obligacin de dar, un problema que siempre se ha planteado es la integracin de la prestacin de dar. Cul es el comportamiento exigible por el acreedor?. Es evidente que debe entregar la cosa pero se discute si debe entregar tambin los frutos (si es que la cosa es productiva) y los accesorios. En cuanto a los frutos, el art. 1095 C.C. nos dice que el acreedor tiene derecho a los frutos de la cosa desde que nace la obligacin de entregarla. Sin embargo, no adquirir derecho real sobre ella hasta que haya sido entregada.. La interpretacin de esta regla plantea, por ejemplo, cundo nace la obligacin de entregarlos. Se puede pensar que la obligacin de entregar la cosa y los frutos nace con el contrato o, tambin, cuando se establezca en el mismo. Hay que interpretar que la obligacin debe poder ser exigible para reclamar la entrega.

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En cuanto a los accesorios, relacionamos una cosa principal y su accesorio. Este concepto se considera siempre en relacin a otra cosa. En la obligacin de dar nos cuestionamos si junto a la cosa se deben entregar los accesorios de la cosa. El art. 376 C.C. reputa principal a aquella a que se ha unido otra para su uso o percepcin. El art. 1097 C.C. en relacin con esto dice que la obligacin de dar cosa determinada comprende la de entregar todos sus accesorios, aunque no hayan sido mencionados.. Sin embargo, accesorios se posibilidad es siempre a los contrato.
-

el problema habitual es, en casos concretos, que los pueden modificar con facilidad, dejando de serlo. Esta la que plantea el problema prctico y deber atenderse accesorios que existan en el momento de la firma del

El deber de diligente conservacin de la cosa debida. El art. 1094 C.C. expresa que el obligado a dar alguna cosa lo est tambin a conservarla con la diligencia propia de un buen padre de familia. De aqu se desprende la obligacin de conservarla, obvio ante la posibilidad de su restitucin. El dilema es en cuanto al grado de diligencia en la conservacin. El cdigo en este propio artculo establece que debe ser con la diligencia del buen padre de familia, expresin que alude a una diligencia normal. Una consecuencia importante es que si la cosa se destruye por falta de cuidado, el deudor no queda liberado de la obligacin de entrega, sino que tendr que entregar al creedor el equivalente pecuniario de la cosa e indemnizarle por los daos y perjuicios causados. El art. 1182 C.C. indica que quedar extinguida la obligacin que consista en entregar una cosa determinada cuando sta se perdiere o destruyese sin culpa del deudor y antes de haberse constituido en mora.". Este artculo, sin embargo, no contempla la obligacin bilateral, extremo que debe ser tenido en cuenta.

Obligaciones de hacer:

El Cdigo en el art. 1098 se limita a decir que si el obligado a hacer alguna cosa no la hiciere, se mandar ejecutar a su costa. Eso mismo se observar si la hiciera contraviniendo al tenor de la obligacin. Adems, podr decretarse que se deshaga lo mal hecho.. No define las obligaciones de hacer sino que indica cmo se producira la ejecucin forzosa. Podemos decir que, excluyendo las obligaciones de dar y las de no hacer, las obligaciones de hacer son aquellas en las que el deudor se compromete a realizar una actividad, cuyo contenido puede ser muy variado. As, por ejemplo, las obligaciones de realizar un servicio a favor de toda, servicios profesionales... Hay que observar que existen ciertas obligaciones de hacer en las que la actividad realizada por el deudor se culminan materialmente y que se manifiestan en entregar algo.

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Ante una obligacin de dar esta no exige una actividad concreta del deudor. En las obligaciones de hacer, el deudor se compromete a una actividad. En definitiva, lo caracterstico de las obligaciones de hacer es que el deudor se compromete en llevar a cabo una actividad, que puede ser muy heterognea. Por ejemplo, un contrato de servicios o un contrato de obra. No obstante, en determinadas obligaciones de hacer se exige al deudor un resultado, que termina siendo una cosa nueva que se entrega al acreedor. Hay dos clasificaciones importantes en torno a las obligaciones de hacer: 1. La que distingue entre obligaciones fungibles y obligaciones infungibles. Se dice que una obligacin de hacer es fungible cuando la prestacin no slo puede ser realizada por el deudor sino tambin por otras personas. Una obligacin de hacer es infungible, en cambio, cuando la prestacin slo puede ser realizada personalmente por el deudor, puesto que su actividad es insustituible. Esto sucede porque se trata de obligaciones intuitus personae, obligaciones en que se han tenido en cuenta las caractersticas personales del deudor y, por tanto, al acreedor slo le satisface la prestacin realizada por ese deudor y no otro. Tambin se denominan obligaciones personalsimas. Esta distincin se manifiesta, en cuanto a su rgimen jurdico:
-

En cuanto al pago, en el art. 1161 C.C. se establece que el acreedor no podr ser compelido a recibir la prestacin o el servicio de un tercero, cuando la calidad y circunstancias de la persona del deudor se hubiesen tenido en cuenta al establecer la obligacin. Si es una obligacin fungible, la podr realizar el deudor u otra persona. Por el contrario, si es una obligacin infungible, el acreedor se podr negar a recibir la prestacin de persona distinta. En caso de fallecimiento del deudor, si se trata de una obligacin fungible, se transmitir a los herederos, que vendrn a ser obligados a cumplirla. Las obligaciones infungibles no se transmiten. Esta idea se recoge en el art. 1595 C.C. con ocasin del contrato de obra: cuando se ha encargado cierta obra a una persona por razn de sus cualidades personales, el contrato se rescinde por la muerte de esa persona. El art. 1098 C.C. es el nico que se refiere a las obligaciones de hacer. Se refiere a la situacin concreta de un deudor que no cumple y tras sentencia condenatoria, debe ejecutarse forzosamente. Cuando se trata de una obligacin fungible, la ejecucin a costa del deudor se podr realizar obteniendo el acreedor la prestacin no cumplida por el deudor. Esta es una ejecucin in natura. Pero, si la prestacin es personalsima, en la ejecucin forzosa a costa del deudor necesariamente el acreedor recibir el

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equivalente econmico o pecuniaria. Esta prestacin incumplida, ser valoradas pecuniariamente. 2. La que distingue entre obligaciones de actividad y obligaciones de resultado Se denominan obligaciones de actividad o de medios a aquellas obligaciones de hacer en las que el deudor se obliga a realizar una determinada actividad, pero no se compromete a obtener el resultado querido por el acreedor. Es decir, el resultado no forma parte de la prestacin. Esto es as muchas veces porque el resultado tiene en mayor o menor medida un componente aleatorio, que no depende ni puede depender del deudor la obtencin del resultado o finalidad que persiga el acreedor con la actividad. Ej. Persona que padece una grave enfermedad y el mdico se compromete a hacer todo lo posible. Son obligaciones de resultado aquellas que se es de resultado aquellas que se ultado forma parte de la prestacin. El deudor no tanto se compromete a la actividad sino que se compromete a un resultado y, si es no se consigue, habr incumplido su obligacin. En estas obligaciones no existe componente de aleatoriedad, sino que empleando los medios adecuados necesariamente se conseguir el resultado. Esta distincin, en la prctica tiene una enorme trascendencia. Podramos decir que en ella est la base de la diferenciacin entre el contrato de arrendamiento de servicios y el contrato de arrendamiento de obra. As, el primero es un contrato en principio de actividad y el segundo lo es siempre de resultado. Tal es su trascendencia que los contratos de trabajo se comprenden en el rea del derecho laboral. Un elemento muy significativo para determinar si se trata de una obligacin de actividad o de resultado suele ser la forma en que se establece la contraprestacin pecuniaria. Si se trata de obligaciones de actividad, normalmente se paga por el tiempo empleado a esa actividad. En cambio, en la obligacin de resultado, el precio que se fija es una cantidad determinada previamente por la obtencin de resultado. Cuando se trata de una obligacin de resultado, el tiempo empleado no se tiene en cuenta. En consecuencia, si no se consigue el resultado, el deudor no tendr derecho a la contraprestacin pecuniaria.

Obligaciones de no hacer:

El cdigo tampoco define las obligaciones de no hacer. En el art. 1099 C.C. indica que lo dispuesto en el prrafo segundo del art. anterior se observar

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tambin cuando la obligacin consista en no hacer y el deudor ejecutare lo que le haba sido prohibido. Una obligacin de no hacer es una obligacin que obliga al deudor a no hacer algo que podr hacer de no existir la obligacin. A lo que no se puede comprometer un deudor es a no hacer algo que no puede hacer porque es fsicamente imposible o porque est prohibido por ley. El contenido de las obligaciones de no hacer puede consistir en:
-

No hacer actos materiales. Por ejemplo, no tocar el piano de 15 a 17h para que el vecino pueda echarse la siesta. No hacer actos jurdicos. Por ejemplo, retrasar la venta de un piso tres aos.

Otra clasificacin que se hace es la distincin entre:

-

Obligaciones de no hacer in non faciendo. Son aquellas en las que el deudor se compromete a no hacer algo. Tambin se denominan obligaciones de abstencin. Obligaciones de no hacer in patiendo. Son obligaciones de tolerancia en las que el deudor se compromete a que el acreedor haga algo a lo que se podra oponer. Ej. Supongamos que se prohibe tocar el piano a determinadas horas. El dueo del piano llega al acuerdo con el vecino para que no le denuncie a cambio de no tocar a determinadas horas.

En las obligaciones de hacer hemos visto la distincin entre obligaciones de actividad y obligaciones de resultado. Es trasladable a las obligaciones de no hacer?. De alguna manera s, por regla general, las obligaciones de no hacer son obligaciones de actividad, aunque muchas veces la finalidad perseguida viene a determinar el contenido de la obligacin de no hacer. Por ejemplo, la obligacin de no tocar el piano. Al vecino le da igual el instrumento, le importa el ruido en s, que es lo que le molesta. Una vez conocida la finalidad de la obligacin se puede determinar mejor su contenido, esto es, no hacer ruido (sea como sea). Las obligaciones de no hacer pueden ser:
-

Instantneas. Cuando el deudor se compromete a no hacer algo en un momento determinado. Duraderas. Cuando el deudor se compromete a no hacer algo en un periodo largo de tiempo.

Estas ltimas plantean el problema de su duracin, porque en realidad las obligaciones de no hacer estn limitando la libertad del deudor. Por eso, se suscita polmica sobre cmo poner fin a las mismas cuando se han establecido por tiempo indefinido. Tendrn que ser los Tribunales en aplicacin del art.

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1128 C.C. los que determinen el momento en que las mismas han de extinguirse: Si la obligacin no sealare plazo, pero de su naturaleza y circunstancia se dedujere que ha querido concederse al deudor, los Tribunales fijarn la duracin de aqul. Tambin fijarn los Tribunales la duracin del plazo cuando ste haya quedado a voluntad del deudor.. Por ltimo, nos vamos a referir a la distincin entre las obligaciones de no hacer y las servidumbres negativas. Las servidumbres son un derecho real sobre cosa ajena. En el art. 530 C.C. se nos dice que la servidumbre es un gravamen impuesto sobre un inmueble en beneficio de otro perteneciente a distinto dueo. El inmueble a cuyo favor est constituida la servidumbre, se llama predio dominante; el que la sufre, predio sirviente. A la hora de clasificar las servidumbres, el art. 533 C.C. dice que las servidumbres son, adems, positivas o negativas y aade se llama positiva la servidumbre que impone al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar de hacer alguna cosa o de hacerla por s mismo, y negativa la que prohibe al dueo del predio sirviente hacer algo que le sera lcito sin la servidumbre. Si se observa, esta definicin de las servidumbres negativas coincide casi completamente con las obligaciones de no hacer. La cuestin es determinar si estamos en presencia de una servidumbre negativa o de una obligacin negativa. La distincin prctica es muy importante, porque si se trata de una obligacin negativa, los vinculados son dos personas entre ellas y no dos inmuebles. Por otra parte, porque las servidumbres tienden a perpetuarse en el tiempo. b) Obligaciones pecuniarias. La deuda de intereses Las obligaciones pecuniarias, dentro de las obligaciones, son especialmente importantes en la prctica, por ser muy comunes. Para empezar, en todos los casos de indemnizacin o de reparacin del dao causado. Tambin en muchos contratos bilaterales la contraprestacin suele ser pecuniaria. No obstante, el C.C. regula estas obligaciones de modo disperso. Naturalmente, lo primero que debemos hacer es precisar qu se entiende por dinero. Cumple dos funciones econmicas: Medida del valor de los bienes Medio o instrumento de intercambio

Para precisar las deudas pecuniarias debemos considerar la distincin de las obligaciones pecuniarias de otras en las que intervienen monedas y billetes porque, desde luego, no es obligacin pecuniaria aquella en la que el deudor debe entregar una moneda determinada o varias (sera una obligacin de dar). Por otra parte, hay obligaciones de dinero de especie monetaria que en unas ocasiones tendrn que tener la misma consideracin que las anteriores y, en otras, efectivamente, sern deudas pecuniarias pero con cierta especificacin (pagar con determinadas monedas). En ese caso no dejara de ser obligacin pecuniaria.

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Entonces, las autnticas obligaciones pecuniarias son aquellas que tienen por obligacin una determinada deuda de dinero, bien entendido que no se trata de una duda de cosas sino de un valor econmico determinado. Prueba de esto es que muchas obligaciones pecuniarias se pagan sin aparecer el dinero materialmente, por ejemplo, mediante una trasferencia bancaria. Caractersticas ms importantes de las deudas pecuniarias:
1.

La obligacin pecuniaria es la obligacin genrica por excelencia. Por ejemplo, en la obligacin de entregar unas botellas de vino, no importa la caja exacta que se entregue, sino el contenido. Obligacin genrica es aquella en la que se atiende al gnero. Las obligaciones genricas tienen un rgimen jurdico especial: rigen en ellas la regla del genus nunquam perit, esto es, el gnero nunca perece y, en consecuencia, el deudor siempre debera cumplir su obligacin. Desde un punto de vista tcnico, no se puede dar la imposibilidad sobrevenida de la prestacin.

2. El rgimen especial de la mora del deudor sobreviene cuando el acreedor reclama el cumplimiento tardo. En el momento en que existe esa reclamacin (o intimacin) se produce una transformacin en el retraso, que se convierte en mora. Esa calificacin del deudor moroso conlleva, entre otras consecuencias, que no slo deber al acreedor la prestacin, sino tambin los daos y perjuicios que su retraso le ocasione. Sin embargo, existen tambin inconvenientes prcticos de tipo procesal, puesto que si el acreedor quiere que el juez condene al deudor a pagar una indemnizacin por daos y perjuicios, tendr la carga de la prueba (de esos daos y perjuicios) en el proceso. Resulta muy complicado probar los daos. El C.C. establece una regulacin especial en la mora del deudor en las obligaciones pecuniarias. En concreto, el art. 1108 C.C. dispone que si la obligacin consiste en el pago de una cantidad de dinero, y el deudor incurriere en mora, la indemnizacin de daos y perjuicios, no habiendo pacto en contrario, consistir en el pago de los intereses convenidos, y a falta de convenio, en el inters legal. Esta norma constituye un beneficio para el acreedor en las deudas pecuniarias porque el inters legal del dinero viene a sustituir a la indemnizacin de daos y perjuicios. El legislador entiende que el dinero es un bien productivo y que produce unos frutos, que se denominan inters legal. El acreedor quedar exento de la prueba de daos. No obstante, esto no es sino una norma dispositiva y por ello las propias partes pueden establecer un rgimen peculiar en cuanto a la mora del deudor pecuniario.

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Una cuestin importante es la distincin entre las deudas pecuniarias y las deudas de valor. Deudas pecuniarias son aquellas en las que el dinero funciona en las obligaciones como medio de cambio (de cosas o servicios); el acreedor persigue la obtencin de dinero. En el caso de las deudas de valor, la prestacin del deudor no consiste en entregar dinero sino, por ejemplo, reparar el dao causado; lo que sucede es que en su cumplimiento se transforman en deudas pecuniarias. Ej. Es muy frecuente que cuando se presenta una demanda reclamando una indemnizacin de daos y perjuicios no podamos determinar hasta dnde han llegado los mismos. Entonces se indica en la demanda que sern fijados en el periodo de cumplimiento de la sentencia. Por ello, la sentencia condenar a indemnizar por una cantidad que ser cuantificada como indemnizacin en el momento de la ejecucin de la sentencia. Consecuencia de esta distincin es que en las deudas de valor no juegan los principios propios de las deudas pecuniarias. En cuanto a la devaluacin monetaria y el principio del nominalismo, cuando las deudas pecuniarias se cumplen inmediatamente no hay problema alguno, pero en ocasiones, desde el momento en que se constituye la obligacin hasta que se cumple, se ha podido depreciar el valor del dinero. El problema que se plantea es si el deudor debe el valor nominal o el valor real. Naturalmente, ante un planteamiento semejante existen dos posturas:
-

Valorismo. Sostiene que lo que realmente debe el deudor al acreedor es el valor real y, en el momento de cumplir, deber modificarse el valor nominal en funcin de la depreciacin. Esta tesis es la tericamente ms justa pero es imposible de llevar a la prctica con carcter generalizado. Nominalismo. En todos los cdigos europeos, incluido el nuestro y tambin en nuestra jurisprudencia se ha sentado esta tesis. El deudor debe la cantidad nominal, con independencia de su valor real.

Medidas correctoras del nominalismo: En nuestro derecho rige el principio nominalista, pero hay que entender que en ocasiones se producen devaluaciones fuera de lo normal. El acreedor debe tener en cuenta la devaluacin del dinero al establecer la obligacin pero siempre dentro de unos cauces normales. Ante estas situaciones de anormalidad no se puede sostener el nominalismo y hay que buscar remedios:
-

Remedios legislativos. Ante una situacin de estas caractersticas, el legislador afronta la situacin y ofrece una solucin de tipo general. As ocurri en Espaa tras la Guerra Civil en la ley de desbloqueo de 7 de diciembre de 1939.

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Tambin se pueden disear determinados contratos en los cuales se contempla la actualizacin, como en el de arrendamiento.
-

Remedios convencionales. En un contrato se prev la devaluacin y se establecen clusulas relativas a la actualizacin de la obligacin. Estas clusulas se denominan clusulas de estabilizacin, y persiguen que la prestacin mantenga su valor real. Aqu las partes pueden establecer lo que quieran mientras no contradigan una norma de derecho necesario. Son frecuentes en el mbito internacional: Establecer el precio en una moneda fuerte

- Establecer el precio en pesetas pero que venga determinado por su equivalente en una moneda fuerte - Realizar el pago en cosas con valor propio (oro, plata). Esto convierte a la deuda pecuniaria en deuda de cosa a menos que se establezca segn el equivalente del valor del oro en determinados momentos. En el mbito interno, lo ms frecuente son las clusulas referidas a los ndices de precios que publica el Instituto Nacional de Estadstica. El TS exige que la actualizacin de la renta se haga tambin para bajar la renta y no slo para subirla.
-

Remedios de tipo judicial o jurisdiccional. Los Tribunales se pueden encontrar con que se produzca una importante devaluacin que afecta al deudor pecuniario y que la situacin no haya sido prevista ni en una ley ni tampoco en el contrato. En ese caso, la jurisprudencia ha establecido el principio general del nominalismo y, por tanto, deber ser una situacin de grandes magnitudes, excepcional e imprevisible, para que admita actualizar el precio. El TS entiende que las soluciones pueden ser dos: Restablecer el equivalente econmico entre las prestaciones Resolucin del contrato

Esto se argumenta doctrinalmente en la modificacin sobrevenida de las circunstancias. La teora ms importante es la teora de la clusula rebus sic stantibus, que proviene de la Edad Media. Segn ella, cuando se celebra un contrato, las partes establecen unas condiciones teniendo en cuenta las circunstancias que concurren; si esas circunstancias se alteran de forma imprevista y en gran medida, debe plantearse si el contrato sigue vinculando en los mismos trminos. Pues bien, el contrato seguir vinculando cuando las cosas permanezcan igual. Si las circunstancias cambian, debe considerarse que las partes hubieran establecido unas condiciones distintas. En todo contrato existe una clusula implcita, aunque

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no conste expresamente, y segn la cual el contrato slo obliga mientras se mantengan las cosas iguales. En cuanto al pago de las deudas de dinero, el art. 1170 C.C. dice que el pago de las deudas de dinero deber hacerse en la especie pactada, y, no siendo posible entregar la especie, en la moneda de plata u otro que tenga curso legal en Espaa. La entrega de pagars a la orden, o letras de cambio o documentos mercantiles, slo producir los efectos del pago cuando hubiesen sido realizados, o cuando por culpa del acreedor se hubiesen perjudicado. Entre tanto la accin derivada de la obligacin primitiva quedar en suspenso.

Analizamos el artculo: Prrafo 1. Las deudas de dinero se pagan con moneda de curso legal. Prrafo 2. El deudor que paga con estos documentos no queda liberado hasta que efectivamente el acreedor reciba el dinero, por ejemplo, cuando el cheque se haga efectivo.

Aqu se plantea el problema de que determinados documentos de pago se consideran ttulos o valores en los que el derecho de crdito va incorporado al documento. De estos documentos se generan acciones cambiarias, de tal forma que el que tiene un cheque puede solicitar una accin judicial. Si un acreedor dispone de uno de estos documentos, dispondr de las acciones derivadas del mismo y las que se derivan de su condicin de acreedor. Tendra entonces el deudor que pagar dos veces?. No vamos a entrar en esto. LA DEUDA DE INTERESES El C.C. considera que hay bienes que producen frutos. As el art. 354 nos dice que pertenecen al propietario los frutos naturales, industriales y civiles y, en cuanto a estos ltimos, se nos dice en el art. 355 que son frutos civiles el alquiler de los edificios, el precio del arrendamiento de tierras y el importe de las rentas perpetuas, vitalicias y otras anlogas. La doctrina y la jurisprudencia han considerado que los intereses son el fruto o producto de un capital. Cuando existe la obligacin de pagar un capital y va acompaada de otra obligacin consistente en el pago de los intereses, sta siempre tiene carcter accesorio de la principal. Si se transmite la obligacin de pago del capital, se transmite a la vez la de pagar los intereses y lo mismo ocurre con la extincin.

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Los intereses se devengan a razn de un tanto por ciento del capital y en relacin con un determinado tiempo. Clases: Atendiendo al origen de la obligacin: Intereses legales. Son aquellos que vienen impuestos por la ley. Adems establece la cuanta de los mismos, que conforme a la ley 29 de junio de 1984 por la que se establece la regulacin del tipo de inters, el inters legal ser el inters bsico del Banco de Espaa, salvo que la ley de presupuestos del Estado establezca un inters diferente. Como esta ley de presupuestos es anual, el inters legal vara todos los aos.
-

Intereses convencionales. Son aquellos que son pactados. Todava est en vigor la ley contra la usura de 23 de junio de 1908 que intentaba evitar los intereses abusivos en el contrato de prstamo. En el art. 1 se dispone que ser nulo el contrato en el que se estipule un inters notoriamente superior al normal del dinero.
-

Dentro de los intereses legales podemos hablar de intereses procesales, aquellos que generan obligaciones de dinero cuando existe una resolucin judicial condenado al pago de una cantidad lquida. Esta regla se contena ya en el art. 921 de la antigua Ley de Enjuiciamiento civil y se ha trasladado en la nueva ley al art. 576. Desde que recae sentencia en primera instancia condenando al pago de una cantidad lquida (=cantidad determinada) se genera el inters legal aumentado en 2 puntos. Esta regla pretende evitar, y no con demasiado xito, que los deudores litiguen con la intencin de retrasar el pago. En funcin de la causa de la obligacin de pago de intereses. Intereses moratorios. Son los intereses que se generan cuando el deudor de una deuda pecuniaria incurre en mora. A ellos se refiere el art. 1108 C.C. si la obligacin consiste en el pago de una cantidad de dinero, y el deudor incurriere en mora, la indemnizacin de daos y perjuicios, no habiendo pacto en contrario, consistir en el pago de los intereses convenidos, y a falta de convenio, en el inters legal. Cumplen como funcin el resarcimiento de los daos producidos por la mora en el cumplimiento d una obligacin pecuniaria. Conforme a ese art., ser el inters legal hasta que recaiga sentencia. Tambin es posible pacto al respecto.
-

Intereses retributivos. Son los autnticos frutos de una obligacin de capital. Son los que compensan la disponibilidad concedida a otra persona de una cantidad de dinero. Son los intereses tpicos de un contrato de prstamo. Son retributivos en cuanto son la retribucin del prestamista por haber prestado el dinero.
-

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Debemos mencionar en este punto el prrafo 1 del art. 1110 C.C. El recibo del capital por el acreedor, sin reserva alguna respecto a los intereses, extingue la obligacin del deudor en cuanto a stos. Este art. presupone la existencia de una obligacin de pago de capital acompaada de una obligacin de intereses. El deudor tendr que pagar el total y los intereses para extinguir la obligacin. Pero el art. contempla el caso de que el deudor pague nicamente el importe del capital y que ante esa circunstancia el acreedor reciba esa cantidad sin reclamar los intereses. Si el acreedor en ese momento no los reclama, se extingue la obligacin respecto de los mismos. En la prctica conviene advertir que la reserva de los intereses es conveniente realizarla mediante requerimiento notarial para evitar confusiones. En cuanto a la prescripcin, le es aplicable el art. 1966, nmero 3, a cuyo tenor prescriben las acciones para exigir el cumplimiento de las obligaciones que impongan el pago por aos o en plazos ms breves, por el transcurso de cinco aos. Tambin debemos definir dentro de las deudas de inters el anatocismo. Consiste en que los intereses vencidos se acumulan o incorporan al capital y desde ese momento producen nuevos intereses. Por ejemplo, tenemos un prstamo de 100.000 ptas. Los intereses el 31 de diciembre son 5.000. Desde el 1 de enero el capital es de 105.000 ptas, entonces el inters se calcula sobre esa base. Existen dos clases de anatocismo: Anatocismo legal. A l se refiere el art. 1109 prrafo 1, segn el cual los intereses vencidos devengan el inters legal desde que son judicialmente reclamados, aunque la obligacin haya guardado silencio sobre este punto. Existiendo una obligacin principal que genera intereses y desde que stos se reclaman judicialmente, se consideran capital.
-

Anatocismo convencional. Es el anatocismo pactado en un contrato. Es lcito y est admitido por la ley. Para evitar abusos habra que tener en cuenta la ley de la usura y la labor que realizan las asociaciones de consumidores y usuarios.
-

c) Obligaciones divisibles e indivisibles Se dice que la obligacin es indivisible cuando la prestacin es indivisible y, por tanto, no susceptible de cumplimiento parcial, de modo que el deudor no puede cumplir slo en parte. Son obligaciones divisibles aquellas en las que la prestacin es susceptible de cumplimiento parcial.

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A esta cuestin ya nos referamos al hablar de las obligaciones mancomunadas. No obstante, el C.C. dedica a esta distincin los arts. 1149 a 1151 y es en este ltimo art. en el que se encuentra el criterio de determinacin. En el prrafo 1 del art. 1151 se establece que para los efectos de los artculos que preceden, se reputarn indivisibles las obligaciones de dar cuerpos ciertos y todas aquellas que no sean susceptibles de cumplimiento parcial. Cules son los criterios en virtud de los cuales la obligacin puede ser indivisible? : 1. Porque al establecerse la obligacin, expresa o tcitamente, as se ha querido. Por ejemplo, en una entrega de materiales se pacta que se entreguen todos juntos. 2. Cuando la indivisibilidad viene impuesta por la naturaleza de las cosas. Podemos distinguir dos supuestos: Indivisibilidad absoluta. Cuando el objeto no admite divisin. Indivisibilidad relativa. Cuando el objeto por naturaleza sera susceptible de divisin pero en su consideracin econmico-social se entiende como un todo. Por ejemplo, un automvil no conseguira cumplir su funcin econmico-social si se dividen sus piezas.

En cuanto a la relacin de esta distincin con el art. 1169 C.C., ubicado en la regulacin del pago de las obligaciones. A menos que el contrato expresamente lo autorice, no podr compelerse al acreedor a recibir parcialmente las prestaciones en que consista la obligacin. Prescindiendo de que la obligacin sea divisible o no, en todo caso, el deudor debe cumplir la prestacin en su conjunto y no puede obligar al acreedor a que slo reciba parte. Si este art. expresa esta cuestin con independencia de que la obligacin sea divisible o indivisible, cmo se puede conjugar esta distincin con tal precepto? : Una posible coordinacin, realizada por el profesor Hernndez Gil, se articula del modo siguiente: Si la obligacin es divisible y, por tanto, su cumplimiento es susceptible de realizarse parcialmente, el acreedor tiene derecho, salvo pacto en contrario, a exigir el cumplimiento individual. En cambio, si la obligacin es indivisible, junto a la regla del art. 1169, concurre tambin la indivisibilidad de la obligacin. Quiere esto decir que en este caso no ser posible el cumplimiento parcial por acuerdo de las partes ni por voluntad del acreedor que admite el cumplimiento parcial.

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En cuanto a las reglas de divisibilidad e indivisibilidad en el C.C., debemos citar el art. 1151 C.C. Establece un criterio general en el inciso final del prrafo 1: Para los efectos de los artculos que preceden, se reputarn indivisibles las obligaciones de dar cuerpos ciertos y todas aquellas que no sean susceptibles de cumplimiento parcial. Sin embargo, el propio artculo establece una serie de obligaciones especficas respecto a cada clase de obligaciones:
-

Obligaciones de dar. Prrafo 1. Son indivisibles las obligaciones de dar cuerpos ciertos. Esto es una presuncin de indivisibilidad, que puede ser modificada por la voluntad de las partes. Por otra parte, como el art. nos dice que se trata de cosas determinadas, hay que entender que no sern obligaciones indivisibles aquellas que tengan por objeto dinero y en general todas aquellas que se refieren a cosas genricas, que se cuentan, pesan o miden. Obligaciones de hacer. Prrafo 2. Las obligaciones sern divisibles cuando tengan por objeto la prestacin de un nmero de das de trabajo, la ejecucin de obras por unidades mtricas, y otras cosas anlogas que por su naturaleza sean susceptibles de cumplimiento parcial. Cuando se establece la prestacin de das de trabajo, la propia naturaleza de la prestacin nos determina ya las partes. En cambio, cuando se trata de realizar obras (obligaciones de resultado) depender de si se han establecido divisiones o no, de si se han fijado unidades de obra. Obligaciones de no hacer. Prrafo 3. Se definirn por el carcter de la prestacin en cada caso particular. No obstante, las obligaciones de no hacer son habitualmente indivisibles, porque si el deudor hace aquello que se le prohibe, normalmente se dice que ha habido un incumplimiento total. Todo depende de la configuracin de la prestacin y del inters del acreedor que se pretende satisfacer con la prestacin.

En cuanto a las consecuencias jurdicas de que la obligacin sea divisible o indivisible: 1. Si la obligacin es divisible se puede hacer que cada parte cobre cierta autonoma. Por ejemplo, ser posible la condonacin parcial de la deuda, se puede ceder parte del crdito.
2.

Cuando hay un solo acreedor y un solo deudor, salvo en lo que acabamos de decir, la distincin es intrascendente. El art. 1149 C.C. dice que la divisibilidad o indivisibilidad de las cosas objeto de las obligaciones en que hay un solo deudor y un solo acreedor no altera ni modifica los preceptos del captulo II de este Ttulo.

3. Distinto es el caso de pluralidad de sujetos. Cuando se trata de una obligacin divisible, ser posible el rgimen de la parciariedad. En cambio, si la obligacin es indivisible, dicho rgimen no es posible y en consecuencia necesariamente habr de aplicarse la mancomunidad o la

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solidaridad, bien entendido que en principio habr que aplicar la mancomunidad, que es el rgimen tpico de las obligaciones individuales, tal y como expresa el art. 1139 C.C. y porque la solidaridad, para ser aplicada, ha de ser determinada expresamente por la obligacin, conforme al art. 1137 C.C. B) CONFORME A LA CONFIGURACIN DE LA PRESTACIN: a) Obligaciones especficas y genricas. Rgimen jurdico peculiar de las obligaciones genricas. Una obligacin de dar es especfica cuando el deudor tiene que entregar una cosa determinada y concreta, de modo que slo puede cumplir entregando esa cosa y no otra. Por ejemplo, la venta de un coche de segunda mano, matrcula tal. En cambio, se dice que una obligacin es genrica cuando el deudor est obligado a entregar una cosa que no se encuentra determinada ms que por su pertenencia a un gnero, entendiendo por tal una pluralidad de cosas con caractersticas similares. Es muy importante tener en cuenta que el objeto de la prestacin se determina nicamente por su pertenencia a un gnero. Hay que advertir que no se trata de que el deudor cumpla con cualquier cosa parecida, sino que debe cualquier cosa dentro del gnero. Otra consideracin importante es que cuando se habla de gnero, este concepto es relativo porque es gnero o especie dependiendo de segn se mire. Hay gneros ms amplios y otros ms limitados. Por ejemplo, el aceite de oliva es un gnero. Pero podemos especificar que sea de Jan y de determinada factora y de tal graduacin, etc. Hay que insistir que en las obligaciones genricas lo caracterstico es que el objeto se encuentra determinado nicamente por su pertenencia a un gnero y, por tanto, debe entregarse cualquier cosa perteneciente al gnero, puesto que en la obligacin no se determina la cosa concreta dentro del gnero que hay que entregar. Un tema que se plantea es si la distincin entre obligaciones genricas y especficas coincide con la distincin entre cosas genricas y especficas. En primer lugar, segn el C.C. parece que s. De hecho, el art. 1452 en el contrato de compraventa dice se aplicar a la venta de cosas fungibles, hecha aisladamente y por un solo precio, o sin consideracin a su peso, nmero o medida. Sin embargo, lo que podramos decir es que eso es lo normal, porque una obligacin se establece en gran medida en cuanto a la clase de objeto. Pero tambin sucede de otra forma en casos como el del art. 1182 C.C., donde se nos dice que la cosa es determinada, pero no se refiere a la obligacin. En derecho privado, conforme al principio de autonoma privada consagrado en el art. 1255, a la hora de configurar un contrato, puede suceder que las partes quieran configurar una obligacin como especfica aunque su objeto sea genrico, o al revs. Por ejemplo, al comprar sellos distinguimos entre los de

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uso normal (que son fungibles) de los de coleccionista, que busca un sello concreto. El ejemplo contrario es el del cuadro pintado por un artista (infungible) frente a una cadena hotelera que quiere 50 cuadros de un estilo parecido. En conclusin, suele coincidir estas dos distinciones, pero no es una regla perfecta. Es necesario hablar del rgimen jurdico de las obligaciones genricas:
1.

Cuando la obligacin es genrica siempre (o casi siempre) es posible la ejecucin especfica a cargo del deudor. El art. 1096 prrafo 2 C.C. dice que si la cosa fuere determinada o genrica, podr pedir que se cumpla la obligacin a expensas del deudor. Cuando se llega a la ejecucin forzosa especfica, el acreedor recibe justamente la prestacin debida. A la ejecucin patrimonial se acude cuando esa prestacin especfica no es posible.

2.

El C.C., cuando regula el objeto del contrato, no exige que se determine la calidad. Esto quiere decir que podemos encontrar obligaciones de dar en las que no se haya determinado la calidad y de ah que el art. 1167 nos diga que cuando la obligacin consista en entregar una cosa indeterminada o genrica, cuya calidad y circunstancia no se hubiesen expresado, el acreedor no podr exigirla de la calidad superior, ni el deudor entregarla de la inferior. Esto es as porque si en un contrato las partes no especifican la calidad es de suponer que estn pensando en una calidad intermedia, porque de lo contrario lo hubieran especificado.

3.

Regla genus nunquam perit. (El gnero nunca perece) Uno de los problemas que pueden plantearse cuando existe una obligacin es la imposibilidad sobrevenida de la prestacin, esto es, cuando nace la obligacin a la vida del Derecho la prestacin es posible, pero con posterioridad se torna imposible. Algo fundamental es si la imposibilidad se produce por circunstancias ajenas o por culpa de una de las partes. En cualquier caso, en obligaciones de dar la cuestin es ms concreta y se denomina prdida de la cosa debida, entendido el trmino prdida en el sentido tanto de si no se encuentra como si se ha destruido. El C.C. regula este asunto en los arts. 1182 a 1186. Pues bien, el art. 1182 dice que quedar extinguida una obligacin que consista en entregar una cosa determinada cuando sta se perdiere o destruyere sin culpa del deudor y antes de haberse ste constituido en mora. Se trata de una obligacin especfica, en la que si la cosa se pierde sin culpa, la obligacin se extingue.

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Interpretando a sensu contrario, si se trata de una obligacin genrica, la obligacin no se extingue al perderse o destruirse una cosa. En esta interpretacin es donde se recoge la regla del genus nunquam perit, lo cual significa que no puede darse la prdida de la cosa debida o la imposibilidad sobrevenida en la obligacin genrica. Puede suceder que se pierda parte del gnero, pero no todo el mismo. Se podra pensar tambin que si se produce una prdida de la cosa debida, el riesgo corre a cargo del deudor. La regla debe matizarse diciendo que el concepto de gnero es algo relativo, porque casa genero contiene varias especies y no es sino un concepto difuso. No todos los gneros tienen el mismo alcance. Ocurre que nos podemos encontrar obligaciones que, siendo genricas, estn ms prximas a las especficas. stas son obligaciones de gnero limitado, obligaciones en las que el gnero est tan limitado que puede ocurrir que, a pesar de ser una obligacin en principio genrica, pudiera producirse la prdida de la cosa debida. En ellas en ocasiones se puede delimitar el gnero de forma expresa y, en otras, la delimitacin del gnero, an cuando no se hace expresamente, existe implcitamente. Cuando el gnero se especifica demasiado, menos vigor cobra la regla genus nunquam perit. Estas obligaciones genricas estn muy cercanas a las especficas. En cuanto a la especificacin de la obligacin genrica, consiste en que cuando la obligacin nace a la vida del Derecho se trata de una obligacin genrica, pero que, posteriormente, y a travs de un acto jurdico, esa relativa indeterminacin, sustancial con el carcter genrico de la obligacin, cesa y la obligacin se convierte en especfica. Hasta el momento de la especificacin, rige el rgimen jurdico de las obligaciones genricas y, tras ste, el de las obligaciones especficas, transformando tambin el sistema del riesgo. Desde la especificacin de la obligacin genrica es posible la imposibilidad sobrevenida de la prestacin y ya no rige la regla del genus nunquam perit, sino el art. 1182 C.C. La cuestin es cmo y quin realiza esa especificacin. Naturalmente, en el contrato se han podido pactar acuerdos al respecto. Sin embargo, podramos pensar que cuando no ha habido pacto al respecto, y en virtud de lo dispuesto en el art. 1132 C.C. y aplicado por analoga, la especificacin corresponde al deudor. Este acto de especificacin consistira en separar, dentro del gnero, el objeto u objetos que se van a entregar al acreedor. Esto plantea un problema que se ejemplifica a travs del caso del incendio en una fbrica de muebles que se quema slo parcialmente, quemndose los muebles que el deudor eligi entregar al acreedor. Esta reflexin nos lleva a concluir que si es el deudor el que realiza la especificacin, esta especificacin no puede considerarse vlida

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si no se le comunica al acreedor de tal forma que pueda comprobar que efectivamente la cosa que se haba separado del gnero es la suya. Por otra parte, en este sentido, el art. 1452 C.C., aplicado por analoga, en su apartado 3 nos dice El dao o provecho de la cosa vendida, despus de perfeccionado el contrato, se regular por lo dispuesto en los arts. 1096 y 1182 C.C. Debe hacerse otra advertencia, al respecto de que el deudor quisiera realizar la especificacin nada ms constituirse la obligacin. Parece que este modo de obrar no sera razonable, porque podra darse la posibilidad de que el deudor quisiera trasladar el riesgo de la prdida al acreedor. b) Obligaciones de prestacin nica y alternativas. Obligaciones con facultad alternativa o facultativas. La situacin que puede considerarse normal es aquella en la que se establece una nica obligacin con una nica prestacin, que tiene que cumplir el deudor. No obstante, el C.C. admite la posibilidad de que se establezcan obligaciones alternativas, que se regulan en los arts. 1131 a 1136 C.C. En el art. 1131 C.C. el Cdigo establece lo siguiente el obligado alternativamente a diversas prestaciones debe cumplir por completo una de stas. De este primer prrafo se desprende ya el concepto de obligacin alternativa: aquella en la que se establecen varias prestaciones (que no tiene que ser del mismo tipo) de las cuales el deudor slo tendr que cumplir con una de ellas. Podramos preguntarnos por qu pueden surgir obligaciones alternativas. Evidentemente, lo normal es que la obligacin tenga una sola prestacin, pero, sin embargo, puede haber circunstancias en las que se tenga que dejar un margen de eleccin a la parte a la que se atribuya la facultad de elegir. Esto puede suceder porque el titular de la facultad no se haya decidido definitivamente o bien porque no se hayan dado las circunstancias que le permitan decidirse (porque tienen que producirse en el futuro y de momento no se pueden determinar con exactitud. Dentro de las obligaciones alternativas se plantean dos cuestiones fundamentales: 1.

La eleccin de la prestacin: De conformidad con lo dispuesto en el art. 1132 C.C. la eleccin puede corresponder al acreedor, al deudor o a un tercero. Incluso se podra dejar al azar, posibilidad que contempla el art. 1447 C.C. respecto del contrato de compraventa. Hay que tener en cuenta que si no se ha pactado otra cosa, la eleccin corresponde al deudor, lo que constituye una manifestacin concreta del principio del favor debitoris, o principio de favorecer al deudor. Este

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principio se fundamenta en que en la relacin obligatoria quien soporta un peso es el deudor, situacin bastante coactiva. Sin embargo, al mismo tiempo, el C.C. entiende que la prestacin, por va de interpretacin o de aplicacin, no se puede convertir en algo pesado (puesto que ya es gravoso) para el deudor, por lo que en caso de duda, el Derecho se inclina por ste. 2. La posibilidad de elegir entre las diferentes prestaciones tcnicamente se configura como una facultad, concedida al deudor y encuadrada en una situacin ms amplia, que es el deber (dentro del cual se sita la facultad de elegir. Por eso, cuando dicha facultad corresponde al deudor, se convierte tambin en un deber- Es evidente que lo que en modo alguna podra alegar el deudor en caso de incumplimiento es que no ha podido cumplir porque no ha decidido. 3. Cuando quien tiene la facultad de elegir, lo hace, la obligacin alternativa se convierte en obligacin con prestacin nica, lo que se denomina la concentracin de la obligacin alternativa.
4.

La eleccin, para que produzca efectos, ha de ser comunicada a la otra parte de la relacin obligatoria. El art. 1133 C.C. establece que la eleccin no producir efecto sino desde que fuere notificada y el art. 1136 C.C. en su prrafo 1 nos dice que cuando la eleccin hubiera sido expresamente atribuida al acreedor, la obligacin cesar de ser alternativa desde el da en que aqulla hubiese sido notificada al deudor. Una vez que se ha producido la eleccin, esta tiene carcter irrevocable. Naturalmente, es irrevocable desde que se notifica a la otra parte y esto no slo se desprende de los arts. 1133 y 1136 prrafo 1 C.C., sino tambin del art. 1262, que se podra aplicar por analoga y que expresa que el consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y la aceptacin sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato. La aceptacin hecha por carta no obliga al que hizo la oferta sino desde que lleg a su conocimiento. El contrato, en tal caso, se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta.

5.

6. Lmites a la facultad de eleccin: De conformidad con lo dispuesto en el prrafo 2 del art. 1131, el acreedor no puede ser compelido a recibir parte de una (prestacin) y parte de otra.
1.

El art. 1132 prrafo 2 dispone que el deudor no tendr derecho a elegir entre las prestaciones imposibles, ilcitas o que nunca hubieran podido ser objeto de la obligacin. Aqu nos encontramos con que se prev la situacin en la que una de las posibles prestaciones es imposible y se elige esta a sabiendas de que lo es. An cuando el C.C. indica que este caso es un lmite a la facultad de eleccin, en realidad lo que sucede es que la prestacin nula debe considerarse como no puesta.
2.

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7.

Si el derecho de crdito se transmite a otra persona, la naturaleza de la prestacin no cambia y permanece el carcter de alternativa. El art. 1112 C.C. dispone que todos los derechos adquiridos en virtud de una obligacin son transmisibles con sujecin a las leyes, si no se hubiese pactado lo contrario.

8. Si quien tiene la facultad de elegir no elige, y en relacin con el deudor, estar obligado a hacerlo, pues esto entra dentro de su deber de prestacin. Si la facultad fue concedida al acreedor, conducir tambin al incumplimiento por su culpa y a una situacin de mora del acreedor o mora creditoris. Imposibilidad sobrevenida

Es un problema que se complica notablemente cuando se trata de una obligacin alternativa. En la obligacin de prestacin nica sabemos que en el art. 1182 C.C. y siguientes se resuelve con bastante facilidad, teniendo como base la culpa o no del deudor. De este modo, si esa imposibilidad se produce por razones ajenas al mismo, se extingue la obligacin. Han de tenerse en cuenta en concreto tres elementos a la hora de resolver la cuestin jurdica de la imposibilidad sobrevenida de las obligaciones alternativas: 1. Nos podemos encontrar con que, habiendo varias prestaciones, o bien se hagan todas imposibles, o bien se hagan imposibles slo algunas, pero no todas. 2. Debe conocerse quin tena la facultad de elegir 3. Debe conocerse quin es el culpable de la imposibilidad sobrevenida de esa o esas prestaciones. Una primera posibilidad es la que supone que todas las prestaciones se hacen imposibles. Debe averiguarse si se ha producido sin culpa del deudor, en cuyo caso, y aplicando por analoga el art. 1182 C.C., quedara liberado. Otra posibilidad es que tal circunstancia se haya producido por culpa del deudor, y, en este caso, distinguimos entre la circunstancia de que a l le correspondiera elegir, o que le correspondiera al acreedor. Si era el deudor al que corresponda elegir, cuando por su culpa se destruye la primera prestacin, la segunda o la tercera, pero no la ltima, esas primeras actuaciones no se pueden considerar ilcitas, porque podra suponerse que elega la ltima de todas las prestaciones y por eso destrua las otras. Ahora, al destruir la ltima prestacin posible est actuando ilcitamente, y, por eso, el art. 1135 C.C. establece que el acreedor tendr derecho a la indemnizacin de daos y perjuicios cuando por culpa del deudor hubieren desaparecido todas las cosas que alternativamente fueron objeto de la obligacin, o se hubiera hecho imposible el cumplimiento de sta. La

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indemnizacin se fijar tomando por base el valor de la ltima cosa que hubiese desaparecido, o el del servicio que ltimamente se hubiera hecho imposible. En realidad, y aunque el Cdigo habla de indemnizacin, se trata de una sustitucin de la prestacin por su equivalente econmico y se toma como valoracin la ltima prestacin porque se considera que era esa la que haba elegido cumplir el deudor. El acreedor podr reclamar otra indemnizacin por daos y perjuicios al margen. La otra posibilidad es que la eleccin correspondiera al acreedor y que se destruyeran todas las prestaciones por culpa del deudor. Desde un primer momento el deudor est actuando ilcitamente al ir destruyendo las prestaciones. Por eso el art. 1136 C.C. en su regla 3 nos dice que si todas las cosas se hubiesen perdido por culpa del deudor, la eleccin del acreedor recaer sobre su precio. Esta solucin que acabamos de ver se aplica tambin a la imposibilidad parcial de las prestaciones cuando el acreedor era el que tena la facultad de elegir, puesto que si fuera el deudor el que la tuviera, siempre podra cumplir con alguna de las prestaciones que quedaran. Las obligaciones facultativas son obligaciones en las que se debe una nica prestacin, y en las que se concede al deudor la facultad de cumplir la obligacin entregando una prestacin distinta de la establecida. Segn esto, el deudor en el momento del cumplimento podr cumplir con la prestacin nica o bien con esa otra a la que se le facult. Por el contrario, el acreedor slo podr exigir el cumplimiento de esa prestacin nica. Se puede decir que mientras que en las obligaciones alternativas, la obligacin se constituye en varias posibles, en este caso la obligacin se constituye con una sola obligacin, permitiendo varias como facultad del deudor en el momento del cumplimiento. La trascendencia de esta distincin no estriba slo en lo dicho, sino tambin en que si se produce una imposibilidad sobrevenida de la prestacin en una obligacin facultativa, se aplicar la regla del art. 1182 C.C., propia de las obligaciones de objeto nico. C) CONFORME A SU DURACIN. Obligaciones de tracto nico y de tracto sucesivo (Castn). Obligaciones transitorias (de tracto nico) y duraderas (de tracto sucesivo o de tracto continuo). Las primeras son aquellas en que la prestacin ha de ser realizada en virtud de un acto aislado o de varios actos aislados, y que se extinguen tan pronto como dichos actos han sido cumplidos; por ejemplo, la compraventa. Las segundas, aquellas que imponen al deudor un comportamiento permanente o actos de ejecucin reiterada durante cierto tiempo; por ejemplo, el arrendamiento, que impone el deber de permitir el disfrute de la cosa arrendada durante el tiempo pactado, o el depsito, que obliga a custodiar la cosa durante toda la vida del contrato. A las obligaciones

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duraderas acompaa, como efecto especial, la posibilidad, en algunos casos, de ser denunciadas por una de las partes o transformadas (?).
D)

CONFORME AL NMERO DE PRESTACIONES. Obligaciones de prestacin nica o plural. Formas de configuracin de la pluralidad. (libro pg 148)

E) CONFORME A LAS PERSONAS VINCULADAS: Obligaciones unilaterales, bilaterales y plurilaterales. Rgimen jurdico peculiar de las obligaciones sinalagmticas. Para que exista una obligacin, debe haber un deudor y un acreedor. Por ello, una obligacin unilateral es aquella obligacin en la que existe un deudor que se obliga respecto a un acreedor, sin que ste asuma obligacin alguna de prestacin frente al deudor. Esto suele darse en: los actos ilcitos (responsabilidad civil extracontractual y en la derivada del delito o falta) En algunos contratos, como en la donacin En otros contratos, por su peculiar configuracin en el C.C. En concreto, y por ejemplo, la configuracin del prstamo mutuo, que es aquel prstamo que tiene por objeto cosas fungibles o dinero. Cuando el C.C. regula el prstamo, en su art. 1753 se considera que se perfecciona con la entrega de la cosa. Consecuencia de esto es que si el prstamo se configura as, el prestamista no tiene ninguna relacin con el prestatario y entonces slo existen obligaciones a cargo del prestatario.

Obligaciones bilaterales recprocas o sinalagmticas son aquellas obligaciones en las que ambas partes son simultneamente acreedora y deudora de la otra. Ambas partes tienen deberes de prestacin respecto de la otra y se encuentran en situacin de interdependencia o reciprocidad, en el sentido de que cada uno de esos deberes de prestacin respecto del otro, desde el punto de vista econmico, funcionan como contravalor o contraprestacin, mientras que desde un punto de vista tcnico-jurdico, cada deber de prestacin constituye la causa de la contraprestacin. Aqu nos encontramos con dos personas que tienen un deber de prestacin y, a su vez, una contraprestacin. Las prestaciones estn unidas entre s y, desde el punto de vista econmico, la prestacin de uno es contraprestacin de otro porque existe equivalente econmico de carcter subjetivo entre una y otra. Y desde el punto de vista tcnico-jurdico, existe un vnculo causal entre ambas prestaciones, que se expresa, por ejemplo, en el art. 1274 C.C., que dice que en los contratos onerosos se entiende por causa, para cada parte contratante, la prestacin o promesa de una cosa o servicio por la otra parte; en los remuneratorios, el servicio o beneficio que se remunera, la mera liberalidad del bienhechor.

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Obligaciones plurilaterales son aquellas en las que intervienen dos o ms personas, entendidas como conjunto de deberes y facultades, cuyo caso ms tpico es el de una sociedad. No obstante, deben hacerse dos matizaciones respecto al concepto (de las obligaciones sinalagmticas): La interdependencia de las prestaciones slo se produce entre las prestaciones principales, porque pueden surgir tambin deberes accesorios o complementarios, de los que no puede buscarse una contraprestacin. Entre las prestaciones existe una equivalencia econmica que es subjetiva para las partes. Juicios externos podran no apreciar equivalencia desde el punto de vista objetivo.

(El trmino sinalagmticas es sinnimo de bilateral y procede del griego) Por otra parte, se plantea una discusin sobre si existen contratos sinalagmticos; la cuestin es que todas las obligaciones sinalagmticas proceden de contratos que tambin lo son, por lo que no merece la pena detenernos en esto. Tampoco merece que desarrollemos la polmica sobre si coincide el trmino onerosidad con el de obligacin sinalagmtica, puesto que la lgica nos dice que en principio coincide. No obstante, el problema se plantea en el art. 1274 C.C., que se refiere a la causa de los contratos onerosos. No prestamos atencin a esto. Sinalagma gentico y sinalagma funcional: El sinalagma es el nexo de interdependencia entre las prestaciones de las partes. Se suele hablar de esta distincin en torno al sinalagma gentico, que se refiere a la gnesis de la obligacin, y al sinalagma funcional, referido al momento de cumplimiento. En cuanto al sinalagma gentico, ya sabemos que cuando se crea la obligacin sinalagmtica nos encontramos con dos prestaciones conectadas entre s por un nexo y, en sentido estricto, es nexo consiste en que cada una de las prestaciones constituye la causa de la otra. La causa justificativa de la obligacin es la contraprestacin y encuentra su reflejo esta idea en el art. 1274 C.C., que establece que en los contratos onerosos se entiende por causa, para cada parte contratante, la prestacin o promesa de una cosa o servicio por la otra parte; en los remuneratorios, el servicio o beneficio que se remunera, la mera liberalidad del bienhechor.. En cuanto al sinalagma funcional, ste es o viene a ser consecuencia del anterior y significa que ambos deberes de prestaciones han de cumplirse a la vez, salvo pacto en contrario. Manifestaciones concretas de ello se encuentran cuando el Cdigo regula el contrato de compraventa, en concreto, en el art. 1466 el vendedor no estar obligado a entregar la cosa vendida, si el comprador no le ha pagado el precio o no se ha sealado en el contrato un plazo para el pago y el art. 1500, que nos dice que el comprador est

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obligado a pagar el precio de la cosa vendida en el tiempo y lugar fijados por el contrato. Si no se hubieren fijado, deber hacerse el pago en el tiempo y lugar en que se haga la entrega de la cosa vendida. Rgimen jurdico peculiar de las obligaciones sinalagmticas. Se resume en tres puntos: 1. Excepcin de incumplimiento contractual o exceptio non adimpleti contractus 2. Rgimen especial de la mora 3. Accin resolutoria del art. 1124 C.C. Ahora vamos a explicar slo el primer punto, porque el segundo se estudiar ms adelante (en la mora del deudor) y, en cuanto al tercero, se puede tratar tanto en el incumplimiento de las obligaciones como una de las posibles acciones, como en la extincin de la relacin obligatoria. Entonces, cada parte puede rehusar o rechazar el cumplimiento de su prestacin en tanto en cuanto la otra no cumpla la suya. El fundamento es el sinalagma funcional, que obliga al cumplimiento simultneo. Esto quiere decir que no puede una parte demandar el cumplimiento a la otra si previamente no ha cumplido ni ha ofrecido cumplir, porque si lo hace, la parte demandada podr hacer uso de esta excepcin. Entendemos que excepcin es un modo de defensa del demandado, por lo que no slo se puede hacer uso de la excepcin en el mbito procesal, sino tambin en muchos otros. El C.C. no regula esta excepcin con carcter general, aunque se desprende de algunos artculos en particular, como son el art. 1466, art. 1500 y, tambin, el art. 1467 y en otros. En concreto, el art. 1467 establece que tampoco tendr obligacin el vendedor de entregar la cosa vendida cuando se haya convenido en un aplazamiento o trmino para el pago, si despus de la venta se descubre que el comprador es insolvente, de tal suerte que el vendedor corre inminente riesgo de perder el precio. Se excepta de esta regla el caso en que el comprador afiance pagar en el plazo convenido. Efectivamente, se ha pactado una compraventa con un precio aplazado. Sin embargo, se produce una circunstancia sobrevenida: se constata que el comprador es insolvente y, el vendedor corre el riesgo de haber entregado la cosa sin que se le pague. En tal caso, podr el vendedor suspender la entrega. Por otra parte, la excepcin de incumplimiento contractual es un medio de defensa de carcter provisional, que supone una simple negativa al pago por parte de quien alega la excepcin. La oposicin a la demanda por el demandado no se basa en la inexactitud del derecho del demandante sino en las circunstancias en que lo ejercita. Por eso, si el demandado cumple, no puede alegarse entonces la excepcin. Esta figura tiene una gran trascendencia procesal.

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Requisitos para el ejercicio de esta excepcin: 1. Tiene que haber una obligacin sinalagmtica 2. Incumplimiento por el actor o demandante. No cabe oponer la excepcin si el demandante ha cumplido u ofrece cumplir en el mismo escrito de demanda, poniendo la prestacin a disposicin del demandado. 3. Que se haga uso de la excepcin de buena fe. Manifestaciones de esto son, por ejemplo, cuando el demandante ha cumplido parcialmente y la otra parte pretende hacer uso de la excepcin respecto del total. Tampoco es un ejercicio de buena fe cuando el incumplimiento por parte del actor ha sido causado por el demandado. Se plantean dos problemas con relacin al segundo de los requisitos: 1. Cuando se ha pactado que una de las prestaciones se aplace. Por ejemplo, en la compraventa a plazos. Una prestacin se cumple antes que la otra. Cuando esto sucede, la parte que tiene que cumplir primero no puede oponer la excepcin de incumplimiento contractual. Sin embargo, puede darse el caso de que una vez se ha celebrado el contrato, exista el peligro fundado de que quien va a cumplir antes no va a recibir la contraprestacin. En el derecho alemn la cuestin se regula con carcter general en el sentido de que el que tiene que cumplir primero puede negarse mientras el otro no cumpla o prometa cumplir. En nuestro derecho no existe ninguna regla general, pero hay manifestaciones concretas, como en el art. 1274 C.C. y el art. 1502 C.C., que dice que si el comprador fuere perturbado en la posesin o dominio de la cosa adquirida, o tuviere fundado temor de serlo por una accin reivindicatoria o hipotecaria, podr suspender el pago del precio hasta que el vendedor haya hecho cesar la perturbacin o el peligro, a no ser que afiance la devolucin del precio en su caso, o se haya estipulado que, no obstante cualquiera contingencia de aquella clase, el comprador estar obligado a verificar el pago. 2. Cumplimiento irregular Puede darse el caso de que el deudor haya cumplido, pero mal, irregularidad que puede suceder por dos causas distintas: Ha cumplido parcialmente Aunque haya cumplido todo, ha habido una prestacin defectuosa.

En estas situaciones, en el derecho comn, se arbitraba una solucin ad hoc, la denominacin exceptio non rite adimpleti contractus. Naturalmente, la solucin es bien clara. En primer lugar, para que se plantee este problema tiene que haber aceptado la prestacin el acreedor, bien advirtiendo que est defectuosa al deudor o tambin pueden darse vicios ocultos. En este caso, la solucin de la exceptio non rite adimpleti contractus es que la excepcin se pueda aplicar total o parcialmente, dependiendo del grado de incumplimiento. Si ha habido un incumplimiento parcial, se podr oponer respecto de la parte incumplida, salvo que su inters slo se satisfaga con el total. Respecto de los defectos, la respuesta debe analizarse en cada caso concreto.

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El demandante no puede obtener el cumplimento de forma ntegra, sino con una reduccin correspondiente a lo defectuosamente realizado. Si el demandado admiti la prestacin sin ninguna reserva ni protesta cuando la parcialidad o el defecto pudo comprobarlos, no puede opone la excepcin porque ira contra sus propios actos, ni tampoco puede negarse a cumplir lo que exceda del importe de la reparacin del defecto. Pero si lo omitido o ejecutado defectuosamente afecta tan gravemente a la economa de la obligacin contrada de tal manera que el inters del acreedor a la prestacin del obligado no queda satisfecho, cabe o la excepcin del contrato no cumplido o la resolucin del vnculo. La excepcin de incumplimiento contractual no encuentra su fundamento en la culpa. Hay que destacar que juega de una manera absolutamente objetiva.

LECCIN 4. LAS CIRCUNSTANCIAS DE LA RELACIN OBLIGATORIA

La relacin obligatoria no es ms que una modalidad de relacin jurdica (una relacin social con trascendencia jurdica). Circunstancias de las relaciones obligatorias son el tiempo y el espacio. Podemos contemplar el tiempo desde dos puntos de vista (el segundo punto de vista es el apartado uno de este tema: el tiempo de la produccin y extincin de los efectos): La duracin de la relacin obligatoria. Desde este aspecto distinguimos entre obligaciones instantneas (de tracto nico) y obligaciones duraderas (de tracto sucesivo)

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Se dice que la relacin obligatoria es de tracto nico o instantnea cuando la obligacin se extingue en el momento en que se realiza la prestacin, como por ejemplo, en el contrato de compraventa. Sin embargo, hay obligaciones que permanecen en el tiempo, las obligaciones duraderas o de tracto sucesivo, y son aquellas que permanecen durante de un periodo de tiempo ms o menos largo y en las que el cumplimiento de la prestacin no las extingue, sino que las consolida. Pensemos en el contrato de trabajo o en el contrato de arrendamiento. (No obstante, sabemos que las obligaciones no son de naturaleza permanente). La estructura habitual de las obligaciones duraderas es que mientras una de las prestaciones es continuada, en sentido estricto, la contraprestacin suele ser momentnea, aunque repetida. Naturalmente, este tipo de obligaciones plantea el problema del momento de su extincin. Determinados contratos tienen una regulacin especial, por ejemplo, la propia ley de arrendamiento urbanos prev las prrrogas. Por otra parte, el tiempo depender tambin de lo que se haya pactado. Sin embargo, el problema se da en los contratos duraderos sin previsin previa de duracin, porque pensar que el contrato es de perpetuidad sera contrario a la naturaleza de la relacin obligatoria. Parece que la jurisprudencia podra dar varias soluciones:
-

Hacer una interpretacin integrador del contrato, para llegar a deducir cul era la voluntad de las partes. Aplicar por analoga el art. 1128 C.C., porque en realidad regula las relaciones a plazos, indicando que si la obligacin no sealare plazo, pero de su naturaleza y circunstancia se dedujere que ha querido concederse al deudor, los Tribunales fijarn la duracin de aqul. Tambin fijarn los Tribunales la duracin del plazo cuando ste haya quedado a voluntad del deudor..

Se puede admitir en determinados contratos la renuncia del contrato por una de las partes o el desistimiento unilateral del contrario, lo que significa que el contrato, se extingue por voluntad exclusiva de una de las partes. Un principio bsico de la contratacin es el del contractus lex: la regla general es que una de las partes no puede separarse unilateralmente y que lo que se denomina desistimiento unilateral no se admite por regla general. As, el art. 1256 C.C. establece que la validez y el cumplimiento de los contratos no pueden dejarse al arbitrio de uno de los contratantes. Sin embargo, determinadas modalidades de contratos tienen unas caractersticas especiales, porque son contratos que se basan en la confianza mutua y puede darse por extinguido cuando sta desaparece. As sucede en el mandado o en el contrato de sociedad. Aqu se permite el desistimiento

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unilateral, bien entendido que puede suceder que de ello se derive el pago de una indemnizacin. 1. El tiempo de la produccin y extincin de los efectos de la relacin obligatoria: El C.C. en el art. 1113 nos dice que ser exigible desde luego toda obligacin cuyo cumplimiento no dependa de un suceso futuro o incierto, o de un suceso pasado, que los interesados ignoren. Tambin ser exigible toda obligacin que contenga condicin resolutoria, sin perjuicio de los efectos de la resolucin.. Este artculo contempla dos clases de obligaciones atendiendo a la produccin y extincin de los efectos: Obligaciones puras. Obligaciones sometidas a condicin Obligaciones sometidas a plazo o a trmino.

a) Obligaciones puras De conformidad con el prrafo 1 del art. 1113 ser exigible desde luego toda obligacin cuyo cumplimiento no dependa de un suceso futuro o incierto, o de un suceso pasado, que los interesados ignoren. Esta clase de obligaciones que no estn condicionadas por un suceso futuro e incierto se denominan puras y vienen a ser las ms habituales. Significan que la relacin obligatoria produce efectos inmediatos desde que nace a la vida del Derecho y no se sujetan a circunstancia alguna que limite sus efectos. Consecuencia de ello es que son exigibles inmediatamente, como da a entender el Cdigo con su expresin desde luego. b) Obligaciones sometidas a condicin Se dice que una obligacin es condicional cuando sus efectos dependen de una condicin. Una obligacin condicional es aquella cuya eficacia depende de la realizacin o no realizacin de un hecho futuro e incierto. Si observamos el art. 1113 C.C., se denota que el Cdigo no dice exactamente hecho futuro e incierto, sino futuro o incierto. La cuestin es entonces qu es una condicin: en el hecho futuro siempre hay incertidumbre. Pero se podra pensar que podra constituir una condicin un hecho pasado pero incierto. Debemos opinar y sirvindonos de la expresin hecho futuro o incierto, que si el hecho es pasado, o sucedi o no sucedi, esto es, ser incierto porque nosotros lo desconocemos. Entonces la condicin est constituida por la circunstancia de que nosotros lo desconocemos y, por tanto, la condicin ser llegar a conocer si el hecho ocurri o no. Clases de condiciones: Es esencial en la condicin la incertidumbre sobre un hecho. Por tanto, siempre que no exista incertidumbre no habr condicin.

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Atendiendo a la naturaleza del evento, puesto como condicin, se pueden distinguir tres clases de condiciones: Condiciones potestativas son aquellas que dependen de la voluntad de una de las partes. El art. 1115 C.C. nos dice que cuando el cumplimiento de la condicin dependa de la exclusiva voluntad del deudor, la obligacin condicional ser nula. Si dependiere de la suerte o de la voluntad de un tercero, la obligacin surtir todos sus efectos con arreglo a las disposiciones de este Cdigo y, por tanto, no puede haber condiciones potestativas. Estas condiciones son nulas. Condiciones casuales son aquellas que dependen de la suerte, de la aleatoriedad, del azar o de la voluntad de una tercera persona ajena a las partes. Estas condiciones son las ms usuales y el art. 1115 nos dice que si dependen de la suerte o de la voluntad de un tercero, la obligacin surtir todos sus efectos. Son perfectamente vlidas. Condiciones mixtas son aquellas que por un lado dependen de la voluntad una de las partes y, por otro lado, de la voluntad de un tercero. Tiene un cierto componente de condiciones potestativas y de casuales. Estas condiciones son vlidas, desde el momento que el cumplimiento de la condicin no depende de la voluntad exclusiva del deudor.

Atendiendo a la realizacin o no del evento: Condiciones afirmativas o positivas. Art. 1117 C.C. la condicin de que ocurra algn suceso en un tiempo determinado extinguir la obligacin desde que pasare el tiempo o fuere ya indudable que el acontecimiento no tendr lugar Condiciones negativas. Art. 1118 C.C. La condicin de que no acontezca algn suceso en tiempo determinado hace eficaz la obligacin desde que pas el tiempo sealado o sea ya evidente que el acontecimiento no puede ocurrir. Si no hubiere tiempo fijado, la condicin deber reputarse cumplida en el que verosmilmente se hubiese querido sealar, atendiendo a la naturaleza de la obligacin

El art. 1116 C.C. dice que las las condiciones imposibles, las contrarias a las buenas costumbres y las prohibidas por la ley anularn la obligacin que de ellas dependa. La condicin de no hacer una cosa imposible se tiene por no puesta.. El prrafo 1 se refiere a condiciones prohibidas, por ser ilcitas o inmorales. La consecuencia es que no slo la condicin es invlida, sino que la obligacin es nula en su conjunto. Sin embargo, cuando se establece un hecho imposible como condicin, se tiene por no puesta y la obligacin surge como obligacin pura. La clasificacin ms importante de todas distingue entre:

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Condiciones suspensivas o iniciales. De ella depende la produccin de los efectos de la relacin obligatoria. Cuando una obligacin nace con condicin suspensiva, sus efectos principales quedan en suspenso. Condiciones resolutorias o finales. De que tenga lugar la condicin resolutoria depende la extincin o resolucin de los efectos de la obligacin y, por tanto, la existencia de la misma. Art. 1113 C.C. Ser exigible desde luego toda obligacin cuyo cumplimiento no dependa de un suceso futuro o incierto, o de un suceso pasado, que los interesados ignoren. Art. 1114 C.C. En las obligaciones condicionales la adquisicin de los derechos, as como la resolucin o prdida de Vamos a analizarlas con ms detalle: OBLIGACIONES CON CONDICIN SUSPENSIVA. Lo caracterstico de esta obligacin sometida a condicin suspensiva es que los efectos quedan en suspenso en tanto en cuanto que la condicin no se ha producido. Sin embargo, hay que advertir que quedan en suspenso las obligaciones principales, pero pueden producirse algunos efectos secundarios. Es preciso distinguir tres momentos, que en realidad se reducen a dos. Tradicionalmente se deca que haba que distinguir entre: PRIMERA FASE: CONDITIO PENDENS. Consiste en estar a la espera de si el hecho que constituye la condicin llega o no a realizarse. An cuando la obligacin ha nacido a la vida del Derecho, su eficacia se encuentra debilitada por la situacin de pendencia. En cuanto a la posicin del acreedor, tradicionalmente se sostena que durante esta fase el que llamamos acreedor no era titular todava del derecho de crdito. Esta tesis parece haberse acogido en el art. 1114 C.C. En las obligaciones condicionales la adquisicin de los derechos, as como la resolucin o prdida de los ya adquiridos, dependern del acontecimiento que constituya la condicin. Hoy en da se sostiene que s es titular del derecho de crdito y, por tanto, acreedor. Entonces, lo nico que acontece es un derecho eventual o en situacin de pendencia y no en una simple expectativa. Esta postura parece apoyarse en el prrafo 1 del art. 1121 C.C. El acreedor puede, antes del cumplimiento de las condiciones, ejercitar las acciones procedentes para la conservacin de su derecho. El acreedor no podra ejercitar accin alguna Tambin ser exigible toda obligacin que contenga condicin resolutoria, sin perjuicio de los efectos de la resolucin

los ya adquiridos, dependern del acontecimiento que constituya la condicin.

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si no fuera titular del derecho de crdito. Sosteniendo esta tesis, se podr transmitir por el acreedor a un tercero, cediendo el derecho de crdito en la misma situacin de pendencia. En cuanto a la posicin del deudor, puede resumirse en dos puntos: 1. Durante esta fase, tiene el deber de conservacin de la cosa y debe adoptar todas las medidas precisas para poder cumplir en el caso de que se realice la condicin. Este deber de conservacin se desprende del prrafo 1 del art. 1121 C.C., que acabamos de mencionar, y del art. 1122 C.C. Art. 1122 C.C. Cuando las condiciones fueren puestas con el intento de suspender la eficacia de la obligacin de dar, se observarn las siguientes, en el caso de que la cosa mejore o se pierda o deteriore pendiente la condicin: 1. Si la cosa se perdi sin culpa del deudor, quedar extinguida la obligacin 2. Si la cosa se perdi por culpa del deudor, ste queda obligado al resarcimiento de daos y perjuicios. Entindese que la cosa se pierde cuando perece, queda fuera del comercio o desaparece de modo que se ignora su existencia, o no se puede recobrar. 3. Cuando la cosa se deteriora sin culpa del deudor, el menoscabo es de cuenta del acreedor. 4. Deteriorndose por culpa del deudor, el acreedor podr optar entre la resolucin de la obligacin y su cumplimiento, con la indemnizacin de perjuicios en ambos casos. 5. Si la cosa se mejora por su naturaleza, o por el tiempo, las mejoras ceden a favor del acreedor. 6. Si se mejora a expensas del deudor, no tendr ste otro derecho que el concedido al usufructuario.

En este artculo nos encontramos con una obligacin de dar sometida a condicin suspensiva, en la que se contempla la posibilidad de que la cosa puede perderse, deteriorarse o mejorar en el tiempo de pendencia. En la segunda regla, que contempla que la cosa se pierda por culpa del deudor, se obliga a ste a que resarza al acreedor por los daos y perjuicios causados. Lo mismo ocurre en la regla cuarta. La razn por la que traemos a colacin este artculo es que para que se una situacin de culpa de alguien debe existir previamente un deber. Ese deber que infringe el deudor y que le hace responsable de resarcir al acreedor es el deber de conservacin. 2. Tiene el deber de no incidir con su comportamiento o conducta en el cumplimiento de la condicin. La condicin es un hecho futuro incierto, en el que puede incidir el deudor para evitar tener que cumplir. El art. 1119 C.C., no obstante, nos dice que se tendr por cumplida la condicin cuando el obligado impidiese voluntariamente su

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cumplimiento. Se est contemplando en l una sancin, que se entiende que se trata de un cumplimiento ficticio del deudor, pues la condicin realmente no se ha cumplido. Hay que recalcar que el cumplimiento no es exigible en esta primera fase, lo que se pone claramente de manifiesto en el prrafo 2 del art. 1121 C.C., que indica que el deudor puede repetir lo que en el mismo tiempo hubiese pagado. Si acontece el cumplimiento antes de que la condicin se haya cumplido por error del deudor, puede ste reclamar lo que indebidamente pag. Este artculo da una solucin muy distinta a la que ofrece el art. 1126 C.C. para el mismo caso, cuando se trata de una obligacin sometida a plazo o a trmino suspensivo. SEGUNDA FASE CONDITIO DEFICIT. Cuando se fruta la condicin, la obligacin no llega a producir plenos efectos y se extingue (aunque tambin podra pensarse que deviene ineficaz). Esta situacin de frustracin de la condicin puede acontecer por la imposibilidad sobrevenida de la condicin, de modo que sta ya nunca podr producirse. Una segunda posibilidad es que transcurra el plazo establecido para que se cumpla la condicin. El art. 1117 C.C. establece lo siguiente: . CONDITIO EXISTIT. Cuando la condicin se produce, la obligacin se purifica, produce plenos efectos y, por tanto, es exigible el cumplimiento por parte del acreedor. No obstante, se plantea qu sucede con lo acontecido durante la fase de pendencia de la obligacin, puesto que hay ocasiones en que la cosa ha podido cambiar. Desde un punto de vista tcnico, la cuestin es si los efectos de la purificacin de la obligacin se retrotraen o no al momento de constituirse la obligacin. De hecho, el art. 1120 C.C. establece una regla general de que los efectos se retrotraen, regla que se fundamenta en que existe un inters por celebrar la obligacin pero que en ese momento todava existe una aleatoriedad, que se establece como condicin porque es fundamental para la obligacin, Se dice que el carcter retroactivo debe darse porque las partes queran que produjera efectos desde ese momento, y si no lo establecieron as es porque dependan de un hecho futuro e incierto para esos efectos. De no haber existido esta aleatoriedad, hubieran constituido una obligacin pura. Art. 1120 C.C. Los efectos de la obligacin condicional de dar, una vez cumplida la condicin, se retrotraen al da de la constitucin de aqulla. Esto no obstante, cuando la obligacin imponga recprocas prestaciones a los interesados, se entendern compensados unos con otros los frutos e intereses del tiempo en que hubiese estado pendiente la condicin. Si la obligacin fuere unilateral, el deudor har suyos los frutos e intereses percibidos, a menos que por la naturaleza y circunstancias de aqulla deba inferirse que fue otra la voluntad del que la constituy.

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En las obligaciones de hacer y de no hacer los Tribunales determinarn, en cada caso, el efecto retroactivo de la condicin cumplida. Sin embargo, este mismo artculo establece algunas excepciones que habra que matizar. En efecto, dice esto no obstante (...) condicin cumplida. Pues bien, hay que decir, en cuanto a las obligaciones de dar, en este prrafo 1 se establecen dos reglas: Obligacin recproca compensacin de frutos e intereses Obligacin unilateral no existe compensacin, porque no existe ms que una obligacin. Es importante sealar que el art. 1122 C.C. regula todas las posibles situaciones que con respecto a la cosa se han podido producir durante la situacin de pendencia: 1. Si la cosa se perdi sin culpa del deudor, quedar extinguida la obligacin 2. Si la cosa se perdi por culpa del deudor, ste queda obligado al resarcimiento de daos y perjuicios. 3. Cuando la cosa se deteriora sin culpa del deudor, el menoscabo es de cuenta del acreedor. 4. Deteriorndose por culpa del deudor, el acreedor podr optar entre la resolucin de la obligacin y su cumplimiento, con la indemnizacin de perjuicios en ambos casos. 5. Si la cosa se mejora por su naturaleza, o por el tiempo, las mejoras ceden a favor del acreedor. 6. Si se mejora a expensas del deudor, no tendr ste otro derecho que el concedido al usufructuario Esto es, es decisiva la culpa o no del deudor en el caso de la prdida o del deterioro. Por cuanto se refiere a las obligaciones de hacer y de no hacer, el art. 1120 C.C. prrafo 2 establece que los Tribunales determinarn, en cada caso, el efecto retroactivo de la condicin cumplida. Una cuestin que se puede plantear es el momento traslativo del dominio. No cabe duda de que es en el momento en que se realiza la entrega: no existe retroaccin alguna en el momento en que se adquiere la propiedad. Otro problema es que el deudor ha de llevar a cabo una actuacin conducente a conservar la cosa. Sin embargo, nos podemos encontrar con que el deudor trasmita la cosa durante la fase de pendencia de la condicin, incumpliendo el deber de conservar la cosa. Hasta qu punto se puede anular ese contrato de disposicin de la cosa?. Puede verse el tercero afectado como consecuencia de un problema interno entre acreedor y deudor? La solucin depender de la buena fe o de la mala fe del tercero: si ste desconoca la existencia previa de esta obligacin en situacin de pendencia, no se podr anular el contrato.

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OBLIGACIONES SOMETIDAS A CONDICIN RESOLUTORIA. Tambin se denominan finales. La obligacin nace como pura y se hace depender el cese de sus efectos de una condicin resolutoria. Distinguimos dos fases: CONDITIO PENDENS. De conformidad con lo dispuesto en el prrafo 2 del art. 1113 C.C., la obligacin produce los mismos efectos que la obligacin pura. Tambin ser exigible toda obligacin que contenga condicin resolutoria, sin perjuicio de los efectos de la resolucin Estamos ante una situacin de interinidad, puesto que los efectos pueden cesar en cualquier momento. Puede darse el caso de que las cosas tengan que volverse atrs, por ejemplo, en la compraventa de una yegua de carreras, en la que se establece la condicin resolutoria de que si la yegua tiene que participar en alguna carrera, se obligan a restituir las cosas. En otros casos, como en el ejemplo del alquiler de un piso hasta que mi hijo se case, no se tienen que devolver las partes nada. CONDITIO EXISTIT. Se produce la condicin resolutoria. El art. 1114 C.C. nos dice que en las obligaciones condicionales la adquisicin de los derechos, as como la resolucin o prdida de los ya adquiridos, dependern del acontecimiento que constituya la condicin. Se produce tambin la resolucin de la obligacin y del contrato que dio origen a la obligacin. Aqu se plantea la duda de si la resolucin tiene carcter retroactivo (ex tunc) o desde el momento de la resolucin (ex nunc). En el primer caso, la circunstancia de que se produzca la condicin obliga a la restitucin recproca de las prestaciones. En el segundo caso, simplemente se extingue la obligacin. El Cdigo habla de prdida de los ya adquiridos en el art. 1114 C.C., de donde se deduce el carcter retroactivo. Por otra parte, el art. 1123 C.C. establece que Cuando las condiciones tengan por objeto resolver la obligacin de dar, los interesados, cumplidas aqullas, debern restituirse lo que hubiesen percibido. En el caso de prdida, deterioro o mejora de la cosa, se aplicarn al que deba hacer la restitucin las disposiciones que respecto al deudor contiene el artculo precedente. En cuanto a las obligaciones de hacer y no hacer, se observar, respecto a los efectos de la resolucin, lo dispuesto en el prrafo segundo del artculo 1120 C.C.. A pesar de lo que dice este artculo, ser la voluntad de las partes y la propia naturaleza de las obligaciones la que nos marque un criterio para aplicar la retroactividad. Podemos decir que por regla general en las obligaciones duraderas no hay retroactividad y que, en cambio, en las obligaciones momentneas, la resolucin tiene carcter retroactivo.

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c) Obligaciones sometidas a plazo. El trmino esencial. Se regulan en los arts. 1125 a 1130 C.C. Obligacin sometida a trmino o a plazo es aquella que est influida (o cuyos efectos dependen) por el sealamiento de un momento en que deben comenzar o cesar sus efectos. La diferencia fundamental entre el trmino o plazo y la condicin es que, en la condicin, lo caracterstico es la incertidumbre sobre si el hecho se va a producir o no y, por el contrario, en los trminos y plazos existe la certeza de su llegada. Por eso, el art. 1125 C.C. dice que Las obligaciones para cuyo cumplimiento se haya sealado un da cierto, slo sern exigibles cuando el da llegue. Entindase por da cierto aquel que necesariamente ha de venir, aunque se ignore cundo. Si la incertidumbre consiste en si ha de llegar o no el da, la obligacin es condicional, y se regir por las reglas de la seccin precedente. No es necesario que se sepa cundo va a llegar. Por esto se distingue entre: Trmino o plazo determinado. Cuando no slo se sabe que el da va a llegar, sino tambin se sabe cundo. Certus an certus quando. Por ejemplo, un plazo fijado en das. Trmino o plazo indeterminado. Cuando se tiene la certidumbre de que el da va a llegar, pero no se sabe cundo. Certus an incertus quando. Por ejemplo, la muerte de una persona.

Una segunda distincin entre los trminos y plazos distingue entre: Trmino o plazo suspensivo. Determina el momento en que comienzan los efectos de la obligacin Trmino o plazo resolutorio. Determina el momento en que cesan los efectos de la condicin.

Se establece otra distincin entre: Plazo o trmino ordinario. El trmino es ordinario cuando en caso de incumplimiento del deudor de la prestacin en el momento indicado, podr hacerlo en un momento posterior porque todava es susceptible de ser

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satisfecho el inters del acreedor. El deudor podr ser constituido en mora, con los efectos inherentes a la mora. Plazo o trmino esencial. En l no es posible el cumplimiento tardo de la obligacin. En consecuencia, si el deudor no cumple en el momento fijado, no es posible constituir en mora al mismo, ya que el incumplimiento tiene carcter definitivo.

Tambin es posible distinguir entre: Plazo o trmino expreso. Cuando as se seala en la obligacin. Plazo o trmino tcito o implcito. Cuando se trata de aqul al que se refiere el art. 1128 C.C. Si la obligacin no sealare plazo, pero de su naturaleza y circunstancia se dedujere que ha querido concederse al deudor, los Tribunales fijarn la duracin de aqul. Tambin fijarn los Tribunales la duracin del plazo cuando ste haya quedado a voluntad del deudor..

Debemos hablar del rgimen jurdico: Cuando se establece un plazo con carcter suspensivo, es indudable que la obligacin existe y que, por tanto, surge la obligacin de conservacin para el deudor, y, es evidente tambin que el acreedor puede transmitir su derecho de crdito, que quedar en suspenso hasta la llegada del trmino. En cuanto al beneficio del plazo, tradicionalmente se deca que el plazo suspensivo siempre constituye un beneficio para el deudor. Si el plazo suspensivo constitua un beneficio para el deudor, ste podra cumplir con antelacin a la llegada del mismo y, en cambio, el acreedor no podra reclamar el cumplimiento anticipadamente. Esta tesis tradicional fue criticada sealando que no siempre esto es as, por ejemplo, en el caso de un prstamo de dinero que genere intereses, el prestamista estar interesado en que transcurra el plazo para recibir los mayores intereses posibles. Por el mismo motivo, y poner otro ejemplo, el depositario querr devolver la cosa cuanto antes. El C.C. se ocupa de esta cuestin en el art. 1127, en el que se establece que siempre que en las obligaciones se designa un trmino, se presume establecido en beneficio del acreedor y deudor, a no ser que del tenor de aqullas o de otras circunstancias resultara haberse puesto a favor del uno o del otro. Se trata de una presuncin iuris tantum de que el plazo redunda en beneficio de ambos. En cuanto al pago anticipado, el art. 1126 C.C. se ocupa del caso en que el deudor hubiera pagado anticipadamente. Lo que anticipadamente se hubiese pagado en las obligaciones a plazo, no se podr repetir.
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Si el que pag ignoraba, cuando lo hizo, la existencia del plazo, tendr derecho a reclamar del acreedor los intereses o frutos que ste hubiese percibido de la cosa. En el primer prrafo, nos encontramos ante un pago sin error, frente al contemplado en el prrafo segundo. Las obligaciones son distintas entre uno y otro. En el primero de los supuestos, no se podr repetir dado que o hubo un acuerdo entre ambos o hubo una renuncia por parte del beneficiario al plazo. En el segundo caso, como sucede que el deudor paga por error creyendo que la obligacin es pura, aqu el C.C. indica que el deudor slo podr reclamar los intereses calculados desde el momento en que pag anticipadamente y hasta el momento en que deba pagar. Aqu el C.C. establece una solucin muy distinta a la que se contiene en el prrafo 2 del art. 1121, que contempla el mismo caso, pero en las obligaciones sometidas a condicin suspensiva. Esta distinta solucin se debe a la diversa naturaleza entre la condicin y el trmino. En el caso de la condicin, no se conoce si el deudor tendr que cumplir finalmente, y se le permite reclamar lo pagado con anticipacin por ese motivo. El deudor condicional que paga, est pagando algo que no debe todava. El plazo se caracteriza por su certidumbre y es seguro que el deudor deber cumplir su deber de prestacin por lo que slo se le permite reclamar aquellos beneficios que obtiene el acreedor por su pago realizado. Vencimiento anticipado del plazo. Art. 1129 C.C. Perder el deudor todo derecho a utilizar el plazo: 1. Cuando, despus de contrada la obligacin, resulte insolvente, salvo que garantice la deuda. 2. Cuando no otorgue al acreedor las garantas a que estuviese comprometido. 3. Cuando por actos propios hubiese disminuido aquellas garantas despus de establecidas, y cuando por caso fortuito desaparecieran, a menos que sean inmediatamente sustituidas por otras nuevas e igualmente seguras. Al comienzo del art. se nos dice que perder el deudor todo derecho a utilizar el plazo, por lo que se est presuponiendo que el plazo beneficia exclusivamente al deudor. Se establecen tres casos en los que se produce un vencimiento anticipado del plazo, obligando al cumplimiento inmediato: El primer caso contemplado indica que si el acreedor espera a que transcurra el plazo ser difcil que cobre, dada la circunstancia sobrevenida de la insolvencia del deudor, por lo que se le permite reclamar inmediatamente el cumplimiento de la obligacin, salvo que el deudor preste una garanta que ste pueda aceptar.

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El segundo caso se refiere a un supuesto de incumplimiento de una obligacin por parte del deudor, la de garantizar el pago. Como en realidad el plazo se concede en base a la garanta, se le permite al acreedor reclamar el pago inmediato. Y en cuanto al tercer caso, tambin se refiere a unas garantas, pero que aqu ya estaban constituidas. Lo que ocurre es que durante el transcurso del plazo disminuyen o desaparecen bien por culpa del deudor, bien por caso fortuito. Tanto en un caso como en el otro, la consecuencia es que la garanta prestada se ha deteriorado, por lo que el acreedor podr reclamar el cumplimiento inmediato, salvo que el deudor sustituya la garanta por otra igual de segura que la anterior.

OBLIGACIONES SOMETIDAS A TRMINO RESOLUTORIO El trmino resolutorio interviene provocando la extincin de los efectos de la obligacin. Naturalmente, suele establecerse en relaciones obligatorias duraderas, pensemos, por ejemplo, en un arrendamiento. Se puede establecer expresamente en el contrato que genera la obligacin o, en caso de no ser as, sern los Tribunales los encargados de determinar ese trmino resolutorio conforme al art. 1128 C.C., citado ya en varias ocasiones. Llegado el trmino resolutorio, o acabado el plazo resolutorio, las partes pueden acordar una prrroga de los efectos de la relacin obligatoria. Debemos referirnos en este punto al trmino esencial. Cuando el deudor no cumple en el momento previsto, la regla general es que si se dan los requisitos del art. 1100 C.C. se producir una situacin jurdica denominada mora del deudor, pero para ello hay un requisito previo e imprescindible, que es que la prestacin sea posible en un momento posterior: que fsicamente sea factible y que el cumplimiento tardo sea susceptible de satisfacer el inters del acreedor. Si la prestacin no es posible fsicamente o al deudor no le interesa el cumplimiento tardo, la situacin que se produce es la de incumplimiento definitivo de la obligacin. En este punto podemos distinguir entre: Trmino ordinario, aquel que determina el momento de cumplimiento de la prestacin, pero que permite la constitucin del deudor en mora en caso de no cumplir en el trmino pactado. Trmino esencial. Cuando el momento de cumplimiento de la prestacin tiene carcter esencial, de tal forma que el cumplimiento slo es posible en el momento fijado y, en consecuencia, no cabe la mora del deudor. Si el deudor no cumple en el momento que constituye el trmino esencial, incumple definitivamente la obligacin.

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No obstante, la doctrina distingue entre: Trmino esencial propio. Aquel que en caso de incumplimiento provoca la resolucin automtica de la obligacin. Naturalmente, sern trminos esenciales propios cuando en el momento del cumplimiento no cabe duda alguna sobre el trmino. Trmino esencial impropio. Cuando el momento del cumplimiento puede ofrecer alguna duda sobre el carcter esencial o no del mismo, en cuyo caso se entiende que la resolucin de la obligacin no es automtica, sino que tiene que haber una comunicacin por parte del acreedor al deudor en este sentido.

Por ltimo, debemos referirnos al cmputo de los plazos. El art. 1130 C.C. nos dice que si el plazo de la obligacin est sealado por das a contar desde uno determinado, quedar ste excluido del cmputo, que deber empezar en el da siguiente. En el cmputo civil de los plazos (art. 5 C.C.) se computan los das festivos. El art. no ofrece peculiaridades. 2. El lugar de la relacin obligatoria En ocasiones, el lugar de la constitucin es distinto del lugar del cumplimiento. En trminos generales, podramos preguntarnos cul es la importancia de la localizacin de la relacin obligatoria. Pues bien, hay ocasiones en que la localizacin puede determinar el rgimen jurdico aplicable, cuestin que afecta al derecho internacional privado, y a cuanto el C.C. se refiere a la costumbre del lugar, por ejemplo. En derecho internacional privado se tratan dos cuestiones muy importantes: el derecho aplicables y la jurisdiccin competente. Estos problemas se resuelven atendiendo al lugar, as en el punto 5 del art. 10 del C.C. se dice que se aplicar a las obligaciones contractuales la ley a que las partes se hayan sometido expresamente, siempre que tenga alguna conexin con el negocio de que se trate; en su defecto, la ley nacional comn a las partes; a falta de ella, la de la residencia habitual comn, y, en ltimo trmino, la ley del lugar de celebracin del contrato, donde el C.C. establece una serie de criterios sobre la ley aplicable. En este propio artculo, en el nmero 6 se refiere a temas laborales, el nmero 9 a las obligaciones no contractuales, etc. Otra cuestin es la materia del derecho foral. Tambin el C.C. en el art. 1287 se refiere a la costumbre interpretativa el uso o la costumbre del pas se tendrn en cuenta para interpretar las ambigedades de los contratos, supliendo en stos la omisin de clusulas que de ordinario suelen establecerse.. El art. 1496 C.C., as mismo, se refiere a la accin redhibitoria indicando que salvo que por el uso de en cada localidad se hallen establecidos mayores o menores plazos. El lugar tambin determina la competencia territorial del juez, requisito procesal para que la demanda prospere. Siempre tendr el lugar del cumplimiento una importancia enorme: para el acreedor, porque su inters se satisface plenamente si el deudor cumple donde

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tiene que hacerlo; para el deudor, porque del lugar del cumplimiento depende que la prestacin le sea ms o menos gravosa. a) Lugar de constitucin Tenemos que distinguir entre: Obligaciones contractuales. Coincide con el lugar del perfeccionamiento o de celebracin del contrato que genera la obligacin. Cuando se celebra un contrato, se puede plantear el problema de que las partes, estando distanciadas, emitan sus declaraciones de voluntad de forma no simultnea. De hecho, el art. 1262 C.C. indica que se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta. No obstante, el problema fundamental se da cuando la declaracin de voluntad de una de las partes no llega a conocimiento de la otra parte inmediatamente. No es lo mismo la contratacin por carta que la contratacin por Internet, porque en el primer caso pasa un tiempo entre que se emite la voluntad y se recibe.

Obligaciones no contractuales. Aqu no podemos dar una regla general, aunque podemos decir que suele coincidir el lugar de constitucin con el lugar de ejecucin.

b) Lugar del cumplimiento (o ejecucin) Este lugar es donde el deudor ha de llevar a cabo la prestacin, cuestin muy importante, puesto que est en juego la satisfaccin integra del acreedor y, para el deudor, no le es lo mismo realizar la prestacin cerca de su domicilio que a gran distancia, esto es, resultar la prestacin ms o menos gravosa para l en funcin del lugar de cumplimiento. Un ejemplo es el art. 1199 C.C. Las deudas pagaderas en diferentes lugares pueden compensarse mediante indemnizacin de los gastos de transporte o cambio al lugar de pago. Cuando el deudor cumple en lugar distinto del previsto, la satisfaccin parcial del inters del acreedor tiene como consecuencia que el acreedor puede negarse a recibirla y que el deudor no podr vulnerar lo pactado. Atendiendo a los diferentes lugares donde ha de realizarse la prestacin, se hace una clasificacin en obligaciones de dar entre: Prestaciones de traslacin. Las cosas objeto de la prestacin han de ser entregadas en el lugar del acreedor. El deudor debe aadir a su prestacin el transporte de la cosa.

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Prestaciones de puesta a disposicin. El deudor cumple poniendo las cosas a disposicin del acreedor en el lugar suyo y es el acreedor el que tiene que retirar la cosa del lugar del deudor. Prestaciones de remisin. El deudor se compromete a remitir las cosas hacia el lugar del acreedor, cumpliendo cuando las pone en camino hacia el lugar de la entrega.

Determina esto la regulacin del pago, el transporte de la cosa y el sistema de riesgo ante la prdida de la cosa. Evidentemente, si el deudor pierde la cosa en la prestacin de traslacin, habr que analizar si se perdi por su culpa. Si, por el contrario, se pierden en la prestacin de puesta a disposicin, depender nica y exclusivamente del acreedor. En las prestaciones de remisin, el deudor cumple al dar la cosa al transportista; si la cosa se perdiera, el acreedor debera reclamar a quien realiz el transporte. Existen unos criterios de determinacin del lugar del cumplimiento. El C.C. establece criterios generales en el art. 1171 y existen tambin reglas especiales para determinados contratos. Este art. nos dice que el pago deber ejecutarse en el lugar que hubiese designado la obligacin. No habindose expresado y tratndose de entregar una cosa determinada, deber hacerse el pago donde sta exista en el momento de constituirse la obligacin. En cualquier otro caso, el lugar del pago ser el domicilio del deudor..

Aqu se establecen tres criterios: 1. El lugar designado por la obligacin. Es la autonoma privada de las partes la que determina el lugar. Si no consta expresamente, se deducir por va interpretativa. 2. Con carcter subsidiario, donde exista la cosa en el momento de constituirse la obligacin. En las obligaciones de hacer el problema suele ser menor porque por su funcin econmica se determina el lugar del cumplimiento. 3. En defecto de las dos reglas anteriores, el lugar del pago ser el del domicilio del deudor, ejemplo del favor debitoris. Aunque no lo dice el C.C. en el art. 1171, hay que traer a colacin que en las obligaciones sinalagmticas, el sinalagma funcional nos dice que ambas prestaciones han de cumplirse a la vez. Pues bien, rige tambin que ambas partes han de cumplir en el mismo lugar, caso del contrato de compraventa en el art. 1500. Otra regla especial es la del art. 1774, que se refiere a la devolucin de la cosa en el contrato de depsito. Cuando al hacerse el depsito se design lugar para la devolucin, el depositario debe llevar a l la cosa depositada; pero los gastos que ocasione la traslacin sern de cargo del depositante. No

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habindose designado lugar para la devolucin, deber ste hacerse en el que se halle la cosa depositada, aunque no sea el mismo en queje se hizo el depsito, con tal de que no haya intervenido malicia de parte del depositario.

LECCIN 5. LAS GARANTAS DE LA RELACIN OBLIGATORIA

Se puede hablar de garantas En sentido genrico. Garanta es cualquier medida tendente a asegurar la efectividad de un derecho de crdito. Son garantas de la relacin obligatoria no slo las garantas en sentido estricto, sino tambin la garanta genrica constituida por la responsabilidad patrimonial universal del deudor, establecida en el art. 1911 C.C. En sentido estricto. Garanta es cualquier medida tendente a asegurar de un modo especial el derecho de crdito. Es una garanta aadida, que viene a reforzar la posibilidad jurdica del acreedor, ampliando su poder jurdico. En trminos tcnicos, se le atribuye al acreedor por medio de la garanta un nuevo derecho subjetivo o una nueva facultad que en funcin de garanta se yuxtapone al derecho de crdito cuya satisfaccin se quiere asegurar. Por ello, lo que en sentido econmico pueden llamarse garantas, en sentido

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jurdico son, en paridad, derechos subjetivos o facultades con funcin de garanta. Entonces, la responsabilidad patrimonial universal del deudor del art. 1911 no es una garanta porque esta se posee por todo acreedor. Es garanta en sentido amplio pero, en la prctica, el derecho de crdito garantizado posee una garanta especfica aadida a la del art. 1911 C.C. Tambin podemos distinguir entre: Garantas reales, que atribuyen un poder concreto sobre cosas concretas y determinadas Normalmente atribuyen al acreedor un derecho de carcter real, que puede ejercitarse erga homnes, y un derecho de realizacin del valor de los bienes, de sus frutos o productos o de ambas cosas. Dentro de ellas, a su vez, encontramos tres grupos, que son: 1. Derechos reales de garanta, de los cuales los ms importantes son la prenda y la hipoteca. Tambin podemos citar la anticresis (frutos), la hipoteca mobiliaria y la prenda sin desplazamiento, que se regulan en leyes especiales. Prenda. Para garantizar una deuda, se pone un bien mueble en posesin del acreedor, de tal forma que si el deudor no cumple, el acreedor podr sacar la cosa a pblica subasta y quedarse con lo obtenido. Sus dos caractersticas son el desplazamiento posesorio y que recae sobre bienes muebles. Hipoteca. Recae sobre bienes inmuebles y no implica desplazamiento posesorio, que es sustituido por la inscripcin en el Registro de la Propiedad, de modo que el supuesto de venta del inmueble no afecta al acreedor sino al nuevo propietario, que comprar el inmueble con la hipoteca. 2. Fiducia cum creditore y el pacto de reserva de dominio. La fiducia es un negocio que se basa en la confianza y en el que existen dos negocios fiduciarios: la fiducia cum amico y la fiducia cum creditore. La fiducia cum creditore consiste en que el deudor celebra un negocio jurdico en virtud del cual atribuye al acreedor la propiedad de un objeto o la titularidad de un derecho, con el compromiso por parte del acreedor de que en caso de que le pague la deuda, le devolver la propiedad de la cosa o la titularidad del derecho. Es una institucin bastante discutida. De hecho, de Castro explica que en realidad no existen dos transmisiones con sus consecuencias fiscales

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correspondientes, como se suele establecer en la doctrina general, sino que al devolver la cosa o la titularidad del derecho, se transmite la propiedad fiduciaria, que no es titularidad en sentido estricto. El pacto de reserva de dominio se denomina as por ser una clusula del contrato. Consiste en que, en una venta a plazos normalmente de bienes muebles, se establece un pacto en virtud del cual el vendedor entrega la cosa al comprador pero se reserva la propiedad de la misma hasta el pago ntegro del precio. Es un pacto tendente a evitar que el comprador adquiera la propiedad de la cosa. La garanta consiste en que el acreedor posee por un lado las acciones propias del precio que se le debe (como todo acreedor) y, por otro lado, de las acciones propias del derecho de propiedad, en concreto, de la reivindicatoria. 3. Atribucin de facultades posesorias o de continuacin en la posesin del acreedor. Aqu se engloban las arras y el derecho de retencin, que estudiaremos ms adelante. Garantas personales, que atribuyen un derecho de naturaleza personal o una facultad que se dirige hacia la persona del deudor o hacia la de un tercero. Aqu debemos hacer dos grupos: Garantas personales hacia un tercero. Fianza, aval y solidaridad pasiva en funcin de garanta. La fianza es un contrato consistente en que un tercero se obliga frente al acreedor a pagar la deuda en caso de no hacerlo el deudor, constituyndose en fiador. El aval es el contrato de fianza mercantil. La solidaridad pasiva en funcin de garanta. Hemos dicho en ocasiones que la solidaridad pasiva es una garanta para el acreedor. Naturalmente, pensamos en que existen varios deudores frente al acreedor. Pero puede suceder que a la hora de constituir una obligacin y querer el acreedor que se le garantice el pago, en vez de constituir una fianza, se celebra el contrato de prstamo (que es el ms habitual) en el que figuran al menos dos personas como deudores. De esta forma, aquella persona que inicialmente se iba a colocar como fiador, se coloca como codeudor solidario. Esto se puede realizar porque en el contrato de fianza existe el principio de exclusin del deudor, que significa que para poder reclamar al fiador no slo no tiene que haber pagado el deudor, sino que sus bienes deben perseguirse y, slo en caso de que no posea nada, se podr dirigir contra el fiador.

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Existen para esto dos soluciones: constituir la fianza solidaria, en la que no existe ese principio o, constituir el rgimen de solidaridad pasiva. Garantas personales hacia el propio deudor. Con carcter subsidiario, para el caso de incumplimiento, se le impone una prestacin adicional. Esto se denomina clusula penal o pena convencional (lo vemos ms adelante).

En relacin con las garantas en sentido estricto hay que decir dos cosas: Toda garanta es siempre accesoria de un derecho de crdito. Para la existencia de la garanta y para su subsistencia, tiene que existir un derecho de crdito que la acompae. Si el derecho de crdito no llega a nacer a la vida del Derecho, la garanta es nula y, si el derecho de crdito se extingue, la garanta tambin. Legalidad de las garantas. Puede hablarse de garanta legal cuando es directamente la ley quien impone una obligacin de prestacin de garanta y sta establece los requisitos para su validez, como la inscripcin de la hipoteca en el Registro de la Propiedad o, en la prenda, el requisito de la entrega de la cosa. Estos requisitos son obligatorios. Tambin tenemos que contemplar las garantas que pueden provenir de la autonoma de la voluntad, pero a la que se suele recurrir en escasas ocasiones.

1. La garanta genrica: la responsabilidad patrimonial universal del deudor. Cuando se llega a la ejecucin forzosa, se puede actuar acudiendo a La ejecucin especifica, a travs de la cual el acreedor obtiene la prestacin no cumplida por el deudor. La ejecucin patrimonial, que se produce en los casos de que la deuda sea pecuniaria y en todos los casos en los que resulta imposible obtener la prestacin. Se sustituye, entonces, la prestacin por la indemnizacin que a va recibir el acreedor.

El art. 1911 C.C. nos es ya de sobra conocido y establece que del cumplimiento de las obligaciones responde el deudor con todos sus bienes, presentes y futuros. La responsabilidad es universal porque responde con todo su activo patrimonial, presente o futuro. Y es una garanta genrica por dos razones: Porque no responde el deudor con bienes especficos, sino con todo su activo patrimonial. Porque esta garanta es igual para todos los acreedores.
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El Cdigo dice que responde con todos sus bienes, presentes y futuros. Podemos pensar que el deudor quedara hasta desnudo tras la ejecucin patrimonial. Sin embargo, cuando se llega al final de un procedimiento de ejecucin, en la fase de embargo de los bienes, la Ley de Enjuiciamiento Civil se refiere en sus arts. 610, 606 y 607 de bienes que en todo caso son inembargables. Otra cuestin es hasta que punto se puede modificar, en una clusula contractual, el art. 1911 C.C., modificando la responsabilidad o sealando que algunos bienes no puedan ser embargados en caso de incumplimiento. Estos pactos siguen el siguiente criterio: sern vlidos en tanto que no excluyan la responsabilidad del deudor, y, as, podr admitirse una mnima limitacin de sta, sobre determinados bienes. 2. Garantas, en sentido estricto, de la obligacin: a) La pena convencional o clusula penal: Concepto y funciones. Reglas del C.C. Las obligaciones con clusula penal se regulan en los arts. 1152 a 1155 C.C. Se trata de una prestacin consistente, por lo general, en el pago de una suma de dinero, a cargo del deudor y a favor del acreedor, para el supuesto de que el deudor incumpla o cumpla defectuosamente la obligacin principal. Se denomina pena convencional a aquella prestacin que el deudor se compromete a satisfacer al acreedor para el caso de incumplimiento o de cumplimiento defectuoso o retrasado de la obligacin principal. La jurisprudencia ha sealado que entraa un medio de presin, que acta sobre el deudor forzndole al cumplimiento. Por ejemplo, hay un pacto de exclusiva de un artista con una determinada casa discogrfica. En caso de incumplimiento, suele haber una clusula penal que establece que deber pagar una cantidad de dinero si no cumple. O en un pago a plazos, se establece que en caso de que no se pague la totalidad del precio, el acreedor podr quedarse con los plazos ya pagados a modo de indemnizacin. Se denomina clusula penal porque para que exista la pena condicional debe incluirse en el contrato y, por tanto, no es una garanta legal. En trminos generales, podemos decir tres cosas: 1. El art. 1155 C.C. establece el carcter accesorio de la misma. Si la relacin obligatoria resulta nula, la clusula penal se extingue tambin. Sin embargo, puede suceder que se haya constituido vlidamente la obligacin y sea la clusula penal la que resulta nula. Aqu sucedera una nulidad parcial.

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Art. 1155 C.C. La nulidad de la clusula penal no lleva consigo la de la obligacin principal. La nulidad de la obligacin principal lleva consigo la de la clusula penal 2. El TS ha sentado la doctrina de que efectivamente la clusula penal slo existe si se pacta, pero que no es requisito imprescindible que se emplee esta denominacin. 3. Tambin es doctrina jurisprudencial la que establece que la clusula penal siempre se debe interpretar con carcter restrictivo, manifestacin del principio del favor debitoris. Ante una deuda sobre la existencia de la clusula, es preferible considerar que no existe. Y, tambin, al interpretar el alcance de la misma, debe optarse por una interpretacin restrictiva. Funciones de la clusula penal: 1. Funcin penal en sentido estricto. La clusula penal cumple esta funcin en sentido estricto cuando el acreedor podr solicitar en caso de incumplimiento, no slo el cumplimiento de la prestacin incumplida y la indemnizacin de los daos y perjuicios, sino que a esta se aade el pago de la pena. A este supuesto se refiere el art. 1153 C.C. en su segundo inciso El deudor no podr eximirse de cumplir la obligacin pagando la pena, sino en el caso de que expresamente le hubiese sido reservado este derecho. Tampoco el acreedor podr exigir conjuntamente el cumplimiento de la obligacin y la satisfaccin de la pena, sin que esta facultad le haya sido claramente otorgada 2. Que la pena absorba la indemnizacin de daos y perjuicios. En caso de incumplimiento, el acreedor podr exigir el cumplimiento de la prestacin incumplida ms el pago de la pena, pero no al margen la indemnizacin de daos y perjuicios, porque el pago de la pena viene a sustituir a la indemnizacin de daos y perjuicios. A esta funcin se refiere el prrafo primero del art. 1152 C.C. al decir que En las obligaciones con clusula penal, la pena sustituir a la indemnizacin de daos y al abono e intereses en caso de falta de cumplimiento, si otra cosa no se hubiere pactado. Slo podr hacerse efectiva la pena cuando sta fuere exigible conforme a las disposiciones del presente Cdigo. Existe una presuncin iuris tantum de que la clusula penal cumple esa funcin. Hay que decir que cuando se reclama judicialmente una indemnizacin de daos y perjuicios, el que la alega tiene la carga de la prueba. Previendo esta posibilidad, al celebrar el contrato se puede establecer una pena

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convencional, calculando cuales seran los daos y perjuicios en caso de incumplimiento. Esto favorece al acreedor enormemente. 3. En caso de incumplimiento, el acreedor tendr que elegir entre exigir el cumplimiento o exigir el pago de la pena. A este caso se refiere el art. 1153 C.C. en su comienzo al decir El deudor no podr eximirse de cumplir la obligacin pagando la pena, sino en el caso de que expresamente le hubiese sido reservado este derecho. La pena se establece aqu en favor del deudor. El C.C., en su conjunto, establece: 1. Conforme al art. 1152 C.C. prrafo 1, la pena cumple en principio la segunda funcin de las enunciadas. Esto es una presuncin iuris tantum. 2. Para que cumpla la primera de las funciones enunciadas, el C.C. exige en el 2 inciso del art. 1153 que se conceda claramente. En cuanto a la tercera funcin, debe pactarse expresamente, conforme al primer inciso del art. 1153 C.C. 3. El art. 1152 C.C. prrafo 2 se refiere a cundo es exigible el pago de la pena: slo cuando se de un incumplimiento, un cumplimiento deficiente, o cuando se de la mora del deudor. 4. El art. 1154 C.C. establece una norma importante. El Juez modificar equitativamente la pena cuando la obligacin principal hubiera sido en parte o irregularmente cumplida por el deudor, puesto que puede ocurrir que el deudor haya cumplido parcialmente o de forma total pero defectuosamente. 5. Regla del art. 1155 C.C. La nulidad de la clusula penal no lleva consigo la de la obligacin principal. La nulidad de la obligacin principal lleva consigo la de la clusula penal b) Las arras: Concepto y funciones La palabra arra o arras, segn seala la doctrina, procede etimolgicamente de una palabra fenicia, arrha, que lleva implcito un cierto sentido de garanta. En una acepcin hasta cierto punto similar, se suele denominar as las monedas que, segn una costumbre en trance de desaparecer, el esposo entrega a la esposa en el acto de celebracin del matrimonio y como prueba o seal de su celebracin. Sin embargo, el concepto que aqu nos interesa es el que aparece en el campo de los contratos y de las obligaciones. Pueden ser definidas como la entrega de una suma de dinero o de cualquier otra cosa, que un contratante hace a otro con la finalidad de asegurar el cumplimiento de una promesa de contrato o de

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un contrato, confirmarlo, garantizar su cumplimiento o facultar al otorgante para poder desistir unilateralmente consintiendo en perder la cantidad entregada. La caracterstica esencial de las arras, por tanto, es la entrega de las mismas en el momento de la celebracin del contrato. Su esencia consiste en que en ella se produce una transmisin posesoria, y, en esto, se diferencian las arras de la pena convencional, pues se entregan de ante mano. Las arras pueden cumplir tres funciones, dependiendo de la voluntad de las partes y de acuerdo con la funcin que cumplen: Arras confirmatorias. Constituyen una prueba o seal de la celebracin del contrato. La cantidad entregada se entiende dada a cuenta del precio. No son slo una prueba de que el contrato se ha celebrado, sino tambin implican que se ha pagado parte del precio, por lo que suponen el comienzo del cumplimiento del contrato. As, el art. 343 C.C. indica, para el contrato de compraventa, que la cantidad entregada se reputa a cuenta del precio. Arras penitenciales. Tambin se denominan arras de desistimiento, porque permiten a las partes desligarse del contrato celebrado, quien las entreg, perdindolas y, quien las recibi, devolvindolas duplicadas. Es este supuesto se faculta a las partes para desistir del contrato, que es en puridad un dinero de arrepentimiento, anlogo y paralelo al de las clusulas penales. Las arras no se regulan con carcter general en el C.C. y si de manera particular, como en el art. 1454 C.C. en ocasin del contrato de compraventa. Si hubiesen mediado arras o seal en el contrato de compra y venta, podr rescindirse el contrato allanndose el comprador a perderlas, o el vendedor a devolverlas duplicadas. Por supuesto, quien entrega las arras es el comprador. Estas arras penitenciales cumplen dos funciones: Implican una cierta presin para cumplir. Constituyen una garanta porque obligan a cumplir para evitar perderlas. Permiten desistir del contrato. Se atribuye a las partes del contrato una facultad alternativa. Arras penales. La diferencia con el caso anterior es que no permiten desligarse del contrato y sucede que en caso de incumplimiento se pierden por quien las entreg o se devuelven duplicadas por quien las recibi en concepto de resarcimiento de dao. Este tipo de arras se encuentra en una situacin intermedia entre las simplemente confirmatorias y las penitenciales. No son solamente una entrega que es seal y parte del precio; slo en caso de incumplimiento, las arras se pierden, pero no porque faculten para desistir del contrato, sino porque son pena aneja al incumplimiento y medio de valoracin del dao.

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c) El derecho de retencin: Concepto, supuestos, diferencia con figuras afines, requisitos generales, fundamento y efectos. La figura del derecho de retencin, cuyos orgenes histricos no aparecen bien conocidos, es contemplada en nuestro C.C. con referencia a una serie de casos concretos, sobre la base de los cuales la doctrina y la jurisprudencia han tratado de establecer unos perfiles y unos principios unitarios. Tratando de establecer una nota o caracterstica comn, la doctrina ha definido el derecho de retencin como una facultad concedida a quien se encuentra en posesin de una cosa ajena y tiene la obligacin de restituirla a su propietario para oponerse a dicha restitucin y prolongar la posesin o tenencia de la cosa hasta que sea satisfecho el crdito que ostenta en conexin con la cosa que est obligado a devolver. Ese derecho de crdito normalmente se tiene o bien por haber realizado gastos de reparacin, de conservacin o bien por haber sufrido daos y perjuicios por la tenencia de la cosa. El supuesto legal del derecho de retencin consiste, pues, en el doble juego de dos obligaciones diferentes. Por una parte, hay un deudor de la restitucin de una cosa concreta y determinadas; por otra parte, esta misma persona es acreedor del reembolso de los gastos realizados en la cosa en beneficio de aqul que obtiene la restitucin. En el C.C. el derecho de retencin se recoge con ocasin de determinadas instituciones y de determinados contratos en particular, pero no existe una regulacin especial: En el contrato de obra. El art. 1600 C.C. el que ha ejercitado una obra en cosa mueble, tiene derecho a retenerla en prenda hasta que se le pague. Aunque el Cdigo habla de retener en prenda, est claro que no habla de la prenda en sentido estricto sino del derecho de retencin. En el mandato. Art. 1730 C.C. El mandatario podr retener en prenda las cosas que son objeto del mandato hasta que el mandante realice la indemnizacin y reembolso de que tratan los dos artculos anteriores. En el contrato de depsito. Art. 1750 C.C. El depositario puede retener en prenda la cosa depositada hasta el completo pago de lo que se le deba por razn del depsito El art. 453 C.C. se refiere al poseedor de buena fe.

Se plantea la cuestin de que el Cdigo no regula el derecho de retencin en general. Se podra pensar que podra entonces aplicarse a casos distintos de stos enunciados por analoga, o tambin podra entenderse que el principio de retencin podra ser un principio general del Derecho, del que estos casos son ejemplo. Si optamos por la segunda opcin, el problema es que, si nos damos
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cuenta, existe una especie de autotutela por parte del acreedor frente al incumplimiento del deudor en esta figura del derecho de retencin y el principio general que existe en nuestro derecho es que cuando nuestros derechos se vulnera, acudimos a los Tribunales y no ejercemos la justicia de nuestra mano. El derecho de retencin responde como la legtima defensa en el derecho penal. Se le permite no devolver algo que no es suyo en garanta de pago. Otro problema distinto es la diferencia que existe entre el derecho de retencin y otras figuras jurdicas, con las que guarda alguna semejanza. As se menciona a la exceptio non adimpleti contractus. Sin embargo, la excepcin de incumplimiento contractual se refiere a obligaciones sinalagmticas y el derecho de retencin no se refiere a obligaciones principales, aunque obviamente existe una conexin entre el crdito y la cosa (pero no son sinalagma). La devolucin de la cosa no es la obligacin principal, no se puede decir que sean prestaciones sinalagmticas entre si. Tambin se ha planteado la distincin que existe entre ste y la compensacin. Se podra pensar que se compensa la falta de pago con la no devolucin de la cosa. Pero en la compensacin extingue la obligacin, mientras que el derecho de retencin nicamente constituye una garanta. Fundamental es la distincin entre el derecho de retencin y la prenda, Efectivamente, guardan bastante similitud pero, en el caso del derecho de retencin no existe la facultad de ejercitar la deuda, slo permite prolongar la posesin. En el derecho romano no se permita en la prenda la venta de la cosa, sino que era un pacto que se incorporaba al derecho de retener la cosa. Las caractersticas o requisitos esenciales generales del derecho de retencin son: 1. Posesin por parte del acreedor de una cosa del deudor 2. Existencia de un derecho de crdito del que es titular el retentor frente al propietario de la misma 3. La existencia de una conexin entre la cosa que se retiene y el derecho de crdito, en el sentido de que la posesin y el derecho de crdito se producen en una misma relacin jurdica. Podra darse la circunstancia de una persona que realiza un mandato para otra, por la que le tendra que pagar su deudor una cantidad de dinero y, se da la casualidad de que tiene una cosa del deudor en virtud de otro contrato distinto, ste de depsito. No podr ejercitar el derecho de retencin sobre ella. El fundamento del derecho de retencin se encuentra en el principio de buena fe y, por otra parte, en el principio de evitar el enriquecimiento injusto o sin causa. Efectos: Slo permite prolongar la posesin, rehusando la restitucin. Sin embargo, este derecho de retencin permite rehusar la restitucin tambin contra cualquier nuevo titular en el caso de que la cosa haya sido transmitida.

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Como el retentor es un poseedor, dispone de los interdictos de retener y de recobrar la posesin. No es una prenda, por lo que no se puede ejecutar la deuda La circunstancia de que exista derecho de retencin no confiere el retentor un derecho preferencial para cobrarse antes que otros acreedores con la cosa. En la prctica y, ante un embargo, no podr desposeer al retentor hasta que efectivamente haya cobrado. LECCIN 6. LA MODIFICACIN DE LA RELACIN OBLIGATORIA

Nos estamos refiriendo con ello a que es bastante frecuente que la relacin obligatoria permanezca inalterada, pero tambin es habitual a lo largo de la vida de la misma que se produzca alguna alteracin en alguno de sus elementos. Las modificaciones que puede experimentar, a lo largo de su desenvolvimiento o de su recorrido, pueden afectar a: Los sujetos, en cuyo caso estamos ante una modificacin subjetiva El objeto, en cuyo caso estamos ante una modificacin objetiva Las circunstancias, en cuyo caso estamos ante una modificacin circunstancial La causa, en cuyo caso estamos ante una modificacin causal El contenido

En el cuanto a la modificacin subjetiva, los sujetos son el acreedor y el deudor, y, por tanto, puede acontecer que se sustituya a un deudor por otro, la adicin o supresin de sujetos y tambin podramos pensar en el caso de la pluralidad de sujetos que modifica su rgimen jurdico interno. Esto es, puede afectar tanto al sujeto activo como al sujeto pasivo. En cuanto a la modificacin objetiva, podramos pensar en un cambio del objeto, en un aumento o reduccin de la prestacin o, tambin, en una prestacin indeterminada que es concretada posteriormente. En cuanto a las circunstancias de la relacin obligatoria, podemos pensar en una modificacin temporal (se modifican los plazos, se concede una prrroga...) o en una modificacin en cuanto al lugar, o un cambio en el rgimen de las condiciones. En cuanto a la modificacin causal, es la de mayor calado. Implica un cambio en el tipo contractual. Podramos pensar en un cambio de un arrendamiento a una compraventa a plazos, o de un depsito en comodato. Se produce siempre que el cambio altere la funcin econmica-jurdica que la relacin obligatoria desempeaba de acuerdo con el sistema de organizacin de intereses de las partes.

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En cuanto a la modificacin del contenido, ste est formado por los derechos y deberes de las partes. El panorama de posibles cambios de la obligacin es muy variado, aunque en trminos generales se suele reducir a dos: modificaciones subjetivas, y, por otro lado, todas las dems se engloban en la modificacin objetiva.

Existen unas causas que pueden ser las posibles fuentes de modificacin de la obligacin: 1. Convenio entre las partes. El contrato de modificacin se encauza a travs del negocio celebrado por el titular del derecho con el sujeto pasivo del mismo, contrato que est sometido a las reglas generales de los contratos. 2. Modificacin unilateral, realizada por voluntad exclusiva de una de las partes. Naturalmente, el contrato es ley para quien lo ha realizado, y en cualquier caso el cumplimiento del contrato no puede ser dejado al arbitrio de una de las partes. Sin embargo, si se puede modificar unilateralmente en las ocasiones en que la ley lo permita y en los casos en los que se le haya atribuido a una de las partes en virtud de un contrato esa facultad. Por ejemplo, en el caso de las obligaciones alternativas, la facultad de eleccin, sin haberse establecido otra cosa, es del deudor. Tambin en las obligaciones genricas, el deudor podr llevar a cabo la especificacin del gnero. Y luego hay otras muchas posibilidades ms por va paccionada. 3. Puede producirse ipso iure, de manera excepcional. La ley directamente modificar la obligacin, por dos vas o procedimientos: 1. La ley que regula la relacin obligatoria prev que si se produce un determinado supuesto de hecho se modifique la obligacin. 2. Que entre en vigor una nueva ley con carcter retroactivo. La retroactividad puede tener varios alcances. Un problema que se plantea desde el Derecho Romano es que cuando se produce una modificacin se duda si tras ella permanece la misma obligacin, pero modificada, o si lo que ocurre es que nace una nueva obligacin y la anterior se extingue. Los romanos orientaron este problema bajo la denominacin de la novacin y mantuvieron la tesis de que la novacin siempre tena carcter extintivo, de modo que supona extinguir la obligacin y el nacimiento de una nueva. Hoy en da, utilizando la misma terminologa, se distingue entre: Novacin extintiva

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Novacin meramente modificativa

En ocasiones, la modificacin no ser tan profunda como para extinguir la obligacin, por lo que ser meramente modificativa. La trascendencia prctica de esto es indudable, La novacin extintiva afecta a las garantas, que se extinguen y, por ello, la nueva obligacin surge sin ella. Tambin atae a la prescripcin extintiva, cuyo plazo empezar de nuevo al surgir la nueva obligacin. La mora del deudor exige la intimacin, la cual deber repetirse en la nueva obligacin.

En cuanto al C.C.: En el art. 1156 C.C. nos dice que las obligaciones se extinguen por la novacin. Se recoge la novacin como causa de extincin, por lo que parece que sigue la tesis romana. Los arts. 1203 a 1212 C.C. regulan la novacin. En el art. 1203 el C.C. nos dice que Las obligaciones pueden modificarse: 1. Variando su objeto o sus condiciones principales 2. Sustituyendo la persona del deudor 3. Subrogando a un tercero en los derechos del acreedor Lo destacable es que las obligaciones pueden modificarse por lo que, a pesar de que el art. 1156 C.C. podra hacer pensar que la novacin es siempre extintiva, parece que tambin puede ser modificativa. Por otra parte, el art. 1204 C.C. directamente expresa que la modificacin tendr unas veces carcter extintivo y otras meramente modificativo. Para que una obligacin extinguida por otra que la sustituya, es preciso que as se declare terminantemente, o que la antigua y la nueva sean de todo punto incompatibles La novacin extintiva nicamente se produce en dos casos: cuando existe declaracin terminante en el contrato o en la ley y en la novacin tcita, supuesto en el que las dos obligaciones son incompatibles entre s tras la modificacin, por lo que la nueva sustituye a la primera. Esa incompatibilidad debe ser interpretada como que el rgimen de la primera obligacin no sirve para el segundo o que existen otros motivos para ello. Siempre se ha dicho que hay un caso que no ofrece ninguna duda: la modificacin causal, porque cambia el tipo contractual. Por ello, es de suponer que la modificacin es habitualmente modificativa.

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2. Novacin subjetiva a) Los cambios de acreedor. Consideraciones generales. Formas. La cesin de crditos. La subrogacin en el crdito. Dos consideraciones fundamentales: El C.C. entiende que la transmisin del derecho de crdito es posible y que no implica extincin y, por supuesto, lo permite la legislacin mercantil. El C.C. entiende que para el deudor, la persona del acreedor es algo indiferente, puesto que el cambio de acreedor no modifica su posicin jurdica.

Los cambios de acreedor son muy frecuentes, y se llevan a cabo mediante diversos procedimientos o formas:
1.

Cesin de crditos. Negocio jurdico celebrado entre el acreedor y un tercero en virtud del cual el primero transmite al segundo la titularidad del derecho de crdito. Cumple una funcin de circulacin del derecho de crdito en el trfico jurdico como cualquier otro bien. El negocio de cesin es un cauce para realizar el inters de las partes, y el inters general, en la circulacin y en la comercializacin de los crditos. Endoso de ttulos valores. Institucin de derecho mercantil. Un ttulo valor es un documento acreditativo de un derecho de crdito. Es un ttulo de crdito de caractersticas especiales, porque el Derecho atribuye al ttulo valor unas caractersticas propias: 1. 2. Es un documento destinado al trfico Comporta un ttulo de ejecucin

2.

Cuando se habla de endoso estamos hablando de cesin de crditos en ttulos valores.

3.

Subrogacin en el derecho de crdito. Consiste en que la persona del acreedor bien por imperativo legal, bien por convenio, se sustituye por un tercero en virtud del pago de ste, es decir, existe una relacin acreedordeudor inicial y quien paga al acreedor es un tercero. La subrogacin consiste en que una vez que el tercero paga al acreedor, y, para recuperar lo pagado del deudor, convertirse en nuevo titular del derecho de crdito por el pagado. La cesin de crdito cumple una funcin de circulacin del derecho de crdito como si se tratara de cualquier otro bien. En cambio, la subrogacin es un medio de defensa del inters que tiene el tercero que paga en el reembolso real inicialmente realizado por l.

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4.

Transmisin por va hereditaria. Cabe la transmisin del crdito por va hereditaria bien a los herederos del acreedor o bien mediante su atribucin a ttulo particular a un especfico beneficiario de l. Transmisin por disposicin judicial. Ya sabemos que a la hora de hacer frente a la responsabilidad universal del deudor del art. 1911 C.C., ste podr responder con los crditos que contenga su activo patrimonial. La Ley de Enjuiciamiento implica un orden a la hora de realizar un embargo y sabemos que los crditos se adjudican en subasta. Esto es una materializacin prctica del art. 1911 C.C.

5.

CESIN DE CRDITOS Concepto. Negocio jurdico celebrado entre el acreedor cedente con un tercero (llamado cesionario) por virtud del cual aqul transmite a ste la titularidad del derecho de crdito. Es una transmisin que se realiza por actos inter vivos y que cumple la funcin econmica de circulacin de los crditos dentro del trfico o del comercio jurdico. Caractersticas de este negocio jurdico son: 1. El nuevo acreedor sustituye al primero ocupando en la obligacin la misma posicin jurdica, en las mismas condiciones y circunstancias en que se encontraba el anterior. 2. La obligacin permanece inalterada, subsisten los derechos de garanta que hubiera, dispondr de las mismas acciones que tuviera, etc. El deudor podr oponer frente al nuevo acreedor las mismas excepciones que podra haber opuesto frente al primero. Naturaleza jurdica de la cesin de crditos. El Cdigo Civil en los arts. 1526 a 1536 regula lo que denomina transmisin de crditos y dems derechos incorporales, siendo estos los ltimos artculos de la regulacin del contrato de compraventa. Aqu no estamos ante cosas materiales, sino ante derechos, cosas inmateriales. Es correcto pensar que la cesin de crditos es una compraventa de crditos?. La realidad es que con frecuencia lo es, peor a veces las cesiones no son asimilables a la compraventa, bien porque el cesionario no est pagando un precio o bien porque se pretende una finalidad distinta a la del contrato de compraventa. Un ejemplo es el regalo del derecho de crdito, un regalo a una pareja de novios de un pagar, que no es asimilable a una compraventa, puesto que no

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ha existido un precio. Tambin debemos hablar de la cesin de crditos solvendi causa, la transmisin del deudor al acreedor de un crdito suyo del que l era acreedor. Es la transmisin de un crdito con intencin de pagar una deuda. No siendo siempre la cesin de crditos asimilable a una compraventa, cul es su naturaleza jurdica?. Una primera afirmacin parte de que el contrato es una institucin regida por el principio de autonoma privada, a pesar de que el CC regula unos determinados tipos contractuales, llamados nominados y tpicos. La cesin de crditos, segn esto, no es asimilable a ningn tipo contractual y habr que acudir al contrato en general. Se trata, en definitiva, de un negocio jurdico que tiene la finalidad de producir un cambio inter vivos de acreedor en la relacin obligatoria y que, por tanto, la causa de esa transmisin no forma parte de la naturaleza jurdica de ese negocio. La cesin formar parte del contenido de otro negocio, al menos habitualmente. En realidad, la cesin de crditos se integra en lo que denominamos transmisin de un bien patrimonial. En derechos reales, para que haya un cambio de titular tienen que concurrir dos requisitos: primero, el ttulo de transmisin, la razn por la que se produce y, segundo, el acto traslativo de la cosa o traspaso posesorio. Igual que hablamos de ttulo y traspaso posesorio en la propiedad, en la cesin de crditos hay un titulo, que no forma parte de su naturaleza, y un traspaso posesorio, que sera el negocio de cesin de crditos, que vendra a asimilarse al traspaso posesorio en los bienes materiales. Elementos de la cesin. En el negocio de cesin intervienen dos personas, por lo tanto, se trata de un negocio bilateral, existiendo un cedente y un cesionario. Se plantea una situacin jurdica triangular, porque efectivamente hay una tercera persona, que es el deudor cedido, persona que en definitiva tendr que pagar. El cedente tendr que tener capacidad de obrar y poder de disposicin sobre el derecho de crdito, poder de disposicin que tendr habitualmente, salvo casos excepcionales. En cuanto al objeto, est constituido por el derecho de crdito. El derecho de crdito ha de reunir dos requisitos: Ha de tener existencia real y ha de ser un derecho de crdito vlido. El CC admite la cesin de crditos dudosos (art. 1529) y contempla los crditos litigiosos (art. 1535).
1.

Debe ser transmisible. En general, los derechos de crdito son transmisibles y la no posibilidad de cesin tiene carcter excepcional. En este sentido, el art. 1112 CC dispone que todos los derechos adquiridos en virtud de una obligacin son transmisibles con sujecin a las leyes, si no se hubiese pactado lo contrario. As que la no cedibilidad puede provenir de que as se haya pactado, o de que se imponga por ley.
2.

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Si se transmite un derecho intransmisible, desde el punto de vista del deudor debera ser nulo, pero el que ha adquirido el crdito ha podido actuar de buena fe, no conociendo que no se podra transmitir, y entonces no se podr anular la cesin. En virtud del art. 1528 CC, cuando dice la venta o cesin de un crdito comprende la de todos los derechos accesorios, como la fianza, hipoteca, prenda o privilegio quiere decir que al transmitirse un crdito se acompaa de sus accesorios y privilegios. Elementos formales. En nuestro Derecho existe el principio de libertad de forma. La cesin, por tanto, podra realizarse incluso verbalmente. Sin embargo, la validez de la cesin de crditos, frente a terceras personas interesadas (como pueden ser los acreedores del cedente o los eventuales acreedores del cesionario) puede ser falseada por acuerdo de las partes contratantes. La fehaciencia de la fecha de la cesin constituye un requisito de la oponibilidad respecto del tercero. El art. 1526 CC dice La cesin de un crdito, derecho o accin no surtir efecto contra tercero sino desde que su fecha deba tenerse por cierta en conformidad a los arts. 1218 y 1227. Debe existir una certeza sobre la fecha. El art. 1218 hace referencia a los documentos pblicos en general. La fecha que consta en un contrato privado no vincula a terceros, pues puede haber falsificado, por lo que slo se tendr en cuenta la que seala el registro. As lo corrobora el art. 1227 C.C. Otro problema es que el deudor tiene que conocer a quien tiene que pagar. El cambio de acreedor debe serle comunicado. Si paga a su antiguo acreedor de buena fe, para l ser vlido y ser ste el que deba entregar la cantidad que recibi indebidamente al nuevo acreedor. Art. 1527 C.C. El deudor, que antes de tener conocimiento de la cesin satisfaga al acreedor, quedar libre de la obligacin. Efectos. EFECTOS EN LA RELACIN CEDENTE Y CESIONARIA. 1. Transmisin del derecho de crdito con todos sus accesorios.
2.

Obligacin de garanta o saneamiento por parte del cedente. Garanta o saneamiento que a su vez se desdobla en el saneamiento por vicios ocultos y el saneamiento por eviccin. En el primero, el vendedor tiene la obligacin de responde por ellos. En el segundo, el vendedor tiene que garantizar al comprador la posesin pacfica de la cosa. Ese esquema se traslada a la cesin de crditos y tradicionalmente se ha manifestado mediante la garanta del cedente de que el crdito exista y sea vlido (veritas nominis) y, en segundo lugar, que el derecho de crdito sea bueno, esto es, que el deudor sea solvente y vaya a pagar (bonitas nominis).

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Esta regulacin es bastante poco precisa y vamos a verla por encima (bueno, eso dice l):

En cuanto a la primera garanta (veritas nominis), el art. 1529 CC establece que El vendedor de buena fe responder de la existencia y legitimidad del crdito al tiempo de la venta a no ser que se haya vendido como dudoso; pero no de la solvencia del deudor, a menos de haberse estipulado expresamente, o de que la insolvencia fuese anterior y pblica. Aun en estos casos slo responder del precio recibido y de los gastos expresados en el nmero 1 del art. 1518. El vendedor de mala fe responder siempre del pago de todos los gastos y de los daos y perjuicios. Esto es, se distinguen dos casos: Cedente de buena fe, prrafos 1 y 2 Cedente de mala fe, prrafo 3

Este art. 1529 establece la garanta veritas nominis y no slo por la expresin vendedor sino porque el Cdigo configura la cesin como compraventa del crdito, por lo que esta garanta slo encuentra justificacin cuando la cesin se hace a ttulo oneroso. En el caso de la cesin gratuita se aplica el rgimen de la donacin, art. 638 CC, que establece que el donatario se subroga en todos los derechos y acciones que en caso de eviccin corresponderan al donante. ste, en cambio, no queda obligado a sanear de las cosas donadas, salvo si la donacin fuere onerosa, en cuyo caso responder el donante de la eviccin hasta la concurrencia de gravamen. De acuerdo con este articulo el donante responder por eviccin hasta la concurrencia del gravamen. En trminos generales, las consecuencias de la falta de veracidad del crdito se determinan de conformidad con la causa del negocio de cesin. En el fondo no se trata de una obligacin de garanta en sentido estricto, porque si el crdito no existe o no es legtimo, la cesin es nula por falta de objeto. Por otra parte, la responsabilidad del cedente se materializa en la restitucin del precio recibido y de los gastos, segn el Cdigo, consecuencias stas propias de la nulidad. En el otro caso, del cedente de mala fe, ste responde siempre del pago de todos los gastos y de los daos y perjuicios. No slo se trata de una vuelta a la situacin anterior, sino que se obliga a indemnizar.

En cuanto a la garanta sobre la solvencia del deudor cedido (bonitas nominis), hay que plantearse hasta qu punto la insolvencia del deudor influye en el negocio de cesin. No es lo mismo que el deudor ya fuera insolvente antes de la cesin a que esta insolvencia sea sobrevenida. Si la

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insolvencia es sobrevenida, el cedente no tendr que responder en absoluto, pues el riesgo es asumido de ante mano por el cesionario. En el supuesto de insolvencia antecedente al negocio de cesin no estaramos en presencia de un riesgo, porque es algo preexistente. Podra pensarse que es un vicio oculto del crdito como defecto intrnseco del mismo pero, en algunos casos, las partes pueden conocer la insolvencia del deudor y es dudoso entonces hablar de vicio oculto. Segn esto, debe pensarse como regla general que el cedente no tiene por qu responder porque cumple con su obligacin no engaando al acreedor, mientras que ste tiene la obligacin de diligencia. El Cdigo distingue entre el cedente de buena y mala fe, porque en el art. 1529 CC se regula tambin esta garanta por la bonitas nominis. En el prrafo 1 se dice pero no de la solvencia del deudor, a menos de haberse estipulado expresamente, o de que la insolvencia fuese anterior y pblica. Esto es, el cedente responder de la insolvencia del deudor anterior a la cesin, cuando se ha estipulado expresamente o cuando la insolvencia fuese anterior y publica, caso que resulta difcilmente explicable porque siendo una insolvencia pblica esta deba ser ya conocida el cesionario o tendra que haberla conocido actuando diligentemente. Se ha dicho que en realidad en este segundo caso slo responder el cedente frente al cesionario cuando ste ltimo hubiese sido vctima de un engao o bien cuando sufri error excusable sobre la solvencia del deudor, lo cual es ms difcil porque si se trata de una insolvencia pblica, el cesionario no tiene excusa de no haberlo conocido. El contenido de esta garanta ser el del prrafo 2 del art. 1529 CC en relacin con el prrafo 1 del art. 1528 CC. En definitiva, deber restituir al cesionario del precio de la cesin y de los gastos del contrato, y de cualquier otro gasto legtimo hecho por el mismo. Y cuando ha actuado de mala fe, se aplicar el prrafo 3 y tendr que responder tambin de daos y perjuicios. EFECTOS EN LA RELACIN CEDENTE Y DEUDOR CEDIDO. El art. 1527 CC nos dice que el deudor, que antes de tener conocimiento de la cesin satisfaga al acreedor, quedar libre de la obligacin. Efectivamente, el negocio de cesin comprende a una tercera persona que en definitivamente tendr que pagar. El cambio de acreedor debe ser comunicado al deudor. En base a este artculo, podemos distinguir dos momentos claramente diferenciados: Antes de que el deudor tenga conocimiento de que se ha producido la cesin. La cesin todava no le afecta y si paga al deudor primitivo, quedar liberado en base al art. 1527 C.C.

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Despus de tener conocimiento de la cesin, slo podr pagar al nuevo acreedor y si paga al anterior, el pago no ser liberatorio.

El cedente y el cesionario deben comunicar al deudor la cesin. Puede ocurrir que el deudor haya tenido conocimiento de la cesin por otros medios, en cuyo caso tambin es de aplicacin del art. 1527 C.C. De lo contrario, actuara de mala fe, y en contra de lo dispuesto en este artculo, pues ste habla de que tenga conocimiento y no de que le haya sido notificado. EFECTOS EN LA RELACIN CESIONARIO Y DEUDOR CEDIDO. En la cesin de crditos, para el deudor nada cambia excepto el acreedor. Por eso, es la misma relacin jurdica slo que habitualmente cambia la persona del acreedor. El deudor podr oponer frente al cesionario las mismas excepciones que podra haber empleado frente al primitivo acreedor. Es la misma relacin obligatoria inicial con un nuevo acreedor: el cesionario. El cesionario es acreedor o titular del derecho de crdito, con todas las facultades inherentes a ste y todos su accesorios, privilegios y acciones que le competan, as como ttulos y derechos de garanta que al crdito le correspondan. b) Los cambios de deudor. Consideraciones generales. Formas. La asuncin de la deuda. Para el acreedor la persona del deudor es esencial. Consecuencia de ello es que nunca se podr producir un cambio de deudor sin consentimiento del acreedor. Es un primer principio, distinto del visto en los cambios de acreedor. Adems es evidente que un cambio de deudor afecta tambin cuando son varios los deudores y tambin a los posibles garantes o fiadores de la obligacin. En el caso de los codeudores, con independencia del rgimen entre ellos, siempre se pueden ver afectados. Consecuencia de ello es que no puede haber un cambio de deudor sin consentimiento de los codeudores y de los fiadores y, en caso de producirse ste sin su consentimiento, habra que entender que no se encuentran involucrados en esa obligacin. En tercer lugar, as como en los cambios de acreedor se habla de transmisin de crditos, en los cambios de deudor no es correcto hablar de transmisin de las deudas porque se supone que para transmitir algo se realiza un acto de disposicin y desde luego el deudor carece de poder de disposicin sobre su deuda. Por ltimo, hay que tener en cuenta que cuando se produce un cambio de deudor la discusin ha sido intensa porque el deudor juega un papel central y con bastante frecuencia se ha pensado que la novacin es extintiva siempre que existe un cambio de deudor.

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Regulacin en el C.C. El CC se ocupa muy brevemente de los cambios de deudor, se refiere a ello al tratar de la novacin, concretamente en los arts. 1203, 1205 y 1206. En cuanto al art. 1203, dispone que las obligaciones pueden modificarse, entre otras maneras, sustituyendo la persona del deudor. Dado que es el art. 1204 el que establece el criterio sobre la modificacin extintiva en realidad no hay una pronunciacin directa sobre el carcter de la novacin por cambio de deudor, aunque puede pensarse que su carcter es ms bien modificativo. Ej. Los fiadores incompatibilidad? no permanecen al cambiar de deudor, existe

En cuanto al art. 1205, dispone que la novacin que consiste en sustituirse un nuevo deudor en lugar del primitivo, puede hacerse sin el conocimiento de ste, pero no sin el conocimiento del acreedor. De aqu se deduce un principio fundamental: nunca puede haber un cambio de deudor sin consentimiento del acreedor. Este articulo nos dice tambin que se puede realizar un cambio del deudor sin conocimiento del mismo. Esto resulta bastante sorprendente. Cuando el Cdigo regula la donacin exige un consentimiento por parte de ambas partes por qu se le va a poder quitar a una persona su condicin de deudor sin su consentimiento? Finalmente, el art. 1206 regula la posible insolvencia del nuevo deudor, estableciendo lo siguiente: la insolvencia del nuevo deudor, que hubiese sido aceptado por el acreedor, no har revivir la accin de ste contra el deudor primitivo, salvo que dicha insolvencia hubiese sido anterior y pblica o conocida del deudor al delegar su deuda. Si ha habido un cambio de deudor, si el nuevo es insolvente, el acreedor no puede volver contra el anterior. Sin embargo, el Cdigo introduce dos excepciones: que la insolvencia fuese anterior y pblica o siendo conocida por el deudor al delegar su deuda.

Procedimientos o tipos negociales en virtud de los cuales se puede producir un cambio de deudor: Asuncin de deuda.

Es el procedimiento ms habitual y consiste en un contrato celebrado entre el deudor y un tercero en virtud del cual el tercero con el consentimiento del acreedor se convierte en nuevo deudor. En el momento en que el acreedor presta su consentimiento, el anterior deudor queda desvinculado de la relacin obligatoria. El art. 1205 CC exige como requisito imprescindible el consentimiento por parte del acreedor, pero no nos dice nada respecto de la forma en que ha de prestarse, por lo que puede ser tanto expreso como tcito y tampoco exige que el consentimiento tenga que prestarse en un momento determinado, por lo que

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debe admitirse la posibilidad de que se preste antes, al mismo tiempo o en un momento posterior. Puede suceder que se celebre el contrato y, una vez celebrado, el acreedor no preste su consentimiento, en cuyo caso, es vlida la asuncin de la deuda?. La solucin no puede ser de tipo general sino atendiendo a la voluntad de las partes. Nos podremos encontrar con: Que el negocio no sea eficaz, dado que para el cambio de deudor se requiere el consentimiento del acreedor y no se ha prestado. Cabe pensar en una segunda solucin, una asuncin cumulativa, segn la cual no se produce un cambio de deudor, sino que el tercero que celebr el contrato de asuncin de deuda con el deudor queda comprometido frente a ste a cumplir. Se dar aqu el pago por el tercero y, en caso de que ste no cumpla, el acreedor podr reclamar al deudor el cumplimiento y ste al tercero que se comprometi a cumplir.

Un problema que naturalmente se plantea tambin en la asuncin de la deuda es que el nuevo deudor sea insolvente, supuesto que regula el art. 1206 C.C., por lo que no hay nada que aadir. Otro problema se suscita en torno al supuesto de si al haber un cambio de deudor se mantienen o no las garantas, cuestin que no regula el CC. Las prestados por terceros slo subsisten si as lo consiente. Un segundo tipo de garantas son las prestadas por el primitivo deudor, por ejemplo, una prenda. En este caso habr que estar a lo pactado y, en su defecto, habr que atender que no subsisten, porque la finalidad de la asuncin de deuda es liberarse u parecera poco lgico que el anterior deudor prestara garantas. Y luego podramos encontrarnos con que el primitivo garante se convierta en nuevo deudor, y en principio continuaran vigentes las garantas, por coherencia sistemtica.

La ltima cuestin a tratar en la asuncin de duda es la de los medios de defensa del nuevo deudor. Debe distinguir las diferentes excepciones: Las excepciones de carcter real u objetivo, derivadas de la principal obligacin, sern oponibles por el nuevo deudor. Por ejemplo, la deuda no ha vencido, o la deuda ha prescrito. Las derivadas del contrato entre el anterior deudor y el nuevo. Puede estar el contrato viciado de nulidad, por ilicitud de la causa, por ejemplo. Estas excepciones seran oponibles siempre que afecten a la validez del contrato

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como tal. Ms discutible es que puedan afectar al posterior desenvolvimiento de la relacin, como por ejemplo la falta de pago. Las derivadas de esa nueva relacin para el nuevo deudor frente al acreedor, en cuyo caso parece que si son oponibles. Convenios expromisorios o expromisin.

Contrato celebrado entre el acreedor y un tercero en virtud del cual ese tercero se convierte en nuevo deudor, dejando de serlo el primitivo. Aqu el deudor primitivo no interviene e incluso el art. 1205 dice que se puede producir un cambio del deudor sin su conocimiento. El convenio expromisorio se caracteriza porque la intervencin del nuevo deudor, que se coloca en lugar del antiguo, es espontnea y se produce sin ninguna iniciativa de este ultimo. Decidir si la expromisin tiene carcter novativo o simplemente cumulativo debe considerarse como cuestin de interpretacin de la voluntad de los otorgantes en el negocio. Delegacin de deuda.

Es muy similar a la asuncin de deuda porque se trata de la autorizacin o mandato dado por el acreedor a un tercero para que ste asuma la deuda. Naturalmente, para que la delegacin pueda producirse, tiene que existir una relacin jurdica bsica que justifique la delegacin. En este caso, la iniciativa parte del deudor y naturalmente se requiere el consentimiento del acreedor. La diferencia fundamental entre la asuncin de deuda y la delegacin es que la primera se produce entre personas sin relacin previa y en el segundo caso existe una relacin previa que exige la delegacin. c) La cesin de contrato. Hasta este momento hemos hablado de la posibilidad de cambios de acreedor y de deudor. Ahora se trata de la posibilidad de que una parte del contrato sea sustituida por otra persona. La diferencia fundamental es que se da un cambio en una posicin contractual que implica derechos y deberes. Podemos definir la cesin de contrato como la sustitucin de un tercero, cesionario, en la posicin jurdica de uno de los contratantes (cedente). En realidad, esta expresin de cesin de contrato, an cuando es bastante grfica, no es muy precisa, porque el contrato no se cede sino que se cede la posicin en la relacin obligatoria, normalmente sinalagmtica, nacida de un contrato. En cuanto a la funcin de la cesin de contrato, es tambin la de circulacin de las posiciones contractuales en el trfico jurdico. El CC no regula esta cuestin

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con carcter general, pero est clara su admisin en virtud del principio de autonoma privada del art. 1255 C.C. Por otra parte, s existen determinadas leyes que contemplan este fenmeno, como la ley de arrendamientos urbanos (cuando habla de cesin de negocio o de subrogacin del arrendamiento de una vivienda) o en la ley de contratacin pblica, que contempla la posibilidad de un cambio de contratista. Un tema de tipo tcnico que se plantea para los casos no regulados por leyes especiales es si debe pensarse en una regulacin general o si se debe trasladar lo dicho en los casos de asuncin y delegacin de deuda, por un lado, y en la cesin de crditos, por otro. Conviene decir que parece esto ltimo lo ms lgico, bien entendido que se necesitar el consentimiento de la otra parte en todo caso. Como en realidad el cesionario se coloca como nuevo contratante, deber tener la capacidad necesaria para ese nuevo contrato, y en cuanto a los efectos de la cesin del contrato, cuando se realiza vlidamente, el primitivo contratante pierde sus derechos y se libera de sus obligaciones, y, el nuevo contratante asume las deudas y se convierte en nuevo titular de los derechos que pueda tener frente a la otra parte. 3. Novacin objetiva Lo nica que vamos a decir es que toda novacin objetiva exige el consentimiento de las partes de la relacin obligatoria.

LECCIN 7. EL PAGO O CUMPLIMIENTO

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La relacin obligatoria es un instrumento de cooperacin social que se endereza a conseguir el intercambio de bienes y servicios de una persona a favor de otras. Por ello, en toda obligacin se encuentran programados o previstos idealmente unos comportamientos, que tienen por finalidad determinar la satisfaccin y el logro de determinados intereses del acreedor y que al mismo tiempo constituyen un compromiso o deuda para quienes los asumen. Las relaciones obligatorias son vnculos dinmicos, o si se prefiere diacrnicos, a travs de los cuales los comportamientos programados han de ser adecuadamente convertidos en realidad. En su dinmica, la relacin obligatoria puede desembocar en unos hechos reales, que coincidan con el primitivo programa o que se desvan de l. Hasta este momento hemos estado estudiando el aspecto esttico de la obligacin. Comenzamos ahora con la dinmica de la relacin obligatoria hasta su extincin. Se podra pensar que esta dinmica se manifiesta slo de dos formas: Cuando el deudor cumple Cuando el deudor incumple

Esta visin es cierta, pero hay que tener en cuenta algunos aspectos ms. Efectivamente, cuando hablamos de cumplimiento, pensamos que hay satisfaccin del acreedor. No siempre es as. En realidad, debemos analizar tres cuestiones: Cumplimiento o no de la prestacin Hasta qu punto el inters del acreedor se ve satisfecho, puesto que ste no siempre se satisface con el cumplimiento del deudor. Liberacin del deudor.

Los tres aspectos suelen concurrir de modo que cuando el deudor cumple, el acreedor satisface su inters y el deudor queda liberado. Pero puede suceder la satisfaccin del acreedor sin liberacin del deudor en caso de pago por terceros, por ejemplo. 1. Concepto y naturaleza El CC en el art. 1156 nos dice que las obligaciones se extinguen por el pago o cumplimiento y a continuacin seala otros modos de cumplimiento de las obligaciones. El primer medio, el pago, se regula en los arts. 1157 y siguientes y en el primero de estos artculos se dice que no se entender pagada una deuda sino cuando completamente se hubiese entregado la cosa o hecho la prestacin en que la obligacin consista. De estos dos artculos podemos deudor que el pago es sinnimo de cumplimiento y que, en principio, cumplimiento es la realizacin de la

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prestacin debida. Pero el CC utiliza el trmino pago en tres acepciones distintas: 1. Significado amplio. Pago es el cumplimiento de la obligacin, bien entendido que ese cumplimiento puede ser voluntario o forzoso y que se refiere en realidad a la extincin de la relacin obligatoria por cualquier procedimiento. Por ejemplo, la deuda ha sido pagada (= extincin). 2. Significado estricto. Alude el trmino pago al cumplimiento de la prestacin debida. Por tanto, no sera pago cuando la obligacin se extingue por un procedimiento distinto del cumplimiento de la prestacin debida. Este significado tcnico se recoge en el art. 1157 CC. 3. Significado restringido, referido al cumplimiento de las deudas pecuniarias. Este sentido restringido se recoge por el Cdigo en el art. 1445, por poner un ejemplo, cuando define el contrato de compraventa diciendo que por el contrato de compra y venta uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo represente. Como vemos, este artculo cuando se refiere a la obligacin del vendedor dice que se obliga a entregar una cosa determinada y al referirse a la obligacin del comprador, utiliza el verbo pagar, refirindose al pago del precio. Este sentido es el utilizado vulgarmente. Naturalmente, el efecto del pago o cumplimiento es la extincin de la obligacin, como establece el art. 1156 CC y hay un problema que se plantea: su naturaleza jurdica. Se ha discutido si es un acto o un negocio jurdico. Quien sostiene que es un acto, dice que es un acto jurdico debido, y que es irrelevante la existencia o no de declaracin de voluntad en el sentido de querer pagar. Quien defiende que el pago es un negocio jurdico, sostiene que implica el encuentro de dos voluntades: la declaracin de voluntad del deudor, consistente en el ofrecimiento del pago, y la del acreedor, aceptndolo. De este modo, la estructura del pago sera similar a la de un contrato. La razn fundamental por la que algunos mantienen que el pago es un negocio jurdico es que para que se produzca el pago es precisa la cooperacin por parte del acreedor, aceptando el pago. Habra que decir que la tesis que sostiene que el pago es un negocio jurdico parte de una determinada concepcin del negocio jurdico, entendiendo por tal la existencia de declaraciones de voluntad. Esta tesis, sin embargo, no coincide con la concepcin que podramos denominar objetiva del negocio jurdico, segn la cual lo esencial es que constituye una norma que reglamenta unos determinados intereses. Por tanto, el contrato si que es un negocio jurdico, pero, en cambio, el pago nunca podra serlo, porque no reglamenta nada. Tambin se puede alegar que esas declaraciones de voluntad tanto por parte del deudor como del acreedor no son dos voluntades libres, puesto que tanto el deudor, tiene su voluntad vinculada al realizar el pago, como la aceptacin o no

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del pago del acreedor tampoco es un acto libre desde el momento en que si la prestacin que se ofrece es la debida, no es libre de aceptarla o no. Para que el pago sea liberatorio han de concurrir una serie de requisitos, que son los siguientes: 1. En cuanto a los sujetos, tanto el que paga como el que lo recibe han de tener capacidad. El solvens ha de tener capacidad para realizar el pago y el accipiens ha de tener capacidad para recibirlo. 2. En cuanto al objeto, la prestacin que se realiza ha de ajustarse ntegramente a la prestacin debida. 3. La prestacin ha de realizarse en el tiempo y lugar adecuados.

2. Sujetos: El solvens y el accipiens Los sujetos de la relacin obligatoria son el acreedor y el deudor. La razn del cambio de nomenclatura es que el pago puede ser realizado por ms personas que el deudor, y, en cuanto al accipiens, vamos a ver que tambin pueden recibir el pago personas distintas del acreedor. SOLVENS: Pueden ser tres personas distintas: El deudor.

Que el deudor puede realizar el pago es obvio, y no slo puede, sino que adems est obligado a realizarlo. En el art. 1160 CC se establece lo siguiente en las obligaciones de dar no ser vlido el pago por quien no tenga la libre disposicin de la cosa debida y capacidad para enajernarla. En este primer inciso, y respecto de las obligaciones de dar, el CC exige respecto del deudor la concurrencia de dos requisitos: capacidad de enajenacin de la cosa y la libre disposicin sobre la misma. A qu supuesto de hecho se refiere el CC?. Desde luego, el Cdigo no matiza a qu obligaciones de dar se refiere, pero sin embargo, la existencia de los siguientes requisitos ha de conducir a una conclusin clara: los dos requisitos slo tienen sentido cuando la entrega de la cosa cumple una funcin traslativa y no en cambio cuando supone una mera restitucin. Si esto es as, el requisito de tener poder de disposicin sobre la cosa slo tiene sentido si la entrega tiene una funcin traslativa. An cuando el art. 1160 no precisa nada, lo cierto es que se refiere, segn vemos, a las obligaciones de dar que cumplen una funcin traslativa.

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Analizamos los dos requisitos establecidos por el CC: Libre disposicin de la cosa debida. El pago no ser vlido por regla general de no disponer libremente de la cosa debida. En qu casos no se tiene la libre disposicin de la cosa debida? : 1. Cuando el deudor que entrega la cosa no es propietario. La entrega no sera vlida salvo cuando el autntico propietario hubiera autorizado al deudor a pagar con su cosa o cuando el acreedor llegara a estar protegido en su adquisicin a travs de un procedimiento distinto del pago, como sera por va de la usucapin o prescripcin adquisitiva. 2. Cuando, siendo propietario, ha sido privado del poder de libre disposicin, por ejemplo, por orden judicial. Capacidad. Es un requisito bastante discutible, porque si segn hemos dicho el pago es un acto debido, no se sabe muy bien por qu se exige capacidad para cumplir una obligacin previamente asumida. Sin embargo, lo cierto es que el Cdigo lo exige.

En cuanto a las obligaciones de hacer y no hacer, el requisito de la libre disposicin no tiene sentido, y en cuanto a la capacidad, podemos decir aqu que si ya la ponemos en duda respecto a las obligaciones de dar, con ms razn en las de hacer y no hacer. El representante del deudor.

El pago puede hacerlo, sin duda, en nombre del deudor, un representante suyo. Podr tratarse de un representante legal, en el caso de que exista una representacin legal constituida, o de un representante voluntario, en virtud de un apoderamiento. El pago hecho por un representante no ser, sin embargo, posible en todos aquellos casos en que la prestacin tenga un carcter personalsimo y las cualidades y circunstancias de la persona del deudor hubiesen sido tenidas en cuenta al establecer la obligacin. Para que pueda realizar el pago el representante del deudor ha de tener poderes suficientes y estar facultado para realizar el pago. Bastarn los poderes de simple administracin, salvo que haya que realizar actos de disposicin, para los cuales necesitar poderes de disposicin. Por otra parte, en trminos generales, puede cumplir el representante del deudor, salvo en el caso del art. 1161 CC, que se refiere a las obligaciones de hacer personalsimas.

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Pago por un tercero.

El tercero no acta en representacin del deudor, sino que lo hace por s mismo. Por ello, los poderes de administracin o de disposicin deben referirse a su patrimonio. La regla general es la del art. 1158 CC cuando nos dice puede hacer el pago cualquier persona, tenga o no inters en el cumplimiento de la obligacin, ya lo conozca y lo apruebe, o ya lo ignore el deudor.. El pago puede ser realizado por cualquier persona e incluso se prescinde del consentimiento, e incluso del conocimiento por parte del deudor. Sin embargo, esta regla encuentra su excepcin en el art. 1161 CC, que establece que en las obligaciones de hacer el acreedor no podr ser compelido a recibir la prestacin o servicio de un tercero, cuando la calidad y circunstancias de la persona del deudor se hubiesen tenido en cuenta al establecer la obligacin. Las obligaciones de hacer personalsimas necesariamente deben ser realizadas en persona por el deudor, puesto que se tuvieron en cuenta sus circunstancias y cualidades a la hora de configurar la prestacin. Es el caso de un pintor concreto, un abogado especialista, etc. El fundamento de la regla general del art. 1158 y de la regla excepcional del art. 1161 es el mismo: lo importante es la satisfaccin del inters del acreedor, por lo que la excepcin se encuentra en que si se realiza la prestacin por persona que no sea el deudor, la prestacin objetivamente nunca ser la misma y no satisfar el inters del acreedor. La justificacin de la regla general de admisibilidad del pago por un tercero y de su excepcin radica en la idea del cumplimiento entendido como satisfaccin del inters del acreedor: si el inters del acreedor encuentra satisfaccin con una prestacin objetiva, la deuda debe quedar pagada, quien quiera que sea el solvens; si el inters del acreedor slo queda rigurosamente satisfecho con una prestacin del deudor, slo ste podr cumplir la obligacin. El acreedor no puede negarse a recibir el pago por un tercero, siempre que no se trata de una obligacin personalsima. Si an as se niega, incurrir en mora creditoris. As como cuando cumple el deudor no se le exige animus solvendi porque es un acto debido, en cambio, si quien cumple es un tercero, si que se le exige el animus solvendi o intencin de pagar la deuda ajena. Si falta ste, ocurre que se realiza un pago por error, un pago indebido y, por tanto, el tercero que paga tendr derecho a la devolucin en base a los arts. 1895 y siguientes. El art. 1158 CC nos dice que puede hacer el pago cualquier persona, tenga o no inters en el cumplimiento de la obligacin. Es imposible que alguien pague una deuda ajena sin tener inters en ello. Unas veces tendr un inters jurdico y, otras, personal. En cualquier caso, hay que interpretar que el inters por el

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que paga el tercero es indiferente para el acreedor, por lo que no podr negarse a recibir el pago alegando la falta de inters del tercero. Efectos del pago por un tercero. Cuando paga un tercero, tendramos que decir que el derecho de crdito pagado se extingue. Sin embargo, el deudor no queda liberado por regla general, porque tendr que pagar al tercero que pag por l, salvo que ese tercero pagara con nimo de liberalidad. Entonces, la cuestin que se plantea es en qu medida puede reclamar el tercero al deudor y qu es lo que puede reclamar de l. El CC establece tres posibles acciones o vas para que el tercero que paga pueda reclamar al deudor: Accin de reembolso. Es la accin general o normal, y se recoge en el prrafo 2 del art. 1158. El que pagare por cuenta de otro podr reclamar del deudor lo que hubiese pagado, a no haberlo hecho contra su expresa voluntad . Esta accin la podr ejercitar cualquier tercero que haya pagado, salvo que pagara contra la expresa voluntad del deudor. El tercero que paga, segn el art., podr reclamar lo que hubiese pagado. Es importante sealar que tal y como se configura esta accin, presupone que el derecho de crdito pagado se extingue y que el fundamento de esta accin de reembolso es un derecho de crdito nuevo, distinto del anterior, surgido como consecuencia del pago. Accin in rem verso o accin de reversin por el enriquecimiento. Se recoge en el prrafo 3 del mismo art. 1158 CC En este caso (haberlo hecho contra la expresa voluntad del deudor) slo podr repetir del deudor aquello en que le hubiera sido til el pago. Esta accin constituye la excepcin a la anterior, porque es la que se le concede al tercero que paga contra la expresa voluntad del deudor y el contenido de la misma es inferior, es ms reducido, porque mientras que en la accin de reembolso puede reclamar del deudor la totalidad de lo pagado, en esta slo se puede repetir del deudor aquello en que le hubiera sido til el pago. En la medida en que no haya sido til el pago, eso no lo podr reclamar. El enriquecimiento experimentado por el deudor podr coincidir con el importe de lo pagado, pero podr tambin ser diferente. El criterio que determina la cuanta a ser pagada por el deudor es la utilidad del pago: le ser til en la medida en que le ha liberado de una deuda que tena que pagar porque la obligacin era vlida. Subrogacin en el derecho de crdito. Parte de un presupuesto distinto, y por ello se vera en los cambios de acreedor. Cuando el tercero paga al acreedor, el derecho de crdito no se extingue y sucede que el antiguo acreedor desaparece y se coloca como nuevo acreedor de ese nuevo derecho de crdito el tercero que pag. Aqu no existe un derecho de crdito nuevo.

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En sentido estricto no es una autntica accin, sino ms bien un va distinta de la reconocida en el art. 1158 CC para reclamar lo pagado. La subrogacin no se reconoce en el CC como medio de pago sino que se recoge a propsito de la novacin. Al hablar de la novacin subjetiva por cambio de acreedor, hay que enmarcar la subrogacin. Lo que sucede es que hay cambios de acreedor que se realizan porque el derecho de crdito se transmite (transmisin de crditos) y, en otros casos, se permite al tercero que paga al acreedor colocarse como nuevo acreedor. Se produce un cambio de acreedor con la finalidad de que el tercero pueda recobrar lo pagado; no hay un nuevo derecho de crdito. Podramos preguntarnos qu sentido tiene esto. La diferencia est en que puede ocurrir que el primitivo derecho de crdito est garantizado de alguna manera, garantas que permanecen con la subrogacin. El tercero que se subroga contar con las mismas garanta con las que contaba el antiguo acreedor. No obstante, tambin puede suceder que el tercero prefiera el segundo derecho de crdito al anterior, porque ste estuviera cerca de prescribir por ejemplo. La posibilidad de subrogacin se puede producir, segn el CC, por dos vas: - Convenio, esto es, acuerdo con el antiguo acreedor por parte del nuevo. - En virtud de lo dispuesto en el art. 1210 CC, artculo que dice que Se presumir que hay subrogacin: 1. Cuando un acreedor pague al otro acreedor preferente 2. Cuando un tercero no interesado en la obligacin, pague con aprobacin expresa o tcita del deudor 3. Cuando pague el que tenga inters en el cumplimiento de la obligacin, salvo los efectos de la confusin en cuanto a la porcin que le corresponda. Aqu existe una cierta contradiccin en el CC. Cundo paga el tercero se extingue el crdito?. Parece que no se extingue automticamente sino que depender de si se ejercita en un momento posterior una accin o la otra. Si se ejercita la accin de reembolso, dar por buena la extincin; si se subroga en el derecho de crdito, permanece ste en vigor. ACCIPIENS: Al igual que ocurre con el deudor, el pago puede ser recibido por personas distintas del acreedor. Pueden recibir el pago: 1. El acreedor

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El destinatario natural del cumplimiento de la obligacin es el acreedor capaz. Si l es el titular del crdito y quien tiene derecho a exigirlo, l es quien ha de recibir la prestacin que lo satisfaga. Por acreedor ha de entenderse a la persona que en el momento del pago ostente la titularidad del crdito, es decir, el acreedor actual, que puede ser el mismo acreedor originario o la persona que sobrevenidamente haya adquirido el derecho, si se ha producir una transmisin inter vivos o mortis causa del mismo.

Debe reunir los requisitos que exige el CC para recibir el pago: 1. Tener capacidad para administrar sus bienes, pues el cobro implica un aumento patrimonial. Este requisito se deduce del art. 1163 CC cuando nos dice que el pago hecho a una persona incapacitada para administrar sus bienes ser vlido en cuanto se hubiere convertido en su utilidad. La capacidad para efectuar el cobro es, en principio, la suficiente para llevar a cabo actos de administracin sobre los bienes, expresin de que debe entenderse referida al conjunto del patrimonio, aunque existan restricciones respecto de bienes concretos. 2. Que tenga disponibilidad del crdito. Para la validez del pago hecho al acreedor se precisa que ste posea una plena disponibilidad sobre el crdito. Puede suceder que esto no sea as cuando haya recibido una orden judicial de retencin. Nos dice el art. 1165 CC que no ser vlido el pago hecho al acreedor por el deudor despus de habrsele ordenado judicialmente la retencin de la deuda. Si esta orden se contempla desde el punto de vista del acreedor, nos encontramos con que en esa poca no lo ha sido y por ello no se le ha permitido reclamar el pago. Por lo dems, como el Cdigo dice que debe haber sido ordenada la retencin al deudor, debe considerarse como necesario que la resolucin judicial le haya sido comunicada al deudor. 2. Representante del acreedor El CC no se ocupa de este caso, como en general no regula la figura del representante, pero si se refiere al pago recibido por persona autorizada. En concreto, el art. 1162 CC nos dice que el pago deber hacerse a la persona en cuyo favor estuviese constituida la obligacin, o a otra autorizada para recibirla en su nombre. Si se admite recibir el pago por persona autorizada, queda claro que esto incluye a la representacin legal a y a la voluntaria, observando que el

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representante debe tener poderes para el acto del que se trate. Bastar un poder de mera administracin, salvo que el cobro implique tambin una cierta contraprestacin o actuacin que implique un acto de disposicin. 3. Persona que est autorizada para recibir el pago pero que no ostenta la representacin del mismo. Como hemos visto, se permite el pago por persona autorizada en virtud del art. 1162 CC. Esa autorizacin que tiene la persona puede provenir de la ley o de un negocio jurdico, en virtud del cual el acreedor autoriza a un tercero a que cobre por l pero sin otorgarle su representacin. En este caso se le denominar como adjecctus solutionis gratia

4. Acreedor aparente Es evidente que el pago realizado a una persona que aparenta ser acreedor sin serlo es un pago invlido. Sin embargo, el art. 1164 CC contempla un caso especial de acreedor aparente en el que el pago es liberatorio para el deudor. En concreto nos dice que el pago hecho de buena fe al que estuviere en posesin del crdito, liberar al deudor. Han de concurrir dos requisitos: 1. Buena fe en el pago, manifestada en el desconocimiento por parte del deudor de que se trata de un acreedor aparente. Como quiera que el pago resulta hecho a persona distinta del acreedor, la prueba de la buena fe corresponde al deudor que pretenda haber quedado liberado, ya que se trata de un hecho determinante de la extincin de la obligacin. 2. Que estuviere en posesin del crdito. El CC emplea aqu una terminologa propia de los derechos reales y de las cosas, lo cual nos indica que tiene que haber una situacin de similitud con la posesin de los derechos reales. Naturalmente, no podemos pensar que el documento acreditativo pueda ser cualquier papel sino que debe ser un documento suficientemente trascendente para que la apariencia justifique esa buena fe del deudor. En concreto, se interpreta que la posesin del crdito es la posesin del ttulo valor que acredite su posicin de acreedor. Debe tratarse de una situacin de titularidad aparente del crdito, con una apariencia no slo suscitada en relacin con el deudor, sino en relacin con la generalidad: una situacin en virtud de la cual cualquiera puede legtimamente reconocer al titular aparente como acreedor.

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5. Un tercero. Si en el caso anterior decamos que el pago al acreedor aparente no es vlido, lo mismo hay que decir del pago hecho a un tercero. Pero en el CC se contempla una excepcin a esto en el prrafo 2 del art. 1163 CC cuando nos dice que tambin ser vlido el pago hecho a un tercero en cuanto se hubiere convertido en utilidad del acreedor. El pago es til al acreedor cuando ingresa en su patrimonio. La idea de conversin en utilidad del acreedor es sinnimo de lo que doctrina y jurisprudencia denominan enriquecimiento. Debemos referirnos al pago de las deudas pecuniarias en cuentas corrientes, para terminar. Cuando el deudor paga mediante ingreso en una cuenta bancaria no est pagando al acreedor, sino a persona distinta (el banco). Cuando se paga de este modo, tenemos que trasladar al caso lo dicho hasta el momento. Puede ocurrir que el deudor pague al banco porque le parezca que el acreedor tenga ah una cuenta corriente y no porque se le haya designado en la obligacin. Ser liberatorio el pago en la medida que ingrese en el patrimonio del acreedor. Por otro lado, la jurisprudencia espaola ha considerado que los bancos pueden actuar como mandatarios de los titulares de las cuentas corrientes a la hora de recibir pagos; el ingreso en la cuenta corriente cumple el requisito del art. 1162 siempre que el acreedor no lo rehuse justificadamente por carecer de las condiciones legales objetivas del pago, en razn del objeto, lugar y tiempo de la prestacin; y que la falta de rehusa expresa y el silencio significan la tcita aceptacin. 3. Requisitos objetivos del pago: identidad, integridad, indivisibilidad. Para que el pago sea regular y plenamente liberatorio tiene que coincidir con la prestacin debida. El nico requisito es la exactitud del pago. Sucede, sin embargo, que tradicionalmente el requisito de exactitud se descompone en: Identidad, coincidencia entre la prestacin realizada y la debida. Es un requisito obvio y se desprende del art. 1166 CC cuando dice que El deudor de una cosa no puede obligar a su acreedor a que reciba otra diferente, aun cuando fuere de igual o mayor valor que la debida. Tampoco en las obligaciones de hacer podr ser sustituido un hecho por otro contra la voluntad del acreedor y del art. 1167 CC, que establece que

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Cuando la obligacin consista en entregar una cosa indeterminada o genrica, cuya calidad y circunstancia no se hubiesen expresado, el acreedor no podr exigirla de la calidad superior, ni el deudor entregarla de la inferior. Integridad. El requisito va incluido en la identidad y quiere decir que no quedar liberado el deudor hasta que cumpla la deuda en su totalidad. Se recoge en el art. 1157 CC No se entender pagado por completo una deuda sino cuando completamente se hubiese entregado la cosa o hecho la prestacin en que la obligacin consista. Indivisibilidad. Se recoge en el art. 1169 CC A menos que el contrato expresamente lo autorice, no podr compelerse al acreedor a recibir parcialmente las prestaciones en que consista la obligacin. Sin embargo, cuando la deuda tuviere una parte lquida y otra ilquida, podr exigir el acreedor y hacer el deudor el pago de la primera sin esperar a que se liquide la segunda.

4. La prueba del pago. El recibo. Los gastos. Naturalmente, para el deudor es importante tener constancia de que ha realizado el pago que le libera de la obligacin. Se podr probar por todos los medios admitidos en Derecho: prueba documental, testigos, etc. Por tanto, tenemos que remitirnos a la LEC, en concreto, arts. 281 y siguientes de la vigente ley. Existe, sin embargo, en la prctica un documento que denominamos recibo en el que el acreedor manifiesta haber recibido el pago, pero el CC no regula esta figura. Por ello, nos podemos preguntar por su naturaleza jurdica y si el deudor puede exigir el recibo al acreedor. En cuanto a la primera pregunta, hay que decir que el recibo tendra que considerarse como confesin extrajudicial del acreedor, que se contiene en un documento normalmente privado. En cuanto a la segunda cuestin, el principio de buena fe y los usos del trfico permiten al deudor que paga exigir el recibo y obligan al acreedor a extenderlo. Los gastos del pago son recogidos por el CC en el art. 1168 cuando nos dice que los gastos extrajudiciales que ocasione el pago sern de cuenta del deudor. Respecto de los judiciales, decidir el Tribunal con arreglo a la Ley de Enjuiciamiento Civil. En este artculo se distingue entre gastos extrajudiciales y gastos judiciales, aunque gastos en sentido estricto son los primeros, pues los segundos se denominan costas judiciales. En cuanto a los gastos extrajudiciales, el Cdigo se refiere a todos aquellos gastos que tiene que realizar el deudor para cumplir y dependiendo de cmo se haya configurado la

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obligacin (por ejemplo, el transporte). Y en cuanto a las costas judiciales, son reguladas por la LEC. 5. La imputacin de pagos. El CC regula la imputacin de pagos en los arts. 1172 a 1174. El concepto se puede deducir del art. 1172 CC, que establece que el que tuviese varias deudas de una misma especie a favor de un solo acreedor, podr declarar, al tiempo de hace el pago, a cul de ellas debe aplicarse. Si aceptare del acreedor un recibo en que se hiciese la aplicacin del pago, no podr reclamar contra sta, a menos que hubiera mediado causa que invalide el contrato. Es decir, imputar el pago es determinar qu obligacin es la que se est pagando. Naturalmente, cuando hay un nico deudor y un nico acreedor con una nica deuda, la imputacin de pagos no tiene sentido, Pero cuando se dan los tres requisitos siguientes se hace necesaria: Que haya un solo acreedor y un solo deudor Que tengan entre ambos varias deudas homogneas entre si (normalmente pecuniarias) Que sean deudas vencidas y, por tanto, exigibles.

El CC establece unas reglas: 1. La imputacin de pagos conforme al prrafo 1 del art. 1172 es considerada como una facultad del deudor. Esto es una manifestacin del principio del favor debitoris. nicamente hay una limitacin a esta facultad, que es el art. 1173 CC, al establecer que si la deuda produce inters, no podr estimarse hecho el pago por cuenta del capital mientras no estn cubiertos los intereses. Obsrvese que el problema guarda cierta similitud con el art. 1110 prrafo 1, aunque esta regla se refiera a la liberacin del deudor. 2. Se contiene en el art. 1172 prrafo 2, que dice que si aceptare del acreedor un recibo en que se hiciese la aplicacin del pago, no podr reclamar contra sta, a menos que hubiera mediado causa que invalide el contrato. Como el deudor puede negarse a admitir la imputacin del acreedor, no se puede decir que el acreedor est facultado para ella. 3. Contenida en el art. 1174 CC, establece que cuando no pueda imputarse el pago segn las reglas anteriores, se estimar satisfecha la deuda ms onerosa al deudor entre las que estn vencidas. Si estas fueren de igual naturaleza y gravamen, el pago se imputar a todas a prorrata. Se contienen as dos reglas subsidiarias la una de la otra:

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Se entender satisfecha la deuda ms onerosa, no siendo la ms cuantiosa sino la que implica mayores cargas, por ejemplo, la que genera ms intereses. A prorrata entre todas si todas son igualmente onerosas.

Estos artculos de la imputacin de pagos no se entienden como normas imperativas y las partes pueden establecer reglas distintas por va paccionada. 6. Los subrogados del cumplimiento En el pago, satisfaccin, cumplimiento y liberacin operan como elementos estrechamente entrelazados. El pago no es slo la satisfaccin del inters del acreedor, ni slo a realizacin del deber del deudor, sino que supone el desenvolvimiento del sistema de intereses que la relacin obligatoria comprende en el programa previsto en el acto de constitucin. Sin embargo, la satisfaccin del inters del acreedor o la realizacin del sistema de intereses puede de producirse de un modo diverso al programado inicialmente. Puede suceder que el acreedor vea satisfecho su inters aunque el deudor no haya realizado su deber o puede acontecer que el deudor realice su inters en liberarse, sin que con ello logre la satisfaccin del inters del acreedor. Finalmente, hay caso en que concurren la liberacin del deudor y la satisfaccin del acreedor, pero por procedimientos distintos del pago de la prestacin debida.

a) Consignacin judicial El CC regula la consignacin judicial, tambin denominada ofrecimiento de pago, en los arts. 1176 a 1181. Habitualmente cuando se estudian las obligaciones se est pensando en cmo proteger al acreedor ante un eventual incumplimiento del deudor, pero otro inters protegible es el del deudor de liberarse de la deuda, inters al que atiende la consignacin judicial. Cuando el deudor ha actuado diligentemente el deber de prestacin y, no obstante sus esfuerzos, el pago no ha podido tener realidad, por una causa que no le es imputable, no es justo que contine vinculado indefinidamente y debe disponer de un procedimiento para liberarse. La definicin que ofrece Dez-Picazo es la siguiente Medio liberatorio puesto por la ley a disposicin del deudor de una prestacin de dar que consiste en la entrega y depsito de la cosa debida en poder de la autoridad judicial cuando el acreedor se niegue sin razn o justa causa a recibirla o cuando por cualquier circunstancia no imputable al deudor el pago directo al acreedor no pueda realizarse.

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Existen unos requisitos para la consignacin judicial: 1. Ofrecimiento de pago por el deudor. El art. 1176 prrafo 1 establece que si el acreedor a quien se hiciere el ofrecimiento de pago se negare sin razn a admitirlo (...). Por tanto, nos referimos a una declaracin unilateral del deudor y de carcter recepticio. En el Cdigo no se indica que deba hacerse de una forma especial, pero dado que el deudor tendr que probar ante el Juez que llev a cabo dicho ofrecimiento, resulta aconsejable preconstituir la prueba mediante requerimiento notarial. No ser preciso, y por tanto se trata de excepciones, en los casos enumerados en el prrafo 2 del mismo artculo. 2. Existencia de un impedimento al cumplimiento que no sea imputable al deudor. El art. 1176 CC est contemplando los casos en que se produce este impedimento, indicando un primer caso de carcter general en el prrafo 1 y unos casos particulares en el prrafo 2. Estos supuestos son: Prrafo 1. Primer caso. Negativa injustificada por parte del acreedor a recibir el pago. Ello quiere decir que si la negativa se encontrase justificada, el deudor no podr quedar liberado, tendr que rectificar las razones de la negativa, y mientras no lo haga, ser l quien haya incidido en el retraso o en su caso en mora. Si el acreedor a quien se hiciere el ofrecimiento de pago se negare sin razn a admitirlo, el deudor quedar libre de responsabilidad mediante la consignacin de la cosa debida.

Prrafo 2: - Segundo caso. Ausencia del acreedor. Hay que pensar que se trata de una ausencia de hecho y no de una ausencia en sentido tcnico, que exige declaracin judicial y en la que procedera el nombramiento de un representante legal. La idea del acreedor ausente debe entenderse limitada a la hiptesis de simple falta de presencia del acreedor ene le lugar de sus domicilio o residencia y tambin al desconocimiento de ste. La consignacin por si sola producir el mismo efecto cuando se haga estando el acreedor ausente (...) - Tercer caso. Que el acreedor est incapacitado para recibir el pago en el momento en que deba hacerse. No se trata de un estado civil de incapacitacin, que se declara judicialmente, pues en ese caso podra cobrar por medio de representante legal. Se trata de una incapacitacin de carcter fctico. (...) o cuando est

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incapacitado para recibir el pago en el momento en que deba hacerse (...). - Cuarto caso. Que se produzca un litigio sobre la titularidad del crdito. Se trata de un supuesto en el cual se crea una situacin de ignorancia o de duda respecto de la verdadera titularidad del derecho de crdito que plantea para el deudor la imposibilidad de decidir por s mismo respecto de la legitimacin para cobrar. Sucede que varias personas alegan ser su acreedor, situacin ante la cual el Cdigo permite llevar a cabo la consignacin judicial. (...) cuando varias personas pretendan tener derecho a cobrar (...). - Quinto caso. Que se haya extraviado el ttulo de la obligacin. Normalmente esa circunstancia es poco relevante porque lo cierto es que la obligacin existe con independencia del ttulo, que es importante a efectos probatorios. El problema surge en los casos en que el ttulo legitima al acreedor para el cobro y tendr que ser exhibido por el acreedor para que sea legtimo el pago del deudor, como es el caso del ttulo valor o bien en los casos en que la liberacin del deudor slo se produce mediante la recuperacin del titulo. Para evitar esto se permite al deudor llevar a cabo la consignacin judicial. (...) o se haya extraviado el ttulo de la obligacin. La consignacin se lleva a cabo en un juzgado como procedimiento judicial de jurisdiccin voluntaria, que se regula en la LEC y tambin en los artculos siguientes del Cdigo. Un elemento fundamental es la previa comunicacin al acreedor de la consignacin judicial para que est pueda alegar al respecto. En cuanto a los efectos de la consignacin, el fundamental es la liberacin del deudor. Sin embargo, para que la liberacin se produzca, conforme al art. 1180, han de concurrir alguno de estos dos requisitos alternativamente: Que conocido por el acreedor, la acepte. No ser el caso ms frecuente. Una declaracin judicial de que la consignacin est bien hecha. El Juez comprobar la prestacin debida y su coincidencia con la realizada, en cuyo caso constatar la liberacin del deudor. En principio, los gastos del procedimiento corrern por cuenta del acreedor. Como indica el art. 1180, puede arrepentirse el deudor de la consignacin, pero siempre antes de que concurran alguno de los requisitos sealados, esto es, antes de la aceptacin del acreedor, o de la declaracin judicial de que la consignacin es correcta. Si se retira de la consignacin, correr con los gastos del proceso. En el supuesto de que se declare que la consignacin est bien hecha, el deudor podr solicitar del Juez que le extienda un documento acreditativo de que la obligacin est cancelada.
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Art. 1180 CC. Hecha debidamente la consignacin, podr el deudor pedir al Juez que mande cancelar la obligacin. Mientras el acreedor no hubiera aceptado la consignacin, o no b) Compensacin

hubiere recado la declaracin judicial de que est bien hecha, podr el deudor retirar la cosa o cantidad consignada, dejando subsistente la obligacin.

Se regula por el CC en los arts. 1195 a 1202. En el art. 1195 se contiene el concepto de compensacin: Tendr lugar la compensacin cuando dos personas, por derecho propio, sean recprocamente acreedoras y deudoras la una de la otra. La compensacin tiene dos fundamentos: 1. Simplifica las operaciones de cumplimiento, sustituyendo dos o ms pagos con efectiva transmisin de fondos por una simple operacin aritmtica y evita los gastos. 2. Resulta contrario al principio de buena fe reclamar aquello que a la vez se debe. La compensacin surgi histricamente como excepcin procesal alegable por el demandado. Dolo facit qui petit quod rediturus est. Tambin existen unos requisitos legales, que son de dos tipos: Requisitos objetivos:

1. Tiene que tratarse de deudas de dinero o de deudas fungibles de la misma especie y naturalmente, si se ha pactado, de la misma cantidad. (N 2 art. 1196, que ambas deudas consistan en una cantidad de dinero, o, siendo fungibles las cosas debidas, sean de la misma especie y tambin de la misma calidad, si sta se hubiese designado). En el fundamento mismo de la compensacin se encuentra la idea de que para que las deudas sean compensables es necesario que las prestaciones debidas en virtud de ambas obligaciones sean entre s de idntica naturaleza y, por consiguiente, homogneas y fungibles. 2. Que las deudas sean exigibles (n 4 art. 1196) y, por tanto, que estn vencidas (n 3 art. 1196) Es necesaria la exigibilidad para ambas obligaciones. Por exigibilidad se entiende aquella cualidad por virtud de la cual la obligacin es reclamable en la va judicial y puede, por tanto, dar lugar a una accin.

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3. Liquidez de ambas deudas (n 4 art. 1196). La expresin liquidez se emplea exclusivamente para deudas pecuniarias; la deuda es lquida cuando est determinada o conforme a la doctrina del TS, cuando es determinable por una simple operacin aritmtica. Si las deudas a compensar no son pecuniarias, el requisito de liquidez se manifestar en el requisito de la determinacin. 4. No impide la compensacin la circunstancia de que las deudas sean pagadas en diferentes lugares (art. 1199, las deudas pagaderas en diferentes lugares pueden compensarse mediante indemnizacin de los gastos de transporte o cambio al lugar de pago). nicamente habr que tener en cuenta los gastos de transporte que pudiera haber. 5. Habiendo varias deudas compensables, habr que aplicar las reglas de la imputacin de pagos a la compensacin. (Art. 1201, si una persona tuviere contra s varias deudas compensables, se observarn en el orden de la compensacin lo dispuesto respecto a la imputacin de pagos.)

Requisitos subjetivos:

El art. 1195 nos dice que tendr lugar la compensacin cuando dos personas, por derecho propio (...). Consecuencia de ello es que no cabe compensar por va de representacin. El n 1 del art. 1196 nos dice que para que proceda la compensacin es preciso que cada uno de los obligados lo est principalmente, y a sea a la vez acreedor principal del otro. No cabe compensar una deuda principal con otra de carcter secundario.

Hay determinados casos en los que el propio CC excluye la compensacin, porque hay determinadas deudas que son imposibles de compensar. Por ejemplo, la obligacin de alimentos no se puede compensar con una obligacin pecuniaria, porque la primera es de carcter humanitario. En cuanto a los efectos, el art. 1202 CC nos dice que el efecto de la compensacin es extinguir una y otra deuda en la cantidad concurrente, aunque no tengan conocimiento de ella los acreedores y deudores. Como habitualmente las deudas no sern idnticas, lo normal ser que una se extinga y la otra se reduzca.

En relacin con el inciso ltimo, conocimiento de ella, tradicionalmente se dice que la compensacin opera ipso iure. Si esto es as, se producira de modo

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automtico al concurrir los requisitos y la intervencin del Juez sera slo para constatarlo. Hoy en da se pone en duda esta tesis diciendo que los interesados en que el Juez reconozca la compensacin debern solicitarlo, pues implica voluntad de compensacin y no puede ser apreciada de oficio por el Juez. Ahora, los efectos sern ex tunc. La tesis tradicional parece ser la ms correcta. Lo dicho se refiere a la compensacin legal, pero no existe obstculo para que se puedan compensar deudas heterogneas entre s en virtud del ejercicio de la autonoma privada. La jurisprudencia del TS habla de la compensacin judicial cuando mediante la intervencin judicial el Juez impone o declara en la sentencia el requisito que falta, completndolo.

c) Cesiones solutorias Dacin en pago.

No se regula en el CC pero se admite: porque cabra su admisin en base a la autonoma privada

porque el CC en determinados artculos hace referencia a la dacin de pago. En sentido amplio, dacin de pago es todo acto de cumplimiento de obligaciones que con el consentimiento del acreedor se lleva a cabo mediante la realizacin de una prestacin distinta de la debida. En sentido estricto, supone la dacin en sentido amplio, pero bien entendido que la prestacin del deudor, con consentimiento del acreedor, consisten en una obligacin de dar. No estamos hablando de cmo era la prestacin inicial sino de la prestacin que se cumple. Podemos mencionar unos requisitos: 1. Obligacin preexistente que se quiere extinguir 2. Acuerdo de voluntades entre acreedor y deudor 3. Ejecucin de la nueva prestacin pactada, requisitos fundamental porque el acuerdo debe ser cumplido para que se extinga la obligacin.

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4. Si hablamos de la dacin en pago en sentido estricto, debe haber un incremento patrimonial del acreedor con la cosa objeto de la prestacin. Se suele discutir su naturaleza jurdica, problema en el que no vamos a entrar. No obstante, guarda mucha relacin con la posible eviccin del acreedor, puesto que se puede dar por extinguida la deuda y posteriormente reclamar un tercero al acreedor la cosa que recibi del deudor. Se aplicaran aqu las reglas de la eviccin del contrato de compraventa, circunstancia que algunos autores explican equiparando la dacin con el contrato de compraventa, afirmando que en aqulla cosa dada en pago viene a ocupar el lugar de la cosa vendida y el precio est representado por la cantidad pagada.

Cesin de bienes para el pago

A diferencia de la dacin en pago, el Cdigo si se refiere a esta cuestin, aunque en un nica artculo, el art. 1175 CC, que aparece con la indicacin del pago por cesin de bienes y establece que el deudor puede ceder sus bienes a los acreedores en pago de sus deudas. Esta cesin, salvo pacto en contrario, slo libera a aqul de responsabilidad por el importe lquido de los bienes cedidos. Los convenios que sobre el efecto de la cesin se celebren entre el deudor y sus acreedores se ajustarn a las disposiciones del Ttulo XVII de este Libro y a lo que establece la Ley de Enjuiciamiento Civil. La distincin entre dacin en pago y la cesin de bienes para el pago es que la dacin extingue la deuda, pues es un negocio pro soluto, mientras que la cesin de bienes para el pago es un negocio pro solvendo, que quiere decir que la deuda se extingue en la medida en que el acreedor cobre, por lo que no existe extincin directa. Sucede que la cesin de bienes responde, con independencia de que pueda tener lugar con un nico acreedor, a situaciones concursales, esto es, situaciones en las que existen varios acreedores y el deudor es insolvente. En nuestro Derecho hay un principio bsico de que cuando se produce una situacin concursal se entiende que no es justo que dentro de esos acreedores algunos cobren totalmente y otros no cobren, sino que deben recibir todos los acreedores un tratamiento unitario. Quedan excluidos determinados crditos, que son preferentes, y los dems reciben el mismo trato. Se adoptan acuerdos en la junta de acreedores, que se tiene luego con el deudor. Entre esas posibles soluciones acordadas est la cesin de bienes para el pago, que consiste en que el deudor ofrezca todos sus bienes a fin de que los vendan y con su importe pagar sus deudas. Lo caracterstico es que las deudas slo se extinguen en la medida en que consigan cobrar los acreedores. No hay obstculo en que al margen de la regulacin legal se pueda hablar de una cesin de bienes extrajudicial, pero suele ser peligroso para el acreedor,

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porque normalmente se estar intentado evitar el procedimiento judicial, por lo que los otros acreedores podrn impugnar el acuerdo por ser fraudulento.

d) Remisin o condonacin Cuando hablamos de remisin o condonacin o tambin de quita, estamos hablando del perdn de las deudas, englobando una serie de supuestos de naturaleza no homognea. Se trata de una declaracin de voluntad dirigida al deudor por parte del acreedor a extinguir en todo o en parte su derecho de crdito sin recibir nada a cambio o en pago. Se trata de un procedimiento en el que se produce la liberacin del deudor sin satisfaccin del acreedor. Se recoge en los arts. 1187 CC a 1191 CC: El CC admite en el art. 1187 que haya condonacin expresa o tcita, deducida sta ltima de los actos del acreedor. El Cdigo parte de la idea de que la condonacin es asimilable a una donacin (art. 1187), pues en ambos casos se produce un enriquecimiento patrimonial gratuito. Sin embargo, la condonacin no es siempre asimilable a la donacin, por ejemplo, en las ocasiones en las que el acreedor lleva a cabo una condonacin parcial precisamente por su propio inters o en otros casos en los que no se asimila a la donacin porque no hay nimo de liberalidad. Un tercer caso, bastante frecuente, es el de la condonacin que tiene lugar en el seno de una transaccin, contrato que tiene por objeto poner fin a una discrepancia entre dos personas y en el cual ambas personas ceden en sus posturas con la finalidad de llegar a un acuerdo, siendo posible que una de las formas de ceder sea la condonacin, en cuyo caso es onerosa porque quien perdona est tambin recibiendo algo a cambio. La importancia es que el Cdigo nos dice que en el caso de la condonacin se aplican las reglas de las donaciones inoficiosas. En los caso en que la condonacion no se asimile a una donacin, no se podrn aplicar estas reglas. El CC nos dice que tanto la donacin expresa como la tcita estn sometidas a los preceptos que rigen las donaciones inoficiosas (prrafo2 art. 1187), lo cual remite a los artculos que se ocupan de stas. La inoficiosidad de las donaciones est conectada con el derecho de sucesiones. El Cdigo en el art. 1187 tambin indica que la condonacin expresa deber ajustarse a las normas de la donacin. La forma de las donaciones se regula en los arts. 632 y 633 del CC: la donacin de cosa mueble podr hacerse verbalmente entregando la cosa donada o por escrito
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(art. 632) y la donacin de cosa inmueble debe hacerse en escritura publica (art. 633). Hay que sealar: Que esto slo tiene sentido cuando la condonacin es gratuita. Que existe una cierta incoherencia en el Cdigo porque si se reconoce una condonacin tcita y no se exige forma alguna para ella, podran darse casos en los que podra ser vlida una condonacin tcita pero no una expresa en la que no se hayan seguido los requisitos del Cdigo respecto de las normas de donacin. El art. 1190 CC establece que la condonacin de la deuda principal extinguir las obligaciones accesorias; pero la de stas dejar subsistente la primera. En los arts. 1188, 1189 y 1191 CC se establecen unas presunciones en relacin con la condonacin: - Existen unas presunciones en relacin con los documentos justificativos del crdito. Arts. 1188 y 1189 CC. Art. 1188 CC. La entrega del documento privado justificativo de un crdito, hecha voluntariamente por el acreedor al deudor, implica la enuncia de la accin que el primero tena contra el segundo. Si para renuncia que es deudor y podrn invalidar esta se pretendiere inoficiosa, el sus herederos sostenerla probando que la entrega del documento se hizo en virtud del pago de la deuda. Art. 1889 CC. Siempre que el documento privado de donde resulte la deuda se hallare en poder del deudor, se presumir que el acreedor lo entreg voluntariamente, a no ser que se pruebe lo contrario.

- Presuncin respecto de la obligacin accesoria de prenda. Art. 1191 CC: Se presumir remitida la obligacin accesoria de prenda, cuando la cosa pignorada, despus de entregarla al acreedor, se hallare en poder del deudor.

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LECCIN 8. EL INCUMPLIMIENTO

1. Modalidades de incumplimiento: a) Incumplimiento definitivo: Se trata de aquellos casos en que la omisin de ejecucin de la prestacin ha de considerarse como un fenmeno definitivo, de tal suerte que ya no cabe el cumplimiento tardo. Pueden considerarse englobados bajo esta rbrica los siguientes casos: 1. En los casos de imposibilidad sobrevenida de la prestacin Acontece en todos aquellos casos en que la prestacin es posible cuando la obligacin nace a la vida del Derecho pero que despus se hace imposible. La doctrina suele seala que tal imposibilidad debe ser absoluta y objetiva, de manera que no suponga un obstculo que pueda personalizarse exclusivamente en el deudor, sino que lo sea para toda persona y en cualesquiera circunstancias. Esta cuestin se regula en el C.C. con carcter general en los arts. 1182 a 1186 que, aunque se recogen bajo la leyenda de la prdida de la cosa debida, tambin se refieren a la imposibilidad de la obligacin de hacer. De acuerdo con los trminos de los arts. 1182 y 1184 CC la imposibilidad sobrevenida fortuita libera al deudor de la obligacin y determina la extincin de sta.

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La liberacin del deudor puede quedar excluida porque ste estuviera constituido ya en mora, como indica el art. 1182 CC. La segunda de las causas de exclusin se encuentra prevenida en el art. 1185 CC, segn el cual cuando la deuda de cosa cierta y determinada procediere de delito o falta, no se eximir el deudor del pago de su precio, cualquiera que hubiese sido el motivo de la perdida, a menos que, ofrecida por l la cosa al que la deba recibir, ste se hubiese, sin razn, negado a aceptarla. 2. En los casos de imposibilidad temporal de la prestacin con frustracin del fin del negocio. Problema distinto del anterior se plantea en los casos en que, aun cuando el trmino de cumplimiento no sea esencial, el impedimento temporal o la imposibilidad transitoria se prolongan de manera excesiva. La imposibilidad del transporte durante un conflicto blico, por ejemplo, es transitoria. Sin embargo, es razonable preguntarse si puede ser sometido el acreedor a una espera prolongada o indefinida, cuya duracin no es conocida por el momento. La imposibilidad temporal unas veces no frustrar el fin del negocio porque desde un punto de vista fsico se podr cumplir y el inters del acreedor se podr satisfacer. Pero en determinados casos esto no ser as; en stos, si la prestacin no se cumple en el momento previsto, ya no es posible cumplir posteriormente porque para el acreedor la poca de cumplimiento era fundamental y si se da una imposibilidad temporal, se frustra su inters. Esto puede ocurrir en dos casos: Cuando se ha fijado un trmino esencial

Cuando se produce una imposibilidad transitoria que se prolonga excesivamente, en cuyo caso habr que estar a lo que determinen los Tribunales. 3. Por voluntad inequvoca del deudor de no cumplir En la jurisprudencia de nuestro TS, al establecer los requisitos y las circunstancias necesarias para que sea viable el ejercicio de la accin resolutoria de una relacin obligatoria de carcter sinalagmtico y de origen contractual se ha sealado con reiteracin que es preciso que se patentice una voluntad verdaderamente rebelde al cumplimiento de lo convenido o un hecho obstativo que de modo absoluto, definitivo e irreformable, impida el cumplimiento. La manifestacin puede producirse de una manera expresa, dirigida hacia el acreedor una declaracin o comunicacin sealando que no se cumplir, o puede ser inducida de actos concluyentes del mismo. Se trata, en este ltimo caso, de la declaracin de no querer cumplir y de que no se cumplir, manifestada por actos concluyentes.

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4. Cuando, tratndose de obligaciones de resultado, el deudor es incapaz de obtenerlo en el tiempo establecido y tampoco se prev que lo pueda cumplir razonablemente en poco tiempo ms. Habindose comprometido el deudor a la obtencin de un resultado, y habiendo puesto los medios necesarios y llevado a cabo la actividad precisa, el resultado no se ha obtenido. En esta situacin existe, en puridad, una falta de obtencin total de la prestacin. b) Mora: del deudor y del acreedor: Existe mora del acreedor y mora del deudor y ambas coinciden en un retraso en el cumplimiento, aunque el primer caso es poco frecuente. Para que pueda hablarse de morosidad es menester que no se haya producido un cumplimiento puntual de la obligacin, en el momento establecido para ella, pero es necesario tambin que la obligacin pueda ser cumplida y que cumplida retrasadamente sea idnea para satisfacer el derecho del acreedor. No obstante, los trminos mora y retraso no coinciden siempre. Retraso hay si, llegado el vencimiento de la obligacin, el deudor no cumple, pero el retraso por s solo no determina ninguna consecuencia jurdica especial. Vencida la deuda, el acreedor est facultado para reclamar la prestacin: la mora exige la reclamacin. Dos consideraciones muy importantes: 1. Para que haya mora tiene que ser posible el cumplimiento tardo, lo cual implica - Que objetivamente se pueda cumplir - Que el cumplimiento tardo pueda satisfacer el inters del acreedor. 2. El deudor no queda constituido en mora hasta que se produce la intimacin por parte del acreedor. Requisitos para la mora: 1. De conformidad con el art. 1100 prrafo 1, que dice expresamente que incurren en mora los obligados a entregar o hacer alguna cosa desde que el acreedor les exija judicial o extrajudicialmente el cumplimiento de su obligacin, tiene que tratarse de una obligacin positiva, esto es, de dar o de hacer. Tradicionalmente se ha dicho que no puede darse en obligaciones de no hacer. 2. Tiene que tratarse de una obligacin exigible, por tanto, vencida. No hay mora si la obligacin en s misma es inexigible o si no se han removido los obstculos a su exigibilidad.

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3. Liquidez de la deuda. . En atencin a este requisito existe el aforismo in illiquidis mora non fit, esto es, cuando la obligacin no es lquida no existe posibilidad de mora. El aforismo se refiere a las obligaciones pecuniarias y, en caso de que no lo sean, implica que la obligacin debe estar perfectamente determinada. En cuanto a esto, el TS ha sentado la doctrina de que la deuda pecuniaria se considera lquida no slo cuando est determinada, sino tambin cuando es posible determinarla con una simple operacin aritmtica. Distinto es otro tipo de obligaciones que acaban siendo pecuniarias, como las indemnizatorias. 4. La imputacin al deudor del retraso en el cumplimiento. Nuestro cdigo no dice nada sobre este requisito en el art. 1100, pero nuestra doctrina considera que la mora existe cuando el retraso ha sido voluntario o doloso o ha obedecido a culpa o negligencia del deudor. El rgimen de la carga de la prueba debe seguir las reglas establecidas con carcter general para todos los supuestos de responsabilidad del deudor, esto es, los Tribunales presumen la culpa del deudor porque se presume que las acciones humanas son voluntarias y si uno incumple es por su culpa, por lo que para exonerarse de la responsabilidad deber probar que no tuvo culpa. 5. La interpelacin o intimacin del acreedor, salvo en los casos en que la ley no lo considere necesario. La intimacin en la mora es una declaracin de voluntad unilateral y recepticia dirigida por el acreedor al deudor, que puede ser tanto judicial como extrajudicial. La ley no exige forma especial para la misma, aunque es aconsejable preconstituir la prueba para luego poder alegar que se hizo en el proceso, porque si no se entender que la intimacin se ha producido al presentar la demanda. No obstante, existen unos casos en los que el Cdigo exime de este requisito. As dice el art. 1100 C.C. No ser, sin embargo, necesaria la intimacin del acreedor para que la mora exista: 1. Cuando la obligacin o la ley lo declaren expresamente. 2. Cuando de su naturaleza y circunstancias resulte la designacin de la poca en que habra de entregarse o hacerse el servicio fue motivo determinante para establecer la obligacin. En el Derecho Romano ya se admiti al lado de los casos generales de mora por interpelacin (mora ex persona) otros en que se produciran sin ella (mora ex re) El segundo caso plantea bastantes dudas, pero, en cualquier caso, respecto de ellos habr que estar al alcance del precepto legal por el que se rijan.

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En lo que hace a los efectos, hay que distinguir dos tipos: Efectos generales, que se refieren a las obligaciones positivas. Se trata del deber de indemnizar los daos y perjuicios causados, lo cual se desprende del art. 1101 CC Quedan sujetos a la indemnizacin de los daos y perjuicios causados los que en el cumplimiento de sus obligaciones incurrieren en dolo, negligencia o morosidad, y los que de cualquier modo contravinieren al tenor de aqullas.. La cuanta de la indemnizacin depender de que el deudor haya actuado con dolo, negligencia o buena fe. Hay que tener en cuenta que cuando el acreedor reclame la indemnizacin deber probar los daos y deber probar la relacin de causalidad entre el retraso y los daos y perjuicios. Adems existe una regla especial para las obligaciones pecuniarias en el art. 1108 CC Si la obligacin consistiere en el pago de una cantidad de dinero, y el deudor incurriere en mora, la indemnizacin de daos y perjuicios, no habiendo pacto en contrario, consistir en el pago de los intereses convenidos, y, a falta de convenio, en el inters legal. Este articulo establece unos criterios especficos: Habr que estar a lo pactado Subsidiariamente a los intereses convenidos En su caso, a los intereses legales.

Este articulo proporciona la ventaja de no tener que probar los daos, porque se debe directamente el inters legal, que responde al lucro cesante. Se puede producir el caso de que los daos producidos no sean cubiertos por el inters legal, en cuyo caso el acreedor deber probar que stos exceden de tal cantidad. Efectos especficos para las obligaciones de dar. El deudor constituido en mora responder por el perecimiento de la cosa aunque se produzca por caso fortuito, que en derecho romano produca la consecuencia de la perpetuacin de la obligacin. En efecto, el art. 1182 CC establece que la obligacin que consiste en entregar una cosa determinada, queda extinguida cuando la cosa se pierde o se destruye sin culpa del deudor y antes de haberse constituido ste en mora, y puede la regla generalizarse, entendiendo que la constitucin de la mora excluye la exoneracin del deudor en los supuestos de imposibilidad sobrevenida fortuita de la obligacin. Al margen de esto, tambin existe una regla especial para las obligaciones bilaterales (fue remitido aqu en otra leccin). El ltimo prrafo del art. 1100 CC contiene dos reglas:

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1. Compensacin de la mora si la otra parte no cumple o se allana a cumplir 2. La mora comienza desde que uno de los obligados no cumple. Esto plantea problema de tipo prctico sobre si es necesaria o no la intimacin. Unos plantean que es un caso de mora automtica y otros piensan que una vez que la otra parte cumple, la otra debe realizar la interpelacin. Ante la duda, debe procederse a la intimacin por si acaso. (...) En las obligaciones reciprocas ninguno de los obligados incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir debidamente lo que le incumbe. Desde que uno de los obligados cumple su obligacin, empieza la mora para el otro.

c) Ejecucin defectuosa e incompleta de la prestacin (libro) Un supuesto distinto es el del cumplimiento inexacto, defectuoso o parcial de la obligacin. Nuestro Cdigo no regula orgnicamente esta materia. De su articulado slo cabe destacar el art. 1101, que somete a la indemnizacin de dalos y perjuicios al deudor que de cualquier modo contraviniere el tenor de la obligacin. No obstante, si la prestacin, pese a su defecto, es recibida o apreciada por el acreedor, el deudor quedar liberado de toda responsabilidad. Es carga del acreedor el examen de la prestacin. Si la prestacin se rechaza o su carcter defectuoso se pone de manifiesto despus de su recepcin, el acreedor podr reaccionar con una nueva accin de rectificacin, tendente a que desaparezcan los defectos o que se haga una nueva prestacin que se ajuste a lo convenido. Lo que s cabr es la excepcin del contrato cumplido defectuosamente ante quien exige el cumplimiento de la contraprestacin, que permite suspenderlo por lo menos en la medida necesaria para hacer frente a la reparacin o rectificacin.

2. La imputabilidad del incumplimiento y sus consecuencias: a) Incumplimiento imputable al deudor 1. 2. 3. 4. Deudor moroso Deudor doloso, negligente y de buena fe Responsabilidad del deudor por culpa de sus auxiliares Modificacin convencional de la responsabilidad del deudor

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b) Incumplimiento imputable al acreedor, mora creditoris c) Incumplimiento imputable a terceros d) Caso fortuito y fuerza mayor

LIBRO TEMA 16. ESTO ES POCO IMPORTANTE

LECCIN 9. LA DEFENSA DEL DERECHO DE CRDITO

1. Introduccin (No entra) 2. Tutela preventiva del derecho de crdito Se trata de medidas que podran adoptarse y que prev el legislador antes del incumplimiento. Son muy heterogneas. Por ejemplo, el C.C. prev el vencimiento anticipado en una venta a plazos. LIBRO: Llamamos medios de tutela del derecho de crdito al conjunto de facultades o de acciones que el ordenamiento jurdico atribuye al acreedor para reclamar la

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satisfaccin del inters en la relacin obligatoria, cuando tal inters se ha visto insatisfecho total o parcialmente, o existe el peligro de que la insatisfaccin pueda producirse (tutela preventiva). En el Cdigo Civil no existe regulacin de las medidas de tutela preventiva con carcter general. Pudieran serlo las acciones subrogatoria e incluso la accin pauliana, pues son medios fundamentales de cobro de lo que se les debe. Las medidas de defensa del acreedor juegan un papel trascendental en el Derecho Procesal (medidas cautelares). 3. La defensa del derecho de crdito lesionado a) Accin de cumplimiento de la obligacin (libro) Ante la lesin del derecho de crdito por incumplimiento o cumplimiento defectuoso de la prestacin, dispone el acreedor de una accin para obtener la condena del deudor a que cumpla lo debido o a que cumpla en la forma en que se convino. En las obligaciones sinalagmticas dispone tambin, supuesto que l haya cumplido o hubiera estado dispuesto a cumplir lo que le incumba, de la posibilidad de resolver el vnculo obligatorio en base al art. 1124 CC. Pero la accin de cumplimiento no agota las medidas protectoras del acreedor. Hay que prever la hiptesis, bastante frecuente, de que, pese a la condena judicial, el deudor no cumpla voluntariamente. En modo alguno puede sostenerse que, entonces, la obligacin del deudor se transforma en obligacin de indemnizar daos y perjuicios. El acreedor tiene derecho, ante todo y sobre todo, a que se satisfaga su inters en forma especfica, a que se realice la prestacin que se pact. Adems, y compatible con la accin de cumplimiento, est legitimado para pedir indemnizacin de daos y perjuicios si se dan las circunstancias para ello. b) Accin de resolucin Una cosa es la nulidad, otra la rescisin y otra la resolucin. La rescisin tiene lugar en casos concretos citados por el CC. La resolucin supone la existencia de una obligacin vlida. Se trata de una obligacin vlida a la que se pone fin porque ha concurrido una causa legal que lo permite. En trminos generales, existen unas causas legales: en la ley slo consta la resolucin por incumplimiento y, luego, hay otra que es la resolucin por alteracin de las circunstancias (clusula rebus sic stantibus) En cuanto a la resolucin por incumplimiento, en el Cdigo hay un artculo bsico, los dos primeros prrafos del art. 1124 CC: La facultad de resolver las obligaciones se entiende implcita en las recprocas, para el caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que le incumbe. El perjudicado podr escoger entre exigir el cumplimento o la resolucin de la obligacin, con el resarcimiento de daos y abono de interese en ambos casos.

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Tambin podr pedir la resolucin, an despus de haber optado por el cumplimiento, cuando ste resultare imposible. Cuando hay una obligacin sinalagmtica y una de las partes incumple, la otra parte puede elegir entre cumplir o resolver la obligacin, en ambos casos con indemnizacin de daos y perjuicios. Hay que tener en cuenta que el Cdigo contiene otras resoluciones especiales para determinados tipos contractuales, como por ejemplo en la compraventa el art. 1504 y 1505; el desahucio, art. 1567; contrato de sociedad, etc. Tambin es el caso del despido de un trabajador, resolucin por incumplimiento. Existe una doctrina jurisprudencial amplsima sobre el art. 1124 CC. Adems, es el ltimo artculo que regula las obligaciones puras y condicionales, lo cual debe interpretarse como que existe en todo contrato una condicin resolutoria tcita segn la cual la condicin es el incumplimiento de la otra parte. Existe discusin doctrinal sobre la resolucin debe declararse por un Juez, pero podramos decir que as es. El Tribunal Supremo ha dicho: 1. Que slo se aplica a relaciones obligacionales bilaterales. 2. Que se aplica el art. 1124 a falta de regulacin especfica. 3. Que para que proceda, debe darse un incumplimiento cualificado o importante, respecto de la obligacin principal. 4. El incumplimiento debe ser definitivo, y aqu nos remitimos a lo dicho en otras partes del temario. 5. Puede ejecutar la accin la parte que cumpli o que estaba dispuesta a cumplir, frente al incumplidor. 6. Como el Cdigo no establece nada al respecto, se entiende que es una accin personal que se prescribe por el transcurso de 15 aos, conforme al art.1964 C.C. La produccin del supuesto de hecho resolutorio genera, para la parte perjudicada por el incumplimiento, el nacimiento de una facultad resolutoria, como la llama el art. 1124. Esta facultad, que da lugar a la consiguiente accin judicial, puede ser considerada como un derecho potestativo, o tal vez mejor como una facultad de configuracin jurdica. La facultad resolutoria corresponde al contratante que padece o sufre el incumplimiento y se ejercita frente al incumplidor. La jurisprudencia sealada que no queda impedido el ejercicio de la accin cuando el demandante ha cumplido tambin la obligacin que le concerna, pero lo ha hecho como consecuencia de un incumplimiento anterior del demandado.

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El primer efecto que produce la resolucin es desvincular a las partes de la relacin obligatoria en la que se encontraban inmersas. Puede hablarse por ello de una eficacia de liberacin. La segunda de las consecuencias es constituir a cada una de las partes en el deber de reintegrar o de restituir a la otra las prestaciones que hubieran sido ejecutadas. c) Accin de indemnizacin o resarcimiento (libro) Adems de las acciones de cumplimiento, tanto en forma especfica como por equivalente, el acreedor perjudicado dispone de una accin para ser resarcido de los daos y perjuicios que el incumplimiento haya causado. La accin de resarcimiento es compatible con la accin de cumplimiento y con la accin de resolucin. El fundamento legal de esta accin es el art. 1101 CC, a cuyo tenor quedan sujetos a la indemnizacin de daos y perjuicios causados los que en el cumplimiento de sus obligaciones incurrieren en dolo, negligencia o morosidad, y los que de cualquier modo contravinieren al tenor de aqullas. Precepta con carcter general el art. 1106 CC que la indemnizacin de daos y perjuicios comprende, no slo el valor de la prdida que haya sufrido, sino tambin el de la ganancia que haya dejado de obtener el acreedor. Es reiterada la doctrina jurisprudencial que exige que el acreedor pruebe la existencia de los daos, los cuales deben guardar un nexo de causalidad con el incumplimiento, han de derivar de l y ese nexo tambin debe ser probado por quien reclama la indemnizacin. Para determinar la extensin del dao resarcible, el art. 1107 CC distingue entre el deudor de buena fe y el deudor doloso. El deudor de buena fe responder de los daos y perjuicios que se hay previsto o podido prever al tiempo de la constitucin de la obligacin y de los que sean consecuencia necesaria de la falta de cumplimiento. El deudor de mala fe responde de todos los que conocidamente se deriven de la falta de cumplimiento. No obstante, el art. 1103 permite a los Tribunales la moderacin de la responsabilidad que proceda de la negligencia, segn los casos. Adems existe un deber de mitigar el dao, cuya carga recae sobre quien exige su resarcimiento. Por ltimo, es doctrina jurisprudencial que las deudas indemnizatorias conducentes a la reparacin de daos y perjuicios tiene el carcter de deudas de valor, por lo que su cuanta ha de determinarse con referencia a aquella causa en que se liquide el importe en ejecucin de sentencia. d) Acciones subsidiarias para el mantenimiento de la solvencia del deudor

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El art. 1911 CC indica que el deudor responde del cumplimiento de las obligaciones con todos sus bienes, presentes o futuros. Esa solvencia del deudor se puede ver disminuida por actos suyos tendentes a reducir su patrimonio para no ser embargado y ello puede ser llevado a cabo por dos vas: - Sacar bienes de su patrimonio mediante contratos fraudulentos - No ingresando en su patrimonio determinados bienes que si deban ingresar Las dos acciones siguientes se dirigen a mantener ntegro el activo patrimonial del deudor y se recogen en el art. 1111 CC. La accin subrogatoria consiste en que los acreedores ejerciten las acciones de que dispona el deudor frente a sus deudores. La accin revocatoria es la que pueden ejercitar los acreedores para rescindir los actos o negocios fraudulentos realizados por el deudor. Estos se declararan nulos y los bienes ingresarn en su patrimonio. a) Accin subrogatoria Ver libro b) Accin revocatoria o pauliana 4. El concurso de acreedores (No entra)

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SEGUNDA PARTE TEORA GENERAL DEL CONTRATO

LECCIN 11. EL CONTRATO 1. Concepto Dentro de la categora de actos jurdicos encontramos los negocios jurdicos, los cuales tienen una caracterstica peculiar: son el acto jurdico propio de la autonoma de la voluntad y tienen un cierto contenido normativo. El efecto del acto jurdico lo marca la ley mientras que en un negocio jurdico ser el querido por las partes. Mientras el negocio jurdico no se oponga a la ley, producir los efectos pretendidos por la autonoma de la voluntad. Dentro del negocio jurdico existen negocios jurdicos unilaterales y negocios jurdicos bilaterales. En los primeros existe una nica declaracin de voluntad, as sucede en el testamento. Otros negocios jurdicos son denominados contratos y requieren al menos dos declaraciones de voluntad. Contrato es el negocio jurdico bilateral o plurilateral. Si se celebra es porque las partes pretenden satisfacer intereses propios: as pasa en el negocio de compraventa. El C.C. regula la teora general del contrato en el Ttulo II del Libro IV, en los arts. 1254 a 1314. La reglamentacin se aplica a todos los contratos, con independencia del tipo contractual. Sin embargo, no contiene esta regulacin una definicin de contrato, posiblemente debido a la idea de que la funcin del legislador no es definir las instituciones sino regularlas, idea que no podemos defender. No obstante, el contrato se remonta al Derecho Romano y no importa demasiado que no exista definicin en el Cdigo. Ahora bien, el C.C. si define unos principios fundamentales: IEl art. 1089 indica que las obligaciones nacen de los contratos.... Este es un principio esencial del derecho privado, que puede precisarse en la afirmacin de que los contratos generan relaciones obligatorias. El contrato es la institucin en la que se manifiesta con mayor vigor el principio de la autonoma de la voluntad. El art. 1255 nos dice que los contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan por conveniente, siempre que no sean contratos a las leyes, a la moral, ni al orden pblico, y este es tambin un principio esencial del derecho privado. La regulacin que el Cdigo establece sobre los contratos no tiene, por regla general, carcter imperativo. El art. 1091 dice que las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes y deben cumplirse al tenor de
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II-

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los mismos. Este es el principio del contractus lex (inter partes) o, tambin, pacta sunt servanda. As que el contrato es ley para los que lo han celebrado y con ello para se quiere decir que para las partes el contrato tiene igual fuerza que para nosotros el C.P o el C.C. IVConcepcin espiritualista del contrato. En el Derecho Romano clsico, cuando se celebraba un contrato, los contratantes deban pronunciar unas frmulas preestablecidas. En el propio Derecho Romano se evolucion hacia una mayor libertad de forma, entendiendo por forma el modo en que se ha de manifestar la voluntad contractual. La concepcin espiritualista quiere decir que el contrato es vlido pura y simplemente cuando existe voluntad comn, con independencia de cmo se haya manifestado al exterior ese consentimiento: - El art. 1254 nos dice que el contrato existe desde que una o varias personas consienten en obligarse, respecto de otra u otras, a dar alguna osa o prestar algn servicio. - El art. 1258 nos dice que los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde entonces obligan, no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley. Se dice que un contrato se perfecciona cuando el contrato ya existe, ya es vlido. Basta el consentimiento para la perfeccin del contrato y no se exige ms que la existencia de dos declaraciones de voluntad, que se pueden manifestar de cualquier modo. No obstante, la regla general tiene sus excepciones y determinados contratos s son formales, como las capitulaciones matrimoniales o la constitucin de una hipoteca. Concluyendo, podemos decir que el contrato es un negocio jurdico bilateral o plurilateral, presupone un acuerdo de voluntades entre dos o ms personas dirigido a crear obligaciones entre las mismas, a lo que habra que aadir que la obligacin es vinculante y que existe libertad en la manifestacin del acuerdo.

No obstante, debemos hacer unas matizaciones: El concepto de contrato se utiliza en varios sentidos: 1. Como supraconcepto jurdico. El concepto de contrato sera aplicable a todos los campos del Derecho y sera sinnimo de acuerdo de voluntades dirigido a crear efectos jurdicos.
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2. Como institucin propia del Derecho privado y entonces, contrato sera un negocio jurdico bilateral entre particulares. Los contratos administrativos no encajaran en este concepto. 3. Como negocio jurdico bilateral de Derecho privado de contenido patrimonial. El matrimonio no sera un contrato. El contrato, y as lo seal ya Kelsen, se puede entender: 1. 2. Como acto (que los contratantes realizan) Como norma (resultado normativo de ese acto)

El contrato debe distinguirse de la relacin obligatoria contractual que nace de l, pues esta obligacin recoge los derechos y obligaciones de las partes surgidos del contrato.

2. Las nuevas modalidades contractuales y el nuevo Derecho de la contratacin La regulacin del C.C. es la clsica proveniente del Derecho Romano y tambin la que corresponde a la poca de la publicacin del C.C., recogiendo los principios propios del liberalismo. El C.C. parte de estas ideas: I. Igualdad entre los particulares. Los contratantes son personas libres y la regulacin que se va a establecer es paritaria. II. Libertad, que se manifiesta en dos aspectos: Libertad para contratar o no Libertad para contratar en unas determinadas condiciones

Sucede que esta ideologa tambin parta de una determinada situacin social y econmica: una sociedad rural, poco industrializada. Se plantea que hoy en da los contratos pueden entenderse en sentido distinto y de ah que se hable de nuevas modalidades contractuales, que se apartan del modo de contratar del C.C. Estas nuevas modalidades son: I.- Los contratos en masa o contratos tipo. Las grandes empresas celebran multitud de contratos con los consumidores y se observa que estos contratos son todos iguales, con el peligro de que esos contratos son redactados unilateralmente por esas empresas, estableciendo clusulas perjudiciales para los particulares que con ellas contratan. Son contratos en su mayora de
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adhesin, redactados por una de las partes y al que la otra parte se adhiere. Su peligro reside en que se trate de un contrato leonino o injusto para la otra parte, como clusulas de exoneracin de responsabilidad o agravndola para quien se adhiere. Son contratos con clusulas generales de la contratacin. El problema se agrava porque con frecuencia el objeto de estos contratos se refiere a bienes de primera necesidad (agua, luz, telfono, gas) o a bienes necesarios para el nivel de civilizacin en que vivimos (compra de un automvil). En cuanto al principio de la igualdad, queda reducido a la teora y se aleja de la realidad. Existe una desigualdad de hecho y, por otra parte, tampoco existe libertad para contratar o no porque son bienes de primera necesidad. Ante esta situacin injusta surgi todo un derecho especial como es el derecho del trabajo y tambin emerge ahora el derecho del consumo. El concepto de contrato de adhesin no es exclusivo de los contratos en masa, sino que puede darse en cualquier mbito. El derecho de consumo tiene su propia regulacin. II.- Contratos normados o reglamentados. Responden a la intervencin del Estado en la economa y en la contratacin privada. Los particulares son libres para contratar o no, pero si lo hacen habr una parte del contenido del contrato ms o menos amplia que venga impuesta por la ley. La autonoma de la voluntad a la hora de establecer el contenido del contrato se ver restringida. Las razones por lo que esto puede acontecer pueden ser razones de poltica econmica (lmites a la produccin de determinados bienes, defender el producto nacional frente al extranjero) o de poltica social (el Estado pretende restablecer la igualdad entre las partes contratantes, como ha ocurrido en la regulacin del derecho laboral, la ley de arrendamientos urbanos, la ley de arrendamientos rsticos, etc.).

III.- Contratos forzosos. Implica una contradictio internis. Con ello se da a entender que en determinadas circunstancias excepcionales el Estado obliga a contratar, prescindiendo de la voluntad de las partes. Quien obliga es directamente la ley o la Administracin pblica amparndose en la ley. Sera el caso de la ley del suelo que obliga a vender o arrendar los pisos que no se utilizan o tambin la expropiacin forzosa. Estos casos de contratos forzosos no son autnticos contratos y de ah que sea ms correcto hablar de expropiacin forzosa que de venta forzosa, pues donde no existe libertad para contratar no se debe hablar ya de contrato. 3. Clasificacin de los contratos A) CONTRATOS CONSENSUALES, REALES Y FORMALES
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Esta es una de las clasificaciones ms importantes y atiende al momento del perfeccionamiento del contrato, plantendose qu requisitos se necesitan para ello. IContratos consensuales El C.C. establece el principio espiritualista del contrato: la regla general es que los contratos se perfeccionan por el consentimiento, los contratos son consensuales habitualmente en nuestro ordenamiento. Se contiene esta regla especialmente en los arts. 1254 y 1258, que citamos anteriormente. Partiendo de esta idea, los contratos reales y los formales viene a constituir una excepcin. IIContratos reales Contratos reales son aquellos que para su perfeccionamiento exigen adems del consentimiento la entrega de la cosa. En el derecho alemn tambin se refieren con ello a los contratos cuya finalidad es modificar, crear o extinguir derechos reales. Esto quiere decir que la entrega de la cosa no significa el cumplimiento de una obligacin previa de entrega, sino que es un requisito para su perfeccionamiento. El C.C. configura como contratos reales el contrato de prstamo en sus dos modalidades: comodato (prstamo de cosa no fungible) y mutuo (prstamo de dinero o de cosas fungibles). El art. 1740 del Cdigo, que es el primer artculo que regula el prstamo, nos dice que por el contrato de prstamo, una de las partes entrega a la ora, o alguna cosa no fungible para que use de ella por cierto tiempo y se la devuelva, en cuyo caso se llama comodato, o dinero u otra cosa fungible, con condicin de devolver otro tanto de la misma especie y calidad, en cuyo caso conserva simplemente el nombre de prstamo. En este artculo se observa que una de las partes entrega una cosa, por lo que la entrega de la cosa forma parte de los requisitos necesarios para que el prstamo exista. Mientras en el contrato consensual de compraventa surge una relacin obligatoria en virtud de la cual el vendedor se obliga a entregar una cosa, en el contrato de prstamo, el prestamista entrega una cosa. Segn esto, se exigen los requisitos de todo contrato y adems la entrega de la cosa. Otros dos ejemplos son: El contrato de depsito. El art. 1758 define el depsito en estos trminos: se constituye el depsito desde que uno recibe la cosa ajena con la obligacin de guardarla y de restituirla. El contrato de prenda. El art. 1863 nos dice que adems de los requisitos exigidos e el art. 1857, se necesita, para
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constituir el contrato de prenda, que se ponga en posesin de sta al acreedor, o a un tercero de comn acuerdo. Un problema que se plantea es que el C.C. parte de la idea de que estos contratos son contratos reales, pero el art. 1255 establece el principio de la autonoma de la voluntad y sus lmites. Parece claro que se permite constituir un contrato en virtud del cual una parte se comprometa a tener y devolver una cosa y a pagar un precio por haberla tenido sin necesidad de incluir la entrega y entonces sera un contrato consensual. No podramos decir que es un contrato de prstamo, pero podra ser un precontrato, que segn la teora clsica es un contrato en virtud del cual las partes se comprometen a celebrar un contrato entre ellas posteriormente. IIIContratos formales. Se denominan contratos formales aquellos en los que adems del consentimiento se exige que ste se manifieste de una determinada forma. Constituyen la excepcin ms directa a los contratos consensuales. En algunos casos se exigir que conste en documento privado, en escritura pblica, etc. En estos casos se dice que la forma tiene carcter constitutivo. Tambin se dice que se exige una forma ad solemnitatem. Cuando hablamos de la forma nos estamos refiriendo a que la manifestacin de voluntad ha de expresarse de una determinada manera, bien entendiendo que toda manifestacin de voluntad se lleva a cabo de alguna forma, aunque sea de manera tcita. Forma es sinnimo de modo y siempre existe; lo que ocurre en los contratos formales es que esa forma es determinada. B) CONTRATOS UNILATERALES, BILATERALES Y PLURILATERALES Esta clasificacin atiende a las obligaciones que crea el contrato o, con mayor precisin, a cargo de quin o quines se crean deberes de prestacin. Consecuencia de que el contrato exija la participacin de al menos dos personas es que esta clasificacin no se refiere a las partes sino a las obligaciones generadas. Se dice que el contrato es unilateral cuando el contrato crea obligaciones slo para una de las partes. Se dice que el contrato es bilateral (o sinalagmtico, expresin que se usa ms habitualmente en derecho de obligaciones) cuando crea obligaciones para ambas partes. Se dice que el contrato es plurilateral cuando genera obligaciones para todos los intervinientes en el contrato. Ej. , el contrato de sociedad. La mayora de los contratos son bilaterales, y, adems, el contrato no deja de ser bilateral por la circunstancia de que alguna de las partes se componga de
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ms de una persona. Precisamente porque el contrato es el instrumento jurdico histrico que permite el intercambio de bienes y servicios entre personas la mayora de los contratos son bilaterales. Sin embargo, hay muy pocos contratos multilaterales. De hecho, entre ellos podemos citar la donacin, aunque parte de la doctrina discute que sea un contrato, porque, entre otras razones, el art. 609 del Cdigo, al establecer los procedimientos para adquirir la propiedad dice que se adquiere y transmite, entre otros medios, por la donacin y por consecuencia de ciertos contratos. Tambin son contratos unilaterales el prstamo mutuo, teniendo en cuenta que si no fuera un contrato real no sera un contrato unilateral sino que siendo consensual surgira la obligacin del prestamista de entregar la cosa. En realidad, el contrato por su propia naturaleza es bilateral y slo se puede hablar de contrato unilateral forzando la configuracin de determinados contratos. C) CONTRATOS ONEROSOS Y LUCRATIVOS Esta clasificacin obedece al criterio de la causa del contrato. El Cdigo en el art. 1274 nos dice que en los contratos onerosos se entiende por causa, para cada parte contratante, la prestacin o promesa de una cosa o servicio por la otra parte; en los remuneratorios, el servicio o beneficio que se remunera, y en los de pura beneficencia, la mera liberalidad del bienhechor. Dejando de un lado los remuneratorios, se suele distinguir entre contrato oneroso y lucrativo. El trmino onerosidad proviene del latn onu-oneris, que significa carga. Oneroso es el contrato que impone una carga o sacrificio a ambas partes, cargas que se compensan entre s porque existe reciprocidad entre ambas, bien entendido que existe una relacin de causalidad. La mayora de los contratos son onerosos. Cuando se habla de causa de las obligaciones bilaterales se refiere uno a la contraprestacin. En el contrato oneroso decimos que es causa la existencia de obligaciones mutuas de tal forma que para cada una la contraprestacin es la causa. Contratos lucrativos o gratuitos son aquellos en que una de las partes se compromete a llevar a cabo una atribucin patrimonial a favor de la otra sin obtener nada a cambio. As sucede en la donacin y tambin con el comodato o con el depsito y el prstamo de dinero o cosas fungibles sin inters, advirtiendo que el CC los configura como contratos gratuitos por naturaleza. Quiere esto decir que puede pactarse la no gratuidad de estos contratos. Dentro de los contratos onerosos existe una clasificacin: a) Se dice que un contrato oneroso es conmutativo cuando la equivalencia de las prestaciones, o la determinacin de cada una, est fijada desde el
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momento en que el contrato se perfecciona. As sucede en la mayora de los contratos. b) Sin embargo, existen contratos que se denominan aleatorios y son aquellos en los que no existe esa precisin de las prestaciones desde el momento de su perfeccionamiento porque interviene un aleas que afecta a una o ambas prestaciones. Los contratos aleatorios tambin se dice que son aquellos en los que interviene la suerte y se definen por el art. 1790 C.C., que dice por el contrato aleatorio, una de las partes, o ambas recprocamente, se obligan a dar o hacer alguna cosa en equivalencia de lo que la otra parte ha de dar o hacer para el caso de un acontecimiento incierto, o que ha de ocurrir en tiempo determinado. Luego tambin existe el contrato de renta vitalicia, definido en el art. 1802 y que hoy en da se ha puesto de moda. Cuando el art. 1790 define el contrato aleatorio dice para el caso de un acontecimiento incierto, o que ha de ocurrir en tiempo determinado esto parece remontarse a las condiciones y al plazo en las obligaciones. Un problema terico interesante es en qu se diferencia el contrato aleatorio de un contrato no aleatorio sometido a plazo indeterminado o a condicin suspensiva. La condicin y el plazo son circunstancias de la relacin obligatoria. En el contrato aleatorio la circunstancia se convierte en esencia del contrato mismo. D) CONTRATOS TPICOS Y ATPICOS Es la clasificacin ms conocida y atiende a la regulacin legal del contrato. Se dice que un contrato es tpico o nominado aquel que tiene una regulacin especfica en la ley. Es un contrato tpico porque lo regula especialmente la ley y contrato nominado porque tiene un nomen. Son contratos atpicos o innominados los que no tienen una regulacin especifica en la ley y no tienen un nombre, porque surgen a la vida del Derecho en virtud de la autonoma de la voluntad. Esta terminologa es muy usual en el Derecho Penal y, en definitiva, atiende a las mismas cuestiones. Naturalmente, cuando un contrato es tpico esto se debe a que ha sido un contrato muy frecuente durante la historia. La compraventa, el mandato, la donacin, provienen del Derecho Romano y responden a la naturaleza de las cosas. Cuando se celebra un contrato tpico se facilitan las cosas al aplicador del Derecho. En cambio, cuando un contrato es atpico existe duda sobre qu regulacin aplicar y esto plantea muchos ms problemas. Sucede, sin embargo, que existen contratos atpicos que se recogen en manuales de Derecho Civil. As sucede con el contrato de garaje, de hospedaje, de educacin, etc. Se habla de que hay contratos que, siendo
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atpicos con respecto a la ley, retienen una tipicidad jurisprudencial o una tipicidad doctrinal. A veces ocurre que efectivamente existe un nombre pero no se pueden configurar de la misma manera. Por ejemplo, una cosa es alquilar una plaza de garaje, que es un arrendamiento y otra cosa es el contrato en un aparcamiento pblico en la que no existe derecho a una plaza concreta y determinada y sino una obligacin de custodia.

LECCIN 12. LOS ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO. EL CONSENTIMIENTO.

1. Elementos y requisitos del contrato. Clasificacin Podemos decir que elementos del contrato son todos aquellos que integran y contribuyen a la formacin y validez del contrato. El profesor Castn dise una clasificacin de los elementos del contrato que es la siguiente: IELEMENTOS ESENCIALES. Son aquellos elementos necesarios para que el contrato sea vlido, eficaz; de ah que stos sean requisitos del contrato. Los elementos esenciales se clasifican a su vez en: a) Comunes. Han de darse en todo contrato y son, conforme al art. 1261, el consentimiento, el objeto y la causa. b) Especiales. nicamente han de darse en algunos contratos. En los contratos reales, por ejemplo, a parte de los requisitos del art. 1261, debe producirse la entrega de la cosa y, en los contratos formales, para su validez se exige una determinada forma sin la cual el contrato no es vlido. Estos contratos se denominan solemnes o formales y en ellos la forma tiene carcter constitutivo. c) Especialsimos. nicamente han de concurrir en determinados contratos. Por ejemplo, el precio en el contrato de compraventa. Si se produjera un intercambio de cosa por
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cosa sera una permuta y si se produjera sin contraprestacin, sera una donacin. IIELEMENTOS NATURALES. Son aquellos que acompaan normalmente al contrato como derivados de su peculiar ndole o naturaleza. Estos requisitos naturales se sobreentiendes o presumen por la ley pero pueden ser excluidos por voluntad de las partes, sin que cambie el tipo contractual. El Cdigo configura el contrato de mandato o el contrato de prstamo como contratos gratuitos, pero no existe ningn obstculo para que se estipule una retribucin. Estos elementos naturales no son requisitos del contrato. IIIELEMENTOS ACCIDENTALES. A diferencia de los anteriores, no derivan de las peculiaridades del contrato ni del tipo contractual y slo existen cuando las partes expresamente los agregan al contrato. Es el caso de la condicin, el trmino y el modo.

De lo dicho se desprende que los elementos esenciales son exclusivamente los autnticos requisitos y que dentro de los mismos, al estudiar la teora general del contrato, hemos de referirnos exclusivamente a los comunes, dado que los especiales dependen de los diferentes tipos de contratos y, los especialsimos, de cada tipo contractual. En cuanto a los requisitos esenciales comunes, se enumeran en el art. 1261 del Cdigo, artculo fundamental y que nos dice que no hay contrato sino cuando concurren los requisitos siguientes: 1 consentimiento de los contratantes 2 objeto cierto que sea materia de contrato 3 causa de la obligacin que se establezca. A estos tres requisitos habr que aadir en algunos casos la forma. Como en nuestro ordenamiento jurdico rige el principio espiritualista del contrato, debemos sealar que la exigencia de una determinada forma es una excepcin a la regla general. La forma est relacionada, no obstante, con el primero de los requisitos del art. 1261. 2. El consentimiento A) Concepto Una posible definicin sera: el consentimiento es el encuentro de dos declaraciones de voluntad que, partiendo de dos o ms sujetos diversos, se dirigen a un fin comn y se unen. Es decir, el contrato es un negocio jurdico bilateral o plurilateral en el sentido de que tiene que haber al menos dos declaraciones de voluntad. Entonces, al consentimiento se llama cuando ambas declaraciones de voluntad coinciden
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entre s y se forma una voluntad comn, que es lo que denominamos consentimiento. El art. 1262 del Cdigo nos dice que el consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y de la aceptacin sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato. Esa voluntad comn ha de recaer sobre los otros dos requisitos del contrato al menos. Todos sabemos que hay contratos en los que el consentimiento recae sobre todo el clausulado del contrato, que es su contenido y no slo sobre el objeto y la causa. Hay que observar que el art. 1262 prrafo 1 no dice que el consentimiento se manifiesta por el concurso de dos o ms declaraciones de voluntad, sino que las nombra: a una la denomina oferta, a la otra, aceptacin. Esta denominacin, en la prctica, nadie se pregunta quin ha sido el oferente y quin el ofertante porque esa denominacin, en realidad, slo tiene sentido en el caso 2 de este mismo art. y que se refiere a la aceptacin hecha por carta, en la que ser necesario determinar en qu momento se ha perfeccionado el contrato. Naturalmente, aqu se plantean unos problemas que ya se vieron en el negocio jurdico. Cuando hablamos de consentimiento, cada declaracin de voluntad se fundamenta en una voluntad, por lo que puede haber discrepancias entre ambas, bien por error, bien por simulacin. B) Capacidad para contratar y prohibiciones para contratar Cuando hablamos de capacidad para contratar no tratamos una cosa nueva, sino que nos estamos planteando qu capacidad de obrar se necesita para contratar. Naturalmente, aqu lo que hay que trasladar es lo que se vio en su momento sobre la capacidad de obrar, segn lo cual al menor de edad no emancipado y el menor de edad emancipado pueden requerir que su capacidad sea complementada por sus padres o curador y, adems, los menores tienen una mnima capacidad, al margen de que cuando se produce una incapacitacin, deber atenderse a la sentencia. Lo que dice el Cdigo al respecto es que no pueden prestar consentimiento: 1 los menores no emancipados 2 los incapacitados (art. 1263). Una cuestin que si tiene su inters es que hay determinados artculos que en su momento tuvieron que ser modificados. Hoy en da lo importante es tener las ideas claras sobre la distincin entre la capacidad para contratar y las prohibiciones para contratar. Sabemos que la capacidad de obrar depende del estado civil de la persona y, por tanto, es algo subjetivo. Sin embargo, las prohibiciones para contratar, cuyo concepto coincide con las prohibiciones de obrar, dependen del acto que se vaya a realizar. El caso ms claro es el del art. 1459, artculo incluido en la regulacin del contrato de compraventa y que dice no podrn adquirir por compra,
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aunque sea en subasta pblica o judicial, por s ni por persona alguna intermedia y luego cita una serie de personas. El contrato de compraventa se prohibe en aquellos casos en que hay un conflicto de intereses, que el legislador quiere evitar. Es claro que un tutor o un juez podrn realizar un contrato de compraventa habitualmente, pero no en esos casos, atendiendo a las circunstancias concurrentes. Art. 1459 C.C. No podrn adquirir por compra, aunque sea en subasta pblica o judicial, por s ni por persona alguna intermedia: 1 Los que desempeen algn cargo tutelar, los bienes de la persona o personas que estn bajo su guarda o proteccin. 2. Los mandatarios, los bienes de cuya administracin o enajenacin estuviesen encargados.

3. Los albaceas, los bienes confiados a su cargo. 4. Los empleados pblicos, los bienes del Estado, de los Municipios, de los pueblos y de los establecimiento tambin pblicos, de cuya administracin estuviesen encargados. Esta disposicin regir para los Jueces y peritos que de cualquier modo intervinieren en la venta. 5. Los Magistrados, Jueces, individuos del Ministerio Fiscal, Secretarios de Tribunales y Juzgados y Oficiales de justicia, los bienes y derechos que estuviesen en litigio ante el Tribunal, en cuya jurisdiccin o territorio ejercieran sus respectivas funciones, extendindose esta prohibicin al acto de adquirir por cesin. Se exceptuar de esta regla el caso en que se trate de acciones hereditarias entre coherederos, o de cesin en pago de crditos, o de garanta de los bienes que posean. La prohibicin contenida en este nmero 5 comprender a los Abogados y Procuradores respecto a los bienes y derechos que fueren objeto de un litigio en que intervengan por su profesin y oficio. En el art. 1264 C.C., aunque de forma muy confusa, dice: la incapacidad declarada en el artculo anterior est sujeta a las modificaciones que la ley determina, y se entiende sin perjuicio de las incapacidades especiales que la misma establece. Este artculo siempre se ha interpretado como el artculo que con carcter general se refiere a las prohibiciones, que el artculo denomina
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incapacidades especiales. Hay que tener en cuenta que hay artculos tan curiosos como el art. 1323, que dice que el marido y la mujer podrn transmitirse por cualquier ttulo bienes y derechos y celebrar entre s toda clase de contratos; o el art. 1458 dice que el marido y la mujer podrn venderse bienes recprocamente. La razn de ser de estos dos artculos es que antes se inclua la prohibicin de las transmisiones patrimoniales entre marido y mujer y se ha sustituido sta por la autorizacin expresa. Realmente hay pocas prohibiciones para contratar; las ms importantes son las del art. 1459 y tambin las del art. 1667, sobre la sociedad civil universal. C) El autocontrato Hasta ahora hemos supuesto que el contrato es obra comn de dos o ms personas y que entraa, por ello, la coincidencia de las voluntades de las mismas. Cabe pensar que el contrato sea obra de una sola persona, especialmente en aquellos casos en que el autor del contrato se encuentra en una situacin que le permite realizar actos eficaces en la esfera jurdica de otra persona y, adems, en la suya propia?. Podra darse el caso de que en un contrato intervenga una persona en nombre propio y, al mismo tiempo, en virtud de representacin legal o voluntaria, en nombre de otra. Dice Castro que esta figura ha debido su origen a la prctica mercantil. En nuestro Cdigo, los preceptos que de forma directa contemplan el fenmeno, parecen opuestos a su admisibilidad. Ocurre as en el art. 1459, donde se prohibe que los mandatarios compren los bienes de cuya enajenacin estuvieran encargados. En materia de patria potestad, el art. 162 excluye las facultades representativas de los padres en los actos en que exista conflicto de intereses entre ellos y el hijo (y el art. 163 se refiere a siempre que en algn asunto el padre y la madre tengan un inters opuesto al de sus hijos no emancipados) y, en materia de tutela, el art. 221 prohibe a quien desempee algn cargo tutelar representar al tutelado cuando en el mismo acto intervenga en nombre propio o de un tercero y existiera conflicto de intereses, y adquirir por titulo oneroso bienes del tutelado o transmitirle bienes por igual ttulo. De los preceptos legales citados es muy difcil extraer una norma de carcter general. Pero conviene delinear tu perfil: existe autocontratacin cuando, en cualquier tipo de contrato, interviene una sola persona, actuando, por una parte, en su propio nombre y, por otra, en nombre de un tercero. La hiptesis se puede producir tambin cuando interviene una sola persona, actuando en una doble representacin. Por ejemplo: acta como vendedor en representacin de A y como comprador en representacin de B. La prohibicin respecto al autocontrato se debe a la intencin de evitar un conflicto de intereses y no porque sea un autocontrato en s. No es discutible que la autocontratacin es permitida por nuestro ordenamiento jurdico cuando el representado le ha prestado su asentimiento. La voluntad del representado puede ser anterior al acto de autocontratacin o tambin es vlido cuando se manifiesta a posteriori, asimilndose a la ratificacin.

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Ahora bien, cules deben ser las consecuencias que produzcan una autocontratacin realizada fuera de los lmites en que el ordenamiento la permite?. Parece claro que ser invlida. Pero, cul ha de ser el tipo de invalidez que le afecte?. Si se induce la existencia de una regla general prohibitiva, cosa que es difcil de hacer, la solucin es la de una nulidad absoluta por tratarse de un acto prohibido por la ley. Esta solucin no parece convincente, pues los actos absolutamente nulos determinan una nulidad que puede ser reclamada por cualquier interesado y son adems insanables. En el caso que contemplamos, es obvio que el autocontrato est vinculado por lo que ha realizado y que no puede desconocerlo pidiendo l la nulidad. Por otra parte es igualmente claro que la nulidad absoluta es rechazable tambin por impedir la eventual posibilidad de ratificacin. Por eso la solucin preferible es la anulabilidad, que se puede ejercitar por va de accin o de excepcin. 3. Los vicios del consentimiento A) B) C) D) E) Concepto y consideraciones generales El error La violencia y la intimidacin El dolo La reserva mental y la declaracin de voluntad sin seriedad como vicios del consentimiento

LOS VICIOS DE LOS ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO SON EL TEMA 3 DEL LIBRO DE DIEZ PICAZO. Pgs. 53 A 62.

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LECCIN 13. LOS ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO. EL OBJETO, LA CAUSA Y LA FORMA

1. El objeto A) Concepto Cuando el Cdigo en el art. 1261 enumera los requisitos de los contratos, en segundo lugar dice objeto cierto que sea materia del contrato. Despus lo regular en los arts. 1271 a 1273. Hemos de cuestionarnos, no obstante, qu es el objeto del contrato, cuestin que ha sido siempre muy discutida. UNA PRIMERA POSTURA ES LA QUE SIGUE EL CDIGO CIVIL FRANCS Y POR LA
EL

CDIGO CIVIL

Y COINCIDE CON LA SEGUIDA POR

DOCTRINA, SEGN LA CUAL EL OBJETO DE LOS

CONTRATOS EST CONSTITUIDO POR COSAS O POR SERVICIOS .

As, en el art. 1271 el Cdigo nos dice que pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no estn fuera del comercio de los hombres, aun las futuras y, en el 3er prrafo, dice pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean contrarios a las leyes o a las buenas costumbres. Y el artculo siguiente, el art. 1272, otra vez repite este binomio, diciendo que no podrn ser objeto de contratos las cosas o servicios imposibles. Por ejemplo, en el contrato de compraventa, el objeto estara constituido por la cosa y el precio; en el contrato de mandato, el objeto sera el servicio a realizar por el mandatario. Sin embargo, esta postura ha sido criticada, pues se ha dicho que en determinados contratos no cabe decir que el objeto sea una cosa o un servicio, por ejemplo, en una cesin de crditos (negocio en virtud del cual se transmite un derecho de crdito) se dice que lo que hay es un derecho, no una cosa o un servicio. El precontrato es otro ejemplo (negocio en el que dos partes se obligan a celebrar un contrato posteriormente) y en l se dice que las partes regulan sus futuras relaciones, como tambin existe el contrato de compromiso o arbitraje. Naturalmente, en base a esta crtica han surgido otras teoras y podemos decir que el Cdigo se refiere a los objetos de contrato ms frecuentes y es evidente que en la mayora de los contratos se compone de cosas o servicios. Adems, cuando el Cdigo utiliza el trmino cosas, se refiere a bienes materiales, pero podra interpretarse como cosas en sentido amplio, abarcando los derechos tambin. UNA
SEGUNDA TEORA ENTIENDE QUE EL OBJETO DEL CONTRATO EST CONSTITUIDO POR LAS PRESTACIONES A REALIZAR POR LAS PARTES.

As se recoge en el Cdigo italiano, como comportamiento de cada una de las partes, que tiene un valor econmico. A efectos prcticos, en la compraventa el objeto sera el entrega de la cosa y la entrega del precio.
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 Y ha habido quien ha dicho que EL OBJETO DEL CONTRATO ES LA RELACIN OBLIGATORIA QUE SE CREA, postura criticable, porque la obligacin es ms bien un efecto del contrato. DIEZ PICAZO
DICE QUE ES LA REALIDAD SUSCEPTIBLE DE VALORACIN ECONMICA Y QUE CORRESPONDE A UN INTERS DE LOS CONTRATANTES.

El art. 1261 se refiere a esto cuando dice objeto cierto que sea materia del contrato.
LOS CONTRATOS NO TIENEN OBJETO SINO QUE SLO LO TIENEN LAS

Y hay quien dice que OBLIGACIONES.

En realidad, lo ms fcil es adoptar la definicin del Cdigo. B) Requisitos El art. 1261 del Cdigo establece los requisitos esenciales comunes de los contratos y nos indica como segundo de los requisitos el objeto. Del art. 1262 al 1270 el Cdigo regula el consentimiento. Del art. 1271 al 1273, regula el objeto del contrato. a) Posibilidad. Las cosas futuras El art. 1272 C.C. nos dice que no podrn ser objeto de contrato las cosas o servicios imposibles, de lo que se deduce que el requisito de la posibilidad del objeto del contrato se trata de un requisito obvio, porque nadie puede realizar algo que es imposible. Pero, cul es el significado de esa posibilidad?. Evidentemente, la posibilidad alude a una posibilidad fsica: - Respecto de las cosas, ese requisito significa que deben existir, bien entendido que puede tratarse de una posibilidad actual o futura. Queda claro que no cabe contrato sobre cosas que han dejado de existir en el momento de celebrarse ste. Si se celebra un contrato sobre una cosa que ha dejado de existir, el contrato ser nulo por falta de objeto y podr plantearse si se exige alguna responsabilidad a alguna de las partes por la consecuencia de la nulidad del contrato. Esta problemtica se sita en la responsabilidad pre-contractual o culpa in contrahendo. Ahora, no es lo mismo una imposibilidad originaria que una sobrevenida. - Respecto de los servicios, la posibilidad fsica significa poder realizar el servicio. Para ello habr que tener en cuenta las posibilidades fsicas de la persona que ha de prestar el servicio. Si el servicio se conoce de antemano que no se va a poder realizar, hablaramos tambin de culpa in contrahendo.

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En relacin con las cosas, se puede celebrar un contrato con cosas con existencia actual o futura. Para este segundo caso, el art. 1271 prrafo 1 nos dice que pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no estn fuera del comercio de los hombres, aun las futuras. Nos referimos a cosas que no existen en el momento de celebrarse el contrato, pero que se espera que vayan a existir. Tiene que existir la posibilidad de que la cosa llegue a existir con criterios razonables, aunque siempre exista un riesgo. Lo que sucede es que el contrato sobre cosa futura se puede configurar de dos formas distintas, aunque siempre que se ha planteado el problema ha sido entorno a la compraventa y ya en el derecho romano se hablaba de: - Venditio spei. Venta de la esperanza. El comprador asume el riesgo de que la cosa no llegue a existir y ha de pagar el precio tanto si la cosa llega a existir como si no. En realidad, se da a entender que se compra la esperanza de que la cosa llegue a existir. Cuando se configura la compraventa de esta forma se produce un cambio de tipo contractual y se convierte en un contrato aleatorio o de suerte, contrato en el que una parte paga una cantidad sin saber si va a recibir algo a cambio o no. - Venditio rei sperate. Venta de cosa esperada. El contrato sigue siendo contrato de compraventa porque no se compra la esperanza. El comprador estar obligado a pagar el precio en el supuesto de que la cosa llegue a existir. Lo que sucede es que nos encontramos ante un contrato de compraventa en el que se ha introducido una condicin suspensiva que afecta al objeto del contrato. Podramos tratar adems otros diferentes tipos de imposibilidad. Junto a la diferencia entre la imposibilidad sobrevenida y la originaria, podemos hablar de imposibilidad total o parcial. La imposibilidad total acontece cuando la nulidad afecta a la totalidad del objeto y el contrato es nulo en su integridad. La imposibilidad parcial sucede en el supuesto de que la imposibilidad afecte a una parte del objeto, con lo que podramos preguntarnos si el contrato debe permanecer o no. Una primera solucin sera interpretar la voluntad de las partes, fundamentalmente la del comprador. Pero Dez Picazo propone una segunda solucin: el art. 1460 del Cdigo se refiere a la prdida de la cosa vendida e indica que si la cosa se hubiese perdido slo en parte deber atenderse a si el comprador desiste del contrato o lo mantiene, con una contraprestacin pecuniaria en relacin con la parte que falta. Dez Picazo asegura que este artculo se puede aplicar a cualquier tipo contractual. La imposibilidad es absoluta, adems, cuando la prestacin no puede ser realizada por nadie y la imposibilidad relativa o subjetiva consiste en que el objeto del contrato se podra realizar por otra persona distinta del obligado. En realidad, este ltimo caso significa ms bien una ineptitud de la persona del deudor y, entonces, habr que cuestionarse no la
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validez del contrato, sino su responsabilidad por el incumplimiento. Naturalmente, no excluye esto la responsabilidad del contratante, que, conociendo su propia imposibilidad o debiendo conocerla, concierta el contrato. En estas condiciones debe considerarse que existe culpa in contrahendo.

b) Licitud El art. 1271 del Cdigo, prrafo 1 dice que pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no estn fuera del comercio de los hombres y en el prrafo 3 nos dice que pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean contrarios a las leyes o a las buenas costumbres. Este artculo, respecto de las cosas, nos dice que no pueden estar fuera del comercio de los hombres y, respecto de los servicios, que no sean contrario a las leyes o a las buenas costumbres. Estas apreciaciones corresponden al requisito de la licitud. En relacin con las cosas, por si mismas no puede decirse que sean lcitas o ilcitas, sino que puede serlo el trfico de determinadas cosas. Quedan fuera del comercio de los hombres: 1. Todas aquellas cosas de las que uno no se puede apropiar fsicamente y tambin todas aquellas cosas que se consideran comunes a todo el mundo. As se deduce del art. 333 C.C. 2. Los bienes de dominio pblico, que son aquellos de titularidad pblica y que se destinan a un servicio o uso pblico. Se recogen en el art. 339 C.C. 3. Todos aquellos bienes que estn sustrados de la disponibilidad de los particulares, como el estado civil, los derechos de la personalidad en parte, etc. No obstante, una cosa es el requisito de la licitud respecto a las cosas y otra que existen cosas cuyo comercio slo se permite si se dan determinados requisitos. Existen ventas de armas, ventas de estupefacientes, etc., y la licitud o ilicitud est en las circunstancias que han de darse para que el trfico sea lcito. Podemos incurrir no slo en sanciones administrativas sino tambin de tipo penal si no se dan las circunstancias oportunas. Podra anularse un contrato que ha tenido por objeto una cosa que necesita de determinadas circunstancias del trfico si estas no se han dado?. Si, pero a travs de la ilicitud de la causa del contrato y no del objeto. Respecto de los servicios, el Cdigo en el art. 1271 nos dice que no pueden ser contratos a las leyes o a las buenas costumbres, El Juez tendr que hacer una valoracin sobre esa posible ilegalidad o un juicio
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de tipo moral en el segundo caso, pero siempre deducido del propio ordenamiento jurdico. c) Determinacin. El objeto determinado. Este requisito se deduce del propio art. 1261 C.C. que, cuando enumera los requisitos de los contratos, nos dice objeto cierto y del art. 1273 C.C., que nos dice que el objeto de todo contrato debe ser una cosa determinada en cuanto a su especie. La indeterminacin en la cantidad no ser obstculo para la existencia del contrato, siempre que sea posible determinarla sin necesidad de nuevo convenio entre los contratantes. Se trata tambin de un requisito obvio, porque si el contrato crea obligaciones, es preciso saber cules son las prestaciones de las partes. La duda est en cundo se da el requisito de la determinacin. Podramos decir que, interpretando el art. 1273, se considera que el objeto del contrato est lo suficientemente determinado siempre que no sea precio un nuevo acuerdo de las partes al respecto. Un ejemplo es la compra de una cosecha de uvas: el objeto es la cosecha, sean ms o menos kilos. Por eso, si debe haber un nuevo acuerdo no se da el requisito de la determinacin. Podrn existir negociaciones ms o menos avanzadas, o un pre-contrato, pero nunca un contrato por faltar este requisito. La conclusin es que el C.C. admite diferentes grados de determinacin del objeto del contrato: cuando el objeto est determinado y cuando el objeto est relativamente determinado. En el primer caso, se individualiza el objeto uy circunstancias posteriores no tienen que precisar nada, bien entendido que esa determinacin del objeto podr ser de cosas concretas y determinadas o bien de cosas genricas. La segunda posibilidad se refiere a un objeto determinado en lneas generales, pero no con absoluta precisin. Esa determinacin absoluta producir en un momento posterior al perfeccionamiento del contrato, para lo cual el Cdigo establece una serie de reglas: 1. De conformidad con lo dispuesto en el art. 1273, siempre tiene que haber un grado de determinacin tal que no sea necesario un nuevo acuerdo entre los contratantes. 2. Tambin de conformidad con el art. 1273, se exige la determinacin en cuanto a la especie. Por tanto, se podr hacer una determinacin individual, pero tambin genrica, porque los trminos gnero y especie son relativos entre s. Naturalmente, si la determinacin es en cuanto a la especie, la obligacin nacida del contrato ser una obligacin genrica.
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3. El art. 1273 admite la indeterminacin en cuanto a la cantidad. 4. En cuanto a la calidad o cualidades de la cosa, el Cdigo tambin admite su indeterminacin, puesto que el art. 1167 establece que cuando la cosa consista en entregar una cosa indeterminada o genrica, cuya calidad y circunstancias no se hubiesen expresado, el acreedor no podr exigirla de la calidad superior, ni el deudor entregarla de la inferior. Sin embargo, es evidente que cuando existe una relativa indeterminacin del objeto, en algn momento posterior a la configuracin del contrato deber producirse una determinacin absoluta del mismo. Las posibles formas o procedimientos son: IEl arbitrio de un tercero En el contrato se pacta que una tercera persona ajena al contrato sea la que determine el objeto del mismo. Esta posibilidad la admite el Cdigo con relacin al contrato de compraventa, puesto que en el art. 1447 se nos dice que para que el precio se tenga por cierto bastar que lo sea con referencia a otra cosa cierta, o que se deje a su sealamiento al arbitrio de persona determinada (...). Tambin se admite en el art. 1690, en relacin con el contrato de sociedad, cuando se nos dice que si los socios se han convenido en confiar a un tercero la designacin de la parte de cada uno en las ganancias y prdidas (...). Queda claro que esto es posible porque se ha de concluir por aplicacin analgica a casos distintos de los sealados. La aplicacin del tercero ser segn equidad o segn su leal saber y entender, por lo que la decisin del tercero podr ser impugnada judicialmente cuando este no acte con equidad cuando as se estableci, o, en el segundo de los casos, si acta de mala fe o sin atenderse a las instrucciones recibidas. IIPor ambas partes Este segundo caso plantea el problema de que el Cdigo exige que no sea preciso un nuevo acuerdo, que implica una previa libertad. Sin embargo, puede ocurrir que en el contrato se hayan establecido los criterios a seguir para la total determinacin del objeto y esto no sera un nuevo acuerdo. IIIPor remisin a criterios objetivos y exteriores a las partes El art. 1447 C.C. permite que el precio en la compraventa se establezca con referencia a otra cosa cierta y el art. 1448 nos dice que tambin se tendr por cierto el precio en la venta de valores, granos, lquidos y dems cosas fungibles, cuando se seale el
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que la cosa vendida tuviera en determinado da, Bolsa o mercado, o se fije un tanto mayor o menor que el precio del da, Bolsa o mercado, con tal que sea cierto. IVPor uno de los contratantes Naturalmente, este caso debe contemplarse con cautela. El art. 1256 del Cdigo nos dice que se prohibe dejar el cumplimiento de los contratos al arbitrio de las partes contratantes. El art. 1449, por otra parte, nos dice que el sealamiento del precio no podr dejarse nunca al arbitrio de los contratantes. Parece entonces que el procedimiento no sera admisible. Distinto sera que la parte no tuviera ms que limitarse a aplicar criterios previamente establecidos por las partes en el contrato o bien la referencia al uso, a la costumbre o a determinadas normas exteriores. Por ejemplo, caso frecuente es el de los profesionales que fijan sus honorarios siguiendo las normas orientadores del Colegio de Abogados.

2. La causa A) Concepto Cuando se utiliza el trmino causa en derecho civil, unas veces nos referimos a: ILa causa de las atribuciones patrimoniales. Se refiere a la causa que justifica que un determinado bien se integre en un patrimonio distintos del anterior o por qu un determinado bien deja de pertenecer a un patrimonio y pasa a ser parte de otro. Podramos decir que hay dos posibles causas admitidas: los negocios jurdicos que as lo permiten y la ley. La causa de las obligaciones. Se refiere al motivo por el cual alguien est obligado. La respuesta se refiere a la fuente de la obligacin: si la obligacin es sinalagmtica, la causa est para cada parte en la contraprestacin de la otra. La causa de los negocios jurdicos y, en concreto, a la causa del contrato, como modalidad de negocio jurdico que es. La causa del negocio jurdico alude al concepto de negocio jurdico como acto jurdico caracterizado porque quien lo realiza persigue unos determinados efectos jurdicos o unas finalidades determinadas. Podramos decir que
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II-

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la causa es esa finalidad emprica y prctica. Y cuando se trata de contratos, todo contrato tpico tiene tambin una causa tpica, una finalidad tpica. As, la causa del contrato de compraventa es el intercambio de cosa por precio. En definitiva, la causa del contrato es la finalidad que el contrato persigue y, por ello, cada contrato tpico tiene una causa tpica. Cuando en la prctica nos encontramos con un determinados contrato cuyo rgimen jurdico queremos conocer, nos planteamos la tipificacin de su causa; sta cumple una funcin tipificadora. Sin embargo, tambin se nos dice que puede haber contratos en los que esa causa tpica se vea matizada, por lo que se llama causa concreta o, tambin, los motivos incorporados a la causa. Cuando cualquier persona celebra un determinado contrato es obvio que con l persigue la causa tpica, pero los motivos por los que celebra ese contrato normalmente resultan irrelevantes para el Derecho, al menos en principio; sucede, en cambio, que en ocasiones los motivos se incorporan a la causa del contrato, se objetivizan, se causalizan y en este caso se aaden a la causa, dando lugar a la causa concreta. Esto acontece cuando los motivos de uno o de ambas partes se dan a conocer a la otra y sta otra presta su consentimiento no slo a la causa tpica del contrato, sino tambin a estos motivos. La trascendencia de este acontecimiento es que podr pedirse la resolucin del contrato cuando el objeto no se adecue a la causa concreta. B) Requisitos El Cdigo regula en los artculos 1274 a 1277 la causa de los contratos y de esta regulacin se deducen tres requisitos de la causa: ILa existencia. El art. 1275 C.C. nos dice que los contratos sin causa (...) no producen efecto alguno. Un contrato sin causa es nulo porque ser un caso de simulacin absoluta del mismo, por no perseguirse la causa. Normalmente esto se hace con nimo de defraudar a alguien. Naturalmente, cualquier interesado podr solicitar judicialmente que se declare la nulidad del contrato, particularmente los acreedores defraudados. La licitud. Este mismo art. 1275 C.C. nos dice tambin que los contratos sin causa, o con causa ilcita, no producen efecto alguno. Es lcita la causa cuando no se opone a las leyes o a la moral. Desde luego, la causa tpica de un contrato nunca es ilcita por lo que su ilicitud slo puede provenir de los motivos incorporados a la causa. Si los motivos son ilcitos, convierten a la causa en ilcita y al contrato en nulo. Es el caso del alquiler del bajo de la calle Claudio Coello por los terroristas para cavar un tnel hasta el centro de la calle para atentar contra Carrero Blanco.

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Histricamente han existido dos teoras sobre la causa: la objetiva, que seguimos nosotros, y que es mayoritaria hoy en da, y la subjetiva, que tambin parece recogerse en el Cdigo (arts. 1275 y 1306) IIILa veracidad. El art. 1276 C.C. dice que la expresin de una causa falsa en los contratos dar lugar a la nulidad, si no se probase que estaba fundada en otra verdadera y lcita. Este articulo se refiere simultneamente a los dos tipos de simulacin: la absoluta, citada en el primer requisito, y la relativa, que consisten en que las partes aparentan una determinada causa cuando en realidad persiguen otra distinta. Cuando hay simulacin relativa el Cdigo indica que ser nulo el contrato simulado, pero vlido el disimulado, siempre y cuando la causa de ese contrato disimulado no sea ilcita.

C) Los vicios de la causa (pg 60) D) La abstraccin de la causa (pg 61) 3. La forma En relacin a la concepcin espiritualista del contrato, dijimos que el contrato era vlido con independencia de su forma, aunque distinguimos entre contratos consensuales, que constituyen la regla general, y contratos formales, que suponan la excepcin a la regla general. Adems, cuando nos referimos a los elementos esenciales comunes de los contratos no encontramos en ellos a la forma. A) Concepto Forma es el modo o medio de expresin de las declaraciones de voluntad de las partes, que unidas forman el consentimiento contractual. Es claro que todo contrato se perfecciona a travs de una forma, expresa o tcita, oral o escrita... B) Clases IPodemos decir que, atendiendo al modo de las mismas, pueden clasificarse en: - Forma tcita, cuando la declaracin de voluntad se deduce de actos de las partes. - Forma expresa, que puede ser verbal o escrita, esta ltima se distingue en diversos procedimientos a travs de los cuales se da a conocer: carta, fax, email, etc. Dentro de la escrita hay que decir que no tiene la misma eficacia el documento privado que el documento pblico. El Cdigo en el art. 1216 nos dice que son documentos pblicos los autorizados por un
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Notario o empleado pblico competente, con las solemnidades requeridas por la ley. Entonces, son documentos privados todos los dems. La importancia de que el contrato figure en documento pblico o privado es grande. El art. 1218 C.C. nos dice que los documentos pblicos hacen prueba, aun contra tercero, del hecho que motiva su otorgamiento y de la fecha de ste. Tambin harn prueba contra los contratantes y sus causahabientes, en cuanto a las declaraciones que en ellos hubieren hecho los primeros. Un contrato que figura en documento pblico es una prueba sobre su existencia, contenido y fecha. El art. 1227 C.C. nos dice que la fecha de un documento privado no se contar respecto de terceros sino desde el da en que hubiese sido incorporado o inscrito en un registro pblico, desde la muerte de cualquiera de los que le firmaron, o desde el da en que se entregase a un funcionario pblico por razn de su oficio. El documento privado y, en concreto, el contrato en documento privado, presenta el problema de posible falsedad de la fecha y su prueba. Entre las partes puede regir la fecha acordada, pero respecto de los terceros la fecha no se tiene por cierta sino que se tendr por vlida la del da en que se den los supuestos que contempla el artculo. IIAtendiendo a la trascendencia jurdica de la forma: - Forma ad solemnitatem, tambin denominada constitutiva o sustancial. Forma ad probationem Forma ad utilitatem.

Alude la forma ad solemnitatem a los contratos formales. Es aquella forma requerida para el perfeccionamiento del contrato, es decir, para aquellos casos excepcionales de contratos en los que la forma es exigida como requisito para su validez. Es el caso de las capitulaciones matrimoniales, de la hipoteca y de la donacin, de la constitucin de sociedades mercantiles, etc. Cuando se trata de venta de los inmuebles no olvidemos que no se trata de un contrato formal. Cuando la forma no tiene carcter solemne, debe pensarse entonces que se persiguen unas finalidades distintas. A travs de una determinada forma se pueden perseguir otras finalidades jurdicas: La forma ad probationem, que facilita la prueba.

- La forma ad utilitatem. Por ejemplo, tener acceso ese documento referido a un contrato en virtud del cual se transmite un derecho real al Registro de la Propiedad, para proteger
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especialmente dicho derecho. Por regla general, como slo tiene acceso los documentos pblicos al Registro, una compraventa sin documento pblico no se podr inscribir en l. Cuando hablamos de la forma, la hemos vinculado al perfeccionamiento del contrato. Pero debemos contemplar lo siguiente: sabemos que muchas veces al comprar un piso, y si se acude a una inmobiliaria, se suele firmar un contrato privado y, posteriormente, se otorga la escritura pblica. Entonces existen dos momentos. Esto se denomina documentacin del contrato: existe un contrato que posteriormente documentamos o elevamos (normalmente) en escritura pblica. Al llevar a cabo una documentacin de un contrato preexistente, no estamos celebrando un nuevo contrato y por ello no tendrn que darse los requisitos exigidos por el contrato anterior, porque ya habrn concurrido en l. Este es un problema que interesa a los notarios, aunque ocurre en la prctica que, dependiendo de cmo se redacta la escritura, habr una autentica documentacin del contrato anterior o una renovatio contractus, muchas veces por razones fiscales. C) Regulacin del Cdigo. Arts. 1278 a 1280 En el art. 1261 el Cdigo no se refiere a la forma. Por otra parte, el principio espiritualista del contrato se deduce de varios artculos, como el 1254, el 1258. Sin embargo, el Cdigo se refiere a la forma en los arts. 1278 a 1280, bajo el epgrafe de la eficacia de los contratos. En el art. 1278 se reitera el principio espiritualista del contrato, porque nos dice que los contratos sern obligatorios, cualquiera que sea la forma en que se hayan celebrado, siempre que en ellos concurran las condiciones esenciales para su validez. A continuacin tenemos el art. 1279, que dice que si la ley exige el otorgamiento de escritura u otra forma especial para hacer efectivas las obligaciones propias de un contrato, los contratantes podrn compelerse recprocamente a llenar aquella forma desde que hubiese intervenido el consentimiento y dems requisitos necesarios para su validez. Y el art. 1280, que dice que debern constar en documento pblico y cita una serie de casos y, al final, dice que tambin debern hacerse constar por escrito, aunque sea privado, los dems contratos en que la cuanta de las prestaciones de uno o de los dos contratantes exceda de 1.500 pesetas. Para entender el sentido del art. 1280 del Cdigo, debe relacionarse con el art. 1279 y, adems, tener en cuenta que cuando el Cdigo regula determinados tipos contractuales, a veces exige una forma solemne. El TS ha resuelto la cuestin intentando coordinar estas circunstancias: los autnticos contratos que tienen una forma solemne es en aquellos en que especficamente lo dice el Cdigo. En consecuencia, en el resto de los contratos, incluidos los casos del art. 1280, la forma no tiene carcter solemne y rige el principio espiritualista del
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contrato, con lo que esos casos del art. 1280 deben entenderse en relacin con lo dispuesto en el art. 1279. Esto es, que el contrato es vlido conforme al principio de libertad de forma, sin perjuicio de que las partes puedan exigirse el otorgamiento de escritura pblica para hacer efectivas las obligaciones propias del contrato. Entonces, en los casos del art. 1280 las partes pueden llevar a cabo la facultad concedida en el art. 1279. Cuando esto acontece, el contrato, perfeccionado previamente, se documenta. Los casos del art. 1280, por tanto, no son contratos formales. D) Contratos formales Hay distintos casos de contratos en los que la forma es un requisito para la existencia del contrato. Aunque nuestro Derecho Positivo ha consagrado, como ya hemos dicho, el principio general de libertad de forma en el art. 1278 C.C., existen casos en los cuales resulta exigida para la validez y eficacia de las obligaciones una forma especial. Limitndonos nicamente a los negocios jurdicos patrimoniales, podemos citar los siguientes contratos solemnes: La donacin de bienes inmuebles y la donacin de bienes muebles no manual. Las capitulaciones matrimoniales. El contrato de constitucin de un censo enfitutico. El contrato de sociedad a la que se aportan bienes inmuebles. El contrato constitutivo del derecho real de hipoteca. La cesin, repudiacin y renuncia de derechos hereditarios o los de la sociedad conyugal. El poder para contraer matrimonio, el general para pleitos y los especiales que se deben presentar en juicio; el poder para administrar bienes, y cualquier otro que tenga por objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica o haya de perjudicar a terceros. Etc.

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LECCIN 14. LA FORMACIN DEL CONTRATO

1. Formacin instantnea y progresiva del contrato. preliminares y la responsabilidad precontractual.

Los

tratos

El contrato existe cuando se perfecciona, aunque con frecuencia hay unos tratos preliminares en una fase preparatoria, y que son conversaciones previas por las que se va preparando el contrato. Esta serie de actos da lugar al consentimiento contractual. Dado que estas conversaciones existen en algunos contratos y en otros no, podemos distinguir los contratos de formacin instantnea de otros de formacin progresiva. La formacin del contrato es instantnea cuando son contratos que no precisan de una elaboracin o discusin. Ocurre as porque se trata de operaciones econmicas de poco valor o que se encuentran estandarizadas. Con frecuencia, sin embargo, los contratos constituyen operaciones de una cierta envergadura y las partes contratantes necesitan de un periodo de tiempo para deliberar o para discutir las condiciones y para establecer el acuerdo al que llegan. En stos existe voluntad de contratar, pero an no existe acuerdo sobre las condiciones o sobre el objeto del contrato. Hasta que el contrato no se perfecciona no produce sus efectos, pero hay que considerar a los tratos preliminares irrelevantes?. Su trascendencia se centra en dos aspectos: IEn materia de interpretacin del contrato. El Cdigo regula la interpretacin de los contratos en los artculos 1281 a 1289. En el art. 1282 establece que para juzgar la intencin de los contratantes, deber atenderse principalmente a los actos de stos, coetneos y posteriores al contrato. El artculo anterior establece en el prrafo 1 que si los trminos de un contrato son claros y no dejan duda sobre la intencin de los contratantes, se estar al sentido literal de sus clusulas. En este artculo se establece el principio in claris non fit interpretatio, aforismo clsico que no es del todo cierto porque interpretar un contrato significa clarificar su sentido y esto se produce incluso cuando no existen dificultades para ello. Lo que se quiere decir es que si los trminos son claros, no es necesario acudir a ningn mtodo interpretativo de los artculos siguientes. En cuanto al art. 1282 C.C., la jurisprudencia afirma que todos los actos anteriores al contrato son de gran importancia, aunque no se cite as en el artculo. La interpretacin del contrato no es algo esencialmente distinto de la interpretacin de la ley y conocemos los dispuesto en cuanto a sta en el artculo 3 del Cdigo: si al hablar de la interpretacin de la ley se atiende a los antecedentes histricos y legislativos, tambin deber ser as en la interpretacin del contrato.
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Puede ocurrir que, tratndose de un contrato de gran importancia, se hace un borrador del contrato con una clusula que se matiza por una de las partes a su conveniencia. A la hora de interpretar esa clusula, tiene un gran valor saber que la primer redaccin se cambi por otra por voluntad de una de las partes. IIPueden dar lugar a la responsabilidad precontractual o culpa in contrahendo. Es indudable que un contrato no perfeccionado no puede generar responsabilidades del mismo modo que no produce efectos. Y cuando se dan unos tratos preliminares no estn las partes obligadas a llegar a celebrar el contrato. Sin embargo, esta claro que a travs de los tratos preliminares no se debe causar dao a la otra parte y ambas han de actuar de buena fe. Por un lado existe libertad y, por otro, no se puede causar dao a otro. Resulta que en ocasiones se puede causar dao, como cuando tras un acuerdo verbal una de las partes se niega a formalizar el contrato, siendo as que la forma tiene carcter solemne. Otro ejemplo es que se hagan costosos gastos en tratos preliminares con intencin de no contratar y de perjudicar a la otra parte. Tambin cuando se celebra un contrato nulo a sabiendas o cuando los tratos se rompen de manera injustificada y sin dar explicaciones. En estos casos se da un problema de prueba y es evidente que el que ha causado un dao tendr que repararlo, aunque nunca se podr orientar por la va de la responsabilidad contractual sino por la va de la responsabilidad civil extracontractual por culpa in contrahendo del art. 1902 y siguientes del Cdigo o por dao en los tratos preliminares de un contrato. El perjudicado podr solicitar la indemnizacin de los daos que pruebe, aunque nunca podr pretender el equivalente de la prestacin que esperaba recibir de haberse celebrado el contrato. 2. La formacin del contrato por la concurrencia de la oferta y la aceptacin El art. 1261 C.C. establece, entre los requisitos esenciales comunes de los contratos, y en los arts. 1262 y siguientes se regula el consentimiento, o coincidencia de ambas declaraciones de voluntad sobre el objeto y causa del contrato. Cuando el art. 1262, sin embargo, define el consentimiento contractual, dice que se manifiesta por el concurso de la oferta y de la aceptacin sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato, denominando a una declaracin de voluntad oferta y a la otra, aceptacin. Estas denominaciones deben entenderse en aquellos casos en los que se plantea el problema de en qu momento y en qu lugar se ha celebrado el contrato, porque cuando las partes se encuentra presentes en el mismo lugar no existe ningn problema y, por tanto, no tiene sentido preguntarse quin ha emitido la oferta y quin ha emitido la aceptacin.
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A) La oferta Por oferta entendemos la declaracin de voluntad emitida por una persona y dirigida a otra u otras proponiendo la celebrando de un contrato. Los requisitos de la oferta son: 1. Ha de ser completa, ha de contener al menos todos los elementos que son requisitos esenciales del contrato, de manera que el destinatario de la oferta pueda limitarse a aceptar. 2. La oferta ha de ser realizada con seria intencin de obligarse y, por tanto, no son autnticas ofertas las declaraciones hechas por jactancia o en broma. 3. La oferta ha de ser definitiva, realizada sin reserva alguna y no son autnticas las ofertas de contrato an cuando contengan todos los elementos del mismo, aquellas en las que el ofertante se reserva una posterior afirmacin de la oferta. 4. Toda oferta est destinada a ser conocida por un destinatario. Es una declaracin de voluntad recepticia y valdr cuando sea conocido por el destinatario. 5. En principio, la oferta de contrato no tiene por qu observar una forma especial. Es evidente que la oferta de contrato ha de tener un determinado tiempo de vigencia, a fin de que el destinatario pueda aceptar. Si la vigencia de una oferta concluye, ya no habr lugar a la aceptacin. La vigencia de la oferta concluye: - Cuando el destinatario la rechaza expresamente. Si el destinatario cambia de opinin o se arrepiente, deber esperar a que el oferente le haga de nuevo la oferta. - Por el transcurso del plazo o trmino de la oferta, plazo o trmino establecidos expresamente por el oferente o el que venga aconsejado por la buena fe y los usos del trfico, como se recoge en el art. 1258 C.C. - Por la revocacin de la oferta por el propio oferente, dado que es libre para contratar puede revocar la oferta en cualquier momento,
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incluso cuando haya establecido un plazo para la aceptacin. Ha de ser dada a conocer la revocacin al destinatario para que sea vlida. Nos podemos encontrar en la prctica con ofertas irrevocables durante un determinado plazo, por ejemplo, cuando se persigue garantizar al destinatario un tiempo para decidir con la seguridad de que la oferta seguir en vigor. Tendr que haberse manifestado as por el oferente. Consecuencia del carcter irrevocable de la oferta es que si es revocada por el oferente, la revocacin ser ineficaz y la aceptacin por el destinatario supondr el perfeccionamiento del contrato. - En los casos de muerte o incapacidad sobrevenida del oferente. La oferta, cuando se produce la muerte o la incapacidad sobrevenida del oferente, pierde su eficacia y, en consecuencia, la oferta no pasar a formar parte de la herencia del oferente y no vincular a sus herederos. El art. 1257 C.C. nos dice que los contratos slo producen efecto entre las partes que los otorgan y sus herederos..., pero, sin embargo, la doctrina se refiere a dos excepciones a esta regla general: Cuando el oferente que fallece o le sobreviene una incapacidad es un empresario y sus herederos siguen con la empresa en funcionamiento. Se entiende que la oferta, ms que atribuible al fallecido, lo es a la empresa y que, por tanto, como se produce un cambio de la titularidad de la empresa, stos estn obligados por la misma. Oferta irrevocable, por entenderse que surge para el destinatario un derecho subjetivo que se califica como derecho potestativo y, segn el cual, tiene derecho a perfeccionar el contrato mediante su aceptacin. Existe una modalidad especial de oferta, oferta al pblico o ad incertam personam. El destinatario de la oferta es una persona determinada, pero, a veces, la oferta se dirige al pblico en general para que acepte el que quiera. En relacin con estas ofertas, se plantean algunos problemas: 1. Cmo distinguir las autenticas ofertas al pblico de contrato de los meros reclamos publicitarios. La oferta al pblico ha de reunir los mismo requisitos que toda oferta entre los cuales destaca el que la oferta sea completa. La legislacin de derecho de consumo intenta resolver estas situaciones y pretende que los folletos publicitarios vinculen. 2. Cmo revocar una oferta hecha al pblico. La solucin que se da es que no es preciso que se comunique con dichas personas individualmente, pero s que se le de el mismo cauce publicitario que se dio a la oferta. No se le puede exigir al oferente ms que utilice los mismos cauces y circunstancias.
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B) La aceptacin Se trata de la declaracin de voluntad emitida por el destinatario de una oferta, aceptndola. Como en la oferta, se han de contener al menos todos los requisitos esenciales del contrato, porque el aceptante se debe limitar a decir si est de acuerdo o no. Requisitos: 1. Coincidencia absoluta con la oferta. Si introduce modificaciones en la oferta, estar realizando una contraoferta, salvo que se trate de modificaciones mnimas, respecto de las cuales se puede presuponer que el oferente est de acuerdo. 2. La aceptacin ha de realizarse tempestivamente, mientras que la oferta est en vigor. Si recae tras el fin de su vigencia, no perfecciona el contrato. 3. Tiene que ser realizada sin reservas, porque si es condicional habr que entender tambin que hay una contraoferta. En cuanto a la forma, la regla general es la libertad de forma e incluso es admisible la aceptacin tcita, deducida de hechos concluyentes del destinatario de la oferta. Y en cuanto a su posible revocacin, es posible pero antes de que la aceptacin haya llegado a conocimiento del oferente, porque si no, conforme a lo dispuesto en el prrafo 2 del art. 1262, ya se habr perfeccionado el contrato, la aceptacin hecha por carta no obliga al que hizo la oferta sino desde que lleg a su conocimiento.... Pero hay que decir que no todo contrato es un contrato de adhesin. Son conceptos distintos, porque en estos el oferente acta unilateralmente y en los casos de la oferta se incluye un proceso de gestacin en el que pueden intervenir ambos. 3. Momento de la perfeccin del contrato Segn el art. 1262 C.C., el contrato se perfecciona por el concurso de la oferta y la aceptacin. Coincidiendo ambas declaraciones de voluntad sobre al menos la causa y el objeto del contrato se forma el consentimiento contractual y se perfecciona el contrato. Surgen dudas, sin embargo, sobre en qu momento se produce la consecuencia de la oferta y de la aceptacin cuando existe un intervalo de tiempo desde que la aceptacin se emite y hasta que llega a conocimiento del oferente. Lo normal es que la aceptacin sea conocida en el acto, pero, en concreto, el Cdigo resuelve el problema planteado en el prrafo 2 del art. 1262, refirindose a la aceptacin hecha por carta la aceptacin hecha por carta no obliga al que hizo la oferta sino desde que lleg a su
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conocimiento. El contrato, en tal caso, se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta. Podemos distinguir cuatro momentos: cuando el oferente escribe la carta, cuando la echa al buzn, cuando llega al destinatario y cuando el destinatario la lee. Cada momento plantea sus dudas, provocando la aparicin tambin del problema del lugar del perfeccionamiento del contrato. Hay que tener en cuenta que el C.C. no poda prever los nuevos medios de comunicacin, en los cuales puede haber una comunicacin al instante y el problema no ser idntico al de la carta. Naturalmente, los problemas prcticos que se pretenden resolver son: Si hay un intervalo de tiempo desde que el aceptante realiza su declaracin hasta que se conoce por el oferente, podr revocar la oferta en ese periodo de tiempo?. Podra en ese lapso de tiempo el aceptante revocar o modificar su aceptacin antes de que llegue a conocimiento del oferente?.

La respuesta a estas cuestiones depender de si entendemos que el contrato se ha perfeccionado o no y de ah la importancia de determinar el momento de perfeccionamiento del contrato. Debemos considerar que el problema es bastante importante, y para l se han dado cuatro soluciones doctrinales: 1. Teora de la emisin. El contrato se entiende perfeccionado cuando el aceptante emite su declaracin de voluntad. Si la esencia del contrato consiste en la concurrencia del consentimiento de dos personas, desde el momento en que el aceptante consiente, hay ya contrato. Esta teora tiene su razn de ser, pero se la ha criticado de manera clara, porque prescinde del carcter recepticio de las declaraciones de voluntad contractuales, y, por otro lado, porque parece que sera injusto que el oferente estuviera ya obligado por un contrato sin l saberlo. 2. Teora de la cognicin. Surge como crtica a la anterior y salva las dificultades que sta presenta. El contrato se perfecciona cuando la declaracin de voluntad del aceptante llega a conocimiento del oferente. Naturalmente, tambin ha sido objeto de crticas, pues el oferente puede no abrir la carta que contiene la aceptacin, y podra entonces darse una situacin de falta de diligencia, sujeta a la arbitrariedad del oferente. Sera injusto que quedara la aceptacin sin validez. Otras dos teoras vienen a matizar a las anteriores: 3. Teora de la expedicin, que viene a matizar la teora de la emisin. El contrato se entiende perfeccionado cuando la declaracin de voluntad del aceptante se expide hacia el oferente, porque en ese momento se entiende que el aceptante ya ha cumplido con todo lo que estaba en su mano.
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4. Teora de la recepcin, que viene a matizar la teora de la cognicin. El contrato se perfecciona cuando la aceptacin llega al mbito o circulo de intereses del oferente. Si el oferente pudo y adems actuando diligentemente debi conocer la aceptacin, las consecuencias jurdicas deben ser las mismas que si la hubiera conocido. Pero lo importante es qu dice el Cdigo al respecto. El prrafo 2 del art. 1262 establece que la aceptacin hecha por carta no obliga al que hizo la oferta sino desde que lleg a su conocimiento. El contrato, en tal caso, se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta. El Cdigo asume la teora de la cognicin. Sin embargo, habra que matizar: 1. Que el Cdigo se refiere exclusivamente a la aceptacin realizada por carta y no hay problema en aplicar por analoga esta solucin a otros casos en que la aceptacin no llega al instante. 2. El Cdigo no establece que el contrato se perfecciona en ese momento, sino que en realidad se sita en la posicin del oferente y se refiere a cundo se ve obligado. Claro que es evidente que si se obliga al oferente, tambin lo estar el aceptante y que por ello el Cdigo se refiere al perfeccionamiento. Parece que podra revocarse, entonces, la aceptacin desde que se emite y antes de que llegue a conocimiento del oferente. 3. El Cdigo admite y recoge la teora de la cognicin. Pero si por negligencia del oferente ste no lee la carta que contiene la aceptacin, se podr dar la solucin ms justa que dara la teora de la recepcin, diciendo que esta aplicacin se basa en el principio de buena fe y de actuacin diligente. Por otra parte, es cierto que es imposible saber cundo el oferente lee la carta de aceptacin. 4. Lugar de la perfeccin del contrato (locus contractus) Cuando las personas que celebran el contrato estn en el mismo lugar, el lugar de celebracin es aquel en el que estn presentes. Pero las declaraciones de voluntad se pueden emitir desde diferentes lugares. El Cdigo, no obstante, vincula este problema al anterior en el prrafo 2 del art. 1262. Hoy en da podemos encontrarnos con un problema que el Cdigo ni imaginaba, que es que las partes estn en diferentes lugares pero conozcan las declaraciones de voluntad en el acto. Qu trascendencia tiene el lugar de la celebracin del contrato?. La importancia es grande, porque el lugar de la celebracin del contrato, conforme a la L.E.C., puede determinar el Juez competentes y tambin el derecho aplicable. Este problema tiene especial importancia en materias con legislacin foral.

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El art. 10.5 del Cdigo establece que se aplicar a las obligaciones contractuales la ley a la que las partes se hayan sometido expresamente, siempre que tenga alguna conexin con el negocio de que se trate; en su defecto, la ley nacional comn a las partes, a falta de ella, la de la residencia habitual comn, y, en ltimo trmino, la ley del lugar de celebracin del contrato. Podramos pensar entonces en dos lugares de perfeccionamiento del contrato: I. - El lugar de la aceptacin. A favor del lugar de la aceptacin podramos decir que el contrato se perfecciona con la aceptacin, por lo que el lugar debera ser el del aceptante. II. - El lugar de la oferta. Esto sera conveniente para que hubiera una coincidencia en cuanto a la tesis seguida para el momento de perfeccin o tambin se podra alegar que hay que atender al contenido del contrato, que debe guardar una coherencia interna con las otras normas aplicables al contrato, cuestin que sera ms sencilla si el contenido del contrato se integra en el ordenamiento jurdico correspondiente al lugar donde se hizo la oferta. El Cdigo, en el art. 1262 prrafo 2, nicamente se refiere al caso de la aceptacin por carta y dice que el contrato se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta. Sin embargo, este prrafo 2 no tiene carcter imperativo, por lo que no hay obstculo para que las partes establezcan en el contrato cul es el lugar de la celebracin del mismo.

5. El precontrato A) Concepto y naturaleza jurdica Es un concepto bastante polmica. Inicialmente exista una tesis clsica, tras la que han surgido otras, como son las de Roca Sastre y la de Federico de Castro: ITeora clsica. El precontrato o contrato preliminar, contrato preparatorio o promesa de contrato es un contrato en virtud del cual las partes se obligan a celebrar en un momento posterior un contrato, que de momento o no se quiere o no se puede celebrar. Lo caracterstico del precontrato es que surge para las partes la obligacin de contratar y por ello una obligacin de hacer consistente en emitir sus respectivas declaraciones de voluntad contractuales. Para que exista un contrato tendrn que darse en el precontrato todos los elementos esenciales del contrato y, admitiendo esta teora, se plantea el problema del incumplimiento. Pueden pensarse en dos soluciones: que el consentimiento es libre y entonces habra que indemnizar por daos y perjuicios causado, o bien entender que no son declaraciones
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de voluntad libres, por lo que si una parte se niega a prestar su declaracin, siempre podr ser sustituida su voluntad por la del Juez. Esta es la teora que con ms frecuencia ha seguido el TS. Sin embargo, ha sido criticada y por ello surgieron las otras dos teoras. Un primer punto de critica es la afirmacin de que el segundo contrato no sera un autentico contrato, puesto que se estara realizando sin libertad: sera un acto debido y, en consecuencia, no habra libertad desde el momento en que las obligaciones que surgen del mismo seran incoercibles. Adems, si se admite que el Juez puede sustituir al que se niegue a prestar la declaracin de voluntad, el precontrato sera intil, pues dara el mismo resultado haber celebrado directamente el segundo contrato. IITeora de Roca Sastre. En el precontrato existe el contrato definitivo, slo que no especificado. Lo que la teora clsica denomina el contrato definitivo no es ms que el primero, slo que concretado. Esta tesis se ha criticado diciendo que si en el precontrato ya constan las bases fundamentales del contrato, slo falta ponerlo en vigor y, en el supuesto de que las bases no sean suficientes, no habra precontrato, sino tratos preliminares. Teora de Federico de Castro. El precontrato debe considerarse como una fase de una formacin sucesiva del contrato. En algunos tratos existen meros tratos preliminares y, en otros, existe una promesa de contrato. Deben distinguirse dos etapas: - Primera, la de la promesa del contrato. Es una fase en la que se celebra el contrato, estableciendo todos los requisitos del mismo y se deja al arbitrio de una o de ambas partes la exigibilidad. - Segunda, se exige el cumplimiento de la promesa y el contrato surte efectos. No se trata de un segundo consentimiento contractual sino que se exige el cumplimiento de la promesa. B) Clases Precontratos unilaterales, cuando una de las partes queda obligada, mientras que la exigibilidad del contrato queda al arbitrio de la otra. Esto se denomina contrato de opcin, en el que una de las partes (concedente de la opcin) atribuye a la otra (beneficiaria de la opcin) la facultad de decidir durante un periodo de tiempo y unilateralmente la celebracin de un contrato. Los casos ms frecuentes son la opcin de compra, de arrendamiento y, en relacin con la constitucin de prenda o hipoteca. Del contrato de opcin surge para el concedente la obligacin de no celebrar con terceras personas contratos que sean incompatibles con el derecho del optante. Surge la duda de qu pasa si el concedente vulnera su obligacin respecto de los contratos celebrado indebidamente; parece que hay que mantener la validez de los mismos si los terceros son de buena fe, aunque ser posible que
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el beneficiario de la opcin exija la indemnizacin de daos y perjuicios por incumplimiento del contrato de opcin. La nica excepcin a esta regla sera el caso de la opcin de compra por un periodo no superior a cuatro aos de inmuebles, cuando esta opcin se inscriba en el Registro de la Propiedad, de conformidad con el art. 14 del Reglamento Hipotecario. En todo contrato de opcin hay un requisito esencial que es el de establecer un plazo para el ejercicio del derecho de opcin. Ese plazo lo tendrn que establecer las partes o, subsidiariamente, los Tribunales, aplicando el art. 1128 del C.C. Precontratos bilaterales, en los que ambas partes se comprometen a celebrar un contrato, siendo de sealar que es posible establecer un derecho de opcin bilateral, de tal forma que el contrato de compraventa se celebrara, por ejemplo, tanto cuando hace uso del derecho de opcin el vendedor como el comprador. C) Requisitos: capacidad, objeto, forma y plazo Si decimos que el contrato de opcin es un contrato, diramos que deben concurrir todos los requisitos para celebrar un contrato y habra que incluir en l el establecimiento de un plazo. Sin embargo, hay algunos requisitos que han suscitado dudas: ICAPACIDAD. Se exige la misma capacidad para celebrar un precontrato que para celebrar un contrato?. Naturalmente, depende esto de la concepcin que se tenga del precontrato. Siguiendo la teora tradicional, diremos que basta con la capacidad general. Segn la teora del Profesor Federico de Castro, no cabra hacer la distincin entre ambos contratos y sera necesaria la misma capacidad para celebrar el precontrato que si se tratara del mismo contrato. Adems, observa que si se permitiera celebrar el precontrato sin la capacidad necesaria para celebrar el contrato, sera posible burlar las reglas de la obligatoriedad del precontrato. OBJETO. El objeto del precontrato es el contrato proyectado. De ah que ha de estar determinado en sus elementos esenciales, aunque no es preciso que consten los extremos que regulan normas puramente dispositivas a falta de convenio. FORMA. El problema que se plantea es el mismo que respecto de la capacidad y la solucin viene dada por la tesis que se siga. Segn la teora clsica hay dos contratos, por lo que en el supuesto de que se exija por la ley un determinado requisito de forma para el segundo contrato, ese requisito formal no tendra por qu concurrir en el precontrato. Segn Federico de Castro, es obvio que tendrn que concurrir en el precontrato los requisitos formales.
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II-

III-

IV-

PLAZO. Algn autor, como Castn, y alguna sentencia del TS han sostenido que pertenece a la esencia del precontrato la fijacin de un plazo porque ste no puede vincular indefinidamente a las partes, de ah que si no lo establecen las partes, siempre quedar al arbitrio de los Tribunales la fijacin del mismo. Diez Picazo, en cambio, opina que no es necesario su establecimiento. En cualquier caso, se tratara de un plazo de caducidad y, por tanto, improrrogable, salvo acuerdo entre las partes.

D) Efectos: La sustitucin judicial de la voluntad rebelde al cumplimiento Qu ocurre si se niega una de las partes a prestar su declaracin de voluntad? Puede ser sustituida la voluntad rebelde por la intervencin judicial? Es un problema que no resuelto definitivamente el TS. 6. El contrato de opcin (se considera explicado en el punto 5 b) 7. La formacin del contrato por subasta y concurso La caracterstica comn entre la subasta y el concurso es que se realiza la eleccin del otro contratante por lo que se denomina pblica licitacin y adjudicacin a la mejor propuesta. En el anuncio de la licitacin han de constar las condiciones del contrato, lo que se denomina el pliego de las condiciones del contrato, que constituye la ley de la licitacin, as como se habla del principio del contractus lex en la contratacin privada. La diferencia entre subasta y concurso es la siguiente: En la subasta siempre se adjudica el contrato al mejor postor, entendiendo por tal al que ofrece la mejor propuesta desde el punto de vista econmico. El precio es el nico elemento a tener en cuenta a la hora de adjudicar el contrato. En unos casos ser el precio ms alto ofrecido, y, en otros, ser el precio ms bajo (cuando alguien tiene que realizar una obra). El concurso se caracteriza porque, coincidiendo con la subasta, se adjudica a la propuesta ms ventajosa y conforme a los criterios establecidos en el pliego de condiciones, sin atender exclusivamente al precio ofertado.

Estos dos procedimientos se aplican fundamentalmente en la contratacin administrativa y tambin en la contratacin privada, puesto que existen subastas judiciales (en las que subastan bienes embargados), subastas notarias y tambin subastas o concursos exclusivamente privados (obras de arte). Las primeras se regulan por la L.E.C. y pueden ser tanto forzosas como voluntarias. Las otras subastas o concursos dependen de la voluntad y nunca son forzosas. Parece que todo contrato se celebra mediante una oferta y una aceptacin, lo cual no es del todo cierto, pues slo tiene sentido tal distincin al plantearse los
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problemas del momento y el lugar de la celebracin del contrato. El procedimiento del que hemos hablado es completamente distinto del esquema del art. 1262 y por ello no parece necesario atender a quin realiza la oferta y quin la aceptacin, pues en la contratacin pblica existe un criterio legal, y, en los casos privados, el que convoca la licitacin tendr que sealar en qu momento considera adjudicado el contrato. 8. La publicidad comercial en el proceso de formacin del contrato (pg. 72) La Ley de Publicidad es de 11 de noviembre de 1988 y define la publicidad en los siguientes trminos: toda forma de comunicacin realizada por una persona fsica publica o privada en el ejercicio de una actividad comercial industrial, artesanal o profesional con el fin de promover de forma directa o indirecta la contratacin de bienes muebles o inmuebles, servicios, derecho u obligaciones. La esencia de la publicidad es que es un procedimiento para la formacin del contrato. En la definicin se dice que se realiza para promover la contratacin, dejando al margen la oferta al publicista. La publicidad genera confianza a los consumidores sobre el bien y servicios que se anuncian y sobre las garantas ofrecidas. Los consumidores contratan porque piensan que lo anunciado es real, hasta el punto de que a la hora de firmar el contrato se presta poca atencin por entender que se trata de informacin ya conocida. Como consecuencia de la ley general de consumidores y usuarios de 19 de julio de 1984, el art. 8 regula la oferta, promocin y publicidad de productos, actividades y servicios, pudiendo resumirse su contenido de este modo: La oferta, promocin y publicidad se ajustarn a la veracidad, siendo ilcita la publicidad engaosa, desleal o subliminal. El contenido de la oferta, promocin y publicidad de todos los bienes se incorpora al contenido del contrato. Dicho de otro modo, lo ofertado en la publicidad vincula. Cuando en el contrato figuran clusulas ms beneficiosas para el consumidor que las que constaban en la publicidad prevalecen stas sobre aqullas.

9. La formacin del contrato por adhesin (pg. 73)

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Ya nos hemos referido a esto cuando hablbamos de las modalidades contractuales, aunque de manera muy sumaria. El contrato de adhesin es aquel supuesto en el que una de las partes, generalmente el empresario mercantil o industrial o un concesionario de un servicio pblico, que realiza una contratacin en masa, establece un contenido, fijado unilateralmente en el mismo para todos los contratos que realiza en el ejercicio de su empresa. Lo caracterstico es la redaccin unilateral a la que la otra parte se adhiere o no. No hay ni tratos ni acuerdos preliminares, ni intencin de llegar a un acuerdo. Una cuestin muy planteada es la relacin entre el contrato de adhesin y las condiciones generales de la contratacin. La doctrina espaola de los aos 60, con Federico de Castro a la cabeza, distingua estas dos figuras: la primera se caracteriza en que el contenido del contrato se fijaba unilateralmente, al que se adhera o no la otra parte, bien entendido que el contenido ntegro figuraba en el documento que firmaba el adherente; mientras que la segunda figura es aquella en las que el contrato se remita sin que constasen en el documento (como por ejemplo los contratos de seguros o los contratos bancarios). Son condiciones que provenan de la autonoma privada (por ejemplo, de toda la banca). El problema era la dificultad para conocer el contenido del contrato en su totalidad. Hoy en da esta tesis no resulta sostenible, por lo establecido en la Ley de Condiciones Generales de la Contratacin de 13 de abril de 1998, que no fue la primera que trat el tema, sino que sta fue la Ley de 8 de octubre de 1980, sobre el contrato de seguro, en cuyo art. 3 se deca que las condiciones generales habrn de incluirse por el asegurador en las condiciones de seguro y en la pliza, en un documento adjunto que firmar el asegurado. As se pretenda evitar las remisiones. La ley del 98 dice que las condiciones generales constan en el contrato de adhesin. Su art. 1 define las mismas como clusulas predispuestas, cuya incorporacin al contrato sea impuesta por una de las partes, con independencia de la autora material de la misma, extensin, apariencia externa y circunstancias, redactadas con la finalidad de ser incorporadas a una pluralidad de contratos. En este mismo articulo se nos dice en el punto 2 que el hecho de que ciertos elementos de una clusula o que una o varias aisladas se hayan negociado, no excluirn su negociacin sobre la forma de pago del precio, tipo de garanta, etc., y ello no excluye su carcter de contrato de adhesin. Para saber si un contrato de adhesin lo es, hay que hacer una apreciacin general del mismo. En el art. 5 se hace referencia a los requisitos de incorporacin. As, el art. 5.1 nos dice que las condiciones generales formarn parte del contrato cuando se acepte por el adherente, se firme por todos los contratantes, No se acepta como incorporacin cuando el predisponente no hay informado al adherente de sus predisponencia y de las condiciones.

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Histricamente se discuta si los contratos celebrados conforme a las condiciones generales eran verdaderos contratos, afirmndose que no eran ms que actos de adhesin a lo establecido por la otra parte. LECCIN 15. LA INTERPRETACIN DEL CONTRATO

1. Concepto, tipos y alcance de la interpretacin contractual (pg 79) 2. Interpretacin subjetiva: el principio de la bsqueda de la voluntad real (pg. 80) 3. Relevancia de los usos en la interpretacin del contrato (pg. 82) 4. El principio de buena fe (pg. 82) 5. Las reglas del art. 1289 del Cdigo Civil (pg. 83) 6. Carcter de las normas sobre interpretacin (pg. 83) 7. Interpretacin autntica del contrato (pg. 84)

El Cdigo regula la interpretacin de la ley, y en el art. 3 establece los criterios de interpretacin de la misma. La interpretacin del contrato, regulada en los arts. 1281 a 1289, no es algo completamente distinto a lo anterior, porque el contrato fija el principio de contractus lex inter partes, que remite a la ley y por ello es una norma jurdica. Pero, por supuesto, hay diferencias entre ambas, pues la ley obliga a todos y el contrato es ley para las partes con una peculiaridad, que ha sido creada por ello mismo mientras que la ley nos viene dada por los poderes pblicos, es una norma heternoma. Cuando se ha interpretacin de la ley, la tendencia es un criterio objetivo, porque se prescinde de la voluntad legis. Pero, sin embargo, en el art. 3 se indica que se puede acudir a un criterio subjetivo. Por tanto, podemos decir que se mezclan la interpretacin objetiva y subjetiva. La interpretacin de los contratos comprende criterios objetivos junto criterios subjetivos. Pero considerando la interpretacin de manera global, llegamos a la conclusin de que al interpretar el contrato ha de haber una prevalencia de los criterios subjetivos a los objetivos. Como vamos a explicar el tema de forma muy resumida, en una exposicin general, es mejor que comentemos uno por uno los artculos que regulan la materia de la interpretacin de los contratos: Art. 1281 C.C. Si los trminos de un contrato son claros y no dejan duda sobre la intencin de los contratantes, se estar al sentido literal de sus clusulas. Si las palabras parecieren contrarias a la intencin evidente de los contratantes, prevalecer sta sobre aqullas.
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Este articulo establece el criterio de interpretacin gramatical o literal y se desprende de l que en la interpretacin de los contratos hay que buscar la voluntad real de los contratantes, que es la voluntad comn e histrica. Del prrafo segundo se desprende el principio de la prevalencia de la voluntad real sobre la declarada. Adems, segn abundantsima jurisprudencia, en el art. 1281 se establece el principio in claris non fit interpretatio, que quiere decir que cuando las palabras son claras no es precisa la interpretacin, aunque esto se podra discutir, pues siempre se interpreta a travs del lenguaje. Art. 1282 C.C. Para juzgar de la intencin de los contratantes, deber atenderse principalmente a los actos de stos, coetneos y posteriores al contrato. Este articulo preconiza la bsqueda de la voluntad real histrica y, hay que sealar que la jurisprudencia ha declarado que tambin deben tenerse en cuenta los actos anteriores, que vendran a coincidir con los antecedentes histricos y legislativos en la interpretacin de la ley. Y en cuanto a los actos posteriores, destaca por su importancia el negocio de fijacin, que es un contrato en el que ambas partes fijan una determinada interpretacin del contrato anterior. Art. 1283 C.C. Cualquiera que sea la generalidad de los trminos de un contrato, no debern entenderse comprendidos en l cosas distintas y casos diferentes de a1uellos sobre que los interesados se propusieron contratar. No es propiamente una norma de interpretacin, sino que, en realidad, establece un lmite a la labor del intrprete, por lo que nunca se puede obligar a los contratantes a algo que ellos no quisieron. Este artculo hay que coordinarlo con el 1258, que nos dice los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde entonces obligan, no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley. Se establece en este ltimo artculo cul es el contenido del contrato. Es muy importante distinguir ambos artculos, porque el 1283 establece un lmite de interpretacin, mientras que el art. 1258 se refiere al contenido. Art. 1284 C.C. Si alguna clusula de los contratos admite diversos sentidos, deber entenderse en el ms adecuada para que produzca efecto. Este artculo guarda relacin con el anterior y tambin con el citado 1258. Se trata de que tenga eficacia lo querido por las partes. Se establece aqu la consecuencia del principio general del Derecho de conservacin del negocio. Por otra parte, se preconiza una interpretacin finalista y de carcter objetivo, conforme a lo que las partes han querido.

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Art. 1285 C.C. Las clusulas de los contratos debern interpretarse las unas por las otras, atribuyendo a las dudosas el sentido que resulte del conjunto de todas. Establece el criterio de la interpretacin sistemtica, consecuencia de la unidad lgica del contrato.

Art. 1286 C.C. Las palabras que puedan tener distintas acepciones sern entendidas en aquella que sea ms conforme a la naturaleza y objeto del contrato. De nuevo preconiza una interpretacin finalista y parece claro que cuando el Cdigo se refiere a la naturaleza del contrato se refiere al tipo contractual y, en cuanto al objeto, parece que se refiere a la funcin econmico-social.

Art. 1287 C.C. El uso o la costumbre del pas se tendrn en cuenta para interpretar las ambigedades de los contratos, supliendo en stos la omisin de clusulas que de ordinario suelen establecerse. Se refiere al uso o a la costumbre del pas en un doble sentido: por un lado, criterio de interpretacin (usos o costumbres interpretativos de la voluntad), y, por otro, los que suplen las clusulas que de ordinario suelen establecerse (usos supletorios de la voluntad contractual). Los primeros no pueden ser excluidos por voluntad de las partes, pero los segundo s. Hay que recordar que respecto de lo que son leyes rige el principio iura novit curia, pero respecto de la costumbre no rige y tiene que ser probada ante el Juez. Sealar que tambin intervienen ofreciendo una interpretacin objetiva, pues la costumbre del lugar es ajena a las partes.

Art. 1288 C.C. La interpretacin de las clusulas oscuras de un contrato no deber favorecer a la parte que ha ocasionado la oscuridad. Indudablemente, es manifestacin del principio de la buena fe, pues sanciona al que acta de mala fe. Si decimos que el contrato es fruto del consentimiento contractual, por lo general ser difcil dilucidar qu parte ocasion la oscuridad de la clusula. Sin embargo, en los contratos de adhesin est claro qu parte ha ocasionado la oscuridad. Siempre se ha entendido que este artculo se poda aplicar a los contratos de adhesin. No slo este artculo, sino tambin otros (como el 1258) imponen la buena fe en la interpretacin y en el cumplimiento de los contratos.

Art. 1289 C.C. Cuando absolutamente fuere imposible resolver las dudas por las reglas establecidas en los artculos precedentes, si aqullas recaen sobre circunstancias accidentales del contrato, y ste fuere gratuito, se resolvern a favor de la menor transmisin de
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derechos e intereses. Si el contrato fuere oneroso, la duda se resolver a favor de la mayor reciprocidad de intereses. Si las dudas de cuya resolucin se trata en este artculo recayesen sobre el objeto principal del contrato, de suerte que no pueda venirse en conocimiento de cul fue la intencin o voluntad de los contratantes, el contrato ser nulo. Este no es un artculo igual que el resto: primero, hemos acudido al principio del art. 1281 C.C., y, despus, a las reglas de los artculos 1282 a 1288 y es entonces cuando el 1289 da una solucin en caso de que persista la duda. Se distinguen dos casos: que la duda recaiga sobre las circunstancias accidentales del contrato o que la duda recaiga sobre el objeto principal del contrato. Y da una solucin completamente distinta para cada caso: en el primero, distingue el caso de que el contrato sea oneroso o sea gratuito, pues bien, si es oneroso, la duda se resolver a favor de la mayor reciprocidad de intereses o equivalencia entre las prestaciones, y, cuando el contrato es gratuito, se resolver a favor de la menor transmisin de derechos e intereses; y, en el segundo caso, el contrato ser nulo. (Esta es la exposicin del tema dada por el profesor, pero ser necesario acudir al libro de Dez-Picazo y Gulln para su estudio)

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LECCIN 16. LA EFICACIA DEL CONTRATO

1. EFICACIA OBJETIVA O CONTENIDO DEL CONTRATO: La reglamentacin contractual y sus fuentes. La integracin del contrato Cuando hablamos del contenido del contrato nos referimos tambin a la reglamentacin contractual, o conjunto de normas que obligan a quienes han celebrado un contrato. El Cdigo, en el art. 1258 se refiere a esto cuando dice que los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde entonces obligan, no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley. De la interpretacin de este artculo se llega a la conclusin de que las normas aplicables a un contrato, teniendo en cuenta la jerarqua de las mismas, son las siguientes: 1. Las normas imperativas. El primero de los lmites del contratante, como sabemos, es la ley, tal como establece el art. 1255 C.C. La autonoma privada es un principio general del derecho privado e incluso se ha llegado a decir que significa un lmite al poder pblico. En derecho privado, las normas imperativas deberan ser las menos, aunque ahora sean abundantes en el derecho mercantil o en el derecho de sociedades. Ejemplo de normas imperativas son las prohibiciones del tutor de comprar los bienes que tiene que vender de sus tutelados. 2. Las reglas derivadas de la autonoma privada, creadas por los contratantes, bien entendido que entre estas reglas no
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slo est el clausulado del contrato, sino tambin las condiciones generales de la contratacin aceptadas por las partes. 3. Normas jurdicas supletorias, que sirven para completar las algunas que dejen los contratantes. Son normas dispositivas y tambin habra que agregar la costumbre y los principios generales del Derecho aplicables a la contratacin, entre los que destaca el principio de la buena fe del art. 1258. Se plantean dos grandes cuestiones: IEn relacin con las normas derivadas de la autonoma privada, se plantea si en un contrato tiene todas las clusulas la misma importancia. La cuestin tiene su trascendencia prctica, puesto que si alguna de las clusulas fuera nula y esencial, la nulidad se extendera a todo el conjunto del contrato, mientras que si la clusula nula fuera accesoria, se tratara de una nulidad parcial, que afectara slo a dicho clusula. Sin embargo, es difcil definir cundo una clusula es esencial y cuando no lo es. Habra que atender primero a la regulacin legal, pero ser frecuente que en la ley no encontremos una solucin a nuestro problema. El criterio ms sensato perece entonces el observar si la supresin de la clusula en cuestin afecta o no a la funcin prctica perseguida por el contrato. Y, podemos hablar tambin de las condiciones generales de la contratacin, de las que durante aos, y a falta de regulacin legal, se discuti su naturaleza. Hoy en da no hay duda alguna de que son clusulas del contrato y lo nico que habr que tener en cuenta es que cuando estemos ante ellas habr que aplicar la ley en los que casos en los que sea aplicable y, en otros casos concretos, por analoga (?). IIEn cuanto a la aplicacin del Derecho Supletorio, cuando el art. 1258 dice los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde entonces obligan, no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley, la buena fe, el uso y la ley son aplicables a cada contrato siempre y, adems, la enumeracin no implica un orden jerrquico. En relacin con los usos, el artculo se refiere a los normativos y debern ser probados ante el Juez, como sabemos. Para conocer el Derecho Supletorio, es fundamental distinguir entre: Contratos tpicos, cuya solucin pudiera parecer sencilla, precisamente porque la ley se ocupa de su regulacin. A ellos se aplicar las normas del contrato, las disposiciones del C.C. y la regulacin general de las obligaciones. Pero en la prctica, nos vamos a encontrar con situaciones como estas:
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1. Que se haya celebrado un contrato tpico, pero que en algn punto sea atpico. En principio, se aplicar la regulacin del tipo contractual, salvo en el punto concreto en el que se separa de ella. 2. Contratos en los que se mezclan elementos pertenecientes a diferentes contratos tpicos. Dentro de este supuesto se engloban otros tres, teniendo en cuenta que no se trata de una clasificacin legal sino doctrinal: - Contratos mixtos. Son aquellos en los que dentro de un mismo contrato confluyen varios elementos que pertenecen a tipos contractuales diferentes. La donacin mixta, por ejemplo, podra parecer una compraventa, peor el precio es muy inferior al normal del mercado. Tambin hay casos, en la prctica bastante frecuentes, en los que se entremezcla la compraventa y la permuta: una parte transmite un inmueble y la otra paga un precio y tambin entrega un bien. - Contratos coligados. Se yuxtaponen varios contratos tpicos en un nico negocio. En estos casos se discute si existen dos contratos o uno solo. Por ejemplo, el prstamo hipotecario o el arrendamiento con opcin de compra. Algunos apoyan la existencia de un nico contrato pero con elementos de dos tipos contractuales. - Contratos complejos. Se dice que un contrato es complejo cuando las prestaciones de las partes, aisladamente consideradas, pertenecen a tipos contractuales diferentes, bien entendido que no hay yuxtaposicin sino fusin en el contrato. Por ejemplo, el contrato en virtud del cual hay un cambio de una obra por un solar; contrato de portera: el conserje se obliga a prestar unos servicios y no slo se le paga un sueldo sino que a veces se le cede el uso de un piso (portera). En estos casos, la cuestin se complica. De entrada se discute si hay un contrato o dos o ms contratos. Se duele decir que en los contratos mixtos y complejos hay un solo contrato y se discute ms respecto a los coligados. Cmo resolver la cuestin del derecho supletorio en estos casos?: Teora de la absorcin. El intrprete debe averiguar cul es el elemento preponderante y, una vez hallado, ver a qu tipo contractual pertenece y aplicar las normas
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correspondientes a dicho tipo contractual al conjunto del contrato. Teora de la combinacin. No parece justo ni razonable buscar un nico elemento del contrato y a partir de ah aplicar el conjunto de la normativa tpica, sino que lo ideal es aplicar a cada elemento las normas correspondientes al mismo tipo contractual. En principio, parece que deber aplicarse la segunda teora, especialmente en los contratos coligados y en los mixtos. - Contratos atpicos, que no tienen una regulacin especial, por lo que a ellos no se les podra aplicar ninguna de las teoras expuestas. Hablar de contratos atpicos, no obstante, es casi irreal, porque casi todos los contratos ya estn inventados, lo que hace que se den variaciones nicamente. Siempre tendramos las reglas generales de los contratos y la regulacin de las obligaciones.

2. Las condiciones generales de la contratacin. La proteccin de los adherentes El problema fundamental de los contratos de adhesin es la proteccin de los adherentes, particulares que prestan su consentimiento al contrato preredactado por la otra parte. La situacin anterior a la Ley de Condiciones Generales de la Contratacin era un tema que preocupaba mucho a los civilistas. La doctrina de la poca se planteaba cmo proteger al adherente. Al respecto se pensaban varias soluciones: 1) medidas legislativas, la creacin de alguna ley en la que constara una relacin de clusulas tpicas que estaran prohibidas; 2) soluciones de carcter administrativo, para determinadas actividades, que exigieran una aprobacin administrativa previa y, 3) soluciones de carcter judicial, que eran las que en realidad se podan aplicar, porque nunca se lleg a adoptar ninguna de las otras dos soluciones. La doctrina intent dar soluciones a los Jueces para estas situaciones injustas. A juicio de la doctrina, los Jueces deban aplicar las siguientes soluciones: A travs de la interpretacin del contrato, de modo objetivo, aduciendo que aunque el contrato es fruto del consentimiento, halar de intencin comn en tales casos de adhesin no era realista. Naturalmente, se acuda a las reglas de interpretacin del C.C.: fundamental es la regla del art. 1288, que se refiere, interpretando, al que ha establecido las clusulas. En segundo lugar, el art. 1289, que es un artculo de cierre, segn el cual, cuando se
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trata de contratos onerosos (la mayora) la duda se resolver a favor de la mayor reciprocidad de intereses. Y tambin se puede aplicar el art. 1286, que se refiere a una interpretacin objetiva. Al llevar a cabo la interpretacin del contenido del contrato, el art. 1258 nos dice que los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde entonces obligan, no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley. Se incide en el principio de buena fe, que puede obligar a una parte a cumplir obligaciones que no fueron pactadas. Lmites de la autonoma privada y reciprocidad de intereses. El Cdigo en el art. 1255 establece unos lmites en base a los cuales determinadas clusulas son nulas por ser inmorales, contrarias al orden pblico, por carecer de sentido o de causa, etc.

Hay que advertir que estas reflexiones de la doctrina civilista no han quedado obsoletas, sino que la Ley de Condiciones Generales de la Contratacin se aplica slo a algunos contratos, pero no a todos. Cules han sudo las leyes fundamentales de proteccin de los adherentes?: 1. La Constitucin de 1978, que en su art. 51 dispone que Los poderes pblicos garantizarn la defensa de los consumidores y usuarios, protegiendo, mediante procedimiento eficaces, la seguridad, la salud y los legtimos intereses econmicos de los mismos. En el prrafo primero se habla ya de los legtimos intereses econmicos de los consumidores y usuarios. 2. La primera ley que se enfrent al problema de las condiciones generales de la contratacin fue la Ley del Contrato de Seguro de 8 de octubre de 1980. Ya ofreca algunos aspectos importantes que se han tenido en cuenta en leyes posteriores: - La ley establece que sus preceptos tienen carcter imperativo, pero en el art. segundo se nos dice que se entendern vlidas las clusulas contractuales ms beneficiosas para el asegurado. Ms bien son normas imperativas para las compaas aseguradoras. - El artculo tercero se ocupa de la regulacin de las condiciones generales y ya establece una serie de principios bsicos: no podrn tener carcter lesivo para los asegurados; las condiciones generales y particulares se redactarn de forma precisa y se destacarn de modo especial las limitativas de derechos; estarn sometidas a vigilancia de la Administracin Pblica; declara por el TS la nulidad de una clusula, se obligar a los aseguradores a que la supriman, lo cual no supone estrictamente una ampliacin de la cosa juzgada.

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3. La Ley General para la defensa de los consumidores y usuarios, de 19 de julio de 1984, que se public en cumplimiento del precepto constitucional que anunciaba la proteccin del consumidor y del usuario, como ya hemos dicho (art. 51): Conforme a su exposicin de motivos, sus objetivos eran: 1. Establecer, sobre bases firmes y directas, los procedimientos eficaces para la defensa de los consumidores y usuarios. 2. Disponer del marco legal adecuado para favorecer un desarrollo ptimo del movimiento asociativo en este campo. 3. Declarar los principios, criterios, obligaciones y derechos que configuran la defensa de los consumidores y usuarios y que, en el mbito de sus competencias, habrn de ser tenidos en cuenta por los poderes pblicos en las actuaciones y desarrollos normativos futuros, en el marco de la doctrina sentada por el Tribunal Constitucional.
1.

Del contenido de la ley destacamos los siguientes puntos: El art. 1.1 nos dice que en desarrollo del art. 51.1 y 2 de la Constitucin, esta Ley tiene por objeto la defensa de los consumidores y usuarios, lo que, de acuerdo con el art. 53 de la misma tiene el carcter de principio general informador del Ordenamiento jurdico. Es decir, que los principios generales pueden cumplir tambin la funcin de ser fuente de Derecho.

2. En el artculo 1, apartados 2 y 3, se establece el concepto de consumidor o usuario: A los efectos de esta Ley, son consumidores o usuarios las personas fsicas o jurdicas que adquieren, utilizan o disfrutan como destinatarios finales, bienes muebles o inmuebles, productos, servicios, actividades o funciones, cualquiera que sea la naturaleza pblica o privada, individual o colectiva de quienes los producen, facilitan, suministran o expiden (apartado 2); no tendrn la consideracin de consumidores o usuarios quienes sin constituirse en destinatarios finales, adquieran, almacenen, utilicen o consuman bienes o servicios, con el fin de integrarlos en procesos de produccin, transformacin, comercializacin o prestacin a terceros (apartado 3). En definitiva, el concepto de consumidor o usuario es el siguiente: el destinatario final, el que adquiere un determinado objeto o servicios para su propio beneficio de forma que no es consumidor ni usuario aquel que compra el objeto o el servicio con la finalidad de revenderlo o introducirlo en determinado procesos de produccin.
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3. Entre los derechos bsicos de los consumidores y usuarios se establece, en el art. 2, la proteccin de los intereses legtimos econmicos y sociales, en particular de la inclusin de clusulas abusivas en los contratos (apartado b del art. 2, que fue modificado por la Ley de Condiciones Generales de la Contratacin). 4. Se establece una proteccin prioritaria de los derechos cuando guarden relacin directa con productos o servicios de uso o consumo comn o generalizado. El art. 2.2 nos dice que los derechos de los consumidores y usuarios sern protegidos prioritariamente cuando guarden relacin directa con productos o servicios de uso o consumo comn, ordinario y generalizado. 5. En este artculo 2, pero en el apartado 3, se dice lo siguiente: la renuncia previa de los derechos que esta Ley reconoce a los consumidores y usuarios en la adquisicin y utilizacin de bienes o servicios es nula. Asimismo son nulos los actos realizados en fraude de esta Ley, de conformidad con el art. 6 del C.C. 6. La ley dedica el Captulo III (arts 7 al 12) a la proteccin de los intereses econmicos y sociales, con una regulacin ms concreta. 4. La Ley de Condiciones Generales de la Contratacin, que es la Ley 7/1998 de 13 de abril. Su finalidad principal fue la incorporacin de la Directiva 93/13 del Consejo de 5 de abril de 1993 sobre clusulas abusivas en los contratos celebrados entre consumidores. Aunque sta es su finalidad fundamental, no se limita a esto y regula tambin con carcter general las condiciones generales de la contratacin. Conforme a la ley se regularn tanto las clusulas abusivas como las condiciones generales de la contratacin, lo que hace que sea una ley poco clara y ms bien confusa. Cul es la distincin entre condiciones generales de la contratacin y las clusulas abusivas?: Las condiciones generales de la contratacin. En el art. 1 se establece que son las clusulas predispuestas cuya incorporacin al contrato sea impuesta por una de las partes, con independencia de la autora material de las mismas, de su apariencia externa, de su extensin y de cualesquiera otras circunstancias, habiendo sido redactadas con la finalidad de ser incorporadas a una pluralidad de contratos. mbito objetivo:
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- Segn este artculo, se trata de clusulas contractuales y queda apartada la vieja discusin de si eran una especie de leyes o no. - Han de ser predispuestas, redactadas por una de las partes sin la existencia de tratos preliminares. - Se incluyen en los contratos por imposicin de una de las partes, lo que conduce a afirmar que siempre forman parte de lo que conocemos como contratos de adhesin. - Es indiferente la autora material y su apariencia externa, as como la extensin de las mismas. - Son redactadas para incluirse en una pluralidad de contratos, es decir, ha de tratarse de contratacin en masa, de lo que se desprende que si se incluyera una condicin en un nico contrato de adhesin, no sera de aplicacin la ley. mbito subjetivo. Art. 2 1. La presente Ley ser de aplicacin a los contratos que contengan condiciones generales celebrados entre un profesional predisponente y cualquier persona fsica o jurdica adherente 2. A los efectos de esta Ley se entiende por profesional a toda persona fsica o jurdica que acte dentro del marco de su actividad profesional o empresarial, ya sea pblica o privada. 3. El adherente podr ser tambin un profesional, sin necesidad de que acte en el marco de su actividad. Quien impone el contrato tiene que tener el carcter de profesional y, a sus efectos, ste ser una persona fsica o jurdica que acte dentro del marco de su actividad profesional. En tercer lugar, el adherente podr ser tambin un profesional, sin necesidad de que acte en el mbito de su actividad. Aunque se nos deca que esta ley estaba pensada para la transposicin de la Directiva en el mbito de la defensa de los consumidores y usuarios, resulta que el adherente podr ser o no consumidor. Las clusulas abusivas. La disposicin adicional 1 modific la Ley General de Defensa de los Consumidores y Usuarios (LGCU) y en concreto al art. 10, aadiendo un art. 10 bis, donde se contiene el concepto de clusula abusiva. Se nos dice que se considerarn clusulas abusivas todas aquellas estipulaciones no negociadas individualmente que en contra de las exigencias de la buena fe causen, en perjuicio del consumidor, un desequilibrio importante de los derechos y obligaciones de las partes que se deriven del contrato. En todo caso se considerarn clusulas abusivas los supuestos de estipulaciones que se relacionan en la disposicin adicional primera de la presente Ley, ms adelante se nos dice tambin que el carcter abusivo de una clusula se apreciar teniendo en cuenta la naturaleza de los bienes o servicios
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objeto del contrato y considerando todas las circunstancias concurrentes en el momento de su celebracin, as como todas las dems clusulas del contrato o de otro del que ste dependa. Estas son sus caractersticas: Se trata de clusulas o estipulaciones contractuales.

- Son negociadas individualmente, se incluyen en contratos de adhesin. Son contrarias a las exigencias de la buena fe.

- Causan un perjuicio para el consumidor, que se manifiesta en un desequilibrio importante entre los derechos y las obligaciones de las partes. - Su regulacin es de aplicacin a los contratos de adhesin, tanto si contienen condiciones generales de la contratacin como si no, pero que deben ser contratos de adhesin con consumidores. Se exige que el adherente sea un consumidor a diferencia de lo que aconteca con las condiciones generales. Esta definicin legal de las clusulas abusivas es una definicin confusa por dos razones: La ley nos dice que son contrarias a las exigencias de la buena fe, pero este concepto es poco preciso y adems se sostiene teoras de carcter objetivo o subjetivo. Segn la teora objetiva, la buena fe es una exigencia de la tica, que se desprende de otros principios generales del Derecho; segn la teora subjetiva, la buena fe hace referencia a la intencin del sujeto. Se nos dice que han de ser contrarias a la buena fe, y por otra parte deben causar un perjuicio al consumidor, que se manifiesta en un desequilibrio importante entre los derechos y obligaciones de las partes. Cmo combinar ambos principios?. Cabran tres posibilidades: 1) entender que son dos requisitos distintos que se yuxtaponen, por lo que el desequilibrio se manifiesta en ir contra el principio de la buena fe; 2) entender que no han de darse los dos requisitos necesariamente, sino que pueden darse el uno sin el otro; 3) que ambos requisitos estn vinculados entre s. La cuestin es ms que discutible, pero parece ms bien que son dos requisitos vinculados entre s, porque es difcil pensar que pueda darse el uno sin el otro. - La Ley en este art. 10 bis que aade a la Ley General de Defensa del Consumidor y Usuario establece una relacin de clusulas que se consideran siempre abusivas. En gran
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medida, la descordinacin entre ambos requisitos ha quedado resuelta con esta relacin.

Debemos estudiar ahora: ILa proteccin frente a las condiciones generales de la contratacin, que puede sintetizarse en estos puntos: 1. En el art. 5 se establecen unos requisitos de incorporacin, de modo que si no se dan, la clusula no se incorporar al contrato y por tanto no vincular. Estos requisitos tiene por finalidad que el adherente conozca el significado de las clusulas. 2. En el art. 6 se establecen unas reglas de interpretacin de las condiciones generales de la contratacin 1. Cuando exista contradiccin entre las condiciones generales y las condiciones particulares especficamente previstas para ese contrato, prevalecern stas sobre aqullas, salvo que las condiciones generales resulten ms beneficiosas para el adherente que las condiciones particulares. 2. Las dudas en la interpretacin de las condiciones generales oscuras se resolvern a favor del adherente. 3. Sin perjuicio de lo establecido en el presente artculo, y en lo no previsto en el mismo, sern de aplicacin las disposiciones del C.C. sobre la interpretacin de los contratos. Se establecen para una pluralidad de contratos, pero nos podemos encontrar con que se establezca en un nico contrato una condicin particular. Entonces, puede surgir la duda de cul es la vlida de las dos, para lo cual el art. nos dice que prevalecern las particulares, salvo que la clusula general sea ms beneficiosa para el adherente. Todas las dudas se resolvern a favor del adherente, por lo que parece haberse trasladado a esta regulacin la regla del art. 1258 C.C. Adems, el C.C. es supletorio en la interpretacin. 3. En el Captulo II, en los arts. 7 a 10, se regulan como dos cuestiones distintas: a) La no incorporacin de condiciones generales a los contratos. b) Los casos de nulidad de las condiciones generales, presuponiendo que se hayan incorporado al contrato. En el art. 7 se nos dice que no quedarn incorporadas al contrato las siguientes condiciones generales:
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a) Las que el adherente no haya tenido oportunidad real de conocer de manera completa al tiempo de la celebracin del contrato o cuando no hayan sido firmadas, cuando sea necesario, en los trminos resultantes del art. 5 b) Las que sean ilegibles, ambiguas, oscuras e incomprensibles, salvo, en cuanto a estas ltimas, que hubieren sido expresamente aceptadas por escrito por el adherente y se ajusten a la normativa especfica que discipline en su mbito la necesaria transparencia de las clusulas contenidas en el contrato. Y en el art. 8 se regula la nulidad de las condiciones generales y se nos dice que 1. Sern nulas de pleno derecho las condiciones generales que contradigan en perjuicio del adherente lo dispuesto en esta Ley o en cualquier otra norma imperativa o prohibitiva, salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravencin. 2. En particular, sern nulas las condiciones generales que sean abusivas, cuando el contrato se haya celebrado con un consumidor, entendiendo por tales en todo caso las definidas en el artculo 10 bis y disposicin adicional primera de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios. Notemos que aqu se establece que el adherente es un consumidor. 4. En el Captulo III se establece un registro de las condiciones generales de la contratacin (art. 11). La finalidad es crear el Registro de Condiciones Generales de la Contratacin, que estar a cargo de un Registrador de la Propiedad y Mercantil, conforme a las normas de provisin previstas en la Ley Hipotecaria. 5. En el Captulo IV se regulan las acciones colectivas de cesacin, retractacin y declarativa. IIProteccin frente a las clusulas abusivas. Habr que atender al nuevo art. 10 bis de la Ley General de Defensa de Consumidores y Usuarios. Si una clusula es abusiva, se declara nula y la laguna se integrar conforme al art. 1258 C.C.

3. EFICACIA SUBJETIVA DEL CONTRATO: El principio de la relatividad de los efectos del contrato Nos referimos a qu personas obliga el contrato. La regla general al respecto es la contenida en el art. 1257 C.C., que establece lo que se conoce como el principio de la relatividad de los efectos del contrato. Nos dice que los contratos slo producen efecto entre las partes que los otorgan y sus herederos; salvo, en cuanto a stos, el caso en que los derechos y
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obligaciones que proceden del contrato no sean transmisibles, o por su naturaleza, o por pacto, o por disposicin de la ley. Si el contrato contuviera alguna estipulacin a favor de un tercero, ste podr exigir su cumplimiento, siempre que hubiera hecho saber su aceptacin al obligado antes de que haya sido aquella revocada. Esto es, existen unas excepciones, que son: 1. Respecto de los herederos, en el caso de que no sean transmisibles por su naturaleza, por pacto o por disposicin de la ley. As, no son transmisibles los de carcter personalsimo.
2.

Que el contrato pueda producir sus efectos frente a terceras personas, entendiendo que los herederos no lo son. Hay supuestos en los que el contrato produce efecto sobre terceros. La doctrina civilista dice que estos contratos pueden producir tres clases de eficacia: Eficacia directa. Hay contratos que contienen estipulaciones a favor de terceros, que se denominan contratos en favor de terceros y que estudiamos a continuacin. El prrafo 2 del art. 1257 C.C. dice que si el contrato contuviera alguna estipulacin en favor de un tercero, ste podr exigir su cumplimiento, siempre que hubiera hecho saber su aceptacin al obligado antes de que haya sido aquella revocada. Eficacia refleja. Bajo esta denominacin convencional nos referimos a que el contrato en s mismo considerado no produce efectos respecto de terceros, pero sucede que derechos u obligaciones de terceros pueden verse afectados como consecuencia de la celebracin de un contrato y debido a la interconexin de las diversas relaciones jurdicas. Esta conexin puede ser diversa: - Que haya relaciones jurdicas en las que una est subordinada a la otra, por ejemplo, la fianza, que est subordinada a la relacin principal. Este es el caso de la subordinacin jerrquica. - Que haya dos relaciones jurdicas conectadas entre s y que recprocamente se condicionan, por ejemplo, una persona deudora de varios acreedores que se le declara en concurso de acreedores o en quiebra, establecindose el trato igual de todos los acreedores. Esas relaciones que estaban desconectadas se relacionan despus hasta el punto que los acreedores tendrn que participar en la junta de acreedores. - Cuando una de las relaciones deriva y descansa en la anterior. Es el caso del subcontrato: subarriendo respecto del contrato de arrendamiento o la subcontratacin, por ejemplo.

Eficacia generalizada. Es una cuestin muy discutible. Cuando se celebra un contrato se crea una nueva relacin jurdica que se inserta en el mundo del Derecho y los terceros no tendrn derechos en relacin con el contrato ni obligaciones, pero s tendrn que respetar los derechos y obligaciones que nacen de ese contrato y tambin se puede decir que las relaciones
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jurdicas en general deben tener en cuenta las relaciones que les preceden. Cundo los derechos creados por un contrato son opinables a terceros? Aqu debemos hacer referencia a lo dicho sobre la validez de la fecha en el apartado de la forma de temas anteriores y tambin decir que es una cuestin especialmente importante en el caso de los acreedores. 4. El contrato en favor de tercero: A) Concepto: Cuando se habla de contrato en favor de tercero, la expresin se puede utilizar en varios sentidos: En un sentido amplio o vulgar. Contrato en favor de tercero sera todo contrato que se celebra teniendo en cuenta el inters de una persona. Se celebra un contrato no en inters propio sino en inters de otra persona. En un sentido tcnico. Es aquel contrato en el que se estipula que una de las partes contratantes realizar la prestacin en beneficio de una tercera persona, que no queda obligado por el contrato pero que tiene derecho a exigir el cumplimiento del mismo, tiene derecho a exigir la prestacin a su favor. Un ejemplo es el seguro de vida, el contrato de transporte de cosas, etc. Siempre que hay un contrato en favor de un tercero nos encontramos ante una situacin triangular: por un lado, quienes son parte en el contrato: estipulante (quien introduce la clusula a favor del tercero) y el promitente (el que se obliga a realizar la obligacin en favor de un tercero) y, por otro lado, el tercero o beneficiario en el contrato. El art. 1257 prrafo 2 nos dice que si el contrato contuviera alguna estipulacin en favor de un tercero, ste podr exigir su cumplimiento, siempre que hubiera hecho saber su aceptacin al obligado antes de que haya sido aquella revocada. En realidad aqu no se est refiriendo el Cdigo al contrato en favor de tercero, sino al caso de un contrato que contiene una alguna estipulacin a favor de un tercero aunque siempre se ha entendido que alguna parte de la prestacin la pueda reclamar un tercero. Es importante tener en cuenta que el contrato en favor de tercero es distinto de algunas figuras afines. As, por ejemplo, es preciso distinguirlo de: El adiectus solutionis causa o gratia. El tercero en el contrato en favor de tercero tiene un derecho a la prestacin y puede reclamarla en nombre propio. Por el contrario, el adiectus carece de derecho alguno al pago y no puede reclamarlo ni en nombre propio ni en nombre del acreedor porque tampoco es su representante. El contrato a nombre de tercero. Significa reconocer que una de las partes ha actuado en representacin de un tercero. El representante es parte en el contrato en la celebracin del mismo, y despus desaparece, porque los efectos no recaen en l. Ya no podr reclamar, porque ser un tercero
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respecto de los efectos del contrato. Ahora, puede ocurrir que permanezca como representante en la ejecucin. La representacin indirecta, si es que se admite que es una autentica representacin. Es el caso del mandatario que acta sin poder de representacin. El que queda vinculado es el mandatario.

B) Requisitos: 1- EL OBJETO DEL CONTRATO EN FAVOR DE TERCERO. Dado que el prrafo 2 del art. 1257 C.C. no establece limitacin alguna respecto del objeto, hay que entender que puede ser cualquiera, teniendo en cuenta que algunos sern ms habituales. 2- FORMA. El Cdigo no exige forma alguna, por lo que deber observarse la propia del tipo contractual de que se trate. 3- CAPACIDAD. Se genera una situacin triangular y en cuanto al tercero, ste no tiene por qu tener capacidad para celebrar el contrato, pero si capacidad de obrar suficiente para poder reclamar la prestacin. 4- El beneficiario puede quedar determinado en el momento mismo de la celebracin del contrato o puede determinarse en un momento posterior. C) La adquisicin del derecho por el tercero o beneficiario: Aqu tambin es aplicable el prrafo 2 del art. 1257 C.C.. Se celebra un contrato entre dos personas, pero otra adquiere un derecho. El Cdigo exige la aceptacin de ese derecho que se le reconoce en un contrato. Se han planteado dos cuestiones distintas: IIISi esa aceptacin del beneficiario se integra o no en el consentimiento contractual. Su aceptacin no forma parte del consentimiento. Si la aceptacin es un presupuesto para la adquisicin del derecho por el beneficiario. Dos respuestas son posibles: Que constituye una conditio iuris para que el tercero adquiera el derecho. No sera titular de ese derecho subjetivo hasta que no prestara su aceptacin. Una vez que el tercero acepta, adquiere el derecho con carcter retroactivo.
-

Dado que se trata de un derecho y supone siempre un beneficio para el beneficiario, ese derecho lo adquiere directamente desde que se celebra el contrato, con independencia de que se celebre o no. Entonces, si se entiende que el derecho se ha adquirido directamente desde el principio, qu sentido tiene la aceptacin?. La trascendencia de la aceptacin es que desde ese momento se imposibilita que los contratantes revoquen la estipulacin en favor del tercero. La aceptacin no tiene sentido de atribucin o no del derecho, sino
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que desde el momento en que recae ya no es posible la revocacin. Esta interpretacin parece la ms adecuada a la letra de la ley. El Cdigo slo exige que notifique la aceptacin al obligado o prominente. Dez Picazo piensa que tambin hay que notificar la aceptacin al estipulante desde el momento en que esa posible revocacin depende del estipulante y no del prominente. La aceptacin conforme al Cdigo no exige una forma especial y ser posible la aceptacin tcita, cuando el beneficiario ejercite su derecho. D) Efectos: Slo tiene dos partes este contrato, pero se crea una situacin triangular. A la hora de determinar los efectos habr que contemplar dos relaciones distintas: Relacin prominente estipulante Es la relacin contractual. Tambin se denomina relacin de cobertura, puesto que es un derecho nacido de ese contrato. El momento fundamental viene marcado por la aceptacin por el beneficiario: antes de ella, las partes podrn dar por extinguido el contrato por mutuo consentimiento o el estipulante unilateralmente puede revocar la designacin del beneficiario; despus de la aceptacin, y de conformidad con lo dispuesto en el prrafo 2 del art. 1257 C.C., ya no ser posible la revocacin y es el estipulante quien podr exigir el cumplimento del contrato en favor del beneficiario o, en caso de incumplimiento del promitente, y en virtud de lo dispuesto en el art. 1124 C.C., dar por resuelto el contrato. Relacin estipulante beneficiario Se la denomina relacin de valuta. Esta relacin queda al margen del contrato y es la que determina la causa por la que el estipulante designa al beneficiario. Naturalmente, esta relacin puede ser jurdica o simplemente social. Relacin prominente beneficiario En esta caso nos encontramos con una relacin jurdicas porque el beneficiario adquiere un derecho subjetivo frente al promitente y si decimos que el beneficiario tiene un derecho subjetivo, dispone de la accin judicial directa frente a ste para reclamarle el cumplimiento de la prestacin debida. Y en esta relacin hay que plantearse qu excepciones o medios de defensa podr alegar el promitente frente a la reclamacin del beneficiario, a lo que hay que responder que siempre podr oponer las excepciones de carcter objetivo, como la nulidad o el incumplimiento. Tambin podr oponer como excepcin las derivadas del propio derecho del beneficiario, como la prescripcin o la falta de vencimiento. Sin embargo, parece claro que el promitente no podr oponer reclamaciones de tipo personal respecto del estipulante (por ejemplo, la compensacin) ni tampoco podr alegar las
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que guarden relacin con la relacin existente entre el estipulante y el beneficiario, puesto que la relacin de ambos queda al margen del contrato. 5. El contrato para persona a designar Se trata de un contrato en el que uno de los contratantes (estipulante) se reserva la facultad de designar en un momento posterior, y dentro de un plazo determinado, a una persona, que en el momento de la celebracin del contrato es desconocida, o ha quedado indeterminada, la cual ocupar en la relacin contractual el lugar del estipulante, desligndose ste de la misma. Qu funciones se pueden perseguir con esta clusula?. Son dos: IGestin. Se da esta funcin cuando el estipulante celebra un contrato en inters de un tercero que est oculto en el momento de la celebracin del contrato. Esto suceder cuando el estipulante es mandatario de ese tercero sin representacin o cuando an tenindola, no se hace uso de la misma y se contrata en nombre propio. En definitiva, esta finalidad se produce cuando el verdaderamente interesado en el contrato no quiere aparecer o que le conozca en el momento de la celebracin. Mediacin. El estipulante interviene en el contrato como mero intermediario que busca encontrar a una persona para que le sustituya en el contrato y con la finalidad de lucro. Por ejemplo, se vende un piso a precio bajo en nuestro bloque y lo compramos para venderlo con lucro y nos reservamos la facultad de designar en un futuro a otra persona.

II-

Un problema que se puede plantear es que el estipulante no designe a otra persona. No supondra ninguna dificultad, pues seguira vinculado hasta que la designara y dara igual que no lo hiciera. Requisitos para la designacin del definitivo contratante: 1- El tercero que se designa tendr que aceptar el contrato. Puede ser que preste su consentimiento tal cual o puede que haya existido un poder, del representante de quien en definitiva va a ser parte en el contrato, que no se haya ejercitado y contrat en nombre propio y en un momento posterior hace uso del poder y presta su consentimiento al contrato haciendo uso de l. 2- Forma. Habr que observar algn requisito formal dependiendo del contrato de que se trate. 3- Plazo para la designacin. Habr que atender a lo que se haya establecido en el contrato y, en cualquier caso, siempre tendr que producirse antes del cumplimiento del contrato o antes de que e pueda exigir el cumplimiento del mismo. 4- Capacidad del tercero. La capacidad suficiente para celebrar ese contrato y no estar incurso en una prohibicin legal.
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6. El contrato en dao de tercero Como consecuencia de la celebracin de un contrato se produce un dao a otra u otras personas. Se puede producir el dao tanto cuando se realiza el contrato con esa finalidad de perjudicar como tambin cuando no se persigue directamente esa finalidad por ambas partes sino por una de ellas sin que lo conozca la otra. Existen dos clases de contratos en dao de terceras personas: Los contratos en dao o perjuicio de unos terceros individualizados, de una persona en concreto. Este es el contrato en dao de tercero en sentido estricto, y por dao hemos de entender la violacin de un derecho subjetivo del tercero. Como ejemplos de este caso podramos citar los siguientes: el contrato por el que se viola un derecho de exclusiva anteriormente concedida; el arrendamiento que se concierta para perjudicar al acreedor hipotecario; el acuerdo de boicot, consistente en que entre dos comerciantes o industriales se ponen de acuerdo para no contratar con otro, de manera que este quede aislado del mercado, etc. Cul es la proteccin que puede darse al tercero cuyo derecho subjetivo se ha violado?. Distinguiremos dos casos distintos: - Casos en los que uno o una de las partes previamente tena un contrato con el tercero. Se est incumplimiento entonces el contrato con el tercero, y por esta va del incumplimiento contractual deber solucionar la cuestin, con independencia de que el otro contratante puede ser cmplice del dao, por lo que respondera por responsabilidad extracontractual. - Casos en los que una de las partes no tenan un contrato previo con el tercero. La responsabilidad por este dao sera extracontractual y, por tanto, se recoge en los arts. 1902 C.C. y siguientes. Naturalmente, cuando decimos que podemos orientar la responsabilidad por la va del art. 1902 C.C., la reparacin del dao implica una indemnizacin y evitar que en el futuro dicho dao se repita. Por ello, puede anularse el segundo contrato, justificada la decisin en la necesidad de evitar que el dao se repita en un futuro. Este segundo contrato, tanto cuando hay un contrato previo con el tercero como cuando no lo hay, tambin se podra intentar anular por entender que su causa es ilcita. Los contratos en dao de terceros indeterminados.
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Son todos aquellos contratos que podramos decir que causan perjuicio al conjunto de la comunidad, o, por lo menos, a un grupo muy importante de personas pertenecientes a la comunidad. La regulacin de estos casos queda, en gran medida, al margen del Derecho Civil, o por lo menos regulada por el Derecho de Consumo. Tambin nos encontramos con la regulacin del Derecho Mercantil de la competencia, es decir, la legislacin tanto mercantil como penal de rescisin de prcticas restrictivas de la competencia en el mercado. 7. El contrato a cargo de tercero o promesa de hecho de tercero Se trata de un contrato en el cual una de las partes contratantes se obliga a que un tercero realice una prestacin, prestacin consistente en dar, hacer o no hacer algo. El contrato slo obliga a los contratantes, por lo que si uno se obliga a que un tercero actu de una determinada forma, ste no est obligado. En realidad, el promitente es quien realmente se est obligando y se trata de determinar en qu consiste su obligacin. Dependiendo de cmo se configure sta, existirn dos tipos diferentes de obligaciones asumidas por este promitente: Puede ocurrir que se haya obligados a una obligacin de hacer de mera actividad o de medios, consistente en llevar a cabo la actividad precisa para conseguir que el tercero acte en el sentido al que se ha obligado. Si no lo consigue, habr cumplido igualmente, si ha puesto todos los medios necesarios. Lo normal es que la obligacin del promitente se configure como una obligacin de resultado, de tal forma que se obliga a conseguir el resultado pactado y en el supuesto de que este tercero no lo haga, tendr que indemnizar al que contrat personalmente. En este caso, la obligacin del promitente ser ms bien una obligacin de garanta, porque si el tercero realiza la prestacin, l no tendr que llevar a cabo ninguna, pero si ste no la realiza, tendr que indemnizar.

LECCIN 17. LA INEFICACIA DEL CONTRATO (Vamos a dar ms bien una teora general de la ineficacia. Ampliar por el libro) 1. Concepto de ineficacia. Clases
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Hay dos trminos que se utilizan con frecuencia: Ineficacia Invalidez

En la doctrina civilista existen fundamentalmente dos posturas acerca de si ambos conceptos significan lo mismo o no: Delgado Etxeberra sostiene que la invalidez y la ineficacia son conceptos distintos. La invalidez significa que el contrato carece de alguno de sus elementos esenciales, o bien que, existiendo todos ellos, est viciado. Vendra a significar que el contrato, desde su nacimiento, est mal constituido y resulta, el consecuencia, inviable. El contrato entonces no ser vinculando y por ello los casos de nulidad y anulabilidad seran encuadrables en la invalidez. La ineficacia, entonces, sera que estando configurado el contrato correctamente, por una circunstancia extrnseca al contrato, circunstancia sobrevenida, ste no produce efectos o produce unos efectos distintos de los que seran normales. Como ejemplos de ineficacia seala los siguientes: la condicin suspensiva que no llega a realizarse, la condicin resolutoria que se produce, la rescisin por fraude de acreedores, la resolucin por incumplimiento o alteracin de las circunstancias, cuando se celebra un contrato entre particulares necesitado de alguna autorizacin administrativa que no llega, etc. La opinin mayoritaria, que es la que habitualmente se sostiene, es que ineficacia significa pura y simplemente que el contrato no produce efectos y, en opinin de Diez Picazo, todo supuesto de invalidez implica ineficacia. En su opinin, la invalidez e ineficacia son trminos sinnimos, porque cuando un contrato no produce efectos es porque no es vlido. En consecuencia, esos casos que Delgado Etxeberra considera que son de ineficacia, en opinin de Diez Picazo, son casos de eficacia, pero en los cuales el contrato deja de producir efecto, bien porque en el mismo as estaba previsto, bien porque circunstancias sobrevenidas producen la extincin. Podramos decir entonces que lo que sucede es que la ineficacia puede proceder de casos de invalidez, como de otras razones distintas. La ineficacia, por tanto, significa que el contrato no produce efectos o bien, puede producir unas consecuencias distintas de las normales. En cuanto a la invalidez como sancin, la ineficacia o invalidez de un contrato es la sancin que impone el ordenamiento jurdico en algunos supuestos en los que el contrato se ha constituido irregularmente, es decir, en contra de lo
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dispuesto en el ordenamiento jurdico. Cuando se ha infringido el ordenamiento, ste impone una sancin, consistente en que el contrato sea invlido. Hay que tener en cuenta que no toda irregularidad en la constitucin del contrato provoca la invalidez del mismo. En ocasiones, el grado de defecto de constitucin provoca la invalidez y en otras ocasiones, no. Las soluciones que da el ordenamiento jurdico en los casos en que la irregularidad no provoca la invalidez, puede decirse en trminos generales que son de dos clases: Hay determinadas irregularidades en la constitucin de un contrato o de un negocio jurdico en general que el ordenamiento jurdico considera irrelevantes. Por ejemplo, el miedo reverencial es irrelevante. Determinados vicios no provocan efecto alguno. Ese vicio en la constitucin o esa irregularidad puede provocar una reaccin del ordenamiento jurdico consistente en una sancin, pero distinta de la nulidad. As, por ejemplo, cuando se estudia el dolo como vicio del consentimiento, en el art. 1170 C.C. se nos dice que deber ser grave y no haber sido empleados por las dos partes contratantes y, en el segundo prrafo, nos dice que el dolo incidental slo obliga al que lo emple a indemnizar daos y perjuicios. Hay otros casos en que la sancin puede consistir en privar de determinados efectos a los contratos, acarrear una sancin administrativa, o que pueda acarrear consecuencias penales, como los contratos o actividades destinadas a alterar los precios del mercado. En lo referente a las clases de ineficacia, el C.C. no regula con carcter general la ineficacia, sino que la doctrina es la que ha tenido que ir deduciendo, de la regulacin concreta, las diferentes modalidades y efectos de cada una de las categoras de invalidez e ineficacia: IIneficacia automtica / Ineficacia provocada

Ineficacia automtica. Se produce ipso iure. En tal caso, no es preciso que nadie inste su declaracin por los Tribunales, porque es la propia ley la que por si misma establece la nulidad. Cualquier interesado podr solicitar que sea declarada por los rganos de la jurisdiccin y el Juez siempre podr apreciar esta ineficacia de oficio. No est sometida a plazo su declaracin judicial y, en el supuesto de que se haya ejercitado una accin, tendr carcter meramente declarativo, as como la sentencia, que se limita a declarar algo que ya de por si existe. Ineficacia provocada. No se produce automticamente por la ley. El ordenamiento jurdico atribuye a una determinada persona o a varias la facultad de poder solicitar ante los Tribunales la declaracin de ineficacia. Cuando esto acontece, la accin est sometida a un plazo y la sentencia tendr carcter constitutivo de la misma. La sentencia es la que constituye la ineficacia.
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Naturalmente, un problema es que el C.C. no regula la ineficacia, por lo que al observar que el Cdigo prescribe la nulidad de un contrato, tendremos que interpretar qu clase de nulidad es. IINulidad absoluta / Nulidad relativa

La distincin se refiere a las personas a las que afecta la ineficacia. Cuando la invalidez es absoluta, afecta a todas las personas y, por tanto, no produce efectos para nadie. En cambio, nulidad relativa es aquella que slo se produce para determinadas personas pero no para otras, supuesto que resulta ms complejo que al anterior porque nos podemos encontrar con diferentes supuestos: Que el contrato sea vlido en principio para las partes pero que para terceras personas pueda ser considerado ineficaz y que ellas puedan provoca la ineficacia. Es el caso que ya vimos con la accin revocatoria. Aquel caso en el que el contrato es ineficaz para las partes pero, en cambio, es vlido respecto de terceros. Los terceros tendrn que considerar el contrato como vlido y quienes podrn promover la ineficacia sern quienes fueron parte del contrato. As ocurre en un negocio simulado. Cuando en un contrato se producen efectos para alguno de los intervinientes y en cambio no para el otro. En el art. 1725 C.C. recoge el siguiente caso: una persona que acta en mandato con representacin y se da el caso de que se exceda de sus poderes, de manera que en la medida que exceda, quedar vinculado l personalmente y no su representado, por lo que podr solicitar la ineficacia de esa parte.

III-

Ineficacia originaria / Ineficacia sobrevenida

Ineficacia originaria es la que afecta al contrato en su origen y, por lo tanto, a los elementos constitutivos. En cambio, la ineficacia sobrevenida es la ineficacia que se produce en un momento posterior de la vida del contrato y se produce como consecuencia de una circunstancia sobrevenida. IVIneficacia total / Ineficacia parcial

Hay ineficacia total del contrato cuando ste es ineficaz en su totalidad y, en cambio, la ineficacia es parcial cuando afecta a una o varias de sus clusulas pero no al todo del contrato, por lo que el contrato obligar a las partes pero no en algunas de las clusulas. Naturalmente, la admisin de esta ineficacia parcial implica una postura previa, que es entender que ella es posible, porque se puede partir de la idea de que el contrato es un todo indivisible.
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La admisin pretende respetar la voluntad de las pares en la medida en que ello sea posible y responde al principio de conservacin del negocio jurdico. En nuestro Derecho est claro que se admite la ineficacia parcial, dado que en diferentes artculos del C.C. as se establece, por ejemplo, en el art. 1116 segundo prrafo o en el art. 1155, que ya hemos estudiado. En estos casos la cuestin puede estar resuelta por la ley, pero en otros supuestos no lo estar y la cuestin que se suscitar es decidir sobre si la nulidad es parcial o total, solucin que tendr que venir por la va de la interpretacin. VIneficacia estructural / Ineficacia funcional

Se dice que hay una ineficacia estructural cuando el contrato est viciado en su formacin. Seran los casos de nulidad y anulabilidad. Por el contrario, se habla de ineficacia funcional cuando el contrato est correctamente formado en su origen pero se produce la ineficacia por las circunstancias que devienen, que son contrarias a Derecho. Es el caso de la rescisin. VIIneficacia sanable / Ineficacia insanable

Ineficacia sanable es aquella que tiene solucin, que puede ser reparada. Puede devenir eficaz en virtud de un hecho posterior. Ineficacia insanable es la que no tiene solucin y no podremos convertir el contrato ineficaz en eficaz. Los medios a travs de los cuales se puede producir la sanacin son: 1. LA CONFIRMACIN. Se trata de que, atribuyndose a una persona la posibilidad de impugnar el contrato, decide no hacerla. Pensemos en el caso del contrato celebrado con un menor de edad. 2. LA RATIFICACIN. Consiste en un acto realizado por el titular de los intereses que regula el contrato, en virtud del cual asume las consecuencias del contrato, que fue realizado por otra persona que careca de una expresa legitimacin. Es decir, es el caso de quien acta como representante de otro sin tener la representacin o bien acta excedindose en el poder. El art. 1259 C.C. regula este caso y dice ninguno puede contratar a nombre de otro sin estar por ste autorizado o sin que tenga por la ley su representacin legal. El contrato celebrado a nombre de otro por quien no tenga su autorizacin o representacin legal ser nulo, a no ser que lo ratifique la persona a cuyo nombre se otorgue antes de ser revocado por la otra parte contratante. 3. LA CONVERSIN. Significa que se ha celebrado un contrato ineficaz y que se transforma en otro anlogo al que no le afecta la causa de ineficacia y que es susceptible de conseguir el inters prctico perseguido por las partes.
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Por ejemplo, en un caso en que est prohibida la donacin, lo transformamos en una compraventa. 4. LA ADICIN DEL ELEMENTO QUE FALTABA EN EL CONTRATO CELEBRADO. Por ejemplo, el menor de edad emancipado tiene que contar con la autorizacin de sus padres o curador para los negocios jurdicos del art. 323 C.C. y si suponemos que celebra el contrato sin esa autorizacin, nada se opone a que en un momento posterior presenten ese consentimiento y el negocio se convierta en vlido. 5. EL RESARCIMIENTO DEL DAO O PERJUICIO QUE CAUSA LA INEFICACIA. Los actos de disposicin en fraude de los acreedores producen la rescisin del acto, que se puede solventar si se puede evitar el perjuicio de los acreedores. 6. LA CONVALIDACIN. Hace referencia a los negocios de disposicin. Cuando una persona lleva a cabo un contrato que implica una disposicin sobre un bien, siendo as que careca de poder de disposicin sobre el mismo, el contrato se convalida si en un momento posterior adquiri el poder de disposicin del que careca en el momento de la celebracin del contrato. CONSECUENCIAS O EFECTOS DEL CONTRATO INEFICAZ: Una regla tradicional es la que dice quod nullus est, nullum effectum producit. Esta regla se refiere al mundo del deber ser. Desde un punto de vista terico del Derecho, es una regla vlida, pero cuando intenta trasladarse al mundo fctico nos encontramos con que no siempre se puede aplicar, por la sencilla razn de que en el mundo de la realidad ha podido ocurrir justo lo contrario: pueden haberse cumplido ntegramente las prestaciones del contrato an siendo ineficaz o bien se pueden haber realizado algunas de las prestaciones pero no todas. Entonces, cul es la reaccin del ordenamiento jurdico ante un contrato ineficaz?. Se plantean dos casos: Cuando el negocio o el contrato todava no han producido los efectos. La solucin es sencilla porque se aplica la regla de que el negocio no produce efectos alguno y las partes no se pueden exigir ninguno de los efectos del contrato. Si una parte reclama a la otra el cumplimiento, la demandada podr oponer la excepcin de la ineficacia del contrato frente a la reclamacin que se le formula. Si la nulidad es radical o de pleno derecho, incluso el Juez de oficio podr declarar nulo el contrato. Cuando el contrato se ha cumplido total o parcialmente. La reaccin del ordenamiento jurdico sera: a) Irrelevancia de los efectos contractuales en la medida en que sea posible.

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b) Desaparicin de los efectos contractuales ya realizados o producidos, esto es, volver a la situacin anterior a la celebracin del contrato. Se trata de conseguir la restitucin de las prestaciones realizadas. Por ejemplo, el comprador devolver la cosa y no pagar el precio. c) Excepcionalmente se puede producir una consolidacin de los efectos contractuales, puesto que con ello se intentan proteger intereses que se consideran dignos de proteccin. Por ejemplo, la proteccin de terceras personas que han actuado de buena fe. El art. 1295 prrafo 2 nos dice que tampoco tendr lugar al rescisin cuando las cosas, objeto del contrato, se hallaren legalmente en poder de terceras personas que no hubiesen procedido de mala fe. Quiere esto decir que el contrato era rescindible, pero dado que estn en juego tambin los intereses de terceros de buena fe, el Derecho entiende que ese inters debe protegerse. Cuando un contrato es ineficaz se plantea si alguna de las partes tendr derecho a un resarcimiento de los daos y perjuicios, es decir, si la ineficacia puede producir un derecho a reclamar esa reparacin del perjuicio causado. La obligacin de indemnizar se basa en nuestro Derecho en la culpa: si queremos atribuir a algunas de las partes una responsabilidad, habr tenido que ser culpable de la ineficacia del contrato. Si la ineficacia procede de culpa de un tercero, la cuestin tiene una fcil solucin, puesto que dicho tercero si que estar obligado a resarcir el dao causado. Sera el caso contemplado en el art. 1268 cuando se refiere a la violencia y la intimidacin como vicios del consentimiento que proceden de terceros. Si la culpa de la ineficacia est en las partes del contrato, podemos encontrar: Que ambas partes sean culpables, por lo que no existe deber recproco de indemnizacin. Que slo lo sea una de las partes, por lo que habr actuado con culpa in contrahendo y tendr que reparar el dao.

2. Nulidad absoluta o de pleno derecho A) Concepto Es la nulidad de pleno derecho lo mismo que la inexistencia del contrato? Tradicionalmente se deca que eran cosas distintas: la nulidad de pleno derecho significaba que el contrato adoleca de un vicio grave de gran trascendencia pero que exista en principio una apariencia de contrato y que incluso el contrato nulo de pleno derecho podra producir algunos efectos ms o menos excepcionales e indirectos y que, por ello, el contrato nulo de pleno derecho en algunos acasos era susceptible de convalidacin y conversin. Por el contrario, la categora de la inexistencia era todava ms radical, el vicio o
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defecto sera tan grave que ni siquiera habra apariencia de contrato y, por tanto, se poda afirmar que no produca efecto alguno. Por ejemplo, un contrato en el que falta alguno de sus requisitos esenciales. Hoy en da se sostiene que la distincin entre ambas carece de sentido, puesto que se afirma que, dado que el Cdigo no regula esta figura como algo distinto, resulta intil hablar de ella y tambin porque ser un Juez el que declare la inexistencia en todo caso y llegaramos a la misma solucin. B) Causas Son causas de nulidad de pleno derecho: 1. Haber traspasado los lmites de la autonoma privada: la ley, la moral y el orden pblico, que se recogen en el art. 1255 C.C. 2. En cuanto al objeto, la inexistencia, la falta absoluta de determinacin y la licitud. 3. En cuanto a la causa, la inexistencia o ilicitud de la misma, como se establece en el art. 1275 C.C.: los contratos con causa, o con causa ilcita, no producen efecto alguno. Es ilcita la causa cuando se opone a las leyes o a la moral. 4. La falta de los requisitos esenciales del contrato (los del art. 1261), los especficos del tipo negocial del que se trate y de la forma cuando sta sea exigida por el ordenamiento con carcter solemne o constitutivo. C) Efectos Es la mxima sancin dentro del concepto genrico de ineficacia. Es la modalidad a la que con mayor propiedad se puede aplicar la regla latina que hemos citado antes. Se trata de: Una ineficacia estructural, puesto que el vicio se encuentra en la misma formacin del contrato Una ineficacia automtica, que se produce ipso iure y que puede ser declarada de oficio por el Juez La legitimacin activa es muy amplia, y tanto la accin como la sentencia tiene carcter declarativo Es una ineficacia absoluta, frente a todo el mundo Es una ineficacia originaria, que puede ser total o parcial, pero normalmente ser total Aunque no puede decirse que sea insanable, las posibilidades de sanacin son muy reducidas.
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En cuanto a las acciones que se derivan de la nulidad de pleno derecho: a) La accin declarativa, cuya legitimacin corresponde a cualquier interesado. Si quien ejercita la accin es un tercero, tendr que demandar a ambas partes. b) La accin restitutoria, en virtud de la cual la parte que cumpli su prestacin podr reclamar frente a la otra la devolucin o restitucin de la misma. c) La accin de indemnizacin, en aquellos casos en los que se aprecie culpa en la nulidad. En cuanto al plazo del ejercicio de las acciones, la primera de ellas no tiene plazo y las otras dos cuentan con el plazo general de las acciones personales, que es de quince aos y es un plazo de prescripcin. D) Sanacin del negocio nulo Se puede producir por los siguientes procedimientos: Cabe la ratificacin. Art. 1259 C.C. Cabe la convalidacin. Mediante la adicin del requisito que faltaba. Por ejemplo, la adicin de la forma en los contratos donde sta tiene carcter solemne. Conversin del negocio, su transformacin en otro negocio anlogo, siempre que se respete la voluntad de las partes.

3. Nulidad relativa o anulabilidad A) Concepto Es una segunda categora de ineficacia, no es un caso de ineficacia de tanta trascendencia. Significa que se concede a una determinada persona la posibilidad de impugnar el negocio que adolece de un vicio. Esa persona podr impugnar o no y en consecuencia la validez o invalidez del contrato depender de su voluntad. Se trata de una ineficacia: Estructural, puesto que se trata de un vicio en la formacin del contrato Originaria
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Provocada, puesto que el contrato que adolece de este vicio producir o no efectos dependiendo de la voluntad de la persona a quien se le atribuye la posibilidad de ejercitar la accin de anulabilidad.

B) Causas 1. La falta de capacidad de obrar. Es el caso de los contratos celebrados por menores, 2. Vicios del consentimiento.

En cuanto a la ACCIN DE ANULACIN, se trata de una accin constitutiva, puesto que la ineficacia no opera ipso iure, sino que necesita de una declaracin judicial y es la sentencia la que provoca la ineficacia. La legitimacin activa corresponde a la persona que es titular de los intereses protegidos. El art. 1302 C.C. nos dice que pueden ejercer la accin de nulidad de los contratos los obligados principal o subsidiariamente en virtud de los (...). En cuanto a la legitimacin pasiva, corresponde a la otra parte en el contrato y tambin a otras personas que se puedan ver afectadas por la nulidad. En lo relativo al plazo, a diferencia de la accin de nulidad, que no tena, la accin de anulabilidad tiene un plazo de cuatro aos que se considera de caducidad, no de prescripcin. Junto a esta accin, se podr ejercitar la ACCIN DE RESTITUCIN DE PRESTACIONES, que se regula en los arts. 1303 y 1304 C.C., bien entendido que el art. 1304 establece una regla segn la cual, si la nulidad procede la incapacidad de uno de los contratantes, no est obligado el incapaz a restituir sino en cuanto se enriqueci con la cosa o precio que recibiera. Tambin podr solicitar la ACCIN DE INDEMNIZACIN culpa por parte de algunos de los contratantes. C) Efectos La sentencia es constitutiva y produce la ineficacia. Sus efectos tienen carcter retroactivo, porque operan desde el momento en que se celebr el contrato. E) Confirmacin del negocio anulable La confirmacin es una declaracin de voluntad emitida por la parte protegida por la anulabilidad y que consiste en la renuncia al ejercicio de la accin. Esta cuestin se regula en los arts. 1309 a 1314 C.C. (leer). La regulacin que vemos es bastante clara. El problema est en relacin con los terceros adquirientes del titular de la facultad de confirmacin, de modo que todo
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DE DAOS Y PERJUICIOS

si existe

depender de la buena o mala fe del tercero y segn sta le alcanzarn los efectos de la anulacin o no. 4. Rescisin A) Concepto Se contiene en el art. 1290 C.C. Segn este artculo, los contratos vlidamente celebrados pueden rescindirse en los casos establecidos por la ley. En el art. 1294 C.C. se nos dice que la accin de rescisin es subsidiaria; no podr ejercitarse sino cuando el perjudicado carezca de todo otro recurso legal para obtener la reparacin del perjuicio y en el art. 1299 C.C. se nos indica que la accin parea pedir la rescisin dura cuatro aos (...). Cuando veamos las diferentes acciones de que dispona el acreedor para la defensa del derecho de crdito, vimos la accin revocatoria o pauliana y ya en aquel momento dijimos que aquella accin era rescisoria. Debemos comprender la distincin entre la rescisin y la nulidad de pleno derecho y la anulabilidad. En los casos de nulidad o de anulabilidad, el problema es que existe un vicio de origen. En el caso de la rescisin, el contrato celebrado est perfectamente constituido, es un negocio vlido, pero que produce un resultado contrario a derecho. Por tanto, es una ineficacia funcional y sobrevenida. Habra que referirse tambin a otra distincin: tanto la accin de nulidad como la de anulabilidad son acciones principales, mientras que la accin de rescisin es subsidiaria. As nos lo dice el art. 1294 C.C. Por tanto, si existe cualquier otro medio al que pueda acudir el perjudicado, no podr acudir a la rescisin. Y, por ltimo, nos interesa distinguir la rescisin de la resolucin, pues en la prctica ambos trminos se confunden. Tanto en la resolucin como en la rescisin se trata de contratos vlidos, que no tienen un vicio de origen, pero las causas en virtud de las cuales se extingue el contrato son diferentes. En cuanto a la resolucin, la ms importante es la resolucin por incumplimiento. En el art. 1124 C.C., cuando hay un contrato con obligaciones bilaterales y una parte incumple, la otra parte puede ejercitar la accin de cumplimiento o bien la resolucin, en ambos casos con indemnizacin de daos y perjuicios. Una segunda causa de resolucin, poco frecuente y excepcional, es la resolucin por alteracin de las circunstancias, problema que suelen plantear muchas veces las obligaciones pecuniarias. Se acude a esta solucin cuando la alteracin de las circunstancias ha sido imprevisible. B) Causas El Cdigo en el art. 1291 C.C. dice lo siguiente: Son rescindibles: 1. Los contratos que pudieren celebrar los tutores sin autorizacin judicial, siempre que las personas a quienes
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representan hayan sufrido lesin en ms de la cuarta parte del valor de las cosas que hubiesen sido objeto de aqullos. 2. Los celebrados en representacin de los ausentes, siempre que stos hayan sufrido la lesin a que se refiere el nmero anterior. 3. Los celebrados en fraude de acreedores, cuando stos no puedan de otro modo cobrar lo que se les deba. 4. Los contratos que se refieren a cosas litigiosas, cuando hubiesen sido celebrados por el demandado sin conocimiento y aprobacin de las partes litigantes o de la Autoridad judicial competente. 5. Cualesquiera otros en que especialmente lo determine la ley. Son casos muy concretos, pero en trminos generales, podemos decir que hay dos causas de rescisin: 1. Rescisin por lesin. Son causas tasadas. El art. 1293 C.C. nos dice que ningn contrato se rescindir por lesin, fuera de los casos mencionados en los nmeros 1 y 2 del art. 1291. Se refiere a la lesin en ms de la cuarta parte del valor de las cosas que hubiesen sido objeto de contrato.
2.

Rescisin por fraude de acreedores.

C) Rgimen jurdico La legitimacin activa corresponde al perjudicado. En cuanto al plazo, es de cuatro aos, conforme a lo que dispone el art. 1299 C.C., artculo que, adems, indica cul es el dies ad quo para el cmputo de ese plazo (para las personas sujetas a tutela y para los ausentes, los cuatro aos no empezarn hasta que haya cesado la incapacidad de los primeros, o sea, conocido el domicilio de los segundos). En lo que se refiere a los efectos, la rescisin significa que el contrato deja de producir efecto y las partes tienen que devolverse las prestaciones, bien entendido que todo ello tiene carcter ex tunc (retroactivo), conforme al art. 1295 C.C.: La rescisin obliga a la devolucin de las cosas que fueron objeto del contrato con sus frutos, y del precio con sus intereses; en consecuencia, slo podr llevarse a efecto cuando el que la haya pretendido pueda devolver aquello a que por su parte estuviese obligado.

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Tampoco tendr lugar la rescisin cuando las cosas, objeto del contrato, se hallaren legalmente en poder de terceras personas que no hubiesen procedido de mala fe. En este caso, podr reclamarse la indemnizacin de perjuicios al causante de la lesin. Los efectos de la rescisin no alcanzan a los adquirentes de buena fe. Destacar que en derecho cataln se admite la rescisin por lesin con carcter general y que se denomina la accin de rescisin por lesin ultra dimidiun.

QUINTA PARTE RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL LECCIN 36. LA RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL La responsabilidad no es una materia exclusiva del derecho civil, pues tambin existe responsabilidad contractual en derecho administrativo, derecho laboral, etc. Y por cuanto se refiere a la responsabilidad extracontractual, es toda la responsabilidad ajena al incumplimiento el contrato. Desde esta perspectiva amplia de la responsabilidad extracontractual, tenemos la responsabilidad penal, la responsabilidad administrativa, fiscal y, por supuesto, la civil.

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Centrndonos en la responsabilidad civil extracontractual, puede tratarse de una responsabilidad derivada de un acto ilcito, es decir, como responsabilidad extracontractual derivada de delito o falta, que el art. 1092 C.C. remite al C.P. o puede tratarse, por otro lado, de una responsabilidad civil extracontractual (a secas) o tambin llamada aquiliana. La primera se dar cuando la accin u omisin estn tipificados como delito o falta. La responsabilidad aquiliana parte de un acto ilcito (porque sin ilicitud no hay responsabilidad) pero que se califica por la exclusin del carcter penal. 1. Responsabilidad contractual y extracontractual La responsabilidad contractual presupone la existencia de un contrato y el incumplimiento de las obligaciones contractuales. La responsabilidad extracontractual presupone la inexistencia del contrato, la inexistencia de una relacin obligatoria previa y que se produce, sin embargo, un dao de una persona a otra infringiendo el deber general de conducta alterum non laedere. Esta ltima, la responsabilidad extracontractual, se produce con independencia de las relaciones jurdicas existentes entre las partes. El C.C. regula, por un lado, la responsabilidad civil contractual, en los arts. 1101 y siguientes, y, por otro, la responsabilidad civil extracontractual, en los arts. 1902 y siguientes. Cul es la diferencia entre ambas regulaciones?. Se aprecian varios puntos distintos:
-

En materia de carga de la prueba. En el mbito de la responsabilidad contractual se presume la culpa del deudor, incluso el de buena fe. Sabemos que slo se exonera de responsabilidad si consigue probar que el incumplimiento se ha producido por caso fortuito o fuerza mayor. En la responsabilidad extracontractual, por el contrario, en principio no existe tal presuncin y ser el perjudicado quien tenga que probar la culpa del demandado al causarle el dao. La jurisprudencia, sin embargo, en ocasiones y con bastante frecuencia, ha adoptado una postura que supone invertir la carga de la prueba. En materia de prescripcin de las acciones. La responsabilidad contractual, dado que en la regulacin concreta no es establece un plazo, rige el general del art. 1964 C.C. de 15 aos. Por el contrario, el plazo respecto de la accin de responsabilidad civil extracontractual es de 1 ao, conforme al art. 1968 prrafo 2. En cuanto a posibles clusulas contractuales modificativas del rgimen legal de responsabilidad, el Cdigo se ocupa de la cuestin en la responsabilidad civil contractual en los arts. 1102 y 1103, fundamentalmente en el 1102, por lo que est claro que no se admiten en la responsabilidad civil extracontractual, por lo que en esta materia tendr especial importancia la jurisprudencia.

2. El concurso de la responsabilidad civil contractual y extracontractual

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Hay situaciones en las que se produce un concurso responsabilidades y ello puede deberse a dos razones:

de

ambas

a) Cuando se produce un dao por una persona a otra estando ambas previamente vinculadas por un contrato Podemos contemplar dos hiptesis: An cuando existe el contrato, el dao no tiene relacin con ste. Es posible que exista un contrato y producir un dao no relacionado con este contrato que les vincula. Ser responsabilidad civil extracontractual sin lugar a dudas. Se produce un dao por un contratante al otro, dao que se ocasiona incumplimiento el contrato, pero podramos decir que es un dao que excede del dao normal de incumplimiento de un contrato. Por ejemplo, en el contrato de transporte de personas, los incumplimientos normales son retrasos, huelgas, etc., pero un accidente en el que la persona muere ya no es el incumplimiento tpico. Este caso plantea problemas. Las dos posibles soluciones pueden ser: La que defiende la teora de la opcin, segn la cual el perjudicado puede elegir entre una y otra clase de responsabilidad. Teora de la acumulacin, segn la cual subsisten ambas responsabilidades, que se podrn exigir conjuntamente. La jurisprudencia no ha mostrado una tendencia nica. El TS, pretendiendo que la vctima sea resarcida en todo caso, muchas veces ha intentado solucionar el caso concreto. Se muestra favorable, no obstante, a entender que se trata de una responsabilidad civil extracontractual cuando los perjuicios excedan de la rigurosa rbita de lo pactado. b) Cuando se produce un hecho daoso que genere responsabilidad contractual para una persona y extracontractual para otra. Son casos en los que el deudor incumple, siendo cmplice del incumplimiento un tercero. El primero incurre en responsabilidad civil contractual y el segundo en responsabilidad extracontractual. El problema fundamental lo plantean los dos diferentes plazos. Participando los dos en el mismo hecho daoso, habra que dar una solucin conjunta a estos casos para evitar este trato distinto. Tambin es discutible esta cuestin porque tenemos, al margen del C.C., la regulacin del C.P. de la responsabilidad derivada de delito o falta.
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3. Responsabilidad civil derivada de ilcito civil o penal Hemos dicho que existen dos regulaciones y vamos a ocuparnos ahora de la regulacin de la responsabilidad civil derivada de delito o falta, que se regula en los artculos 109 a 126 C.P. Por otra parte, regula la materia la Ley de Enjuiciamiento Criminal. Cul es la regulacin fundamental de esta materia?: ICuando se ejercita la accin penal, si no se dice lo contrario, se entiende ejercitada tambin la accin civil de responsabilidad, con lo cual el Juez de lo penal resuelve la responsabilidad penal y, por otro lado, la civil. Sin embargo, es posible el ejercicio separado de ambas acciones, para lo cual es preciso que al ejercitarse la accin penal, el perjudicado se reserve expresamente el ejercicio separado de la civil una vez concluido el juicio penal. El art. 111 y 112 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal dicen lo siguiente: Artculo 111. Las acciones que nacen de un delito o falta podrn ejercitarse junta o separadamente; pero mientras estuviese pendiente la accin penal no se ejercitar la civil con separacin hasta que aqulla haya sido resuelta en sentencia firme, salvo siempre lo dispuesto en los artculos 4, 5 y 6 de este Cdigo. Artculo 112. Ejercitada slo la accin penal, se entender utilizada tambin la civil, a no ser que el daado o perjudicado la renunciase o la reservase expresamente para ejercitarla despus de terminado el juicio criminal, si a ello hubiere lugar. Si se ejercitase slo la civil que nace de un delito de los que no pueden perseguirse sino en virtud de querella particular, se considerar extinguida desde luego la accin penal. En esta materia la cuestin penal es previa, y mientras est pendiente la accin penal no se puede ejercitar la accin civil de responsabilidad. IITerminado el proceso penal, nos encontramos con que la sentencia puede ser: a) Condenatoria. Entonces ser claro que existe responsabilidad civil y el perjudicado tendr que presentar una demanda civil solicitndola. b) Absolutoria. No existe delito o falta, y como consecuencia de ello, no existe responsabilidad civil derivada de delito o falta. Sin embargo, ello no quiere decir que no pueda existir responsabilidad civil aquiliana, salvo en el caso de que la sentencia penal declare como
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hechos probados que no ha habido dao o que quien se deca que era causante del dao no ha participado en la accin. IIIPor otra parte, hay que tener en cuenta que la accin civil siempre es renunciable, puesto que se refiere a unos intereses meramente privados de reparacin del perjuicio, a diferencia de lo que acontece con la responsabilidad penal, que es una accin pblica en la que estn en juego intereses pblicos. La regulacin de la responsabilidad civil derivada de delito o falta se contiene en los arts. 109 y siguientes del C.P.: Art. 109 C.P. 1. La ejecucin de un hecho descrito por la Ley como delito o falta obliga a reparar, en los trminos previstos en las Leyes, los daos y perjuicios por l causados. 2. El perjudicado podr optar, en todo caso, por exigirla responsabilidad civil ante la Jurisdiccin Civil. Art. 110 C.P. La responsabilidad establecida en el artculo anterior comprende: 1. La restitucin 2. La reparacin del dao 3. La indemnizacin de perjuicios materiales y morales.

IV-

El art. 111 CP se ocupa de la restitucin, el art. 112 de la reparacin del dao y el art. 113 de la indemnizacin de perjuicios materiales y morales. En el art. 112 se refiere a la reparacin in natura, mientras que en el 113 se refiere a que la indemnizacin viene a sustituir a la reparacin del dao in natura. Art. 111 C.P. 1. Deber restituirse, siempre que sea posible, el mismo bien, con abono de los deterioros y menoscabos que el Juez o Tribunal determinen. La restitucin tendr lugar aunque el bien se halle en poder de tercero y ste lo haya adquirido legalmente y de buena fe, dejando a salvo su derecho de repeticin contra quien corresponda y, en su caso, el de ser indemnizado por el responsable civil del delito o falta. 2. Esta disposicin no es aplicable cuando el tercero haya adquirido el bien en la forma y con los requisitos establecidos por las Leyes para hacerlo irrevindicable. Art. 112 C.P. La reparacin del dao podr consistir en obligaciones de dar, de hacer o de no hacer que el Juez o Tribunal establecer atendiendo a la naturaleza de aqul y a las condiciones personales y patrimoniales del culpable, determinando si han de ser cumplidas por l mismo o pueden ser ejecutadas a su costa. Art. 113 C.P. La indemnizacin de perjuicios materiales y morales comprender no slo los que hubiesen causado al agraviado, sino tambin los que se hubiesen irrogado a sus familiares o terceros.
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El art. 114 C.P. se refiere al caso de que en el dao que se ha producido a la vctima del delito sta haya tenido tambin algo que ver; es lo que se conoce como la concurrencia de causas del dao. Art. 114 C.P. Si la vctima hubiese contribuido con su conducta a la produccin del dao o perjuicio sufrido, los Jueces o Tribunales podrn moderar el importe de su reparacin o indemnizacin. El art. 115 C.P. nos dice que los Jueces y Tribunales, al declarar la existencia de responsabilidad civil, establecern razonadamente, en sus resoluciones las bases en que fundamenten la cuanta de los daos e indemnizaciones, pudiendo fijarla en la propia resolucin o en el momento de su ejecucin. El art. 116.1 C.P. nos dice que toda persona criminalmente responsable de un delito o falta lo es tambin civilmente si del hecho se derivaren daos o perjuicios. Si son dos o ms los responsables de un delito o falta los Jueces o Tribunales sealarn la cuota de que deba responder cada uno. El art. 117 C.P. establece que los aseguradores que hubieren asumido el riesgo de las responsabilidades pecuniarias derivadas del uso o explotacin de cualquier bien, empresa, industria o actividad cuando, como consecuencia de un hecho previsto en ste Cdigo, se produzca el evento que determine el riesgo asegurado, sern responsables civiles directos hasta el lmite de la indemnizacin legalmente establecida o convencionalmente pactada, sin perjuicio del derecho de repeticin contra quien corresponda. En el art. 118 C.P. se establece qu sucede con la responsabilidad civil en los casos del 117 C.P. Art. 119 C.P. En todos los supuestos del articulo anterior, el Juez o Tribunal que dicte sentencia absolutoria por estimar la concurrencia de algunas de las causas de exencin citadas, proceder a fijar las responsabilidades civiles salvo que se haya hecho expresa reserva de las acciones para reclamarlas en la va que corresponda. El art. 120 C.P. establece quines son civilmente responsables en defecto de los que lo sean penalmente. 4. Los presupuestos de la responsabilidad civil extracontractual Sabemos que la responsabilidad civil extracontractual o aquiliana se regula en los arts. 1902 y siguientes del Cdigo Civil, siendo especialmente importante el art. 1902, porque da una nocin de la misma y adems establece los requisitos para que exista. Este artculo nos dice que el que por accin u omisin causa dao a otro, interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado.
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Podemos decir que se dan estos presupuestos: IIIIIIIVHa de existir una accin u omisin ilcitos Ha de producirse un dao Ha de darse una relacin de causalidad entre la accin u omisin y el dao causado. Ha de haberse actuado con culpa o negligencia

I-

Ha de existir una accin u omisin ilcitos

El dao puede proceder de un acto positivo o de una omisin, como dos posibles manifestaciones del comportamiento daoso, pero que implican la existencia de un acto humano. Se presupone una conciencia y voluntad en el comportamiento. Se plantea, adems, si dicho acto ha de ser un acto ilcito, entendido como antijurdico, pues si observamos el art. 1902 se habla de accin pero no de que deba ser ilcita. Se ha sostenido que la accin u omisin han de ser ilcitos, porque resulta inconcebible la existencia de responsabilidad sin contravencin del ordenamiento jurdico. Toda responsabilidad surge de una accin antijurdica. Cmo se sabe si el acto es o no ilcito?. En derecho penal la antijuridicidad es una consecuencia de la tipificacin, de forma que si la conducta encaja en el tipo penal, es claro que la conducta es antijurdica, ilcita y con trascendencia penal. En el mbito de la responsabilidad civil extracontractual nos falta esa tipificacin de los actos ilcitos, a pesar de que en ocasiones se ha hablado de delitos civiles. Cmo saber cuando una conducta es ilcita? Existen varias opiniones: Existe una tipificacin general, un tipo abierto, frente a los tipos cerrados de derecho penal, segn la cual es acto es antijurdico siempre que vulnere el principio alterum non laedere. Cuando se causa dao a otro el acto es ilcito, bien entendido que habra que preguntarse si el dao est previsto en el ordenamiento jurdico y amparado por l, como el embargo de los bienes del deudor. En materia de responsabilidad civil extracontractual, la culpabilidad sustituye a la antijuridicidad, de forma que no es preciso calificar el acto como ilcito sino que el reproche de la conducta est en la culpa del sujeto.

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El acto es antijurdico siempre que produce dao. Existe una presuncin de ilicitud del acto cuando ste est causando un dao que no est amparado por el ordenamiento jurdico. A efectos prcticos, cuando se presenta una demanda, bata con ampararse en el art. 1902 CC, sin necesidad de alegar ningn otro precepto concreto vulnerado. Esta solucin, poco precisa, viene dada por la propia naturaleza de las cosas: el CC no puede hacer una lista de actos ilcitos. El TS en su sentencia de 2 de diciembre de 1982 afirm que en los ilcitos civiles, la tipicidad y la legalidad no actan tan estrictamente como en el derecho sancionador. IIHa de producirse un dao

Por dao entendemos la lesin sufrida por una persona en sus bienes o derechos de cualquier tipo, en intereses jurdicamente protegidos. Cuando hablamos de dao nos referimos al dao material, pero tambin al dao moral. Pero, cul es la importancia que tiene el dao en la responsabilidad?. El dao es aquello que hay que reparar, siempre que sea posible in natura, y, de no ser posible la reparacin directa, habr que acudir a la reparacin por la va de la indemnizacin, que supone valorar el dao, para fijar el quantum indemnizatorio. Para que el dao sea objeto de indemnizacin, se exigen dos requisitos: a) Que exista como tal el dao. Nos remitimos a la prueba del mismo. b) Ha de ser un dao presente. No se indemnizan los daos futuros, pero si aquellas consecuencias futuras y seguras de daos presentes. As como la indemnizacin de daos materiales es relativamente sencilla, el dao moral es difcil de valorar. Adems, si la indemnizacin se fija no sobre la base del dao causado sino en base a la ganancia del que obtiene el dao, resulta un criterio poco eficaz, al igual que si se fija en base al dao causado. Un problema clsico es la indemnizacin por causa de muerte, cuando el dao es la muerte de una persona. Se pueden apreciar distintos daos: La privacin de la vida de una persona. Hay diversas posturas sobre este punto y es una realidad que la vida no se valora en todos los casos por igual. Se deca que para poder adquirir un derecho (a la indemnizacin) hay que ser sujeto de Derecho y precisamente cuando la persona muere, deja de ser sujeto de Derecho. Se resolvi este problema tcnico por el TS, entendiendo que la muerte no se produca en el mismo instante de la defuncin y en ese momento se indemnizaba el dolor fsico-psquico de la vctima antes de morir. Daos materiales. Habr que calificarlos, porque algunos sern daos al patrimonio de la vctima (y generarn unos derechos que pasarn a la herencia como derecho de crdito) y otros sern daos directos a terceras
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personas, como podr suceder con la persona que conviva con el fallecido sin estar casados. Daos morales. Algunos formarn parte de la herencia en cuanto se causaron a quien despus muere y otros sern daos morales directos contra terceras personas. Ha de darse una relacin de causalidad entre la accin u omisin y el dao causado.

III-

Se trata de una relacin causa-efecto. El dao es consecuencia de la accin u omisin, como ya se establece en el art. 1902. Es un requisito que tiene que ser probado por quien reclama la reparacin del dao. El problema fundamental son los casos en los que se produce un concurso o confluencia de causas: el dao se produce por la concurrencia de varios hechos. A esta cuestin se le han dado diferentes soluciones:
a)

Teora de la equivalencia de las condiciones. La causa del dao estara compuesta del conjunto de los elementos o condiciones indispensables para que el dao se produzca. La causa estara formada por esas circunstancias que han provocado el dao. Podra entenderse que hay que repartir la responsabilidad entre esas circunstancias o bien que hay que elegir alguna de ellas como la ms importante. Esta teora ha sido objeto de criticas por entender que ampla excesivamente el mbito de la responsabilidad y porque la eleccin de una de las circunstancias sera poco fundada. Teora de la causa prxima. La causa prxima excluye a la ms remota. Para empezar, no sera de aplicacin en los casos en que las causas son simultneas y de la misma entidad. No hay razn para atribuir la responsabilidad en base a la cronologa de las causas. Teora de la causalidad adecuada o eficiente, que es la seguida por la jurisprudencia. Cuando concurren varios factores, condiciones o causas, lo que hay que hacer es entre todos esos factores, elegir aquel que se considera el ms adecuado al dao producido.

b)

c)

En materia de responsabilidad civil contractual el art. 1105 establece que fuera de los casos mencionados en la ley, y de los en que as lo declare la obligacin, nadie responder de aquellos sucesos que no hubieran podido preverse, o que, previstos, fueran inevitables.. Es decir, se presume la culpa del deudor y cuando interviene un caso fortuito o causa mayor, se excluye la responsabilidad. Pero, se excluir tambin la responsabilidad extracontractual?. El Cdigo no regula este tema en ningn artculo, pero se aplica el 1105 por analoga a la responsabilidad civil extracontractual. Sin embargo, junto a la responsabilidad civil por culpa existe la responsabilidad civil sin culpa u objetiva, en la que observamos que la fuerza mayor excluye la responsabilidad pero no el caso fortuito. Para imputar la responsabilidad a una persona nos basamos en la culpa (dolo e imprudencia) en general; pero existen
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determinados casos de responsabilidad objetiva en los que no hay culpa y sin embargo se imputa la responsabilidad. Por ejemplo, en los accidentes de circulacin en los que no hay delito ni falta. En el C.C. existe indicios o casos concretos de responsabilidad objetiva:
-

Art. 1905 C.C. El poseedor de un animal, o el que se sirve de l, es responsable de los perjuicios que causare, aunque se le escape o extrave. Slo cesar esta responsabilidad en el caso de que el dao proviniera de fuerza mayor o de culpa del que lo hubiese sufrido Art. 1908.3 C.C. Igualmente respondern los propietarios de los daos causados: 3 por la cada de arboles colocados en sitios de trnsito, cuando no sea ocasionada por fuerza mayor

Entonces, sera interesante distinguir entre caso fortuito y fuerza mayor. El C.C. no regula esta materia, pero jurisprudencialmente se ha dicho que la fuerza mayor tiene dos caractersticas: imprevisibilidad e inevitabilidad. Algo imprevisible queda fuera del control de la persona, queda fuera del crculo de actuacin o de control del agente. Parece que el caso fortuito no exonera de responsabilidad civil extracontractual objetiva pero si en cambio de fuerza mayor. Un problema que plantea es que la fuerza mayor concurra con la culpa del agente del dao. Quizs la solucin tenga que depender de la consideracin de que pueden darse dos circunstancias: Que el resultado daoso se hubiera producido igual sin la intervencin del agente. Entonces, el causante de los daos debera quedar exento de responsabilidad. En el art. 1896 prrafo 2 se establece que no se prestar el caso fortuito cuando hubiese podido afectar del mismo modo a las cosas hallndose en poder del que las entreg. Que concurra la fuerza mayor con la culpa del agente y la fuerza mayor agrave el dao. Entonces, la solucin ms razonable es moderar la reparacin del dao por parte del causante, hacindole responsable de los daos y perjuicios que razonablemente se haban derivado de su intervencin. Imputacin de responsabilidad. Los criterios de imputacin. La culpa o negligencia. La responsabilidad objetiva.

IV-

En nuestro Derecho la imputacin de responsabilidad siempre exige que haya culpa o negligencia. El art. 1902 establece que el que por accin u omisin causa dao a otro, interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado. Siempre se ha interpretado que aunque habla de culpa o negligencia, se est refiriendo tambin al dolo. En el CC se basa la imputacin de la responsabilidad en la culpa del agente, pero esta exigencia ha ido evolucionando hasta el punto de la responsabilidad objetiva, y, por otra parte,
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en el propio Cdigo ya haba algunas manifestaciones concretas de responsabilidad objetiva tanto en responsabilidad civil contractual como extracontractual. En determinados casos concretos las leyes admiten la responsabilidad objetiva. En esta evolucin de la responsabilidad objetiva existen tres vas, que no debemos pensar que son etapas jurisprudenciales, pues se aprecian simultneamente y a travs de ellas el criterio de imputacin de responsabilidad por culpa va perdiendo vigor: La primera corriente se da en determinadas sentencias del TS. La exigencia de la prueba de la culpa no se exige con todo rigor e, incluso, el TS prcticamente presume la culpa del agente y por ello se est produciendo una inversin de la carga de la prueba. Si el 1902 dice que se requiere culpa o negligencia, debera probarlo quien reclama la indemnizacin. Pero en algunas sentencias del TS se da a entender que hay un desplazamiento de la carga de la prueba. La segunda corriente jurisprudencial se corresponde con la teora del riesgo, segn la cual quien genera un riesgo y con ello obtiene beneficios, en el supuesto de que efectivamente se causa un dao a alguien, tendr que responder del mismo. La idea de esta teora es que el Derecho admite que se beneficie alguien con el riesgo, pero que si a consecuencia de l se produce un dao, soportar su reparacin. Se est llevando a cabo la imputacin del riesgo. La tercera corriente es ms bien legal. Se trata de la admisin por la ley de la responsabilidad objetiva o sin culpa. Segn esta tesis, hay que partir de la base de que todos los daos se deben reparar, con independencia de que se haya actuado con o sin culpa. En realidad, esta teora se hace un planteamiento de base: existe un causante al que no se le puede imputar la responsabilidad frente a la postura de la vctima, que no quiere soportar el dao. Cada vez con mayor frecuencia se apunta a esta tesis, pues muchas veces no es posible apreciar la culpa, pero pese a todo hay que reparar. Casi siempre que la ley establece la responsabilidad objetiva se suele establecer tambin el seguro obligatorio, como complemento a la responsabilidad objetiva. Sucede que en el mundo del seguro existen diferentes instituciones en las que se reparten la indemnizacin que tienen que pagar (tambin las indemnizaciones se socializan). Es un mecanismo de reparacin de todo dao. 5. Circunstancias de exoneracin de responsabilidad Esta terminologa que estamos empleando est tomada del Derecho Penal, cuando regula las causas que eximen de responsabilidad criminal. Una cuestin que se plantea es si esas causas que exoneran de responsabilidad criminal se pueden trasladar al mbito de la responsabilidad civil
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extracontractual, sin estarnos refiriendo a la responsabilidad civil derivada de delito o falta. Hay dos casos concretos: legitima defensa y estado de necesidad, y de ambos se cuestiona si exoneran de la responsabilidad civil en el mbito de la responsabilidad civil aquiliana. En cuanto a la legtima defensa, queda definida en el art. 20.4 C.P. Adems, el CP. En el art. 118 nos dice que la exencin de la responsabilidad criminal declarada en los nmeros, 1, 2, 3, 5 y 6 del art. 20, no comprende la de la responsabilidad civil (...). Es decir, se excluye la responsabilidad civil derivada de delito o falta en los casos de legtima defensa, interpretando a sensu contrario. Podramos pensar que la legtima defensa exonera de responsabilidad penal, de responsabilidad civil derivada de delito o falta y tambin de responsabilidad civil aquiliana. El otro caso, el estado de necesidad, se regula en el art. 20.5 C.P. Y, como sabemos, el art. 118 dice que la exencin de la responsabilidad criminal declarada en los nmeros, 1, 2, 3, 5 y 6 del art. 20, no comprende la de la responsabilidad civil (...). Por tanto, a pesar de no haber responsabilidad penal, puede haberla civil. A continuacin nos dice en el apartado tercero que en el caso del nmero 5 del art. 20 sern responsables civiles directos las personas en cuyo favor se haya precavido el mal, en proporcin al perjuicio aunque se les haya evitado, si fuera estimable o, en otro caso, en la que el Juez o Tribunal establezca segn su prudente arbitrio. El estado de necesidad no exonera de responsabilidad civil y quien es responsable no es el causante del dao sino el que se benefici de la intervencin. En el fondo, como el que tiene que responder no es el que causa el dao, por lo que no se trata de una indemnizacin del dao sino ms bien una accin que evita el enriquecimiento injusto. Para terminar, hay que considerar el supuesto de que el perjudicado consienta el dao, porque, evidentemente, el consentimiento del perjudicado exonera de la responsabilidad civil salvo que el bien lesionado sea la vida o los derechos de la personalidad, de los que no se tiene disposicin. 6. La reparacin del dao. El seguro de responsabilidad civil Qu daos son los reparables?. Esta cuestin no se regula en los arts. 1902 y siguientes del Cdigo Civil, por lo que hay que aplicar por analoga lo dispuesto en el art. 1107 respecto a la responsabilidad civil contractual, artculo que nos dice que los daos y perjuicios de que responde el deudor son los previstos o que se hayan podido prever al tiempo de constituirse la obligacin y que sean consecuencia necesaria de su falta de cumplimiento. En caso de dolo responder el deudor de todos los que conocidamente se deriven de la falta de cumplimiento de la obligacin. En materia de responsabilidad civil contractual se distingue entre el deudor de buena fe, el deudor diligente y el deudor doloso. Aunque esta distincin no sea recogida por la responsabilidad civil extracontractual, es evidente que hay que aplicarla por analoga, por lo que el alcance de la indemnizacin depender del comportamiento del causante del dao. Naturalmente, no slo ser
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responsabilidad material sino tambin moral. Y, en cuanto a los daos indirectos (los no producidos por la accin u omisin daosa, sino que se derivan del dao directo) la jurisprudencia va admitiendo que sean reparados. En cuanto a las formas de reparacin, en principio ha de intentarse una reparacin in natura, interpretando el art. 1902. Muchas veces esto resultar imposible, por lo que se deber acudir a la indemnizacin. Por otra parte, la jurisprudencia interpreta la reparacin del dao en el sentido de reparar el dao causado y a la vez eliminar daos futuros, por lo que en la condena del causante del dao se contiene tambin la eliminacin de la causa productora del dao. En cuanto a la deuda indemnizatoria, se trata de una deuda de valor, en la que se debe reparar el dao, por lo que ste deber ser valorado econmicamente. A la indemnizacin se puede llegar bien por una va convencional bien por fijacin de los Tribunales, los cuales podrn determinar la cuanta exacta o sus bases para su posterior determinacin. El plazo de prescripcin es de un ao, de comienza a contarse desde el momento en que el agraviado tuvo conocimiento del dao. El seguro de responsabilidad civil se encuentra en la pgina 561 del libro, aunque el profesor no dijo nada en clase.

LECCIN 37. LA RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL (II)

1. La responsabilidad por hecho ajeno o indirecta: 1. Concepto El art. 1902 regula la responsabilidad civil por hecho propio. Pero en el art. 1903 se establece lo siguiente: la obligacin que impone el artculo anterior es exigible, no slo por los actos y omisiones propios, sino por los de aquellas personas de quienes se debe responder (...). Entonces, la responsabilidad por hecho propio se distingue de la responsabilidad civil por hecho ajeno o responsabilidad civil indirecta. Se responder por los hechos propios y por los hechos de aquellas personas de quienes se debe responder. El ltimo prrafo del art. 1903 nos dice que la responsabilidad de que trata este artculo cesar cuando las personas en l mencionadas prueben que
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emplearon toda la diligencia de un buen padre de familia para prevenir el dao. El fundamento de la responsabilidad civil por hecho ajeno se encuentra en que se entiende que esa persona que ha realizado un hecho daoso no slo ha participado con su propia culpa, sino tambin la de aquella persona a la que se hace responsable. En todos los casos del art. 1903, existen relaciones de dependencia de ciertas personas respecto de otras. Suele decirse que esa culpa es culpa in vigilando, culpa in eligendo o culpa in educando. En todos estos supuestos existe un vnculo entre el autor material y el responsable, vnculo del que se puede presumir que si se produjo esa accin daosa, ello se debi a la actuacin del responsable. Importa destacar que este ultimo prrafo del art. 1903 establece una presuncin de culpa del responsable indirecto, de modo que para destruirla habr que probar que se actu con la diligencia propia de un buen padre de familia. Para la culpa del que causa el dao, en principio no hay presuncin. B) Supuestos El art. 1903 en su prrafo 2 establece que los padres son responsables de los daos causados por los hijos que se encuentren bajo su guarda. El CC no dice bajo su patria potestad, a pesar de que se est refiriendo a hijos menores de edad o incapacitados. Nos da a entender que el responsable es el padre o la madre, o ambos, que tiene directamente la guarda de los hijos, con independencia de quin tenga la patria potestad. Esto es importante en los casos de separacin, divorcio o nulidad matrimonial. El fundamento de esta responsabilidad, tradicionalmente, se ha dicho que est en una culpa in vigilando y en una culpa in educando. Sin embargo, la jurisprudencia ha puesto de manifiesto que est responsabilidad tiene un claro matiz objetivo y se acerca a la responsabilidad objetiva o sin culpa. Puede suceder que los padres consigan probar su falta de culpa y, por tanto, no seran responsables, o tambin puede suceder que los padres sean insolventes, por lo que responder el patrimonio del hijo, no slo porque la responsabilidad indirecta no excluye la directa, sino tambin por aplicacin analgica del apartado 1 del art. 20 C.P. El perjudicado puede demandar directamente tanto al hijo como a los padres, pues la responsabilidad de estos es directa y no subsidiaria. Adems, el art. 1904 establece que el que paga el dao causado por sus dependientes puede repetir de stos lo que hubiesen satisfecho (...), por lo que si los padres pagan la indemnizacin, disponen de la accin de repeticin frente al hijo, accin que no tiene plazo especfico en el Cdigo, por lo que habr que entender que es el general de 15 aos, segn el art. 1964 C.C.

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El prrafo 3 del art. 1903 establece que los tutores lo son de los perjuicios causados por los menores o incapacitados que estn bajo su autoridad y habitan en su compaa. Es un supuesto casi idntico al anterior, por lo que las consideraciones sobre la responsabilidad de los padres son trasladables a este caso.

El prrafo 4 del art. 1903 se refiere a que lo son igualmente los dueos o directores de un establecimiento o empresa respecto de los perjuicios causados por sus dependientes en el servicio de los ramos en que los tuvieran empleados, o con ocasin de sus funciones. En primer lugar, se est refiriendo el Cdigo a la responsabilidad que deviene de la circunstancia de la responsabilidad de la empresa o del cargo de direccin. El artculo exige una relacin de dependencia: ha de tratarse de personas respecto de las cuales existe una vinculacin laboral con la empresa. El fundamento de esta responsabilidad es la culpa in eligendo o la culpa in vigilando. La jurisprudencia ha exigido con todo vigor la prueba de la diligencia debida, para que los dueos o directores de empresas se eximan de responsabilidad, por lo que nos encontramos ante un nuevo caso cercano a la responsabilidad objetiva. Es una culpa que se presume y que difcilmente se prueba en contrario. Su responsabilidad es directa y en consecuencia el perjudicado podr demandar a ambos directamente. Esta responsabilidad se refiere a los perjuicios causados por los dependientes en el servicio de los ramos en que los tuvieran empleados, o con ocasin de sus funciones, por lo que si los empleados causan dao en actuaciones que no tienen que ver con su trabajo, no responde el empresario, aunque se presume que en horario laboral los dependientes estn en el ejercicio de su trabajo. El art. 1904 concede la accin de repeticin del empresario frente al dependiente en aquellos casos en que hubiera tenido que hacer frente a la indemnizacin.

El prrafo 5 del art. 1903 dice que las personas y entidades que sean titulares de un Centro docente de enseanza no superior responder de los daos y perjuicios que causen sus alumnos menores de edad durante los periodos de tiempo en que los mismos se hallen bajo el control o vigilancia del profesora del centro, desarrollando actividades escolares o extraescolares y complementarias. Este supuesto fue modificado por la Ley 7 de enero de 1991 y el supuesto presume una obligacin de custodia para los centros de enseanza no superior y a menores de edad, respecto de los cuales el centro tiene la obligacin de educarles y custodiarles mientras realizan las actividades propias, bien entendido que no se refiere nicamente a las actividades escolares, sino tambin a las extraescolares y complementarias, que pueden tener lugar incluso fuera del centro.
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Se establece una presuncin de culpa en base a lo dispuesto en el ltimo prrafo del art. 1903. Tambin es preciso sealar que aunque este prrafo hace responsables a las personas o entidades titulares del centro, en el prrafo 2 del art. 1904 se prev la accin de repeticin del centro respecto de los profesores, puesto que se dice que cuando se trate de Cetros docentes de enseanza no superior, sus titulares podrn exigir de los profesores las cantidades satisfechas, si hubiesen incurrido en dolo o culpa grave en el ejercicio de sus funciones que fuesen causa del dao. El art. 1903 contiene supuestos de responsabilidad indirecta. Podra aplicarse a casos similares?. La cuestin es delicada porque no hay argumentos claros, pero parece que en determinados casos, como el de las empresas subcontratistas, si se podra aplicar por analoga. Por otro lado, cuando el Cdigo habla de responsabilidad indirecta no excluye la responsabilidad directa. Cmo coordinarlas?. El perjudicado siempre tendr la posibilidad de elegir entre las dos acciones o de ejercitarlas simultneamente. La responsabilidad por hechos ajenos es directa y no subsidiaria. Si se ejercitan las dos acciones a la vez, el TS entiende que se trata de una responsabilidad solidaria. El art. 1904 establece la accin de repeticin del responsable indirecto frente al responsable directo, y aun cuando el art. 1904 lo permite de manera general, ser ms severa cuando se trate de la repeticin de los Centros docentes frente a los profesores, en que se exigir dolo o culpa grave. 2. La responsabilidad por los daos causados por los animales y las cosas: En ocasiones se habla de la responsabilidad civil del propietario. Esta responsabilidad encuentra su origen en el CC francs, en el que se dice que se es responsable no slo del dao que se causa por el hecho propio, sino tambin por el hecho de las personas de quienes se debe responder o de las cosas que uno tiene bajo su guarda. Nuestro CC no recoge esta frmula, sino que recoge en los arts. 1905 y siguientes una serie de supuestos concretos de responsabilidad por daos causados por animales y cosas. A) Responsabilidad por daos causados por animales El art. 1905 dispone que el poseedor de un animal, o el que se sirve de l, es responsable de los perjuicios que causare, aunque se le escape o extrave. Slo cesar esta responsabilidad en el caso de que el dao proviniera de fuerza mayor o de culpa del que lo hubiese sufrido. Como vemos, el art. no se refiere al propietario sino al poseedor. Se trata de una responsabilidad objetiva porque se responde aunque se le escape o extrave el animal y slo se exonera de su responsabilidad por fuerza mayor o culpa del que sufre el dao. El art. 1906 dice que el propietario de una heredad de caza responder del dao causado por sta en las fincas vecinas, cuando no haya hecho lo
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necesario para impedir la multiplicacin o cuando haya dificultado la acin de los dueos de dichas fincas para perseguirla. Este artculo se refiere al caso de que por la multiplicacin de la caza se produzcan daos en las propiedades vecinas. Habr que tener en cuenta la legislacin de caza. B) Responsabilidad por ruina de edificios El art. 1907 dispone que el propietario de un edifico es responsable de los daos que resulten de la ruina de todo o parte de l, si est sobreviniera por falta de las reparaciones necesarias. El art. se refiere a los daos causados a terceras personas; no estamos ante el supuesto de la responsabilidad contractual que regula el Cdigo en el art. 1591 en relacin con el contrato de obra, que establece la responsabilidad del contratista, responsabilidad que es decenal para que aparezca el vicio y de 15 aos para el ejercicio de la accin. Nos encontramos con que el art. 1907 establece que el propietario es responsable de esos daos que resulten por la ruina del edificio (entendiendo por ruina cualquier defecto que provoca un dao a tercero), pero la responsabilidad la tiene el propietario si sta sobreviniere por falta de reparaciones. Si el dao es producido por defectos en la construccin, conforme al art. 1909, el responsable ser el arquitecto o constructor. (Si el dao de que tratan los dos artculos anteriores resultare por defecto de construccin, el tercero que lo sufra slo podr repetir contra el arquitecto, o, en su caso, contra el constructor, dentro del tiempo legal) C) Responsabilidad por actividades industriales nocivas o peligrosas El art. 1908 establece que Igualmente respondern los propietarios de los daos causados: 1. Por la explosin de maquinas que no hubiesen sido cuidadas con la debida diligencia, y la inflamacin de sustancias explosivas que no estuviesen colocadas en lugar seguro y adecuado. 2. Por los humos excesivos, que sean nocivos a las personas o a las propiedades. 3. Por la cada de arboles colocados en sitios de trnsito, cuando no sea ocasionado por fuerza mayor. 4. Por las emanaciones de cloacas o depsitos de materias infectantes, construidos sin las precauciones adecuadas al lugar en que estuviese.

Cuando habla de propietarios, ms bien se refiere al caso de los empresarios que en el ejercicio de su empresa y como consecuencia del mismo, causan daos a terceros. El problema es si nos encontramos ante un numerus clausus o no. La respuesta debe salir de la aplicacin del artculo 1908: siempre que una actividad industrial sea peligrosa o insalubre, la responsabilidad ha de producirse de acuerdo con los criterios ms estrictos que presiden algunos de los preceptos citados. As lo ha hecho la jurisprudencia respecto al ruido. Parece que, al menos en los casos segundo y tercero, nos encontramos ante una responsabilidad objetiva o muy cercanos a la misma. A todos estos
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supuestos les es tambin de aplicacin el art. 1909, por lo que habr que atender a si es un defecto de construccin, de diseo o de falta de mantenimiento. D) Responsabilidad del cabeza de familia El art. 1910 establece que el cabeza de familia que habita una casa o parte de ella, es responsable de los daos casados por las cosas que se arrojaren o cayeren de la misma. La responsabilidad que impone el Cdigo no es por ser propietario sino por habitar la casa. Supone un anacronismo hablar de cabeza de familia, por lo que el responsable ser bien el propietario o bien el que habita en la casa y que en definitiva tiene el ttulo jurdico para habitarla, puesto que se hace responsable de lo que otras personas que viven con l puedan arrojar a la calle. Se trata de una responsabilidad objetiva, puesto que el Cdigo no establece causa alguna de exoneracin de responsabilidad.

3. La responsabilidad objetiva impuesta legalmente: A) Responsabilidad en la legislacin sobre uso y circulacin de vehculos de motor. B) Responsabilidad en la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios C) Responsabilidad por los daos causados por productos defectuosos

Ver libro, tema 44, pg. 574 (no lo suele preguntar)

TERCERA PARTE LOS DIFERENTES TIPOS CONTRACTUALES

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LECCIN 18. EL CONTRATO DE COMPRAVENTA 1. Concepto, caracteres y clases El Cdigo regula la compraventa en los artculos 1445 a 1537 y da el concepto de compraventa en el art. 1445, en el que se nos dice lo siguiente: por el contrato de compra y venta uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo represente. Esta definicin del Cdigo ha sido criticada en dos aspectos: Porque se entiende que es bastante imprecisa, puesto que no alude a su funcin traslativa del dominio. La compraventa constituye un ttulo de adquisicin de la propiedad por el comprador. La definicin que da el Cdigo podra aplicarse a otros tipos contractuales, como el arrendamiento. Tal y como se define, el contrato parece limitarse a cosas materiales. Pero el propio Cdigo en los arts. 1526 y siguientes regula la transmisin de crditos y derechos incorporales.

En cuanto a los caracteres:

I-

El contrato de compraventa es un contrato consensual, que se perfecciona por el mero consentimiento. El art. 1450 dispone que la venta se perfeccionar entre comprador y vendedor, y ser obligatoria para ambos, si hubieren convenido en la cosa objeto del contrato, y en el precio, aunque ni la una ni el otro se hayan entregado. El Cdigo sigue el principio general espiritualista del contrato, segn el cual basta el consentimiento para que el contrato se perfeccione. Es un contrato que genera una relacin obligacional entre comprador y vendedor, generando obligaciones recprocas. An cuando es un contrato traslativo de dominio, la propiedad no se transmite por el vendedor al comprador por el mero hecho de haber celebrado el contrato; como consecuencia de la celebracin del contrato, el comprador es acreedor de la prestacin de entregar la cosa del vendedor. El art. 1095 C.C. dice que el acreedor tiene derecho a los frutos de la cosa desde que nace la obligacin de entregarla. Sin embargo, no adquirir derecho real sobre ella hasta que le haya sido entregada y el art. 609 la propiedad se adquiere por la ocupacin. La propiedad y los dems derechos sobre los bienes se adquieren y transmiten por la ley, por sucesin testamentada e intestada, y por consecuencia de ciertos contratos mediante la tradicin. Puede tambin adquirirse por medio de la prescripcin. Si se produce la entrega, se convierte en propietario, aunque no haya pagado el precio.
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II-

III-

La compraventa crea una relacin obligatoria sinalagmtica. Genera obligaciones de prestacin recprocas. (Aqu nos remitimos a lo dicho en el anterior cuatrimestre). Es un contrato traslativo del dominio; la compraventa constituye un ttulo de adquisicin del dominio mientras otros contratos no son ttulo de dominio.

IV-

Algunos contratos guardan semejanza con la compraventa. Por ejemplo:

a)

La permuta, contrato que se caracteriza porque no existe precio. Es el intercambio de cosa por cosa. El art. 1538 C.C. nos dice que la permuta es un contrato por el cual cada uno de los contratantes se obliga a dar una cosa para recibir otra. Podramos decir que es un contrato ms propio de pueblos primitivos, en los que todava no existe el dinero, lo cual no quiere decir que hoy en da no se utilice este contrato. El propio art. 1446 se plantea un problema: qu ocurre si una de las partes se obliga a entregar una cosa y la otra parte a entregar cosa y precio?. Si el precio de la venta consistiera parte en dinero y parte en otra cosa, se calificar el contrato por la intencin manifiesta de los contratantes. No constando sta, se tendr por permuta, si el valor de la cosa dada en parte del precio excede al del dinero o su equivalente; y por venta en el caso contrario. El criterio fundamental del Cdigo es si la cosa que entrega tiene ms valor que el precio (permuta) o no (compraventa). Este artculo plantea dudas de interpretacin, pero la jurisprudencia ha puesto de manifiesto que la calificacin de los contratos viene por la causa y no por la denominacin que le den los contratantes.

b) Arrendamiento de cosas. Este contrato no es traslativo de dominio. Sin embargo, los civilistas clsicos, como Castn, hablaban de contratos intermedios, que son arrendamientos pero tambin tienen el aspecto de compraventa. Consisten en la entrega de una cosa en concepto de alquiler pero con una clusulas en virtud de la cual, pagados determinados plazos, el arrendatario se puede convertir en propietario o no. Hoy en da se denomina contrato de leasing, que es ms bien un medio de financiacin de bienes. Se estudia en derecho mercantil. Clases de compraventa: IDistincin entre compraventa civil y compraventa mercantil. Lo que distingue la compraventa mercantil de la civil es que en sta el comprador celebra el contrato con intencin de revender la cosa. La compraventa mercantil se rige por el Cdigo de Comercio y por leyes especiales. Distincin entre compraventas comunes u ordinarias (la de los arts. 1445 y siguientes del Cdigo) y las compraventas civiles especiales,
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II-

III-

como son la compraventa de muebles a plazos, las compras por subasta y las relativas a propiedad intelectual e industrial. Distincin entre compraventa voluntaria (que es la compraventa normal) y la compraventa forzosa o necesaria, que es a la que se refiere el art. 1456 cuando dice que la enajenacin forzosa por causa de utilidad pblica se regir por lo que establezcan las leyes especiales. Hoy en da esto se considera expropiacin forzosa, que se rige por la Ley de Expropiacin Forzosa del ao 54, y es una institucin de derecho administrativo. Distincin entre compraventa privada y pblica. La primera se celebra entre un vendedor y un comprador, el cual ha estado determinado desde el primer momento, y la segunda es aquella que se celebra en pblica subasta, y que implica una adjudicacin al mejor postor. Distincin entre compraventa ordinaria y el contrato de suministro. En el primer caso, el objeto se entrega de una sola vez y en el contrato de suministro, el objeto se entrega sucesiva y peridicamente, quedando muchas veces al arbitrio del comprador la cantidad del objeto suministrado. Contratos de compraventa que pueden ser realizados por la Administracin Pblica. Cuando el comprador es la Admn. Pblica, normalmente se trata de un contrato calificado como administrativo. Si se trata de bienes muebles, normalmente se calificar como un contrato de suministro, y se regir por la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas. Cuando se trata de contratos de inmuebles, la cuestin es si se trata de un contrato administrativo o de un contrato de compraventa privado y regido por el derecho civil. Podemos decir que se calificar de contrato civil cuando se trata de bienes patrimoniales de la Administracin, bienes que no estn destinados a ningn servicio pblico. Si el contrato est relacionado con un servicio pblico, es regulado por del derecho administrativo.

IV-

V-

VI-

2. El elemento personal: capacidad y prohibiciones El Cdigo regula en los arts. 1457, 1458 y 1459 la capacidad para comprar o vender. Sin embargo, a pesar de este rtulo del captulo, en realidad se regulan tambin algunas prohibiciones para celebrar el contrato de compraventa, que como sabemos no son un problema de capacidad. En el art. 1457 se establece la regla general de respeto de la capacidad para celebrar contratos: podrn celebrar el contrato de compra y venta todas las personas a quienes este Cdigo autoriza para obligarse, salvo las modificaciones contenidas en los artculos siguientes. El contrato de compraventa lo pueden celebrar todas las personas con capacidad de obrar plena, as como tambin los emancipados, salvo los casos a que se refiere el art. 323, en los que se requiere el complemento de su capacidad de obrar por sus padres o curador. Aunque el art. 1457 se supedite a las modificaciones contenidas en los artculos siguientes. Veremos que no existen tales.
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El art. 1458 dice que el marido y la mujer podrn venderse bienes recprocamente. Y El art. 1459 establece unas prohibiciones de celebrar el contrato de compraventa en determinados casos, prohibiciones que no son problemas de capacidad de obrar sino por razn de las circunstancias concurrentes en los casos que enumera. En todos ellos hay un conflicto de intereses, que el Cdigo pretende evitar mediante la prohibicin de contratar. Art. 1459 C.C. No podrn adquirir por compra, aunque sea en subasta pblica o judicial, por s ni por persona alguna intermedia: 1 Los que desempeen algn cargo tutelar, los bienes de la persona o personas que estn bajo su guarda o proteccin. 2. Los mandatarios, los bienes de cuya administracin o enajenacin estuviesen encargados.

3. Los albaceas, los bienes confiados a su cargo. 4. Los empleados pblicos, los bienes del Estado, de los Municipios, de los pueblos y de los establecimiento tambin pblicos, de cuya administracin estuviesen encargados. Esta disposicin regir para los Jueces y peritos que de cualquier modo intervinieren en la venta. 5. Los Magistrados, Jueces, individuos del Ministerio Fiscal, Secretarios de Tribunales y Juzgados y Oficiales de justicia, los bienes y derechos que estuviesen en litigio ante el Tribunal, en cuya jurisdiccin o territorio ejercieran sus respectivas funciones, extendindose esta prohibicin al acto de adquirir por cesin. Se exceptuar de esta regla el caso en que se trate de acciones hereditarias entre coherederos, o de cesin en pago de crditos, o de garanta de los bienes que posean. La prohibicin contenida en este nmero 5 comprender a los Abogados y Procuradores respecto a los bienes y derechos que fueren objeto de un litigio en que intervengan por su profesin y oficio. 3. Elementos reales: requisitos de la cosa y el precio 1. La cosa
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Pueden ser objeto de compraventa todas las cosas, entendiendo por tal cualquier clase de bien, ya sea corporal, incorporal, mueble, inmuebles, presente o futuro. Los requisitos que deben tener las cosas sin los siguientes: 1. Existencia actual o futura. El problema que puede plantearse es el que la cosa no exista al tiempo de celebrarse el contrato. El art. 1460 dice que si al tiempo de celebrarse la venta se hubiese perdido en su totalidad la cosa objeto de la misma, quedar sin efecto el contrato. Pero si se hubiese perdido en parte, el comprador podr optar entre desistir del contrato o reclamar la parte existente, abonando su precio en proporcin al total convenido. En este artculo existen dos casos: falta el objeto total o parcialmente. En el primer caso, se nos dice que quedar sin efecto el contrato, ser nulo por falta de objeto; y en el segundo caso se concede al comprador una facultad consistente en elegir desistir del contrato o bien optar por que el contrato permanezca, si bien sobre un objeto inferir en cantidad, pagando un precio menor, proporcional a lo que esta. Esta solucin es una solucin objetiva, en la que no se plantea quien ha tenido la culpa. La posibilidad de celebrar un contrato de compraventa sobre una cosa que en el momento de celebrarlo no existe, pero que se espera que exista se deduce del art. 1271, que establece que pueden ser objeto del contrato todas las cosas que no estn fuera del comercio de los hombres, aun las futuras (...). Sin embargo, hay que sealar que el contrato de compraventa sobre cosa futura slo es admisible cuando existe la posibilidad de que la cosa llegue efectivamente a existir. Lo que sucede es que el contrato de compraventa sobre cosas futuras se puede configurar de dos formas distintas, y ya en el derecho romano se hablaba de: - Emptio spei. Venta de la esperanza. El comprador asume el riesgo de que la cosa no llegue a existir y ha de pagar el precio tanto si la cosa llega a existir como si no. En realidad, se da a entender que se compra la esperanza de que la cosa llegue a existir. Cuando se configura la compraventa de esta forma se produce un cambio de tipo contractual y se convierte en un contrato aleatorio o de suerte, contrato en el que una parte paga una cantidad sin saber si va a recibir algo a cambio o no. Ya no se trata de un contrato compraventa, puesto que se paga el precio en todo caso. Se considerara un contrato aleatorio, regido en los trminos establecidos por el Cdigo en el art. 1790, y adems, atpico, en cuanto no recogido por el mismo. - Emptio rei sperate. Venta de cosa esperada. El contrato sigue siendo contrato de compraventa porque no se compra la esperanza. El comprador estar obligado a pagar el precio en el supuesto de que la cosa llegue a existir. Lo que sucede es que nos encontramos ante
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un contrato de compraventa en el que se ha introducido una condicin suspensiva que afecta al objeto del contrato. La invalidez se producir en el momento en que se tenga la certeza de que la cosa no va a llegar a existir. Hasta entonces producir efectos atenuados, puesto que no sern exigibles las principales prestaciones. Pero el vendedor tendr la obligacin de realizar lo necesario para que el objeto llegue a existir. La construccin es muy similar a la de un contrato de compraventa sometido a condicin suspensiva, y por eso algunos autores sostenan que la compraventa est sometida a la condicin suspensiva de que la cosa llegue a existir. Esta postura ha sido criticada por una razn tcnica, pues la condicin se considera un elemento accidental del contrato, y, en cambio, el objeto es un elemento esencial del contrato. 2. Cosa determinada o determinable. Este requisito se desprende de la regulacin general de los contratos, en el art. 1273 (el objeto de todo contrato debe ser una cosa determinada en cuanto a su especie. La indeterminacin en la cantidad no ser obstculo para la existencia del contrato, siempre que sea posible determinarla sin necesidad de nuevo convenio entre los contratantes) y del art. 1445, sin que ello signifique que no quepa un contrato perfecto si el objeto es una cosa genrica. Se puede producir una determinacin total posteriormente, con tal de que no sea necesario un nuevo convenio, o puede ser determinada por alguna persona. 3. Cosa de lcito comercio. Este requisito no se encuentra en la regulacin del contrato de compraventa sino que es un requisito de carcter general, que se recoge en el art. 1271. Ahora bien, es distinto que el objeto sea ilcito a que lo sea la causa, pues determinados objetos que no son ilcitos no pueden ser objeto del trfico en determinadas circunstancias. 2. El precio Requisitos: 1. Ha de tratarse de un precio real, verdadero. Es de la esencia del contrato de compraventa el intercambio de cosa por precio. Si no existe precio nos encontramos con que o bien el contrato sera una donacin o bien sera nulo y podra tratarse de un contrato simulado.
2.

Ha de ser un precio determinado, cierto. Es el requisito general de la determinacin general del objeto en los contratos, que viene impuesto no slo por el art. 1273, relativo a los requisitos del objeto de todo contrato, sino tambin por el art. 1445, en el que nos dice que una de las, partes se compromete a pagar por ella un precio cierto.

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El Cdigo admite que sea un precio determinable, no determinado en el momento del contrato, sino despus en base a unos criterios de determinacin. Con carcter general el art. 1273 admite que el objeto de los contratos sea determinado o determinable, y tambin los arts. 1448 y 1449 prevn la posibilidad de que el precio se determine en un momento posterior a la celebracin del contrato de compraventa. Art. 1448. Tambin se tendr por cierto el precio en la venta de valores, granos, lquidos y dems cosas fungibles, cuando se seales el que la cosa vendida tuviera un determinado da, Bolsa o mercado, se fije un tanto mayor o menor que el precio del da, Bolsa o mercado, con tal que sea cierto. Art. 1449. El sealamiento del precio no podr nunca dejarse al arbitrio de uno de los contratantes.

Se podra matizar que efectivamente nunca podr dejarse al arbitrio de uno de los contratantes, pero si a uno de ellos cuando slo puede realizarlo conforme a unos criterios determinados y objetivos, que se limita a aplicar. 3. Que consista en dinero o signo que lo represente. Parece que el Cdigo se refiere con esta ltima expresin a ttulos que representan deudas pecuniarias, que se admiten en relacin con el art. 1270, bien entendido que en estos casos no se entender pagado el precio hasta que se realicen los documentos, ttulos valores. 4. El precio ha de ser justo?. El CC parte de la ideologa liberal y no exige este requisito. Las partes son libres, segn consta en el art. 1255. Cuando se habla de equivalencia econmica o pecuniaria de las prestaciones, este criterio es subjetivo. nicamente se exige el precio justo cuando hay una determinada regulacin administrativa que establece unos precios sobre determinados bienes, por ejemplo, en la venta de viviendas de proteccin oficial. En estos casos ya no son condiciones de derecho civil sino normas administrativas que limitan la autonoma de la voluntad. Entonces, qu sucede con estos casos si se establece un precio distinto?. Es nula la clusula que determina el precio y este es sustituido por el precio legal, dejando aparte las sanciones administrativas que correspondan. 4. La forma. Las arras La compraventa es un contrato consensual, que se perfecciona por el mero consentimiento, lo cual se desprende del art. 1450 CC, cuando nos dice que la venta se perfeccionar entre comprador y vendedor, y ser obligatoria para ambos, si hubieren convenido en la cosa objeto del contrato, y en el precio, aunque ni la una ni el otro se hayan entregado. Al mismo tiempo se nos dice en este artculo que la compraventa no es un contrato real. En cuanto a las arras, el art. 1454 CC dispone que si hubiesen mediado arras o seal en el contrato de compra y venta, podr rescindirse el contrato
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allanndose el comprador a perderlas, o el vendedor a devolverlas duplicadas. Ya hablamos de arras en el derecho de obligaciones. Estas arras se configuran con el carcter de penitenciales. Este artculo incurre en un error tcnico, cual es hablar de rescisin, pues es un caso de desistimiento unilateral. Adems, el artculo no tiene carcter imperativo y los contratantes pueden atribuir a las arras un carcter distinto del penitencial. 5. Los efectos. Obligaciones del vendedor: 1) Entrega de la cosa vendida. Entregar una cosa significa realizar un traspaso posesorio. La posesin inicialmente la tiene el vendedor y pasa al comprador. Tiene una trascendental importancia, pues la entrega de la cosa permite al comprador adquirir la propiedad. Se desprende, como dijimos, de los arts. 609 y 1095 C.C.

A) Contenido El vendedor est obligado a entregar: 1. De conformidad con lo dispuesto en el art. 1468 prrafo 1, el vendedor deber entregar la cosa vendida en el estado en que se hallaba al perfeccionarse el contrato. 2. En cuanto a los posibles frutos de la cosa, el art. 1468 prrafo 2 nos dice que todos los frutos pertenecern al comprador desde el da en que se perfeccion el contrato. 3. En lo relativo a los accesorios de la cosa, el Cdigo no se pronuncia al respecto al regular el contrato de compraventa, por lo que habr que acudir al art. 1097, que pertenece a la regulacin general de las obligaciones y que establece que la obligacin de dar cosa determinada comprende la de entregar todos sus accesorios, aunque no hayan sido mencionados. Recordemos que el concepto de accesorios es de difcil definicin y que hay que remitirse a la situacin de la cosa en el momento de la oferta, con anterioridad a la perfeccin del contrato. 4. El art. 1495 prrafo 1 nos dice que la obligacin de entregar la cosa vendida comprende la de poner en poder del comprador todo lo que exprese el contrato, mediante las reglas siguientes (...). Este artculo se analiza ms adelante y completa todo lo que es preciso entregar en cada caso. B) Formas de entrega

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Cuando hablamos de entregar la cosa, decimos que consiste en realizar un traspaso posesorio. En este sentido, el Cdigo en el art. 1462 prrafo 1 nos dice que se entender entregada la cosa vendida, cuando se ponga en poder y posesin del comprador, refirindose, por tanto, a lo que podramos considerar la entrega material de la cosa. Sin embargo, el Cdigo admite tambin las formas espiritualizadas de la entrega, esto es, que se entienda que se ha realizado la entrega aun cuando sta no se produzca materialmente en ese momento. Esas formas son: a) Forma de carcter general, que se refiere a cualquier clase de bien . Art. 1462 prrafo 2. Cuando se haga la venta mediante escritura pblica, el otorgamiento de sta equivaldr a la entrega de la cosa objeto del contrato, si de la misma escritura no resultare o se dedujere claramente lo contrario. Si el contrato se celebra en escritura pblica, el Cdigo presume que se ha producido la entrega; la escritura pblica sustituye a la entrega material de la cosa y el comprador se convierte en propietario aunque todava no se haya producido la entrega material. Naturalmente, esta forma presupone que el vendedor es dueo de la cosa. b) En el art. 1463 CC, el Cdigo establece dos nuevos procedimientos referidos a la compraventa de bienes muebles. Estos procedimientos son: 1. La entrega de las llaves del lugar o sitio donde se hallan almacenados o guardados El vendedor entrega al comprador el medio a travs del cual acceder a la cosa vendida. Normalmente, pensaremos en la entrega de las llaves de los pisos, pero ntese que este artculo se refiere a bienes muebles, aunque se admite su aplicacin por analoga para los bienes inmuebles. 2. El mutuo acuerdo. En el artculo se nos dice y por el solo acuerdo o conformidad de los contratantes, si la cosa vendida no puede trasladarse a poder del comprador en el instante de la venta, o si ste la tena ya en su poder por algn otro motivo. Entonces, en estos casos el consentimiento no slo perfecciona el contrato, sino que atribuir la posesin al comprador. Estos casos son: Que la cosa vendida no pueda trasladarse a poder del comprador en el instante de la venta Si ste la tena ya en su poder por algn otro motivo. c) Bienes incorporales. El art. 1464 CC nos dice lo siguiente: respecto de los bienes incorporales, regir lo dispuesto en el prrafo segundo del art. 1462. En cualquier otro caso en que ste no tenga aplicacin
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se entender por entrega el hecho de poner en poder del comprador los ttulos de pertenencia, o el uso que haga de su derecho el mismo comprador, consintindolo el vendedor. Respecto de los bienes incorporales, rige la forma de entrega de la escritura pblica y, adems, el art. 1464 aade otras dos formas: - Poner en poder del comprador los ttulos de pertenencia - Que el vendedor permita que el comprador haga uso de su derecho. C) Momento, lugar y gastos En cuanto al momento, la obligacin del momento de entregar la cosa no es establecida por el Cdigo en una regulacin especial para la compraventa, por lo que rigen las reglas generales: el art. 1113, segn el cual tendra la obligacin de entregar la cosa inmediatamente si se tratara de una obligacin pura, y si no estuviera sometida a condicin o trmino suspensivo. En lo relativo al lugar, la regulacin es tambin la de carcter general. El art. 1171 dice que el pago deber ejecutarse en el lugar en que hubiese designado la obligacin. No habindose expresado y tratndose de entregar una cosa determinada, deber hacerse el pago donde sta exista en el momento de constituirse la obligacin. En cualquier otro caso, el lugar del pago ser el domicilio del deudor. Primero habr que estar a lo que diga el contrato; subsidiariamente, en el lugar donde exista la cosa en el momento de celebrarse el contrato de compraventa; finalmente, el domicilio del vendedor (deudor de la entrega de la cosa). Por ltimo, los gastos de la entrega se regulan en el art. 1465 CC, que dispone que los gastos para la entrega de la cosa vendida sern de cuenta del vendedor, y los de su transporte o traslacin de cargo del comprador, salvo el caso de estipulacin especial El Cdigo distingue entre los gastos de entrega y los de transporte. Esta distincin presupone que los gastos de transporte son posteriores a la entrega, porque en ocasiones el transporte estar incluido en la entrega. De todas formas, las partes han podido llegar a un acuerdo sobre cmo repartirse los gastos. D) Supuestos en que no procede la entrega A esta cuestin se refieren los arts. 1466 y 1467. El art. 1466 dispone que el vendedor no estar obligado a entregar la cosa vendida, si el comprador no le ha pagado el precio o no se ha sealado en el contrato un plazo para el pago Este artculo se refiere a lo que se denomina la obligacin de pagar el precio de presente. Dado que no se ha
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establecido un plazo para pagar el precio, y dado que la compraventa genera una obligacin bilateral, el sinalagma funcional obliga a que la entrega de la cosa y el pago del precio se realicen a la vez y de ah la regla del art. 1466. Por otra parte, el art. 1467 establece que tampoco tendr obligacin el vendedor de entregar la cosa vendida cuando se haya convenido en un aplazamiento o trmino para el pago, si despus de la venta se descubre que el comprador es insolvente, de tal suerte que el vendedor corre inminente riesgo de perder el precio. Se excepta de esta regla el caso en que el comprador afiance pagar en el plazo convenido. Se refiere al supuesto del precio aplazado. En virtud de ese pacto, el comprador no tendr que pagar en el momento de la entrega y el vendedor tendr que entregar la cosa en un momento anterior al pago. Pero puede suceder que se descubra que el comprador es insolvente y el vendedor puede temer no recibir el precio, por lo que se le permitir no entregar la cosa salvo que se de el supuesto que contempla el prrafo 2 de que a pesar de ello el comprador afiance pagar en el plazo convenido. El Cdigo utiliza la palabra afianzar, lo cual debe entenderse en el sentido amplio de garanta. D) La obligacin de entrega en la venta de inmuebles a) Problemas de cabida Cabida es la superficie horizontal de un bien inmueble. El Cdigo regula la cuestin en relacin con la venta de bienes inmuebles especficos; una finca, un terreno, que se inscriben por los linderos. No se refiere a cuando se est realizando una venta a medida, sino una parte de terreno que exige la separacin de un terreno ms amplio. El problema consiste en que se comprueba que existe una diferencia entre la cabida que consta en el contrato y la real, diferencia que puede consistir en ms o en menos. Se ha producido un error en el contrato al consignar en el mismo la cabida del inmueble especfico vendido, bien entendido que no se trata de un error sustancial o vicio del consentimiento, que dara lugar a la nulidad, sino de un mero error de clculo que el Cdigo en general dice que da lugar a su correccin, pero que en la venta de bienes inmuebles recibe una regulacin especial. El art. 1266 prrafo 3 dice que el simple error de cuenta slo dar lugar a su correccin Cuando ese error de clculo se refiere a la cabida de un bien inmueble especfico, el Cdigo establece unas reglas especiales. Por tanto, no se trata de una diferencia entre lo pactado y lo entregado, porque de ser as habra un incumplimiento de un contrato. El C.C. regula varios supuestos distintos:

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- Por un lado, el caso en el que en el contrato se expresa la cabida del inmueble y el precio se establece por unidad de medida o nmero. El prrafo 2 del art. 1496 dispone que si la venta de bienes inmuebles se hubiese hecho con expresin de su cabida, a razn de un precio por unidad de medida o nmero, tendr obligacin el vendedor de entregar al comprador, si ste lo exige, todo cuando se haya expresado en el contrato. En este inciso, en realidad el Cdigo reitera el principio que tambin consta en el prrafo 1: la obligacin de entregar la cosa vendida comprender la de poner en poder del comprador todo lo que exprese el contrato. Sin embargo, nos podemos encontrar con que la cabida real sea menor que la que consta en el contrato o que sea mayor y ambos supuestos son regulados por el Cdigo: a) En el caso de que sea menor, el prrafo 2 del art. 1469, despus de haber establecido el principio general, dice si esto no fuere posible, podr el comprador optar entre una rebaja proporcional del precio o la rescisin del contrato, siempre que, en ese ltimo caso, no baje de la dcima parte de la cabida la disminucin de la que se atribuyera al inmueble. Cuando la finca tiene una cabida real menor se le atribuye al comprador la posibilidad de elegir entre una rebaja proporcional del precio o, en una segunda posibilidad, la rescisin del contrato, que hay que entender una vez ms por desistimiento, siempre que no baje de la dcima parte de la cabida la disminucin de la que se atribuyera al inmueble. Para que sea posible el desistimiento ser indispensable que la diferencia entre la cabida que consta en el contrato y la real sea superior a una dcima parte. b) En el caso de que fuera mayor, el art. 1470 dispone que si, en el caso del artculo precedente, resultare mayor cabida o nmero en el inmueble que los expresados en el contrato, el comprador tendr la obligacin de pagar el exceso de precio si la mayor cabida o nmero no pasa de la vigsima parte de los sealados en el mismo contrato; pero, si excedieren de dicha vigsima parte, el comprador podr optar entre satisfacer el mayor valor del inmueble o desistir del contrato. Cuando se trate de una cabida mayor, distingue el Cdigo que sea superior o no a una vigsima parte. El comprador estar obligado a pagar el exceso de precio si no es superior y, si lo es, podr optar por satisfacer el exceso o desistir del contrato.

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- Por otro, cuando la venta se realiza a precio alzado o venta como cuerpo cierto. El Cdigo distingue dos casos a la vez distintos: a) Que en el contrato slo se especifique el inmueble

El art. 1471 prrafo 1 en relacin con el prrafo 2 nos dice que en la venta de un inmueble, hacha por precio alzado y no a razn de un tanto por unidad de medida o nmero, no tendr lugar el aumento o disminucin del mismo, aunque resultare mayor o menor cabida o nmero de los expresados en el contrato. Con independencia de la extensin de la cabida que tenga el inmueble, el precio se mantiene exactamente igual. b) Cuando efectivamente se especifica el inmueble y, adems, la cabida El art. 1471 prrafo 2 nos dice lo siguiente: Eso mismo tendr lugar cuando sean dos o ms fincas las vendidas por un solo precio; pero, si, adems de expresarse los linderos, indispensables en toda enajenacin de inmuebles, se designaren en el contrato su cabida o nmero, el vendedor estar obligado a entregar todo lo que se comprenda dentro de los mismos linderos, aun cuando exceda de la cabida o nmero expresados en el contrato; y, si no pudiere, sufrir una disminucin en el precio, proporcional a lo que falte de cabida o nmero, a no ser que el contrato quede anulado por no conformarse el comprador con que se deje de entregar lo que se estipul Segn este artculo, el vendedor queda obligado a entregar todo lo comprendido en los linderos, con independencia de que exceda la cabida expresada en el contrato. Puede darse el caso entonces de que no se pueda entregar todo el terreno comprendido por los linderos, por ejemplo, porque dentro de ellos haya un enclave que sea propiedad de un tercero, en cuyo caso se le concede al comprador la opcin entre una disminucin proporcional del precio o bien el desistimiento. El art. 1472 establece que las acciones que nacen de los tres artculos anteriores prescribirn a los seis meses, contados desde el da de la entrega. Es un plazo de caducidad, dado que estas obligaciones se refieren a derechos potestativos, modificadores de la situacin jurdica creada. b) Problemas de calidad Pueden ser un defecto de calidad o un exceso de calidad. Si el defecto de la calidad del inmueble vendido afecta al conjunto del inmueble,
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estamos ante un vicio de la voluntad o ante un caso de incumplimiento contractual. Pero puede ocurrir que el defecto de calidad afecte slo a parte del inmueble, que es el caso que se regula en el art. 1469 en sus prrafos 3 y 4. Lo mismo se har, aunque resulte igual cabida, si laguna parte de ella no es de la calidad expresada en el contrato. La rescisin, en este caso, slo tendr lugar a voluntad del comprador, cuando el menor valor de la cosa venida exceda de la dcima parte del precio convenido. A este caso se le est dando la misma solucin que en los prrafos anteriores se da al defecto de cabida. En cuanto al exceso de calidad, no lo regula el Cdigo, por lo que tendremos que aplicar por analoga lo dispuesto en el art. 1470, que se refiere al caso de mayor cabida. En cuanto a la caducidad de esta accin, le es aplicable el art. 1472 CC. c) Obligacin de otorgar escritura pblica? Como ya hemos dicho, el contrato de compraventa es un contrato consensual en todo caso. Por otra parte, en el caso de la venta de inmuebles para el comprador es importante que el contrato conste en documento pblico, puesto que es una exigencia para inscribir el ttulo de propiedad. El Cdigo no establece nada al respecto, por lo que debemos atender a los artculos que con carcter general regulan la forma de los contratos, arts. 1278 a 1280. El TS interpreta el art. 1280 en relacin con el 1279, en el sentido de que los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento y las partes pueden compelerse recprocamente a la escritura pblica. As, el apartado primero del art. 1280 se refiere a los actos y contratos que tengan por objeto la creacin, transmisin, modificacin o extincin de derechos reales sobre bienes inmuebles. El comprador puede exigir la documentacin del contrato en escritura pblica. Qu ocurre si ante esa exigencia el vendedor se niega a otorgar la escritura pblica?. Podra el comprador exigir la resolucin del contrato? Podr nicamente exigir judicialmente la escritura pblica?. Naturalmente, este problema depende de si la obligacin es principal o accesoria, porque la resolucin no procede por el incumplimiento de una obligacin accesoria. Entonces acudimos a la jurisprudencia y esta no es unnime, es ms quiz no tenga la misma importancia la escritura pblica en unos casos y en otros. Se trata de una falta de precisin del Cdigo, pero parece que lo lgico es que se permita la resolucin. d) Obligacin de vender en condiciones que permitan la inscripcin en el Registro de la Propiedad?

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Si acudimos a la Ley Hipotecaria, en su art. 20 prrafo 1 se nos dice que para inscribir o anotar ttulos por los que se declaren, transmitan, graven, modifiquen o extingan el dominio y dems derechos reales sobre inmuebles, deber constar previamente inscrito o anotado el derecho de la persona que otorgue o en cuyo nombre sean otorgados los actos referidos. En el Registro de la Propiedad al inscribir un determinado ttulo, debe basarse en el anterior. Puede pasar que por mucho que hayamos hecho escritura pblica, aparezca que el vendedor no tena inscrito su ttulo. La cuestin que se plantea es si es obligacin del vendedor el vender en condiciones que permitan la inscripcin en el Registro de la Propiedad, teniendo previamente inscrito su ttulo. La jurisprudencia est dividida e incluso parece que no es obligacin del vendedor. La inscripcin en el Registro de la Propiedad no es obligatoria en nuestro Derecho y si para el comprador no es obligacin el inscribir, no pude configurarse esa obligacin para el vendedor. En el Reglamento Hipotecario se regula el expediente de dominio, procedimiento judicial cuya finalidad es que, teniendo una persona un ttulo de propiedad sobre un inmueble, que no puede inscribirse, lleva a cabo el expediente de dominio para que el Juez permita, una vez comprobada su regularidad, la inscripcin. Sera ms sencillo que el vendedor facilitara la inscripcin del ttulo. 2) Obligacin de conservacin de la cosa vendida. Los riesgos. Cuando el CC regula el contrato de compraventa no se establece esta obligacin de conservacin de la cosa vendida. Sin embargo, cuando el art. 1094 con carcter general se refiere a las obligaciones de dar, dispone que el obligado a dar una cosa lo est tambin a conservarla con la diligencia de un buen padre de familia. Por supuesto, esto tiene sentido en los casos en que la entrega de la cosa se da en un momento posterior a la celebracin del contrato. Nos podemos encontrar con que, celebrado el contrato de compraventa, y antes del momento de la entrega, se produzca la prdida o destruccin de la cosa debida. Pueden darse diferentes supuestos: a) Que el vendedor haya obrado con dolo o negligencia o bien se haya constituido en mora. Por un lado, el art. 1182 regula la prdida de la cosa debida y nos dice que quedar extinguida la obligacin que consista en entregar una cosa determinada cuando sta se perdiere o destruyere sin culpa del deudor y antes de haberse ste constituido en mora. El vendedor que acta con culpa o con dolo no queda liberado y tendr que indemnizar daos y perjuicios, respondiendo de la prdida.
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El art. 1101 nos dice que quedan sujetos a la indemnizacin de los daos y perjuicios causados los que en el cumplimiento de sus obligaciones incurrieren en dolo, negligencia o morosidad, y los que de cualquier modo contravinieren al tenor de aqullas. La obligacin del vendedor se enmarca en una obligacin bilateral, por lo que habr que resolver por una parte el problema del sinalagma como tal (y si el vendedor no entrega la cosa, el comprador no tiene que pagar el precio) y adems los daos que haya podido causar, los cuales tendr que indemnizar. De modo que, dado que el problema se enmarca en una obligacin sinalagmtica, ante el incumplimiento de una de las partes cabe la resolucin de la otra o exigir su cumplimiento o equivalente y la indemnizacin de daos y perjuicios. El art. 1096, prrafo 2 nos dice que si el obligado se constituye en mora (...) sern de su cuenta los casos fortuitos hasta que se realice la entrega. b) Que la destruccin de la cosa se haya debido a dolo o culpa del comprador, caso poco habitual. Tendr que soportar el dao el comprador, por lo que pagar el precio an cuando no reciba la cosa que el mismo ha destruido. c) Que la prdida se haya producido por caso fortuito. No se puede imputar ni al vendedor ni al comprador. Este es el problema de los riesgos en la compraventa. Histricamente tuvo dos soluciones: Sistema romano. Se imputa el riesgo al comprador, por lo que tendra que pagar el precio sin recibir la cosa a cambio. Sistema germnico. Se imputa el riesgo al vendedor y perdera la cosa sin recibir el precio, solucin que parece ms ajustada al carcter sinalagmtico de la obligacin derivada del contrato de compraventa. La solucin del Cdigo se recoge en el art. 1452, que establece que El dao o provecho de la cosa vendida, despus de perfeccionado el contrato, se regular por lo dispuesto en los artculos 1096 y 1182. /Esta regla se aplicar a la venta de cosas fungibles, hecha aisladamente y por un solo precio, o sin consideracin a su peso, nmero o medida. /Si las cosas fungibles se vendieren por un precio fijado con relacin al peso, nmero o medida, no se imputar el riesgo al comprador hasta que no haya pesado, contado o medido, a no ser que ste se haya constituido en mora. Distingue dos casos: En los dos primeros prrafos, el caso de la venta de cosas fungibles, hecha aisladamente y por un solo precio, o sin consideracin a su peso, nmero o medida. Puede tratarse de cosas no fungibles o que, siendo la cosa fungible, se est vendiendo como si no lo fuera.
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La solucin es la del prrafo 1, es decir, aplicar los arts. 1906 y 1182. Ambos artculos se refieren a la regulacin de las obligaciones de entrega en general, no a la compraventa y se refieren a obligaciones unilaterales. Estos artculos no nos dicen qu ocurre cuando esta obligacin est inserta en una obligacin sinalagmtica porque tendra el comprador que pagar el precio a pesar de eso?. Aqu surgen diferentes opiniones, la ms extendida que opina que s que tiene que pagar el precio, aunque parecera un poco injusto. En realidad, el riesgo lo soportara el vendedor, en su concepto de propietario de la cosa que vende. En el tercer prrafo se refiere a las cosas fungibles que se venden en consideracin a su peso, nmero o medida. En este caso las cosas fungibles se venden como tales. Hasta el momento en que la cosa se mide rige la regla del genus nunquam perit, por lo que el riesgo lo soporta el vendedor, que no podr alegar la prdida de parte del gnero. Tras la especificacin, rige la regla de la remisin al art. 1096 y 1182, con la duda del carcter sinalagmtico. 3) Obligacin de transmitir la propiedad?. Algunos problemas en particular. La primera obligacin del vendedor es entregar la cosa vendida. El art. 1461 nos dice que el vendedor est obligado a la entrega y saneamiento de la cosa objeto de la venta. As como el Cdigo sienta claramente esta obligacin, nada nos dice sobre la transmisin de la propiedad. En la prctica, este problema no se plantear, porque el vendedor el propietario, la compraventa es ttulo traslativo de dominio y como consecuencia de la entrega el comprador adquirir la propiedad. Los problemas surgen cuando el vendedor vende algo que no es suyo, no es propietario de la cosa que entrega. Si decimos que su obligacin es tambin la de transmisin la propiedad, habr incumplimiento en el contrato. Si decimos que no lo es, habr cumplido y tendr que responder de una accin de saneamiento por eviccin por parte del comprador. Existen dos posiciones: Doctrina clsica. No existe obligacin de trasmitir la propiedad sino slo la posesin. Se basa en el art. 1461. Si acudimos a la definicin del Cdigo del contrato de compraventa del art. 1445 se nos dice que uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo represente. El art. 1474 dice en virtud del saneamiento a que se refiere el art. 1461, el vendedor responder al comprador: 1 De la posesin legal y pacfica de la cosa vendida. Para responder del saneamiento por eviccin, deber esperar a que se le desposea de la cosa. Y en el art. 1475 se indica que adems deber ser por sentencia firme.

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Diez Picazo dice que la obligacin fundamental del vendedor es trasmitir la propiedad, pero esto no se sustenta en la regulacin legal. Dice, por ejemplo, que el art. 1474, al referirse a la posesin legal, se refiere al derecho de propiedad, lo cual no queda claro. Menciona tambin los arts. 1473 y 1509.

Hay tres problemas concretos: A) La venta de cosa ajena Puede una persona vender una cosa ajena? S. Tengamos en cuenta que el contrato de compraventa genera una relacin obligatoria en virtud de la cual el vendedor se obliga a entregar la cosa y que no se trata de un contrato real, por lo que es perfectamente posible que se establezca un plazo para la entrega y que en ese plazo el vendedor adquiera la propiedad de la cosa y que cuando lo entregue fuera ya propietario de la cosa. Pero pudiera no llegar a adquirir la propiedad, con lo que podra entregar lo que no es suyo o incumplir el contrato. La cuestin es que se entrega una cosa que no es del vendedor. Si el autentico propietario no reclama, el comprador puede llegar a adquirir por usucapin. Este caso es bastante complicado. El TS ha buscados soluciones a la venta de cosa ajena, anulando compraventas en base a error por parte del comprador, por ejemplo, o por la va del dolo. En alguna ocasin ha anulado la compraventa por falta de objeto. Tambin hay que tener en cuenta que puede darse el caso de que se venda haciendo constar en el contrato que la cosa no es del vendedor, lo cual sera una venta sometida a la condicin suspensiva de llegar a adquirir la propiedad por parte del vendedor. B) La venta con pacto de reserva de dominio El contrato de compraventa es ttulo traslativo de dominio, aunque sin embargo el solo contrato de compraventa no produce la transmisin de la propiedad, sino que se exige la entrega de la cosa debida para la adquisicin de la propiedad. Puede ocurrir que las partes incluyan en el contrato un pacto en virtud del cual establezcan que la entrega no transmita en ese momento la propiedad al comprador, pacto que se denomina de reserva de dominio, o, en latn, pactum reservati dominii. La finalidad del pacto es garantizar el pago del precio aplazado, de modo que el vendedor se reserva la propiedad de la cosa vendida hasta que el comprador paga la totalidad de los plazos convenidos. Ese pago ntegro del precio se establece a modo de condicin suspensiva, de manera que hasta que no se produzca la totalidad del pago no se transmite la propiedad. Si el comprador llega a pagar la totalidad del precio, se convierte automticamente en propietario; en caso de incumplimiento, no adquiere la propiedad de la cosa y
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en ese momento despliega su eficacia un segundo pacto, que acompaa al de reserva de dominio, en virtud del cual se resuelve el contrato de compraventa. El vendedor, junto a las acciones de que dispone en virtud del contrato celebrado (acciones personales para exigir el cumplimiento o pedir la resolucin), dispondr adems de las acciones reales derivadas de su condicin de propietario, entre las que destaca la reivindicatoria, que le permite reclamar de cualquier persona, y en particular del comprador, la devolucin de la cosa. Este pacto de reserva de dominio ha sido admitido por el TS y hay que considerar que es eficaz no slo frente al comprador sino tambin frente a terceros, siendo especialmente importante respecto de algunos terceros, como son los acreedores del comprador, siempre y cuando exista cierta publicidad del mismo (como puede ser que exista una certeza sobre la fecha en que el mismo se pact), y siempre que sea anterior a la ejecucin pretendida por los acreedores sobre el patrimonio del comprador. Y, naturalmente, cuando el pacto de reserva de dominio se inscribe en el Registro de la Propiedad. Hay que tener en cuenta que la Ley de Venta de Bienes Inmuebles a Plazos establece una regulacin peculiar sobre este pacto, regulacin especfica que consiste en que el vendedor puede hacer efectivo su derecho de crdito, relativo al pago del precio, sobre el objeto vendido, como si se tratara de un acreedor pignoraticio, concepcin sta que, por tanto, se aparta de la concepcin general a la que antes hemos hecho mencin. C) La doble venta Consiste en que el vendedor vende el mismo objeto en principio a dos compradores. Sin embargo, tambin se podra hablar de una pluralidad de ventas cuando son ms de dos. Naturalmente, la doble venta si se realiza voluntariamente normalmente constituir un delito de estafa y los compradores dispondrn de las acciones penales correspondientes. Pero se plantea una cuestin propia de derecho civil, que es cul de los compradores adquiere la propiedad sobre la cosa vendida. Se regula en el art. 1473 C.C.: Si una misma cosa se hubiese vendido a diferentes compradores, la propiedad se transferir a la persona que primero haya tomado posesin de ella con buena fe, si fuere mueble./ Si fuere inmueble, la propiedad pertenecer al adquiriente que antes la haya inscrito en el Registro./ Cuando no haya inscripcin, pertenecer la propiedad a quien de buena fe sea primero en la posesin; y, faltando sta, a quien presente ttulo de fecha ms antigua, siempre que haya buena fe. Este artculo establece una regulacin distinta, segn se trate de: Bienes muebles. El CC establece que la propiedad se transferir a la persona que primero hubiera tomado posesin de ella con buena fe, que se presume.
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Bienes inmuebles. Se establecen tres criterios: Primero. Se reconoce la propiedad al comprador que primero haya inscrito en el Registro de la Propiedad. Segundo. Subsidiariamente, el primero en la posesin de buena fe. Tercero. Con carcter subsidiario, el que tenga el ttulo ms antiguo. Habr que atender a la fecha de ambos contratos (prior tempore potior iure).

El CC establece como requisito comn la buena fe por parte del comprador, y por buena fe es precios entender que el comprador desconozca que la cosa ha sido objeto de venta con anterioridad. Es de sealar que este requisito ha de conocerse en el momento de perfeccin del contrato, siendo indiferente que en un momento posterior a la perfeccin se tenga conocimiento de la doble venta, pues es lo que normalmente sucede. En relacin con el primero de los criterios establecidos respecto de los bienes inmuebles, aunque el Cdigo no lo exige expresamente, es indudable que tambin ha de concurrir el requisito de la buena fe. La inscripcin en el Registro presupone que con anterioridad se ha producido la traditio, pues la escritura pblica se considera una forma de entrega espiritualizada y para inscribir en el Registro es necesario un documento pblico. Finalmente, pueden plantearse unas cuestiones. Una de ellas es en relacin con el art. 34 de la Ley Hipotecaria, que establece que el tercero que de buena fe adquiera a ttulo oneroso algn derecho de persona que en el Registro aparezca con facultades para transmitirlo, ser mantenido en su adquisicin, una vez que haya inscrito su derecho, aunque despus se anule o resuelva el del otorgante por virtud de causas que no consten en el mismo Registro./La buena fe del tercero se presume siempre mientras no se pruebe que conoca la inexactitud del Registro./Los adquirentes a ttulo gratuito no gozarn de ms proteccin registral que la que tuviere su causante o transferente. Conforme al ttulo oneroso y a la buena fe, parece que para la proteccin registral, segn dice este art. 34, se exige el requisito de la inscripcin del titulo del vendedor. Cmo podemos combinar este art. con la regulacin del Cdigo? Habra que exigir tambin la inscripcin del ttulo del vendedor? Parece que la interpretacin correcta es que se trata de problemas distintos, pues en el art. 1473 se regula quin adquiere la propiedad y en el art. 34 de la ley, la inscripcin del ttulo. Otro comentario es en relacin con la prioridad en la posesin. Es el nico criterio que establece el Cdigo respecto de la venta de bienes muebles y el segundo para la venta de bienes inmuebles, adquiriendo el primero en la posesin, que ser al que se entregue la cosa. Como sabemos, la entrega se
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producir de diferentes formas, incluso por entrega espiritualizada, lo cual planteara problemas. En cuanto al comprador que se ve privado de la propiedad de la cosa, siempre dispondr de las acciones de las que hablamos el otro da () y tambin podr pensar en la nulidad o en la resolucin por incumplimiento, segn los casos.

4) Obligacin de garanta o saneamiento A) Consideraciones generales Cuando el comprador celebra el contrato de compraventa persigue adquirir la cosa para servirse de sus utilidades. Esta finalidad se podra ver frustrada por dos razones distintas: Porque se vea privado de la posesin de la cosa Porque, teniendo la cosa, resulta que no puede aplicarla a los usos que le son propios.

Como consecuencia de ello, el Cdigo reconoce la obligacin de garanta o saneamiento por parte del vendedor, que consiste en que el vendedor se obliga a procurar al comprador la posesin pacfica y til de la cosa, y, en el supuesto de que esto no sea as, indemnizar al comprador los daos y perjuicios causados. Esta obligacin se desdobla en dos: Garanta o saneamiento por eviccin. Asegura al comprador la posesin pacfica de la cosa comprada y est orientada a evitar perturbaciones de naturaleza jurdica (desposesin de la cosa) Garanta o saneamiento por vicios ocultos. Su finalidad es asegurar al comprador la posesin til de la cosa, evitando las perturbaciones de naturaleza econmica.

El Cdigo denomina a ambas garantas saneamiento, cuando efectivamente se ha producido una u otra perturbacin. El art. 1461 establece que el vendedor est obligado a la entrega y saneamiento de la cosa objeto de la venta. A continuacin se regula la entrega de la cosa vendida y desde el art. 1474, el CC regula el saneamiento y dispone en dicho artculo que en virtud del saneamiento a que se refiere el art. 1461, el vendedor responder al comprador: 1 De la posesin legal y pacifica de la cosa vendida 2 De los vicios o defectos ocultos que tuviere. B) Saneamiento por eviccin: contenido concepto, naturaleza, requisitos y

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Concepto de eviccin. El trmino eviccin procede del verbo latino evincere, que significa vencer. En este caso el Cdigo emplea el trmino eviccin en el sentido de vencimiento en juicio, es decir, que el comprador es vencido en un juicio y como consecuencia de ello pierde la posesin de la cosa. Esa prdida de la posesin de la cosa se produce porque el tercero que le demanda tiene un mejor derecho sobre la cosa, normalmente el de propiedad. El caso ms frecuente de eviccin se da en el caso del vendedor que ha vendido y entregado una cosa frente al comprador que no es suya, por lo que el verdadero propietario ejerce su accin reivindicatoria y obtiene una sentencia en virtud de la cual se condena al comprador poseedor a entregar la cosa al propietario. El art. 1475 prrafo 1 dispone que tendr lugar la eviccin cuando se prive al comprador, por sentencia firme y en virtud de un derecho anterior a la compra, de todo o parte de la cosa comprada. Esta obligacin del vendedor es una obligacin lega, puesto que el prrafo 2 establece que el vendedor responder de la eviccin aunque nada se haya expresado en el contrato, lo que indica que no es preciso un pacto en el contrato de compraventa para que el vendedor tenga esta obligacin de saneamiento en caso de eviccin. Pero no es una norma imperativa, porque las partes pueden modificar por pacto dicha regulacin legal, aumentando o disminuyendo los efectos, e incluso suprimindola, puesto que en el prrafo 3 se dice que los contratantes, sin embargo, podrn aumentar, disminuir o suprimir esta obligacin legal del vendedor. Es una obligacin natural, pero no esencial, del contrato de compraventa, puesto que si fuera esencial, las partes no podran suprimirla. Sin embargo, lo cierto es que el Cdigo es receloso respecto del pacto en el que el comprador renuncia al saneamiento en caso de eviccin, puesto que no es comprensible que el comprador quiera renunciar por su propia voluntad a una obligacin tan esencial del vendedor. El propio CC establece unas restricciones a la autonoma de la voluntad respecto de esta obligacin legal: Art. 1476 Ser nulo todo pacto que exima al vendedor de responder de la eviccin, siempre que hubiere mala fe de su parte. Si conoce el vendedor el riesgo de eviccin para el comprador se puede anular el pacto, y sera un caso cercano al dolo en el consentimiento o dolo del vendedor, si bien en este caso no se produce la nulidad del conjunto del contrato, sino slo del pacto. Art. 1477 Cuando el comprador hubiese renunciado el derecho al saneamiento para el caso de eviccin, llegado que sea ste, deber el vendedor entregar nicamente el precio que tuviere la cosa vendida al tiempo de la eviccin, a no ser que el comprador hubiese hecho la renuncia con conocimiento de los riesgos de eviccin y sometindose a sus consecuencias. Se establece un lmite a los efectos del pacto de renuncia. A pesar de la existencia del pacto en virtud del cual renuncia al
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saneamiento por eviccin, el Cdigo entiende que dicho pacto no puede tener los efectos pactados por las partes. Pueden darse dos casos: El supuesto general. El comprador prest su consentimiento al pacto pero sin tener un conocimiento exacto de la situacin. En tal caso, si efectivamente se produce la eviccin, el vendedor tendr la obligacin de prestar el saneamiento aunque con carcter limitado: tendr que entregar el precio de la cosa al tiempo de la eviccin, lo cual no debe considerarse como indemnizacin de daos y perjuicios sino como la devolucin del precio cobrado o establecido. El supuesto ms excepcional. El comprador no slo renuncia al saneamiento por eviccin sino que lo hace con conocimiento de los riesgos de eviccin y sometindose a sus consecuencias. Tal caso es el nico en el que el vendedor no responder en absoluto por la eviccin. Naturalmente, tendr que probarse que el comprador tena ese conocimiento de los riesgos porque si no se aplicar el supuesto anterior. Requisitos: IHa de haberse producido la eviccin y para que esta se haya producido se requieren dos circunstancias: 1. Que al comprador se le prive de todo o parte de la cosa comprada en virtud de sentencia firme. As lo expresa el art. 1475 prrafo 1, y tambin el art. 1480 el saneamiento no podr exigirse hasta que haya recado sentencia firme, por la que se condene al comprador a la prdida de la cosa adquirida o de parte de la misma. 2. Que esa eviccin se produzca en virtud de un derecho anterior a la compra. El demandante tenda un derecho anterior (normalmente de propiedad) al contrato de compraventa. Se recoge tambin en el prrafo 1 del art. 1475. IIEs necesaria la notificacin al vendedor de la demanda de eviccin a instancia del comprador. El art. 1481 dispone que el vendedor estar obligado al saneamiento que corresponda, siempre que resulte probado que se le notific la demanda de eviccin a instancia del comprador. Faltando la notificacin, el vendedor no estar obligado al saneamiento. Debe solicitarse del Juzgado que se le notifique al vendedor la eviccin, para que el vendedor pueda facilitar los instrumentos de la defensa. En qu momento ha de realizarse la notificacin al vendedor? El art. 1482 establece que el comprador demandado solicitar, dentro del trmino que la Ley de Enjuiciamiento Civil seala para contestar a la demanda, que sta se notifique al vendedor o vendedores en el plazo ms breve posible./ La notificacin se har como la misma ley establece para emplazar a los demandados./ El trmino de la contestacin para el
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comprador quedar en suspenso nterin no expiren los que para comparecer y contestar a la demanda se seales al vendedor o vendedores, que sern los mismo plazos que determina para todos los demandados la expresada Ley de Enjuiciamiento Civil, contados desde la notificacin establecida por el prrafo primero de este artculo./ Si los citados de eviccin no comparecieren en tiempo y forma, continuar, respecto del comprador, el trmino para contestar a la demanda El plazo que se concede al demandado para contestar a una demanda normalmente es de 20 das, plazo que habr de ampliarse una vez que se persone el vendedor otros 20 das ms. Este requisito cumple una finalidad fundamental, Sin embargo la STS 10 junio 1966, que conden al saneamiento por eviccin sin que se hubiera notificado la demanda, dado que el vendedor tena conocimiento por otros medios de la demanda y, sin personarse en el pleito, proporcion al comprador los medios de defensa y ataque frente al tercero. IIIEs indiferente a efectos del saneamiento por eviccin que el vendedor haya actuado de buena o mala fe, puesto que la cuestin clave es la desposesin del comprador, como tambin es indiferente que el hecho que da lugar a la eviccin proceda del vendedor o de alguno de sus causantes.

Cuestiones que se suscitan: IEl saneamiento por eviccin se produce slo cuando hay eviccin en sentencia firme. Nos podemos encontrar con la situacin del comprador demandado que sabe que no tiene medios de defensa, tendra necesariamente que seguir el pleito a sabiendas de que sabe que lo va a perder? La ley exige sentencia firme por lo que el pleito debe continuar. Desde un punto de vista terico, debera admitirse ya en ese punto el saneamiento directamente. El vicio puede provenir de transmitentes anteriores, el comprador podr reclamar el saneamiento a aquel transmitente del que procede el vicio y no a su vendedor? El TS responde que no, puesto que el saneamiento por eviccin es obligacin del vendedor, salvo que aquel transmitente del que procede el vicio hubiera pactado con su adquiriente que respondera tambin frente a sucesivos adquirentes. Que el vendedor actual hubiera cedido expresamente a su comprador la accin que a el le pudiera corresponder de saneamiento por eviccin frente al que a l le transmiti. Algunos piensan que con la cosa se transmiten todas las acciones de defensa.

II-

III-

Contenido: Eviccin total (desposee completamente)

233

Dos reglas: Una, de carcter general. Art. 1478 Cuando se haya estipulado el saneamiento o cuando nada se haya pactado sobre este punto, si la eviccin se ha realizado, tendr el comprador derecho a exigir del vendedor (...) restitucin del precio, frutos, costas del pleito, etc. Aqu es donde se aprecia si acta o no de buena fe. Lo que se trata es de que el vendedor deje indemne al comprador de los daos y gastos producidos, no slo por la compra, sino tambin por las costas del pleito de eviccin. Otra, especial. Art. 1477, para el caso de que el comprador renunciara al saneamiento por eviccin sin suficiente conocimiento. Eviccin parcial. Art. 1479 Si el comprador perdiere, por efecto de la eviccin, una parte de la cosa vendida de tal importancia con relacin al todo que sin dicha parte no la hubiera comprador, podr exigir la rescisin del contrato; pero con la obligacin de devolver la cosa sin ms gravmenes que los que tuviese al adquirirla./ Esto mismo se observar cuando se vendieses dos o ms cosas conjuntamente por un precio alzado, o particular para cada una de ellas, si constase claramente que el comprador no habra comprador la una sin la otra. El comprador tendr que pagar un menor precio. Por un lado estara la eviccin respecto de la parte perdida, por lo que se aplicara el art. 1478. Y por el otro lado estara el problema de que ya no interese la cosa entera y se permita la resolucin del contrato. No se establece un plazo especfico para el saneamiento por eviccin, por lo que debe entenderse que es el general de 15 aos del art. 1964.

D) Saneamiento por vicios ocultos o gravmenes ocultos: a) Concepto. Supuestos legales Existen dos clases de vicios: Vicios jurdicos, que producen una grave limitacin del derecho transmitido. Vicios fcticos, en los que la cosa que se vende tiene defectos materiales. El CC regula tres casos o supuestos distintos: Gravmenes ocultos de las fincas
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Vicios ocultos en general Vicios ocultos en animales y ganados

b) Gravmenes ocultos de las fincas o eviccin de cargas: a) El deber de manifestacin de las cargas inmobiliarias. El art. 1483 es el ltimo art. que regula el saneamiento por eviccin, y ello se debe a que el legislador entendi que esa situacin era semejante a la eviccin parcial. En este caso no se produce una sustraccin de una parte, sino que se disminuye o limita el dominio de la cosa vendida en su conjunto. Sin embargo, la doctrina entiende que es ms correcto tratar este caso dentro del saneamiento por vicios ocultos, pues no hay un juicio en virtud del cual se le desposea al comprador de parte de la finca. Por eso, en la actualidad se siguen dos sistemas: algunos autores, que lo incluyen dentro del saneamiento por vicios ocultos y, otros, que tratan por separado este problema. La cuestin se regula en el art. 1483, que establece que si la finca vendida estuviese gravada, sin mencionarlo la escritura, con alguna carga o servidumbre no aparente, de tal naturaleza que deba asumirse no la habra adquirido el comprador si la hubiera conocido, podr pedir la rescisin del contrato, a no ser que prefiera la indemnizacin correspondiente./Durante un ao, a contar desde el otorgamiento de la escritura, podr el comprador ejercitar la accin rescisoria, o solicitar al indemnizacin/Transcurrido un ao, slo podr reclamar la indemnizacin dentro de un periodo igual, a contar desde el da en que haya descubierto la carga o servidumbre. De l se deducen unos requisitos:
I-

Ha de tratarse de un gravamen oculto (no aparente y sin mencionarlo en la escritura). Por carga ha de entenderse los derechos de terceros que han de afectar a los siguientes adquirientes del inmueble, por ejemplo, las hipotecas o las anotaciones preventivas de embargo. Debe presumirse que el comprador no habra adquirido la finca de haber conocido la existencia de gravmenes.

II-

El comprador ha de ejercitar la accin dentro de los plazos legales establecidos. Efectos:

III-

El art. establece dos plazos distintos:

a)

En el prrafo 2 dice durante un ao, esto es, durante el primer ao desde el perfeccionamiento del contrato el comprador podr optar entre la rescisin o la indemnizacin de daos y perjuicios, bien entendido que se trata de una anulacin por un vicio en la formacin del contrato.

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b)

En el prrafo 3 nos dice transcurrido un ao, desde el otorgamiento de la escritura y desde el da en que se descubre el gravamen. En ese plazo slo podr reclamar la indemnizacin.

Este artculo parece claro, pero cuando se complican las cosas es en su coordinacin con el Registro de la Propiedad. Se podr aplicar este art. cuando la carga que afecta al inmueble est inscrita en el Registro de la Propiedad? El art. no alude a esta cuestin. Hay diferentes posturas: El TS mantiene que este art. no es de aplicacin si la carga est inscrita. El comprador podr ejercitar la accin de cumplimiento del contrato y tendr que soportar la carga puesto que tena un deber de diligencia de comprobacin del Registro. En la doctrina, y especialmente por el profesor De ngel Ygez, se entiende que el supuesto de hecho que se contempla en este art. sera el caso de un error esencial del comprador o de dolo por parte del vendedor. En cualquiera de esos casos estaramos en el mbito de vicios del consentimiento, que conllevan la anulabilidad del contrato, accin que se puede ejercitar en el plazo de cuatro aos. Pero este no es el rgimen que establece el art., sino una regulacin especifica frente a la general de los vicios del consentimiento, con plazos ms breves. En opinin del profesor, desde el momento en que se instaur el nuevo Registro, todo comprador puede fcilmente averiguar las posibles cargas y servidumbres de la finca antes del otorgamiento de la escritura, por lo que el legislador intent combinar en este art. el CC con la legislacin hipotecaria, estableciendo una solucin intermedia. Hay que partir de unas consideraciones: a) El comprador ha actuado negligentemente, negligencia que hace irrelevante el error o el dolo y por ello tendra que soportar la carga. b) La falta de mencin de la carga o servidumbre por parte del vendedor podra conducir a la anulacin del contrato por error o por dolo. El CC ha optado por una solucin intermedia, que consiste en conceder al comprador unas acciones distintas y plazos ms breves. En opinin del profesor, el art. precisamente se aplica cuando la carga est inscrita y el vendedor la oculta al celebrar el contrato. Si la carga no est inscrita, rige la regulacin general de los vicios del consentimiento (accin de anulabilidad del contrato por error o dolo y por un plazo de cuatro aos). b) El deber de manifestacin de los vnculos urbansticos La Ley del Suelo establece que a travs de los planes urbansticos se indican las circunstancias en relacin con los inmuebles que los dotan de mayor o menor valor. El art. 76 de la Ley del Suelo nos dice que las
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facultades del derecho de propiedad se ejercern dentro de los lmites y con el cumplimiento de los deberes establecidos en esta Ley, o, en virtud de la misma, por los Planes de Ordenacin, con arreglo a la clasificacin urbanstica de los predios. Establece un sistema administrativo de publicidad, puesto que los planes urbansticos son pblicos y se establece respecto de las enajenaciones de terrenos una regulacin especfica que podemos resumir de la siguiente manera: - Cuando un terreno no sea susceptible de edificacin segn el plan, se deber hacer constar expresamente esta calificacin. - En el caso de urbanizaciones de iniciativa particular, al celebrar el contrato deber hacerse constar la fecha del acto administrativo de aprobacin de la urbanizacin as como de las clusulas que se refieren a la disposicin de las parcelas y de los compromisos de asumen los adquirentes. - En cuanto a los terrenos en proceso de urbanizacin, debern consignarse los compromisos del propietario cuyo cumplimento est pendiente. - Si se incumplen estas obligaciones, se permite al comprador resolver el contrato en el plazo de un ao desde el otorgamiento de la escritura y exigir una indemnizaron de los daos y perjuicios que se han causado. c) Otras consecuencias de las cargas (no lo explica, no viene en el libro) c) Vicios ocultos en general o redhibitorios.

El art. 1484 dispone lo siguiente el vendedor estar obligado al saneamiento por los defectos ocultos que tuviere la cosa vendida, si la hacen impropia para el uso a que se lea destina, o si disminuyen de tal modo este uso que, de haberlos conocido el comprador, no la habra adquirido o habra dado menos precio por ella; pero no ser responsable de los defectos manifiestos o que estuvieren a la vista, ni tampoco de los que no lo estn, si el comprador es un perito que, por razn de su oficio o profesin, deba fcilmente conocerlos. De l se deducen unos requisitos:
I-

Ha de tratarse de un defecto oculto, que ser aquel que no fuera conocido por el comprador ni pudiera conocerse por el mismo. Se excluye el saneamiento en los casos siguientes: Defectos manifiestos o a la vista

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- Defectos ocultos pero que, siendo el comprador un perito, debera haberlos advertido. Si no advierte los defectos, incurrira en un error inexcusable. Es indiferente la circunstancia de que el defecto sea conocido o no por el vendedor, puesto que el fundamento del saneamiento no es la mala fe, salvo que se hubiera estipulado lo contrario. En efecto, el art. 1485 dice el vendedor responde al comprador del saneamiento por los vicios o defectos ocultos de la cosa venida, aunque los ignorase./ Esta disposicin no regir cuando se haya estipulado lo contrario, y el vendedor ignorara los vicios o defectos ocultos de lo vendido.. Hay que tener en cuenta que la circunstancia de conocer el vicio implica que el vendedor ha actuado de mala fe, por lo que su responsabilidad se agrava, tal como dispone el prrafo 2 del art. 1486, que prescribe que si el vendedor conoca los vicios o defectos ocultos de la cosa venida y no los manifest al comprador, tendr ste la misma opcin y adems se le indemnizar de los daos y perjuicios, si optare por la rescisin.
II-

El vicio ha de ser grave, como establece el art. 1484. Se trata de los casos en que no se puede usar la cosa o cuando disminuye el uso que se le puede dar, porque son casos en que el comprador no habra celebrado el contrato o hubiera dado un precio inferior. Debe ser un defecto preexistente a la venta. El vendedor slo puede responder de vicios anteriores, pues los posteriores se deberan al uso del comprador. Ejercicio de la accin dentro del plazo establecido por la Ley. Art. 1490 las acciones que emanen de lo dispuesto en los cinco artculos precedentes se extinguir a los seis meses, contados desde la entrega de la cosa. Es un plazo muy breve, que se cuenta desde la entrega de la cosa. La jurisprudencia no es unnime en cuanto a si se trata de un plazo de prescripcin o de caducidad, si bien parece que es de caducidad, pues las acciones son de alteracin de la situacin jurdica.

III-

IV-

Efectos: La regla general es la contenida en el prrafo 1 del art. 1486 En los casos de los dos artculos anteriores, el comprador podr optar entre desistir del contrato, abonndosele los gastos que pag, o rebajar una cantidad proporcional del precio, a juicio de peritos. Estas son las llamadas acciones edilicias, que a su vez se dividen en accin redhibitoria y accin quanti minoris. La primera permite desistir del contrato y la segunda es tendente a rebajar el precio pagado por la cosa a juicio del perito.
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Luego existen unas reglas especiales: El vendedor que ha actuado de mala fe. El prrafo 2 del art. 1486 dice que si el vendedor conoca los vicios o defectos ocultos de la cosa venida y no los manifest al comprador, tendr ste la misma opcin y adems se le indemnizar de los daos y perjuicios, si optare por la rescisin. El comprador dispone de ambas acciones y aadida a estas la indemnizacin de daos y perjuicios.
I-

Ventas judiciales. Art. 1489 en las ventas judiciales nunca habr lugar a la responsabilidad por daos y perjuicios; pero s a todo lo dems dispuesto en los artculos anteriores. Se excluye el caso de la mala fe del comprador, puesto que ste no interviene.
II-

Prdida de la cosa afectada por los vicios ocultos. La cosa se destruye por consecuencia de los vicios. Ya no cabe la disolucin del contrato, la vuelta atrs, puesto que el comprador ya no podr devolver la cosa. El CC introduce unas reglas especiales sobre el perecimiento de la cosa:
III-

La prdida se produce por consecuencia de los vicios ocultos. Art. 1487 si la cosa vendida se perdiere por efecto de los vicios ocultos, conocindolos el vendedor, sufrir ste la prdida, y deber restituir el precio y abonar los gastos del contrato, con los daos y perjuicios. Si no los conoca, debe slo restituir el precio y abonar los gastos del contrato que hubiese pagado el comprador. Distingue el CC dos casos:
a)

- Que el vendedor conociera los vicios, por lo que sufre la prdida, debe restituir el precio, los gastos del contrato y otorgar la indemnizacin de daos y perjuicios. - Que el vendedor no conociera los vicios, por lo que estar obligado a la restitucin del precio y a pagar los gastos del contrato en caso de que los hubiera pagado el comprador. La prdida se produce por caso fortuito o por culpa del comprador. Art. 1488 si la cosa vendida tiene algn vicio oculto al tiempo de la venta, y se pierde despus por caso fortuito o por culpa del comprador, podr ste reclamar del vendedor el precio que pag, con la rebaja del valor que la cosa tena al tiempo de perderse/ Si el vendedor obr de mala fe, deber abonar al comprador los daos e intereses. La cosa tena un vicio oculto pero la prdida no se produce como consecuencia de ello. La solucin es distinta si el vendedor
b) 239

obr o no de mala fe. En el caso de que el vendedor no hubiera actuado de mala fe, podr reclamar el precio que pag, con la rebaja del valor que la cosa tena al tiempo de perderse. Si obr el vendedor de mala fe, deber abonar al comprador los daos e intereses. Arts. 1491 y 1492, que tratan de la venta de varias cosas conjuntamente. El art. 1491 se refiere a la venta de dos o ms animales juntamente y el art. 1492 nos dice que el anterior art. es aplicable a la venta de dos o ms cosas juntamente.
IV-

Pero las acciones redhibitorias plantean un problema. Las acciones edilicias no son las nicas de proteccin del comprador en estos caso, pues ser posible orientar la cuestin por los vicios del consentimiento o por aplicacin del art. 1124 CC por incumplimiento del contrato, que permite o exigir el cumplimiento o resolucin con indemnizacin. En el contrato de obra tendramos el caso del art. 1591, que es una regulacin especfica. Qu sentido tienen estas acciones de plazo tan breve cuando el comprador dispone de otras acciones con plazos ms largos?. El profesor Morales entiende que atribuyen una proteccin mnima al comprador y que se trata de una responsabilidad objetiva, y por eso es una responsabilidad limitada y se le atribuye un plazo inferior. d) Vicios ocultos en animales y ganados. (hoy en da es irrelevante) 6. Obligaciones del comprador La nica obligacin del comprador consiste en pagar el precio pactado. El art. 1500 dispone que el comprador est obligado a pagar el precio de la cosa vendida en el tiempo y lugar fijados por el contrato. /Si no se hubieren fijado, deber hacerse el pago en el tiempo y lugar en que se haga la entrega de la cosa vendida. En cuanto al posible pago de intereses, el art. 1501 dice que El comprador deber intereses por el tiempo que medie entre la entrega de la cosa y el pago del precio, en los tres casos siguientes: 1. Si as se hubiese convenido 2. Si la cosa vendida y entregada produce fruto o renta. 3. Si se hubiese constituido en mora, con arreglo al artculo 1100. En el prrafo 2 del art. 1500 se establece el sinalagma funcional por lo que el pago del precio debe realizarse en el momento de la entrega. Pero puede suceder que se pague el precio en un momento o momentos posteriores. El art. 1501 nos dice que tendr que pagar los intereses en tres casos: Cuando as se haya convenido. As sucede en la venta a plazos. Cuando produce fruto o renta. El vendedor ha entregado la cosa antes y el comprador est obteniendo una renta o un fruto al margen del beneficio que
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la produce tener la cosa, por lo que el pago del inters debe entenderse como compensacin. Cuando el comprador est constituido en mora.

El art. 1502 establece unos casos en los que el comprador puede suspender el pago del precio. Si el comprador fuere perturbado en la posesin o dominio de la cosa adquirida, o tuviere fundado temor de serlo por una accin reivindicatoria o hipotecaria, podr suspender el pago del precio hasta que el vendedor haya hecho cesar la perturbacin o el peligro, a no ser que afiance la devolucin del precio en su caso, o se haya estipulado que, no obstante cualquier contingencia de aquella clase, el comprador estar obligado a verificar el pago.. Establece una regulacin parecida a la del derecho de retencin, que sera una aplicacin concreta de la excepcin de incumplimiento contractual debido al carcter bilateral de la compraventa. Es una regulacin similar a la del art. 1467, que permite al vendedor retener la entrega de la cosa vendida. Esa perturbacin se limita a las acciones reivindicatorias e hipotecaria, interpretacin que el TS ha realizado con rigor. Da una defensa al comprador ante esa situacin, sin tener que esperar a la eviccin. En cuanto a los gastos, el art. 1455 nos dice que los gastos de otorgamiento de escritura sern de cuenta del vendedor, y los de la primera copia y los dems posteriores a la venta sern de cuenta del comprador, salvo pacto en contrario. 7. Las garantas del vendedor A) La resolucin del contrato por peligro de prdida de la cosa inmueble vendida y el precio Antes de nada hay que decir que el art. 1124 supone la regla general, salvo que haya una regla especial, por lo que estos artculos de los que vamos a hablar a continuacin, que son de la compraventa, prevalecen. El art. 1124 se aplicar de modo subsidiario para los casos no previstos por la regulacin especial, que sern pocos porque la compraventa est muy bien regulada. Eso s, se aplicar la jurisprudencia del art. 1124 en aspectos coincidentes en ambas regulaciones. El art. 1503 dice que si el vendedor tuviere fundado motivo para temer la prdida de la cosa inmueble vendida y el precio, podr promover inmediatamente la resolucin de la venta. Si no existiere este motivo, se observar lo dispuesto en el art. 1124. Parte este artculo del presupuesto de que tratndose de la venta de un inmueble, el pago ha quedado aplazado, porque slo se puede temer perder las dos cosas si efectivamente ha entregado la cosa pero todava no ha recibido el precio. Constituye este artculo en el inciso 1 una excepcin al art.
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1124, que presupone el incumplimiento, porque en este art. 1503 no se ha consumado el incumplimiento. Existe un temor fundado, cosa que no ocurrir cuando el precio est suficientemente garantizado, tanto si la garanta viene de antes, como si la ofrece el comprador en el momento en que sufre ese temor. Y en el segundo inciso se dice que, no existiendo motivo para fundar ese temor, habr que esperar al incumplimiento para aplicar el art. 1124 y resolver.

B) El pacto de lex commisoria o condicin resolutoria expresa en la venta de bienes inmuebles El art. 1504 dispone que en la venta de bienes inmuebles, aun cuando se hubiera estipulado que por falta de pago del precio en el tiempo convenido tendr lugar de pleno derecho la resolucin del contrato, el comprador podr pagar, aun despus de expirado el trmino, nterin no haya sido requerido judicialmente o por acta notarial. Hecho el requerimiento, el Juez no podr concederle nuevo trmino. Se trata de una estipulacin contractual, pacto incluido en el contrato, en el que se establece que en el supuesto de que el comprador no pague el precio en el trmino convenido o en los plazos establecidos, se producir de pleno derecho (automticamente) la resolucin de la venta. Suele establecerse tambin que el vendedor se quedar las cantidades que hasta ese momento haya recibido del comprador. Este pacto comisorio o condicin resolutoria expresa debe considerarse un pacto vlido, desde el momento que el art. 1504 se refiere a l y lo regula. Es una regulacin de carcter imperativo, que viene a completar ese posible pacto en el contrato de venta de inmuebles. Y establece un trato de favor para el comprador en un determinado momento, dejndole pagar despus del plazo, trato que en otro momento ser muy rgido. En cuanto al aspecto favorable para el comprador, se le permite pagar fuera de plazo. A pesar de haberse pactado la resolucin automtico, no se reconoce por el art. 1504. Sin embargo, el mismo artculo nos dice que si el vendedor le requiere judicialmente o por acta notarial (haciendo valer la resolucin) s que se producir la resolucin de pleno derecho. Entonces, no se le permitira ya al comprador pagar, se entiende que la resolucin se ha producido y el Juez no podr concederle un nuevo plazo para pagar, agravando la situacin del comprador deudor frente al rgimen del art.
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1124, que no establece un trata tan rgido para el deudor sino todo lo contrario, puesto que en el prrafo 3 nos dice que el Tribunal decretar la resolucin que se reclame, a no haber causas justificadas para sealar plazo. En lo relativo a los efectos de la resolucin, pueden establecerse por las partes o, subsidiariamente, por lo dispuesto en el art. 1124, es decir, resolucin con el resarcimiento de daos y abono de intereses. En cuanto al pacto que suele aadirse a la resolucin, que es que el vendedor se queda con los plazos cobrados, se plantea el problema de que se hayan pagado casi todos los plazos y, a falta de unos pocos, el vendedor ejercite la resolucin y se quede con todos los plazos pagados. El Cdigo considera que este pacto tiene la naturaleza de clusula penal y que en consecuencia y en virtud de lo dispuesto en el art. 1154, podr quedar sujete a moderacin de los Tribunales (el Juez modificar equitativamente la pena (...).), a la vista de las cantidades pagadas.

C) La resolucin de la venta de bienes muebles. El art. 1505 establece que respecto de los bienes muebles, la resolucin de la venta tendr lugar de pleno derecho, en inters del vendedor, cuando el comprador, antes de vencer el trmino fijado para la entrega de la cosa, no se haya presentado a recibirla, o, presentndose, no haya ofrecido al mismo tiempo el precio, salvo que se hubiese pactado mayor dilacin. Se estn contemplando dos posibilidades: Que el comprador y el vendedor no haya pactado nada y tengan que entregar el precio y la cosa inmediatamente, lo cual no es el supuesto del art. 1505. Que se haya pactado un trmino para la entrega de la cosa, y tratndose de bienes muebles. Este es el supuesto que regula el art. 1505.

El comprador no se presenta a recibir la cosa y se permite al vendedor resolver el contrato. O puede suceder que se presente pero que no ofrezca al mismo tiempo el pago del precio, por lo que se permite la resolucin, salvo que se hubiera pactado mayor dilacin. E) El privilegio del vendedor de cosa mueble El art. 1922, regla 1 dice que con relacin a determinados bienes muebles del deudor, gozan de preferencia: 1. Los crditos por construccin, reparacin, conservacin o precio de venta de bienes muebles que estn en poder del deudor, hasta donde alcance el valor de los mismos. Quiere decir que se establece una clasificacin de los crditos para el supuesto de la concurrencia de los mismos. Este artculo nos dice que para el cobro por parte del vendedor
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tiene preferencia a la hora de embargar ese mismo bien frente a otros acreedores.

LECCIN 20. LA DONACIN 1. Concepto y caracteres La donacin se regula en los arts. 618 y siguientes. En el art. 618 se nos dice que la donacin es un acto de liberalidad por el cual una persona dispone gratuitamente de una cosa en favor de otra, que la acepta. Caractersticas: IEs un acto de liberalidad, en todo caso, un acto gratuito (ausencia de onerosidad). Quien lo realiza no recibe a cambio contraprestacin alguna. Sin embargo, nos encontramos con el caso de las donaciones modales o con carga, a las que se refieren los arts. 619 y 622. Es tambin donacin la que se hace a una persona por sus mritos o por los servicios prestados al donante, siempre que no constituyan deudas exigibles, o aquella en que se impone al donatario un gravamen inferior al valor de lo donado. Las donaciones con causa onerosa se regirn por las reglas de los contratos, y las remuneratorias por las disposiciones del presente ttulo en la parte que excedan del valor del gravamen impuesto. Siguen siendo donaciones y, en consecuencia, hay que seguir considerando el acto como gratuito, puesto que el gravamen ha de ser inferior al valor de lo donado y, por otra parte, porque la casa del acto no es el intercambio de prestaciones.

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La gratuidad no es una caracterstica exclusiva de la donacin, puesto que en el Cdigo hay contratos que naturalmente son gratuitos, como el mandato, el depsito, etc. En estos contratos que se configuran en principio como gratuitos no hay obstculo para que se estipule una contraprestacin. La diferencia con la donacin estriba en que para mantener la naturaleza de la donacin es preciso no pactar una contraprestacin, sino como mximo una determinada carga, siempre inferior al valor de lo donado. IIEs un acto de disposicin del dominio, de la propiedad. Implica un empobrecimiento del patrimonio del donante y el correlativo enriquecimiento del patrimonio del donatario, lo que no acontece en todos los contratos gratuitos, por ejemplo, en el depsito. Tradicionalmente se ha opinado que cuando se dice que el acto es gratuito, se est refiriendo al aspecto objetivo de la donacin, mientras que cuando se habla de liberalidad nos estamos refiriendo a la faceta subjetiva, a la razn por la que se realiza el acto gratuito (animus donandi). Hoy en da se piensa que la intencin que tenga el donante es irrelevante y en muchas ocasiones, difcilmente se podr saber cul es. En realidad, cuando hablamos de liberalidad, no nos encontramos ante una caractersticas aadida a la gratuidad, sino que nos referimos a la necesidad de que exista el consentimiento en la donacin.

III-

2. Naturaleza jurdica Se plantean dos problemas: IEl problema que se plantea es si la donacin es un acto o un contrato. El Cdigo regula la donacin cuando se ocupa, en el Libro III, de los modos de adquisicin de la propiedad, no en el Libro IV, que se refiere a las obligaciones y contratos. En principio, en la concepcin del legislador, la donacin es para l ms bien un modo de adquisicin de la propiedad, o, al menos, es una faceta ms relevante que la contractual. Es ms, el propio art. 618 no dice que la donacin sea un contrato sino un acto de liberalidad. Por otra parte, el art. 609 (que es el primer artculo del Libro III) nos dice que(...)la propiedad y los dems derechos sobre los bienes se adquieren y transmiten por la ley, por donacin, por sucesin intestada, y por consecuencia de ciertos contratos mediante la tradicin. Parece que, en base a lo dicho, el legislador entiende que la donacin, o es un acto, o al menos le da una relevancia superior a ese aspecto de modo de adquirir la propiedad. Pero, a pesar de los argumentos extrados del CC, hoy da es la mayor parte de la doctrina entiende que se trata de un contrato. La razn por la que el Cdigo regula la donacin como modo de adquirir el dominio es
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por seguir la tradicin romanista de las Instituciones de Justiniano y por haber seguido la pauta de otros Cdigos, como el francs, que partan de la idea de que podra haber contratos unilaterales. Un segundo argumento (el fundamental) es que en la definicin del art. 618 se exige la aceptacin de la donacin por el donatario. El art. 629 dispone que la donacin no obliga al donante, ni produce efecto, sino desde la aceptacin. Si se exige la aceptacin del donatario y el consentimiento del donante, nos encontramos con dos declaraciones de voluntad coincidentes y por ello podramos entender que se trata de un contrato. Para sostener que se trata de un acto habra que argumentar que son dos declaraciones de voluntad que no se unen formando un contrato y habra que entender la aceptacin del donatario como aceptacin de que determinado bien ingrese en su patrimonio. Por otra parte, en el art. 621 se nos dice que las donaciones que hayan de producir sus efectos entre vivos, se regirn por las disposiciones generales de los contratos y obligados en todo lo que no se halle determinado en este ttulo. Hay donaciones que producen sus efectos mortis causa, y se integran en el derecho de sucesiones, como se coge en el art. 620. Cuando son donaciones inter vivos, se rigen por la regulacin de los contratos y las obligaciones. Por tanto, si se establece como derecho supletorio la regulacin de las obligaciones y los contratos es porque en realidad es un contrato. IISe pueden plantear como una donacin obligacional?. Tanto el art. 609 como el 618, como tambin los arts. 632 y 633, que se refieren a la forma de las donaciones, parten de la idea de que la donacin produce la traslacin inmediata del dominio. La cuestin que se suscita es si se podra configurar una donacin como obligatoria, contrato en virtud del cual una parte se obliga a transmitir a la otra la propiedad de un objeto sin contraprestacin alguna. Es muy discutible. El Cdigo configura la forma en la donacin con carcter sustantivo (ad solemnitatem). Sin embargo, podr decirse que esa forma de carcter constitutivo slo tiene sentido para el caso de la donacin que en s misma es traslativa de dominio. No obstante, no existen obstculos para que se celebre un contrato, que no sera de donacin como tal, en virtud del cual una de las partes se obligue a donar en un momento posterior.

3. Rgimen legal de las donaciones Antes de nada, hay que sealar que hay diferentes clases de donaciones: - Inter vivos. Art. 621 las donaciones que hayan de producir sus efectos entre vivos, se regirn por las disposiciones generales de los contratos y obligados en todo lo que no se halle determinado en este ttulo.

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- Mortis causa. Art. 620 las donaciones que hayan de producir sus efectos por muerte del donante participan de la naturaleza de las disposiciones de ltima voluntad, y se regirn por las reglas establecidas para la sucesin testamentaria. Sern conceptuadas como legados. Donaciones simples. Se realizan por mera liberalidad.

- Donaciones remuneratorias. Art. 619 es tambin donacin la que se hace a una persona por sus mritos o por los servicios prestados al donante, siempre que no constituyan deudas exigibles, (...). Son donaciones en agradecimiento por previos beneficios que el donatario ha conseguido para el donante. - Donaciones puras. No existe contraprestacin de ningn tipo ni carga para el donatario. - Donaciones modales u onerosas. Art. 619 al final (...) o aquella en que se impone al donatario un gravamen inferior al valor de lo donado. El donante impone al donatario una carga o gravamen inferior al valor de lo donado. Centrndonos ya en la regulacin legal: En cuanto a la capacidad para realizar y recibir donaciones: El donante. Nos dice el art. 624 que podrn hacer donacin todos los que puedan contratar y disponer de sus bienes. Bastar entonces con la mayora de edad. Capacidad para aceptar donaciones, el art. 625 nos dice que podrn aceptar donaciones todos los que no estn especialmente incapacitados por la ley para ello. Se discute hasta que punto esta capacidad que se exige es la capacidad de obrar o la capacidad natural. Hay quien piensa que el Cdigo se refiere a esta ltima, puesto que como la donacin tiene un carcter gratuito, en principio es siempre un beneficio para el donatario y, es ms, el propio Cdigo regula en el art. 272 1 que el tutor, para repudiar liberalidades, necesita autorizacin judicial, lo que da a entender que la donacin es beneficiosa. El Cdigo establece, junto a la regla general del art. 625, unas reglas especficas para determinados casos concretos: a) El art. 626 nos dice que las personas que no pueden contratar no podrn aceptar donaciones condicionales u onerosas sin la intervencin de sus legtimos representantes. Parece ratificar la idea de que la capacidad para aceptar donaciones no es la capacidad de obrar sino la capacidad natural.
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b) El art. 627 establece que las donaciones hachas a los concebidos y no nacidos podrn ser aceptadas por las personas que legtimamente los representaran, si se hubiera verificado ya su nacimiento. El Cdigo, en relacin con este tema, nos dice que se les tiene por nacidos a todos los efectos que les sean favorables, siempre que nazcan con figura humana y viviere veinticuatro horas enteramente desprendido del seno materno (arts. 29 y 30). Precisamente, en estos artculos se pensaba en las donaciones y herencias de estos concebidos y no nacidos. El art. 627 dice que ser posible aceptar las donaciones, pero tendrn que intervenir, en principio, sus padres. Y para que produzca plenos efectos la donacin, tendr que nacer cumpliendo los requisitos de los arts. 29 y 30. c) El art. 628 dispone que las donaciones hechas a personas inhbiles son nulas, aunque lo hayan sido simuladamente, bajo apariencia de otro contrato, por persona interpuesta. Para determinadas donaciones se exige capacidad de obrar plena y si se dona a una persona que carece de ella, la donacin es nula. En cuanto al objeto de la donacin, el art. 635 dispone que la donacin no podr comprender los bienes futuros. Por bienes futuros se entiende aquellos de que el donante no puede disponer al tiempo de la donacin. Ha de referirse la donacin a bienes presentes. Recordemos que la donacin por s misma transmite la propiedad y, por ello, no se admite la donacin de cosa futura, puesto que no es un contrato que cree obligacin sino que en s misma es traslativa de dominio y difcilmente puede trasmitirse la propiedad sobre una cosa que no existe. Por otra parte el art. 634 establece que la donacin podr comprender todos los bienes presentes del donante, o parte de ellos, con tal que ste se reserve, en plena propiedad o en usufructo, lo necesario para vivir en un estado correspondiente a sus circunstancias. Y, por ltimo, el art. 636 dice que no obstante lo dispuesto en el art. 634, ninguno podr dar ni recibir, por va de donacin, ms de lo que pueda dar o recibir por testamento. La donacin ser inoficiosa, en todo lo que exceda de esta medida. El problema es que hay que salvaguardar los derechos de los herederos forzosos, y no se puede admitir una donacin que suponga un fraude a las normas de sucesin. La donacin no puede ser impugnada en vida del donante, sino una vez fallecido, cuando se comprobar si afecta a la legtima. El bien donado se reintegrar a la herencia y la donacin se declarar total o parcialmente nula. En lo referente a la forma de las donaciones, tienen carcter constitutivo o solemne, porque el donante se desprende de parte de su patrimonio gratuitamente y debe ser un acto consciente; adems, se trata de garantizar los derechos de los legitimarios y de los eventuales acreedores. El Cdigo no establece una forma igual cuando se trata de bienes muebles o inmuebles:
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- Bienes muebles. El art. 632 establece que la donacin de cosa mueble podr hacerse verbalmente o por escrito. /La verbal requiere la entrega simultanea de la cosa donada. Faltando este requisito, no surtir efecto si no se hace por escrito y consta en la misma forma la aceptacin. La forma puede ser doble: a) Verbalmente, que exige la entrega simultanea de la cosa. El problema sera que el donatario ya tuviera la cosa en su posesin, por lo que el requisito de la entrega ya se habra producido. b) Por escrito. El Cdigo no dice en escritura pblica. - Bienes inmuebles. Art. 633 Para que sea vlida la donacin de cosa inmueble, ha de hacerse en escritura pblica, expresndose en ella individualmente los bienes donados y el valor de las cargas que deba satisfacer el donatario. /La aceptacin podr hacerse en la misma escritura de donacin o en otra separada; pero no surtir efecto si no se hiciese en vida del donante./ Hecha en escritura separada, deber notificarse la aceptacin en forma autentica al donante, y se anotar esta diligencia en ambas escrituras. Necesariamente se ha realizar en escritura pblica y la aceptacin del donatario deber constar tambin en escritura pblica. La aceptacin podr constar en la misma escritura o en otra, si el donatario comparece en un momento posterior. En este segundo caso, no surtir efecto si no se hiciese en vida del donante, y, adems, deber notificarse la aceptacin del donante, de forma autntica (de forma fehaciente). Entonces, en ambas escrituras se har constar que se comunic al donante esa aceptacin de forma autntica. En el primer prrafo se refiere a la donacin con cargas o modal, cuando se impone la realizacin de alguna prestacin (que tendr que ser de menor valor que la cosa donada). Qu se entiende por el valor de las cargas? Antiguamente, se entenda por cargas las cargas de tipo real; actualmente, se incluyen tambin las de naturaleza obligatoria. El valor de las cargas debe sealarse porque si fuera equivalente o superior al valor de lo donado sera un contrato distinto de la donacin. En cuanto a la aceptacin por parte del donatario, el art. 630 dice que el donatario debe, so pena de nulidad, aceptar la donacin por s, o por medio de persona autorizada con poder especial para el caso, o con poder general y bastante. Tiene que existir la aceptacin por parte del donatario para que la donacin sea vlida. La aceptacin es la declaracin de voluntad del donatario, entendiendo que la donacin es un contrato.

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El art. 623 dice que la donacin se perfecciona desde que el donante conoce la aceptacin del donatario. En realidad, el Cdigo sigue el mismo criterio del art. 1262. El art. 629 establece que la donacin no obliga al donante, ni produce efecto, sino desde la aceptacin. Parece que hay una contradiccin entre ambos artculo, que se ha intentado salvar explicando que el art. 623 se refiere a aquellas donaciones de bienes muebles sin entrega simultanea y de aquellas de bienes inmuebles en que la aceptacin consta de manera separada, mientras que el art. 629 se estara refiriendo al caso en que la donacin de bien mueble se realiza con la entrega o en el caso de la donacin de bienes inmuebles, cuando la aceptacin consta en la misma escritura (ambas declaraciones de voluntad en un mismo acto). 4. Efectos IEl efecto fundamental es que el bien donado se incorpora al patrimonio del donatario, producindose un empobrecimiento del donante y un enriquecimiento del patrimonio donatario. Se trata del traspaso de la propiedad de la cosa o de otro derecho real. Este efecto se desprende del art. 609, y del art. 618, que al definir la donacin nos dice que es un acto de liberalidad por el cual se realiza un traspaso de dominio de una persona a otra. Otros efectos:

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a) Art. 638. Establece la subrogacin del donatario en todos los derechos y acciones que en caso de eviccin corresponden al donante. El donatario se subroga en todos los derechos y acciones que en caso de eviccin corresponderan al donante. ste, en cambio, no queda obligado al saneamiento de las cosas donadas, salvo si la donacin fuere onerosa, en cuyo caso responder el donante de la eviccin hasta la concurrencia del gravamen. Regula la eviccin en la donacin y distingue dos supuestos: - Donaciones en que se produce la eviccin por un tercero, que priva al donante de la posesin de la cosa donada. Naturalmente, el que tiene la accin de saneamiento por eviccin sera el comprador y el art. nos dice que el donatario podr ser quien ejercita frente al vendedor la accin de saneamiento por eviccin. Puede suceder que desposean al donatario y se plantee si tiene accin de saneamiento por eviccin contra el donante. El art. dice que no queda obligado al saneamiento de las cosas donadas, salvo si la donacin fuere onerosa, en cuyo caso responder el donante de la eviccin hasta la concurrencia del gravamen. Pero se podra plantear, en su caso, quizs una accin de indemnizacin. - Donacin con carga modal. El Cdigo dice que aqu hay acciones de saneamiento por eviccin hasta la concurrencia del gravamen.

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b) El art. 637 se ocupa del problema del derecho a acrecer o no. Cuando la donacin hubiere sido hecha a varias personas conjuntamente, se entendern por partes iguales; y no se dar entre ellas el derecho a acrecer, si el donante no hubiera dispuesto lo contrario./ Se exceptan de estas disposiciones las donaciones hechas conjuntamente a marido y mujer, entre los cuales tendr lugar aquel derecho, si el donante no hubiera dispuesto lo contrario. Es decir, no se dar el derecho de acrecer si el donante no hubiese dispuesto otra cosa. Se exceptan las donaciones hechas a marido y mujer. c) Pago de las deudas del donante. Tiene el donatario la obligacin de pagar por su condicin de donatario las deudas que tena el donante? Se regula en los arts. 642 y 643, con una regulacin bastante clara: - En el caso del art. 642, de que al realizar la donacin, as se pact. Si la donacin se hubiere hecho imponiendo al donatario la obligacin de pagar las deudas del donante, como la clusula no contenga otra declaracin, slo se entender aqul obligado a pagar las que apareciesen contradas antes. - Cuando la donacin se realiza en fraude de acreedores. Art. 643. No mediando estipulacin respecto al pago de deudas, slo responder de ellas el donatario cuando la donacin se haya hecho en fraude de acreedores. / Se presumir siempre hecha la donacin en fraude los acreedores, cuando al hacerla no se haya reservado el donante bienes bastantes para pagar las deudas anteriores a ella. Con independencia de la accin rescisoria que autoriza el art. 1111, se obliga al donatario a pagar a los acreedores. El donatario, una de dos: o les paga a los acreedores, o bien tendr que soportar que se le prive del objeto donado mediante la accin rescisoria. d) Obligacin de prestar alimentos, los cuales son definidos en los arts. 142 y siguientes, entendiendo por tales todo lo indispensable para el sustento, habitacin, vestido y asistencia mdica, (...) la educacin e instruccin del alimentista mientras sea menor de edad y aun despus cuando no hay terminado su formacin por causa que no le sea imputable. El art. 648 3 cuando regula la revocacin por ingratitud dice que podr ser revocada la donacin, a instancia del donante si le niega indebidamente los alimentos. Naturalmente, supone que se ha realizado la donacin entre los parientes cercanos del art. 143, teniendo en cuenta que los alimentos siempre tendr que estar en proporcin al valor de la donacin. e) Posibilidad de establecer la reversin de la donacin. El art. 641 establece que podr establecerse vlidamente la reversin en favor de slo el donador para cualquier caso y circunstancias, pero no en favor de otras personas sino en los mismo casos y con iguales limitaciones que determina este Cdigo para las sustituciones testamentarias. /La reversin estipulada por el donante en favor de tercero contra lo dispuesto en el prrafo anterior, es nula; pero no producir la nulidad de la donacin. Dejando a parte de las
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sustituciones testamentarias, se puede establecer la condicin de que si se produce determinada circunstancia se produce la reversin. 5. Revocacin de las donaciones (ver libro pgs. 314 a 319) VER TEMA 24, ARRENDAMIENTO DE COSAS, LIBRO PGS. 328 a 344 LECCIN 28. EL MANDATO. LA MEDIACIN EXPOSICIN GENERAL, VER LIBRO, PGINAS 420 A 427 1. Concepto y caracteres Se regula el mandato en los arts. 1709 y siguientes. El art. 1709 nos dice que por el contrato de mandato se obliga una persona a prestar algn servicio o hacer alguna cosa, por cuenta o encargo de otra. Se desprenden los siguientes caracteres: IIIEs un contrato consensual. Es, en principio, y por su naturaleza, un contrato gratuito, puesto que el mandante no tiene que remunerar el servicio prestado por el mandatario. Existen dos excepciones a la regla de gratuidad: a) Cuando al celebrar el contrato se pacta una retribucin b) Cuando el mandatario tiene por ocupacin el desempeo de los servicios a los que se refiere el mandato. El art. 1711 establece que a falta de pacto en contrario, el mandato se supone gratuito./ Esto no obstante, si el mandatario tiene por ocupacin el desempeo de servicios de la especie a que se refiera el mandato, se presume la obligacin de retribuirlo. Es decir, cuando el contrato es gratuito, es un contrato unilateral; cuando es oneroso, es de carcter bilateral. IIISe trata de un contrato fundado en la confianza mutua. De ah que sea un contrato revocable, excepcin a la regla general de que los contratos no pueden desistirse unilateralmente. El art. 1733 dispone que el mandante puede revocar el mandato a su voluntad, y compeler al mandatario a la devolucin del documento en que conste el mandato. Una cosa es la revocacin y otra que no haya que indemnizar los daos y perjuicios que pueda causar la revocacin.

Determinadas situaciones jurdicas se han configurado como similares al mandato, aplicando su rgimen, por ejemplo, al hablar de la cesin de bienes para el pago el deudor est confiriendo un mandato a los acreedores para que vendan sus bienes y se cobren con ello. En ese caso, el mandato sera
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irrevocable porque no est basado en la confianza. Hay tambin quien piensa que la cesin de bienes para el pago no es un mandato.

2. Mandato y representacin La representacin voluntaria es un poder en virtud del cual el poderdante atribuye al apoderado una serie de poderes para actuar en su esfera jurdica, vinculando su patrimonio, y tambin a efectos de la responsabilidad patrimonial universal. El poder de representacin est pensando en la relacin representante/tercero, en la que tiene lugar un contrato, pudiendo realizar los actos a los que est apoderado. Tambin se dice que hay una relacin interna representante/representado. El representado indica al representante lo que tiene que hacer. El mandato es el contrato en virtud del cual una persona le encomienda a otra una gestin determinada y es el contrato que regula esa relacin interna. Cuestin distinta es la de la representacin, instrumento que permite al mandatario actuar de una forma o de otra. Hay que tener en cuenta que aunque el Cdigo no regula la representacin como institucin separada, sino al regular el mandato, nos podemos encontrar casos de mandato sin representacin, y otros a los que el mandato acompaa tambin el negocio jurdico de apoderamiento. El mandatario puede ser representante o puede no serlo. El mandatario sin representacin contrata en nombre propio y despus transmite al mandante. La relacin interna suele regirse por el contrato de mandato pero algunas pueden regirse por otros contratos o por otras relaciones jurdicas, por ejemplo, un contrato de sociedad. En cuanto a la diferencia entre el mandato y el arrendamiento de servicios o de obra, el art. 1709 habla de prestar algn servicio. La esencia del mandato es que al mandatario se le encomienda realizar un acto o negocio jurdico, normalmente un contrato o una actuacin ante la Administracin Pblica. El contrato de arrendamiento de servicios tiene por objeto realizar una actuacin material, mientras que el de obra es un contrato de resultado, parecido al arrendamiento de servicios, pero pagando el resultado del servicio. Cuando hay un contrato de mandato siempre hay un tercero presente, pero eso no significa que deba haber tambin representacin. Por ejemplo, le encargo a mi hijo que me compre un libro. En el arrendamiento con un tercero la relacin es inter partes (relacin arrendado/arrendatario). En cuanto a la distincin entre el contrato de mediacin y el mandato, este ltimo est regulado por el Cdigo, mientras que la mediacin no. La mediacin, segn la definicin de Castn, es el contrato por el cual una de las partes (corredor o mediador) se compromete a indicar a la otra (oferente o
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mediado y, ms usualmente, comitente o mandante) la oportunidad de concluir un negocio jurdico con un tercero (mediatario) o a servirle de intermediario en esta conclusin, a cambio de una retribucin (llamada premio, prima o comisin). De esta definicin se desprende que es un mero mediador, que no participa en el contrato. Puede ocurrir tambin que se estructure como un contrato en el que participa el mediador, pero indicando que podr ser sustituido en el contrato por el interesado. VER FIANZA, TEMA 34. LIBRO PGINAS 487 A 512

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