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CEAP- CENTRO DE ENSINO SUPERIOR DO AMAP CARINA RAMOS CORRA RIBEIRO FELIPE RAMON DA SILVA LOBATO RAFAEL PINHEIRO MACDO STELLA VERIDIANA ROCHA

RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA

MACAP-AP SETEMBRO/2011

CARINA RAMOS CORRA RIBEIRO FELIPE RAMON DA SILVA LOBATO RAFAEL PINHEIRO MACDO STELLA VERIDIANA ROCHA

RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA

Pesquisa apresentada disciplina Direito Financeiro e Tributrio II, sob orientao da Professora Ilza Maria da Silva Facundes. Curso de Direito, turma 8 DIV-1, do Centro de Ensino Superior do Amap - CEAP, como atividade avaliativa de aplicao.

MACAP-AP SETEMBRO/2011

SUMRIO

1. INTRODUO ........................................................................................ 4 2. RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA ..................................................... 5 2.1. 2.2. Conceitos e Diferenas entre Contribuinte e Responsvel .............. 5 Responsabilidade Pessoal e Responsabilidade Subsidiria ............ 7

3. RESPONSABILIDADE POR SUBSTITUIO ...................................... 7 3.1. 3.2. Substituio Regressiva ................................................................... 9 Substituio Progressiva .................................................................. 9

4. RESPONSABILIDADE POR TRANSFERNCIA................................... 10 4.1. 4.2. 4.3. Responsabilidade dos Sucessores .................................................. 10 Responsabilidade dos Terceiros ..................................................... 16 Responsabilidade por Infraes ...................................................... 18

4.3.1. Responsabilidade Objetiva .............................................................. 19 4.3.2. Responsabilidade Pessoal do Agente ............................................. 20 4.3.3 Denncia Espontnea ....................................................................... 21 5. CONCLUSO ........................................................................................ 23 6. REFERNCIAS ..................................................................................... 24

1. INTRODUO O tema da presente pesquisa tem como fator de motivao a necessidade em se conhecer mais detalhadamente os casos em que h responsabilidade tributria. Trata-se de um tema relevante j que estamos sujeitos a sofrermos, de algum modo, as consequncias da responsabilidade tributria. importante saber que a responsabilidade tributria pode surgir de vrias formas. Nesta pesquisa pretende demonstrar todas que constam no Cdigo Tributrio Nacional, segundo sua classificao que dividida em Responsabilidade por Substituio e Responsabilidade por Transferncia que conta com mais trs modalidades, quais sejam a Responsabilidade Dos Sucessores, De Terceiros e Por Infrao. Pretendemos fazer uma demonstrao conceitual dos elementos e figuras bsicas da Responsabilidade tributria para facilitar a compreenso e das espcies de responsabilidades existentes no Cdigo Tributrio Nacional, entretanto, queremos dar uma ateno especial Responsabilidade por sucesso empresarial. Exporemos a problemtica criada pelo grupo e a discusso produzida acerca deste tema especfico.

2. RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA

A responsabilidade tributria um instituto firmado na lei tributria brasileira, segundo o qual um terceiro que no seja contribuinte, ou seja, no tenha relao direta e pessoal com o fato imponvel gerador da obrigao principal, est obrigado, em carter supletivo ou no, de forma parcial ou total, ao cumprimento da obrigao ou ao pagamento. Todavia, devemos saber que a despeito de no ter relao ntima com a conduta descrita na norma tributria impositiva da obrigao principal, para ser responsvel pelo cumprimento ou pagamento, preciso a existncia de algum elo entre o sujeito responsvel e o fato imponvel. Ou seja, a lei no pode apontar indistintamente qualquer pessoa como responsvel tributrio, mas to somente o indivduo que, no tendo relao direta e pessoal, possua algum tipo de vnculo com a pessoa do contribuinte ou a situao descrita como fato gerador da obrigao. Somente assim justifica-se a responsabilidade.

2.1. CONCEITOS E DIFERENAS ENTRE CONTRIBUINTE E RESPONSVEL Para que possamos dar continuidade ao assunto, necessrio que se compreenda os conceitos e diferenas entre de contribuinte e responsvel. O contribuinte qualquer pessoa, fsica ou jurdica, que realiza, com habitualidade ou em volume que caracterize intuito comercial, operaes de circulao de mercadoria ou prestaes de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao, ainda que as operaes e as prestaes se iniciem no exterior. A condio de contribuinte independe de estar a pessoa constituda ou registrada, bastando que pratique com habitualidade as operaes definidas como fato gerador do imposto. Vale ressaltar que se entende por habitualidade, para fins de tributao, a prtica de operaes que importem em circulao de mercadorias ou de prestaes de servios de transporte interestadual ou intermunicipal e de

comunicao, a qual, pela sua repetio, induza presuno de que tal prtica constitui atividade prpria de contribuinte regular. Enquanto que o responsvel a pessoa a quem a lei atribui as responsabilidades e condies de um contribuinte mesmo que no tenha relao de natureza econmica, pessoal e direta com a situao que deu causa ao fato gerador, portanto, podemos dizer que o responsvel tributrio sujeito passivo indireto e sua responsabilidade pois derivada por decorrer da lei e no da relao. Veja que a lei atribui essa responsabilidade a um terceiro, mas no a qualquer terceiro, pois para que seja terceiro responsvel dever haver uma mnima vinculao com o fato gerador da referida obrigao. Para clarificar, temos o art. 128 do CTN que de modo didtico define tal situao. Vejamos:
Art. 128. Sem prejuzo do disposto neste captulo, a lei pode atribuir de modo expresso a responsabilidade pelo crdito tributrio a terceira pessoa, vinculada ao fato gerador da respectiva obrigao, excluindo a responsabilidade do contribuinte ou atribuindo-a a este em carter supletivo do cumprimento total ou parcial da referida obrigao.

Essa transferncia de responsabilidade no pode ocorrer de modo implcito, pois nesse caso, garantida a observncia do Princpio da Reserva Legal, isto , se faz necessria lei formal para que se completem as intenes e objetivos do legislador na responsabilizao. Assim como se faz necessria essa previsibilidade da lei em relao ao responsvel tributrio, a Fazenda tratou de tambm proteger-se contra arguies de contedo subjetivo ou convenes particulares por parte dos

responsveis/contribuintes que tentam esquivar-se da responsabilidade. Tambm de modo didtico, o art. 123 do mesmo Cdigo prev:
Art. 123. Salvo disposies de lei em contrrio, as convenes particulares, relativas responsabilidade pelo pagamento de tributos, no podem ser opostas Fazenda Pblica, para modificar a definio legal do sujeito passivo das obrigaes tributrias correspondentes.

Essa medida serve para que se garanta Fazenda a normal atividade da tributao, pois se convenes particulares ou situaes subjetivas pudessem ser opostas Fazenda, esta ficaria impedida de exigir tributos em vrios casos. Vemos aqui de modo claro a incidncia do Princpio da Supremacia do interesse pblico.

2.2. RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA

PESSOAL

RESPONSABILIDADE

A responsabilidade pessoal aquela atribuda pelo art. 131 do CTN, nos incisos I, II e III, os quais definem a nova responsabilizao e retira a obrigao dos devedores originais a pagar o tributo. Veja que nas situaes impostas pelos incisos, temos que os devedores originais no tero sequer responsabilidade subsidiria, supletiva ou mesmo solidria, pois so devedores que desaparecidos (como nos incisos II e III) ou no tendo relevncia para a situao (como no inciso I), passam a no mais importar na questo da responsabilizao pela situao ftica. Veja o referido artigo:
Art. 131. So pessoalmente responsveis: I - o adquirente ou remitente, pelos tributos relativos aos bens adquiridos ou remidos; II - o sucessor a qualquer ttulo e o cnjuge meeiro, pelos tributos devidos pelo de cujus at a data da partilha ou adjudicao, limitada esta responsabilidade ao montante do quinho do legado ou da meao; III - o esplio, pelos tributos devidos pelo de cujus at a data da abertura da sucesso.

O CTN conta ainda com o art. 135 que define as situaes de responsabilidades pessoais de mandatrios, prepostos, empregados, diretores ou gerentes, alm daquelas dos incisos do art. 134. Este pontos sero retomados mais tarde em tpicos especficos.

3. RESPONSABILIDADE POR SUBSTITUIO

Essa responsabilizao se d perante o marco temporal do fato gerador. Podemos chamar a responsabilidade por substituio de responsabilidade originria ou de 1 grau. Ocorre a responsabilidade por substituio quando terceira pessoa, o substituto, vem a ocupar o lugar do contribuinte antes de acontecer o fato gerador. Portanto, o substituto fica obrigado a cumprir com a obrigao tributria desde o

incio, dessa forma teremos o contribuinte substituto ou responsvel por substituio. Devemos lembrar que o contribuinte originrio fica desonerado de qualquer responsabilidade. A responsabilidade por substituio um instituto que visa facilitar os interesses da Administrao Tributria, de forma que muitas vezes difcil para o fisco realizar a arrecadao e fiscalizao. Portanto, h trs grandes motivos pelos quais o regime jurdico da responsabilidade tributria por substituio se mostra bastante til para a Administrao Tributria: a) A dificuldade de fiscalizao de contribuintes espalhados por todo o pas; b) A tentativa de coibir a evaso dos contribuintes em cumprir suas obrigaes tributrias; c) A tentativa de viabilizar a realizao da arrecadao, fiscalizao e, consequentemente, acelerar a disponibilidade dos recursos. Vemos que a responsabilidade por substituio ocorre com mais frequncia quando se fala em ICMS e IR que so incidentes em determinados produtos (medicamentos, cigarros, bebidas, combustveis etc.) que acabam dificultando o controle e a fiscalizao por parte da Fazenda, mas a responsabilidade por substituio tambm ocorre em tributos como ISS, IPI, INSS, II, IOF, IR PIS/COFINS e etc. A ttulo de exemplo, veja que no CTN, em seu art. 45, pargrafo nico, h uma ilustrao de responsabilidade por substituio:
Art. 45 (...) Pargrafo nico. A lei pode atribuir fonte pagadora da renda ou dos proventos tributveis a condio de responsvel pelo imposto cuja reteno e recolhimento lhe caibam.

No mundo ftico tributrio temos inmeros exemplos em que podem ocorrer a responsabilidade tributria por substituio como, por exemplo, os fundos de previdncia privada, que devem reter o IR na fonte e repassar Unio; o empregador, com relao ao IRRF (Imposto de Renda Retido na Fonte) relativo renda do empregado e etc. Apenas para pontuar e facilitar o entendimento, temos que a diferena entre o responsvel por substituio, e o responsvel por transferncia, tema que vai

ser abordado mais a frente, que, no primeiro, substituio, existe o contribuinte que poupado pela lei, enquanto no segundo, transferncia, no h contribuinte, porque a lei transfere o dever jurdico para outro sujeito.

3.1. SUBSTITUIO REGRESSIVA Chamada comumente de substituio antecedente ou para trs, tratase de um adiamento do recolhimento do tributo com relao ao momento no passado e que ocorreu o fato gerador, portanto, adia-se o momento de quitao por convenincia da Administrao fiscal. Desta forma, sabemos que o nus recai sobre o substituto legal tributrio. O fenmeno da substituio regressiva visa nada mais, nada menos do que reduzir o crculo de sujeitos passivos para cobrar e fiscalizar tributos com mais facilidade. Para melhor compreenso veja o exemplo: o produtor rural do leite cru que vende ao laticnio (situao ftica do fato gerador). Ao invs de, separadamente serem tributados, o laticnio far o recolhimento do produtor rural. Nesse tipo de substituio tributria, tambm conhecida como diferimento, o ressarcimento financeiro do substituto se d imediatamente na nota fiscal, descontando-se do valor da mercadoria a ser paga ao substituto, a quantia referente ao tributo recolhido ao Fisco. Desta forma, ser reduzida a atividade da Administrao Fiscal sem que se deixe de arrecadar o previsto com a operao.

3.2. SUBSTITUIO PROGRESSIVA Tambm chamada de substituio subsequente ou para frente, nada mais do que a antecipao do recolhimento do tributo em que o fato gerador ainda vai ocorrer (e se ocorrer) num momento futuro e, neste caso, a base de clculo presumida. Assim, alm de seu prprio tributo, o substituto deve arcar, desde j, com o tributo referente ao substitudo. Entretanto, diferentemente do que possa parecer, o substituto no tem seu patrimnio diminudo, de forma que h um ressarcimento por atravs da nota fiscal, por meio da qual repassado o nus da tributao para o substitudo. Em regra, esse tipo de substituio est relacionado aos tributos sobre a produo e a circulao, ou seja, tributos plurifsicos que

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incidem sobre vrias operaes dentro de uma cadeia econmica. Mas pode, tambm, ser aplicado em outras espcies de tributos. Vale ressaltar ainda, que apesar de algumas decises do STF favorecendo o Estado e mantendo-se com o legislador no CTN, vrios doutrinadores de renome sustentam a inconstitucionalidade desse tipo de substituio tributria, afirmando que essa substituio fere os princpios tributrios basilares da capacidade contributiva, da anterioridade e o da segurana jurdica. A matria, em definitivo, no est resolvida perante a Suprema Corte, pelo contrrio,

manifestaes de Ministros do Supremo Tribunal Federal do conta que a questo pode ser revista.

4. RESPONSABILIDADE POR TRANSFERNCIA 4.1. RESPONSABILIDADE DOS SUCESSORES A responsabilidade dos sucessores, prevista nos arts. 129 a 123 do CTN se verifica quando h transferncia, por ato negocial ou por fora de lei de direitos e obrigaes, do campo tributrio, a terceiros no originalmente sujeitos a determinada relao jurdica com o fisco, mas de alguma forma vinculados a seu antecessor. As normas de sucesso sero aplicadas nas obrigaes tributrias surgidas at a data do evento que implica essa sucesso, no importando qual data em que ela tenha vindo a ocorrer ou tenha acontecido o lanamento do tributo, como discorre o art. 129, CTN:
Art. 129. O disposto nesta Seo aplica-se por igual aos crditos tributrios definitivamente constitudos ou em curso de constituio data dos atos nela referidos, e aos constitudos posteriormente aos mesmos atos, desde que relativos a obrigaes tributrias surgidas at a referida data.

A sucesso incide no plano da obrigao tributria passiva, sendo assim, o sucessor passa a ocupar o lugar do antigo devedor e no estado em que a obrigao se encontrava na data do evento que motivou essa sucesso. Caso se trate de uma obrigao cujo seu cumprimento independe da providncia do sujeito passivo, a adimplncia da mesma ocorrer por parte do sucessor, nos termos da lei.

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Entretanto, se depender do lanamento do sujeito ativo, compete-lhe tambm a satisfao do direito do credor. Se o lanamento ainda no tiver acontecido, o sucessor deve aguard-lo para a efetuao do pagamento, bem como do mesmo modo faria os sucedidos. O motivo da sucesso pode acontecer devido morte do primeiro devedor, recaindo este nus para os seus herdeiros, ou pela venda do imvel ou estabelecimento, incidindo a carga tributria sobre o comprador. Nessa situao, a transferncia pode ocorrer por duas formas: 1) Transferncia causa mortis: a transmisso do nus

dirigida aos herdeiros, havendo a sua responsabilidade pessoal (art. 131,II e III,CTN); 2) quatro maneiras: I130,CTN) II- Transmisso de bens mveis: sucesso inter vivos (Norma Especfica: art,130; Dispositivo Geral: art. 131, I, CTN) III- Transmisso decorrente de fuso, incorporao, Transmisso de Imveis: sucesso imobiliria (art. Transferncia inter vivos: a transferncia pode ocorrer de

transformao ou ciso: sucesso empresarial (art. 132, CTN) IV- Transmisso de estabelecimento comercial, industrial ou profissional: sucesso comercial (art. 133, CTN) Em relao ao item 2, II referente aos bens mveis. O Art. 131, I discorre sobre adquirente de bens, ou seja, em sentido geral, este dispositivo ser aplicado em quaisquer modalidades de bens. Para definir a competncia em relao bens mveis, deve-se conjugar o art. 130 com o art. 131, I, sendo estes a norma especfica e o dispositivo geral, respectivamente; assim devemos aplicar o art. 131,I em todos os casos no descritos no art. 130, CTN. Em relao aos tributos relativos aos bens imveis, o art. 130 dita que a obrigao se transfere para o adquirente, ressalvando a prova de quitao constando o ttulo:

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Art. 130: Os crditos tributrios relativos a impostos cujo fato gerador seja a propriedade, o domnio til ou a posse de bens imveis, e bem assim os relativos a taxas pela prestao de servios referentes a tais bens, ou a contribuies de melhoria, sub-rogam-se na pessoa dos respectivos adquirentes, salvo quando conste do ttulo a prova de sua quitao.

O dispositivo se refere aos tributos incidentes sobre o bem imvel, sendo eles os impostos IPTU, as taxas de servio (lixo, esgoto, gua e etc.) e as contribuies de melhoria. Se no constar a prova da quitao ou inexistir o dbito durante a transcrio do ttulo, o adquirente do imvel ter a responsabilidade de adimplir esse dbito, salvo no caso do imvel ser arrematado em hasta pblica, onde a subrogao ocorrer sobre o preo da venda e o bem ser transferido sem qualquer nus para o arrematante, como disposto no pargrafo nico do art. 130. Porm, se a prova de quitao existir, mas no constar no ttulo aquisitivo, a obrigao no se transferir para o adquirente pelo simples fato de que ela estar extinta. Em face disso, o STJ se posiciona:
EMENTA: PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. ITR. EMBARGOS DO DEVEDOR. RESPONSABILIDADE DO ADQUIRENTE DO IMVEL PELO PAGAMENTO DO TRIBUTO. 1. Consoante estabelece o "caput" do art. 130/CTN, sem qualquer distino, o adquirente do imvel sub-roga-se nos crditos fiscais cujo fato gerador a propriedade, o domnio til ou a posse do bem, assim como as taxas e contribuio de melhoria, podendo o sucessor ressarcir-se desses nus, conforme previsto no contrato de compra e venda ou mediante acordo com o sucedido. 2. Recurso especial conhecido e provido. (RESP 192 501/PR, 2 T. REL MIN. FRANCISCO PEANHA MARTINS, J 06-11-2001).

Quanto ao art. 131, temos os conceitos de pessoalidade da responsabilidade. O inciso I dispe sobre a sucesso inter vivos de bens, que afirma que o adquirente ou remitente, pessoalmente responsvel pelos tributos relativos aos bens adquiridos ou remidos, entendendo-se assim pela generalidade que tal norma se aplica a bens mveis e imveis. Essa regra bem semelhante aplicada em relao aos bens imveis no art. 130, porm, difere por no estabelecer excees regra de transferncia, sendo assim, o adquirente ser obrigado a

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responder pelos nus tributrios deixados pelo proprietrio anterior, em qualquer hiptese. O STJ no REsp 807.455/RS aplicou o disposto no art. 130, pargrafo nico, tambm sucesso na condio de proprietrio de bem mvel:
EMENTA: TRIBUTRIO. ARREMATAO JUDICIAL DE VECULO. DBITO DE IPVA. RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA - CTN, ART. 130, PARGRAFO NICO. 1. A arrematao de bem em hasta pblica considerada como aquisio originria, inexistindo relao jurdica entre o arrematante e o anterior proprietrio do bem. 2. Os dbitos anteriores arrematao subrogam-se no preo da hasta. Aplicao do artigo 130, nico do CTN, em interpretao que se estende aos bens mveis e semoventes. 3. Por falta de

prequestionamento, no se pode examinar a alegada violao ao disposto no art. 131, 2, da Lei n 9.503/97 (Cdigo de Trnsito Brasileiro). 4. Recurso especial conhecido em parte e, nessa parte, no provido. (REsp 807.455/RS, REL. MIN. ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 28/10/2008, DJe 21/11/2008).

Os incisos II e III versam sobre a transferncia mortis causa, isto , a transmisso de bens em virtude da morte do proprietrio-contribuinte. O inciso II define que o sucessor (herdeiro ou legatrio) a qualquer ttulo e o cnjuge meeiro so pessoalmente responsveis pelos tributos devidos pelo de cujus at a data da partilha ou adjudicao, limitando essa responsabilidade ao montante do quinho, legado ou da meao; enquanto que o inciso III define que o esplio pessoalmente responsvel pelos tributos devidos pelo de cujus at a data de abertura da sucesso. Entende-se assim que a responsabilidade pelos tributos deixados pelo falecido recai primeiramente sobre o seu esplio (inciso III), e somente aps a partilha recair sobre os seus herdeiros (inciso II). Com o falecimento do proprietrio, primeiramente o esplio ser o responsvel pelo pagamento de todos os tributos devidos at este momento, respeitando os limites da herana. Do momento em que a sucesso aberta, at o momento da partilha, caso o esplio no consiga adimplir todos os dbitos tributrios, estes ento sero repassados para os sucessores ou cnjuge meeiro. Percebe-se que os adquirentes por sucesso no apenas recebem o ativo, mas tambm o passivo do de cujus. Levantamos a problemtica neste exato ponto do nosso trabalho onde os arts. 132 e 133 disciplinam a sucesso tributria de pessoas jurdicas de direito privado e de empresas individuais. Nestes artigos esto previstos que a pessoa

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jurdica de direito privado que for resultado de uma fuso, transformao, incorporao de outra ou em outra ser responsvel por todos os tributos devidos at a data do ato pelas pessoas jurdicas de direito privado fusionadas, transformadas ou incorporadas, ou seja, a pessoa jurdica que resultar de fuso de outras, responder pelos dbitos tributrios da mesma, assim como a incorporadora responder pelos tributos da incorporada. Portanto, temos que a empresa adquirente responder integralmente, se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade. Mas se o alienante prosseguir na explorao ou iniciar, dentro de seis meses a contar da data da alienao, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comrcio, indstria ou profisso, o adquirente responder subsidiariamente. Entende-se que fuso, prevista no art. 228 da Lei 6.404/76 (Lei das Sociedades por Aes), a operao pela qual acontece a unio de duas ou mais sociedades para formar uma sociedade nova, que lhes suceder em todos os direitos e obrigaes. Transformao, prevista no art. 220 da Lei 6.404/76 a mudana societria, onde uma sociedade passa, sem que venha a ser dissolvida ou liquidada, de um tipo societrio para outro qualquer. Na verdade, no caso da transformao, no ocorre de fato uma sucesso, pois a pessoa jurdica continua sendo a mesma, apenas adotou uma nova forma jurdica. A incorporao, prevista no art. 227 da Lei 6.404/76, a operao por qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra que ir lhes suceder. O pargrafo nico do art. 132 ainda dispe que essas regras sero aplicadas nos casos de extino das pessoas jurdicas de direito privado, quando esta atividade for continuada por qualquer scio remanescente ou at pelo seu esplio, sob a mesma ou outra razo social, ou sob forma individual, como acontece nos casos de ciso. A ciso, diposta nos arts. 229 e 233 da Lei 6.404/76, acontece quando ocorre a transferncia das parcelas de um patrimnio para uma ou mais sociedades constitudas para esse fim, ou outros j existentes. A sociedade cindida extinta se houver verso sobre todo o seu patrimnio. Essa norma uma maneira de combater aquelas empresas que tentam cometer fraude fiscal, mudando o sentido societrio da empresa, com uma nova roupagem, por meio de eventuais alteraes e assim tentando se desvencilhar dos seus tributos devidos.

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O artigo 133 afirma que na sucesso tributria, nos casos de aquisio de estabelecimento para a continuao da explorao de atividade comercial, industrial ou profissional, sendo sobre a mesma ou outra razo social ou sob firma individual, o adquirente responder por todos os tributos relativos ao fundo ou estabelecimento at a data do ato: de maneira integral, se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade (inciso I); subsidiariamente com o alienante se este prosseguir com a explorao ou iniciar dentro de 6 meses (a contar da data da alienao) nova atividade no mesmo ou em diferente ramo do comrcio, indstria ou profisso. Por fundo de comrcio, entende-se a idia da universalidade, na totalidade de bens empregados na atividade, enquanto que estabelecimento se refere a uma das vrias unidades em que algum exerce atividade comercial, industrial ou profissional. O estabelecimento a unidade fsica autnoma onde a pessoal fsica ou jurdica realiza as suas atividades, podendo ter diversos estabelecimentos. O fundo de comcio entendido como a totalidade de bens agregado por essa pessoa, e o estabelecimento uma frao, uma unidade fsica onde a pessoa exerce a atividade. O Cdigo Civil em seu art. 1.142 no distingue os conceitos de fundo de comrcio e estabelecimento, porm, esse diferena deve ser mencionada para se entender o mecanismo do Cdigo Tributrio. A responsabilidade pelos tributos devidos relacionados ao

estabelecimento ou fundo de comrcio ser integralmente (entendendo-se que a responsabilidade solidria, e no exclusiva) do adquirente quando o alienante tiver cessado a explorao da atividade que vinha executando e no comear a explorar outra, porm, se caso o alienante prossiga com a explorao da atividade do estabelecimento ou fundo de comrcio alienado em questo, ou passar a explorar atividade diferente no prazo de 6 meses contando do ato da alienao, a responsabilidade do adquirente ser subsidiria, ou seja, o alienante permanecer sendo o principal responsvel pelos dbitos tributrios. Este dispositivo procura evitar as prticas fraudulentas, onde o alienante se desfaz do patrimnio que poderia adimplir as suas obrigaes tributrias com a venda do seu estabelecimento ou fundo de comrcio. Se o alienante continua em atividade, se presume que ele ainda seja capaz de pagar pelos seus tributos.

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Vale lembrar que o adquirente ir responder somente pelos tributos relativos ao estabelecimento ou fundo de comrcio adquirido, as outras obrigaes tributrias do alienante no so objetos dessa sucesso. O 1 do art. 133 dispe sobre as excluses das regras de sucesso em relao alienao judicial: em processo de falncia (inciso I), ou de filial ou unidade isolada em processo de recuperao judicial (inciso II); onde os adquirentes no acarretariam a responsabilidade tributria do estabelecimento alienado, nem mesmo subsidiariamente, assim afastando o receio dos seus possveis compradores pelo fato da carga tributria que poderiam ter que aceitar. O 2 discorre sobre as hipteses onde a sucesso tributria permanece, no aplicando assim as normas contidas no 1, sendo estas: quando o adquirente for scio da sociedade falida ou em recuperao judicial, ou at da sociedade controlada pelo devedor falido ou em recuperao judicial (inciso I); e se caso for parente, em linha reta ou colateral at o 4 grau consanguneo ou afins, do devedor falido ou em recuperao judicial ou de qualquer dos seus scios (inciso II); ou quando o adquirente for identificado como agente do falido com o objetivo de fraudar a sucesso (inciso III). O 3 dispe que em caso de falncia, o produto da alienao judicial da empresa, filial ou unidade isolada, permanecer em conta de depsito disposio de juzo de falncia no prazo de 1 ano contado da data da alienao, e podendo somente ser utilizada para efetuar o pagamento de crditos extraconcursais ou de crditos que preferem ao tributrio.

4.2. RESPONSABILIDADE DE TERCEIROS

A responsabilidade de terceiros est descrita no art. 134 do CTN que cuida da responsabilidade indireta por transferncia, a qual determina que os terceiros tenham o dever de vigiar os contribuintes e de zelar seus interesses, ou seja, ocorre que o contribuinte devedor por falta de zelo, geralmente, por negligncia ou imprudncia, deixa de cumprir a obrigao principal, deixando a cargo de terceiros quitar solidariamente a dvida.

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Essa responsabilidade de terceiros visa garantia do cumprimento do dbito. Porm, para a aplicao dessa responsabilidade, necessria a observncia de dois pr-requisitos cumulativos: a) Seja impossvel a cobrana do cumprimento da obrigao pelo contribuinte; b) Que o responsvel pelo fato gerador de tributo ou tenha sido responsvel por omisso. Dessa maneira, para que haja a cobrana do responsvel deve-se atender o primeiro pr-requisito, de forma que o sujeito ativo dever primeiro promover a ao de execuo fiscal contra o contribuinte. Se assim no sendo possvel a exigibilidade da obrigao do contribuinte, seja pelo fato de no existir bens para quitar a dvida ou por no serem suficientes para que haja o pagamento integral da dvida, o sujeito ativo poder exigir de terceiros a obrigao tributria em aberto, sendo que para este terceiro no se comporta o benefcio de ordem (art. 124, pargrafo nico) caso a fazenda pblica venha ajuizar ao de execuo fiscal diretamente contra ele. Nas questes sobre sociedades, o scio, de modo geral, no ter responsabilidade sobre as dvidas de outros scios. Portanto, ocorrendo de um scio ser demandado para o pagamento de uma dvida, esse scio tem o direito de exigir que sejam executados primeiramente os bens da sociedade, ou seja, os bens particulares do scio no podem ser executados por dvidas da sociedade, a no ser depois da execuo de todos os bens existentes dela (art. 596 do CPC e art. 1.024 do CC). Contudo, se o scio tambm gerente da sociedade, ele passa a responder pelas infraes que chegar a praticar. Ou seja, o exerccio da funo de gesto de onde decorre a responsabilizao (art. 135, III, do CTN). Em relao s penalidades, o art. 134 do CTN aplicado somente em carter moratrio, referindo-se que a pena jamais ir passar da pessoa infratora para terceiro, sendo assim, este terceiro responsvel apenas pelas multas e juros de mora, alm da correo monetria. A responsabilidade pessoal de terceiros est representada no art. 135 do CTN que dispe:

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Art.

135.

So a

pessoalmente obrigaes

responsveis tributrias

pelos

crditos de atos

correspondentes

resultantes

praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos: I - as pessoas referidas no artigo anterior; II - os mandatrios, prepostos e empregados; III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado.

As pessoas descritas nos incisos do referido artigo, respondero por abuso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos. Essa responsabilidade deve ser entendida nos termos do art. 134, que estabelece a pessoalidade de terceiros nesta responsabilidade. O art. 135 alude os casos de transferncia de responsabilidade pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias decorrentes de atos praticados com excesso de poder em razo de excesso de poder ultrapassando os limites legais, estatutrios ou contratuais de sua atuao, por parte dos mandatrios, diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado. O Superior Tribunal de Justia entende que o art. 135 do CTN deve ser aplicando quando houver evaso e sonegao fiscal, pois nestes casos os scios iro responder pessoalmente pela dvida tributria. O art. 135 no pode ser aplicado em casos de mera inadimplncia ou eliso fiscal. Vale ressaltar que a m-f e o dolo devem ser provados, visto que no podem ser presumidos, e havendo a ausncia de provas, as pessoas no podero ser responsabilizadas, respondendo apenas com seus bens, se os dos representados e da sociedade forem insuficientes.

4.3. RESPONSABILIDADE POR INFRAES

A responsabilidade apresentada no artigo 136 do CTN depara-nos com um sujeito que pode no ser nem o contribuinte nem mesmo o responsvel pelo tributo, comprometendo-se apenas como sujeito passivo de obrigao acessria, no qual o descumprimento desta gera sua posio de infrator; abrangendo tambm, a

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figura do contribuinte ou responsvel pela obrigao. Salienta ainda que esta infrao independe da inteno do agente ou do responsvel e da efetividade, natureza e extenso dos efeitos do ato, salvo dispositivo em contrrio. O sujeito que infligir na infrao, deve responder por ela submetendose s conseqncias legais de sua prtica ilcita, com aplicaes de remdios legais que buscam que o sujeito infrator coloque-se na situao querida pelo direito de maneira que o sujeito ativo possa exigir coercitivamente o pagamento do valor devido, com imposies de sanes pecunirias proporcional ao montante do tributo que deixou de ser recolhido. O agente/responsvel, descrito no artigo 136 (CTN), em outras palavras, quem pratica o ato ilcito em seu nome, por sua conta ou representando terceiro, associando-se, deste modo, aos casos de responsabilidade por substituio, uma vez que o exerccio da infrao se identifica o sujeito passivo como substituto. Por sua vez, agente o indivduo que pratica a ao que configura a infrao tributria, e responsvel, em nome da qual o agente atua, tais responsabilidades so institudas por lei federal, estadual ou municipal, pelo ente competente para instituir o tributo. importante frisar que na sucesso causa mortis, as

responsabilidades por infraes no se transmitem ao esplio ou sucessores, no podendo assim, a penalidade passar da pessoa do infrator. Advertindo o que diz o Cdigo Civil:
Art. 1.792. O herdeiro no responde por encargos superiores s foras da herana; incumbe-lhe, porm, a prova do excesso, salvo se houver inventrio que a escuse, demonstrando o valor dos bens herdados.

4.3.1.

RESPONSABILIDADE OBJETIVA

Em relao ao art. 136 que despreza a inteno do sujeito, deve-se emitir que a responsabilidade pelas infraes tributrias objetiva, pois no necessrio procurar pela presena do elemento subjetivo, dolo ou culpa, o que no afasta a existncia da culpa, se corroborado que o indivduo no quis deixar de

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cumprir com a sua obrigao, que neste caso, a infrao ser descaracterizada e o sujeito no poder ser punido, no podendo se falar em responsabilidade. O que este artigo pretende que o acusado no tente se esquivar da cincia da lei tributria, para que no alegue a ausncia de lesar o Fisco, pois se pressupe que o sujeito no cumpriu a obrigao pela falta do conhecimento de que sua ao ou omisso era contrria lei. Neste caso, responsabilizado quem quer que tenha praticado o ato ilcito, desconsiderando-se as circunstncias que excluam ou atenuam a punibilidade, de modo que a autoridade fiscal requer apenas a conduta formal do sujeito, ou seja, no lhe interessa o conjunto relativo inteno do infrator, mas apenas a prtica de sua autoria na infrao. Na ressalva que o artigo faz, salvo disposio em contrrio, pode haver a possibilidade de criao de lei ordinria definindo infraes punveis exigindo a prova de dolo e culpa no intuito de atribuir a pena adequada, ou seja, havendo lei prpria, podero ser exigidos a apresentao dos aspectos subjetivos excludentes ou atenuantes da punibilidade. De toda forma, no se deve afastar a caracterstica do elemento subjetivo na tipificao da infrao, pois as evidncias destas nos autos prev o agravamento das multas pelas infraes caracterizadas, afinal, a propsito de seu objetivo, a multa ponderada de acordo com a gravidade do ato ilcito tributrio.

4.3.2.

RESPONSABILIDADE PESSOAL DO AGENTE

O art. 137 rege as punies aplicadas ao sujeito passivo da obrigao tributria que no foi executada, e no as punies aplicadas pessoalmente sobre o agente/responsvel da infrao. Assim, quando uma pessoa jurdica cometer a infrao, no ser aplicada a multa na pessoa do agente que cometeu o ilcito, mas na prpria pessoa jurdica. Tal artigo comporta excees, na qual h a pessoalidade do agente nas penas aplicadas, afastando assim, o sujeito passivo da infrao. Sabbag (2009, p. 638), conclui que a responsabilidade pessoal do agente no caso de responsabilidade exclusiva da pessoa jurdica, podendo o

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agente infrator ser pessoalmente responsabilizado; tambm no caso de responsabilidade conjunta e solidria da pessoa jurdica e da pessoa fsica; e por fim, no caso de responsabilidade subsidiria da pessoa fsica.

a) INCISO I: QUANTO S INFRAES COMO CRIMES OU CONTRAVENES A responsabilidade pessoal do agente, neste caso, s pode ser aplicada ao agente e aos que concorrem para o exerccio da infrao tributria, quando estas esto cominadas em lei, como crimes ou contravenes. A exceo imposta no dispositivo dispe que se o infrator infligir no ilcito no exerccio regular de suas atribuies, com pleno conhecimento de seu ato, a ressalva fica descaracterizada.

b) INCISO

II:

QUANTO

INFRAES

COM

DOLO

ESPECFICO ELEMENTAR Este inciso enquadra-se nas infraes contidas no inciso anterior, mas relaciona-se com as infraes administrativas, ou seja, refere-se elementar vontade de atingir o resultado de infligir, em seu nome ou representando terceiro.

c) INICISO III: QUANTO S INFRAES QUE DECORRAM DE DOLO ESPECFICO Este item indica os casos nos quais as pessoas, agindo em nome prprio ou por conta de terceiro, cometem as infraes que decorram em dolo especfico, quer seja as pessoas enumeradas no artigo 134; quer seja os mandatrios, prepostos ou empregados; quer seja os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado (gestores representantes). Nesses casos, as vtimas dos agentes infratores, geram a

responsabilizao pessoal destes com a imposio de penalidade. Ou seja, este inciso refere-se s infraes que os agentes cometem em nome de seus responsveis, quando aqueles tm o dever de defender os interesses destes.

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4.3.3.

DENNCIA ESPONTNEA

O artigo 138 do CTN discorre:

Art. 138. A responsabilidade excluda pela denncia espontnea da infrao, acompanhada, se for o caso, do pagamento do tributo devido e dos juros de mora, ou do depsito da importncia arbitrada pela autoridade administrativa, quando o montante do tributo dependa de apurao.

Este dispositivo exclui a responsabilidade quando o sujeito passivo da tributao se apresenta repartio fiscal para comunicar e efetuar

espontaneamente o pagamento integral da infrao tributria para a extino do dbito, havendo arrependimento ou no de sua parte; este ato afasta a aplicao de penalidade pecuniria, designada de multa moratria, sendo devido apenas o juros de mora que tem caracterstica de indenizao decorrente de pagamento fora do prazo. As infraes contidas do referido artigo relacionam-se com as que resultam na falta de pagamento, e no com as que pressupem dano, que so o caso do artigo 136, motivo este que se apresenta a expresso se for o caso in verbis. Por este contexto, aplica-se a smula n. 360 do Superior Tribunal de Justia que explana que tal benefcio no se aplica aos tributos sujeitos a lanamento por homologao regularmente declarados, mas pagos a destempo. O pargrafo nico do art. 138 ressalta que a denncia espontnea s ter eficcia, se prestada antes do incio de qualquer procedimento administrativo ou medida de fiscalizao, relacionados com a infrao. necessria a cincia do infrator atravs de notificao para prestao de esclarecimento. Caso contrrio, a espontaneidade pode ser apartada e o instituto da denncia espontnea no ser eficaz.

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5. CONCLUSO

Responsabilidade est ligada ideia de ter algum para responder pelo descumprimento de um dever jurdico no lugar daquele que deveria ter prestado cumprimento da obrigao. Portanto, responsabilidade e dever jurdico no se confundem. A responsabilidade nada mais do que ter um terceiro que esteja ligado relao que deu causa ao fato gerador para responder o dever jurdico. A responsabilidade tributria por se tratar de uma sria responsabilidade, ela apenas decorre de lei. Dentre as responsabilidades tributrias vistas ao longo da nossa pesquisa, focamos na questo da responsabilidade por transferncia por sucesso empresarial. A questo levantada foi quanto responsabilidade do adquirente perante as obrigaes do alienante. Conclumos que o adquirente responde apenas pelo que lhe couber, ou seja, os tributos que ainda estejam diretamente ligados ao alienante sero de sua responsabilidade. Como visto no art. 133, CTN, a responsabilidade tributria integral caso o alienante venha a cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade. A legislao usa o termo integral, porm o sentido no deve ser entendido nesse sentido segundo alguns doutrinadores como Hugo Brito de Machado, Luciano Amaro e Eduardo Sabbag, e sim, deve ser entendido como exclusivamente, pois o alienante continua tendo responsabilidade caso o adquirente, no prossiga na mesma atividade , portanto, entende-se que o adquirente responde de forma solidria junto ao alienante pelos dbitos tributrios se caso o alienante no cessar as suas atividade empresariais, ou at cessando, mas voltando a exerc-las dentro de um perodo de 6 meses a contar da data do ato da alienao, enquanto que a responsabilidade do adquirente seria a subsidiria, onde a obrigao exigida primeiramente do contribuinte, sendo esta cobrada apenas se caso este no tiver como pagar, ser cobrada do adquirente, lembrando que o alienante continua sendo responsvel, mesmo tendo vendido o bem, pois do contrrio, poderia haver fraude.

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Com efeito, um dos objetivos do regime jurdico das responsabilidades tanto evitar fraude, quanto evitar o inadimplemento dos tributos perante a Fazenda.

6. REFERNCIAS

AMARO, Luciano. Direito Tributrio Brasileiro. 17 ed. So Paulo: Saraiva, 2011.

MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio. 24 ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2004.

MARTINS, Sergio Pinto. Manual de Direito Tributrio. 6 Ed. So Paulo: Altas, 2007.

SABAGG, Eduardo. Manual de Direito Tributrio. 1 ed. So Paulo: Saraiva, 2009.