Asociacin de Grandes Usuarios de Energa Elctrica de la Repblica Argentina (AGUEERA) c.

Buenos Aires, Provincia de y otro DICTAMEN DE PROCURADOR GENERAL DE LA NACIN. - I. A fs. 73/102, la Asociacin de Grandes Usuarios de Energa Elctrica de la Repblica Argentina (AGUEERA) promovi accin contra la Provincia de Buenos Aires y el Ente Provincial Regulador Energtico para que se declare la inconstitucionalidad de los decretosleyes 7290/67 y 9038/78 y del decreto 1160/92 de la mencionada Provincia, por ser violatorios de la Constitucin Nacional y del orden normativo federal derivado de la ley 24.065 [EDLA, 1992-111] y de sus normas reglamentarias y complementarias. Dijo hallarse legitimada, a tal efecto, pues representa a los Grandes Usuarios de Energa Elctrica (art. 4 de la ley 24.065), en su carcter de asociacin civil creada por un acto del poder pblico -el decreto 1192/92- que dispuso la constitucin de la sociedad Compaa Administradora del Mercado Mayorista Elctrico S.A. (CAMMESA), cuyo Presidente es el Secretario de Energa Elctrica. Seal que su estatuto -aprobado por el art. 5 del mismo decreto la facultad para proveer a la defensa de los intereses de sus asociados (art. 3) y, para ello, los representa ante los organismos oficiales, pblicos o privados, relacionados con el sector elctrico, en especial, ante el Despacho Nacional de Cargas y el Ente Nacional Regulador de la Electricidad (art. 8, a). Entre sus funciones, con relacin al objeto de esta demanda, est la de promover el desarrollo y mejoramiento de los servicios de energa elctrica y obtener la mxima eficiencia de los mismos con el menor costo tarifario a cargo de los usuarios (art. 3, d) y tiene una capacidad jurdica amplia: podr realizar todos los actos jurdicos y administrativos que sean necesarios (art. 4). Afirm que todo lo que no exceda de su objeto social le est permitido, de modo tal que dentro de la vastedad de sus funciones cabra, sin ms, considerrsela capacitada para promover acciones judiciales que persigan la invalidacin de normas de contenido legislativo que afecten a los grandes usuarios, violatorias de la Constitucin Nacional y del sistema federal que regula el sistema elctrico nacional. Dicha legitimacin se halla tambin prevista por el art. 4, inc. f) del Estatuto, al reconocerle capacidad para Estar en juicio como actora o demandada, comprometer en rbitros o arbitradores, transar, desistir de apelaciones, prorrogar jurisdicciones y renunciar a prescripciones adquiridas, como en el art. 27, inc. j), que confiere a su Presidente la atribucin de Representar a la Asociacin en toda clase de asuntos judiciales en cualquier calidad procesal. Pero, por sobre todo, la legitimacin para promover esta demanda tiene un slido respaldo, a su modo de ver, en el Cap. VIII de la Constitucin Nacional, que resguarda los derechos de consumidores o usuarios de bienes o servicios, para cuya proteccin las autoridades proveern a la constitucin de

asociaciones de consumidores y usuarios (art. 42), lo que implica que la Ley Fundamental alienta y propicia la actividad de aquellas asociaciones de usuarios ya constituidas, como su caso, contemplando, asimismo, la necesaria participacin de dichas asociaciones dentro de los marcos regulatorios de los servicios pblicos nacionales (art. 42, segundo prrafo). La capacidad procesal para proteger a usuarios y consumidores ante los estrados judiciales aparece reconocida expresamente por el art. 43, al habilitarlas para promover accin de amparo contra todo acto u omisin de autoridades pblicas que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegitimidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos por esta Constitucin, un tratado o una ley, extremo que, en virtud de la naturaleza excepcional del amparo, presupone a fortiore el reconocimiento del derecho a ejercer cualquier otra clase de accin. II.- A fs. 199/200, la Provincia de Buenos Aires opuso la excepcin de falta de legitimacin para obrar de la actora. Adujo que los decretosleyes 7290 y 9038 gravan el consumo de energa elctrica que se realiza en jurisdiccin provincial y, por lo tanto, son los usuarios los sujetos pasivos de la relacin jurdico tributaria cuestionada. De tal forma, no se configurara un perjuicio o lesin actual al actor en los trminos del art. 322 del cd. procesal civil y comercial, pues la actora no reviste carcter de obligada a efectuar pago impositivo alguno por la legislacin cuestionada y pretende la proteccin de derechos inherentes a sus asociados, como personas que ni siquiera fueron individualizadas. Posteriormente, ampli el fundamento de dicha excepcin, mediante la cita del precedente de V.E. in re C.79. Cmara Argentina de Sociedades de Ahorro Previo c. Chubut, Provincia del s/inconstitucionalidad, del 15 de octubre de 1991. Finalmente, sostuvo que las normas impugnadas, debido a su antigua vigencia, fueron largamente consentidas por los contribuyentes de la jurisdiccin local, incluso por los usuarios asociados a la actora. III.- Llegan los autos a dictamen de este Ministerio Pblico exclusivamente con respecto a la legitimacin de la actora (ver. fs. 210 vta.). IV.- As planteada la cuestin, corresponde dilucidar, en primer trmino, si AGUEERA se encuentra legitimada para accionar en defensa de los intereses de sus asociados. En este sentido, cabe destacar que, tal como ella sostiene, la Constitucin Nacional, en virtud de la reforma introducida en 1994, contempla nuevos mecanismos tendientes a proteger a usuarios y consumidores y, para ello, ampli el espectro de los sujetos legitimados para accionar, que tradicionalmente se limit a aquellos que fueran titulares de un derecho subjetivo individual.

As, el art. 43, segundo prrafo de la Constitucin Nacional, establece que podrn interponer la accin de amparo, contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propenden a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas de su organizacin (el subrayado me pertenece). En el caso de la asociacin actora, la misma ha sido creada por el Estado, a travs del decreto 1192/92 para representar a los Grandes Usuarios de Energa Elctrica y contribuir al cumplimiento de los objetivos de la poltica energtica nacional explicitados en el Marco Regulatorio estatuido por la ley 24.065. Precisamente, AGUEERA tiene entre sus fines el de Velar por la libre ejecucin y cumplimiento de los contratos relativos a la actividad de sus asociados, canalizando las denuncias judiciales y/o administrativas que correspondan por conductas desleales, monoplicas, discriminatorias o abusivas que se detecten en el mercado mayorista de energa elctrica (ver art. 2, inc. b] de su Estatuto, agregado en copia a fs. 12/26) y que, con relacin a esos fines, podr realizar todos los actos jurdicos y administrativos que sean necesarios y adems:- f) estar en juicio como actora o demandada (ver art. 4). V.- Si bien la previsin del art. 43 de la Constitucin Nacional parece limitar la ampliacin de la legitimacin para la defensa judicial de los usuarios a la accin de amparo y en el sub lite no se trata estrictamente de ese remedio, no por ello puede quedar fuera de anlisis que la accin contemplada por el art. 322 del Cdigo Procesal Civil y Comercial guarda cierta analoga con aqulla en cuanto est destinada a hacer cesar un estado de incertidumbre sobre una falta de certeza que pudiera producir un perjuicio o lesin actual al actor y ste no dispusiere de otro medio legal para ponerle trmino inmediatamente. Vale decir, que se trata, en ambos casos, de acciones de procedimiento abreviado tendientes a evitar que se consume la violacin de derechos y garantas constitucionales. En tales condiciones, no encuentro impedimento para admitir que tengan legitimacin activa para promover la accin aqu deducida, quienes estn constitucionalmente habilitadas para promover la va excepcional del amparo. VI.- Por ltimo, creo necesario sealar que, contrariamente a lo sostenido por la excepcionante, el hecho de no ser la actora quien deba soportar el pago del tributo que reputa inconstitucional, es insuficiente para descartar la existencia en su contra de un perjuicio o lesin actual en los trminos del art. 322 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. As lo pienso, toda vez que la accionante afirma que est legitimada para accionar en funcin de una circunstancia totalmente distinta, cual es el cumplimiento de una de las finalidades para las que fue creada -segn antes se vio y que, en el caso, es la de evitar el perjuicio que la imposicin de un tributo sumamente gravoso y discriminatorio causara a los grandes usuarios de

energa elctrica que ella representa, pues, a su juicio, comporta el abuso de una posicin dominante o monoplica, lesiva del espritu de las normas nacionales que regulan la materia. Y, en este sentido, es necesario recordar que el Tribunal ha establecido que, siempre que la peticin no tenga un carcter simplemente consultivo, no importa una indagacin meramente especulativa, sino que responda a un caso que busque precaver los efectos de un acto en ciernes al que se atribuya ilegitimidad y lesin al rgimen constitucional federal, constituye una causa en los trminos de la Ley Fundamental (confr. doctrina de Fallos, 310:606, 977 y 2812 y sus citas). VII.- Lo hasta aqu expuesto es suficiente, desde mi punto de vista, para concluir que la Asociacin de Grandes Usuarios de Energa Elctrica de la Repblica Argentina (AGUEERA) se halla legitimada para accionar en el sub lite y, por lo tanto, que corresponde desestimar la excepcin opuesta por la Provincia de Buenos Aires a fs. 199/200. Agosto 29 de 1996. - Angel Nicols Agero Iturbe. Buenos Aires, abril 22 de 1997. - Autos y Vistos; Considerando: 1. Que a fs. 73/102 la Asociacin de Grandes Usuarios de Energa Elctrica de la Repblica Argentina (AGUEERA) inicia demanda contra la Provincia de Buenos Aires y el Ente Provincial Regulador Energtico, a fin de que se declare la inconstitucionalidad de los decretosley 7290/67 y 9038/78 y del decreto 1160/92 (todos ellos de la citada provincia). Sostiene que por aplicacin de tales normas, los usuarios industriales del mbito bonaerense deben abonar gravmenes que ascienden al 18,5% del importe facturado cuando son abastecidos por un prestador sujeto a la jurisdiccin nacional, mientras que se encuentran eximidos de su pago en el caso de que el prestador est sometido a la jurisdiccin provincial. Aduce que este sistema impositivo distorsiona el mercado elctrico nacional y afecta las normas de la ley 24.065 [EDLA, 1991-111] y del Pacto Federal para el Empleo, la Produccin y el Crecimiento. Aade que la legislacin impugnada vulnera tambin el orden jerrquico nacional, las garantas de la igualdad y de la propiedad, y las normas constitucionales sobre comercio interprovincial (arts. 9, 10, 11, 14, 16, 31, 42, 75 -inc. 13- y 126 de la Ley Fundamental). Funda su legitimacin para demandar en las disposiciones del decreto 1192/92, en las normas de su propio estatuto y en los arts. 42 y 43 de la Constitucin Nacional. 2. Que a fs. 199/201 vta. la Provincia de Buenos Aires se presenta y opone la excepcin previa de falta de legitimacin activa. Dice que la demandante no est obligada a efectuar ningn pago en virtud de la legislacin impositiva que impugna. Aade que, en consecuencia, la asociacin no reviste el carcter de titular de los derechos que intenta proteger, ni invoca poder alguno que le acuerde la facultad de comparecer en representacin de los sujetos legitimados, por lo que considera que la demanda debe rechazarse sin ms trmite. Cita jurisprudencia en apoyo de su postura.

Corrido el pertinente traslado, la actora contesta la excepcin por los fundamentos que expone a fs. 204/210. 3. Que el art. 43 de la Constitucin Nacional (texto segn la reforma de 1994), faculta para interponer accin de amparo contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general a -entre otros las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas de su organizacin. 4. Que la demandante se encuentra entre esas asociaciones, pues ha sido creada por el decreto 1192/92 con la finalidad de proveer a la defensa de los intereses de sus asociados, que son precisamente los grandes usuarios de electricidad (conf. art. 3 del estatuto aprobado por el art. 5 del mencionado decreto). 5. Que, tal como lo seala el seor Procurador General en su dictamen de fs. 223/227, la circunstancia de que la actora haya demandado por la va prevista en el art. 322 del cd. procesal civil y comercial de la Nacin no constituye un bice para la aplicacin de este precepto, en virtud de la analoga existente entre esa accin y la de amparo. Tal analoga ha sido advertida por esta Corte al sealar que el pedido de declaracin de inconstitucionalidad de una norma importa el ejercicio de una accin directa de inconstitucionalidad, de aquellas que explcitamente ha admitido como medio idneo -ya sea bajo la forma del amparo, la accin de mera certeza o el juicio sumario en materia constitucional para prevenir o impedir las lesiones de derechos de base constitucional (Fallos, 310:2342 y su cita; sentencia del 6 de octubre de 1994 en la causa R.55.XXIX Ravaglia y otros c. Provincia de Santa Fe s/amparo [ED, 160-143]). La similitud entre ambas acciones tambin se desprende de la doctrina de diversos precedentes en los cuales se consider evidente que la accin declarativa, al igual que el amparo, tiene una finalidad preventiva y no requiere la existencia de dao consumado en resguardo de los derechos (Fallos, 307:1379, consid. 7 del voto de la mayora y del voto concurrente del juez Petracchi). 6. Que, en razn de las circunstancias fcticas y jurdicas expuestas en los considerandos anteriores, no resulta aplicable al sub examine la doctrina de los precedentes que cita la excepcionante. Por ello, se rechaza la excepcin de falta de legitimacin deducida por la demandada. Con costas (arts. 68 y 69 del cdigo citado). Notifquese. - Julio S. Nazareno. - Augusto Csar Belluscio. - Antonio Boggiano. - Enrique S. Petracchi. - Gustavo A. Bossert. - Guillermo A. F. Lpez. - Adolfo Roberto Vzquez.