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DESAPOSENTAO: DIREITO DE RENUNCIAR A APOSENTADORIA VISANDO INCLUSO DE CONTRIBUIES EFETUADAS APS A CONCESSO

Neli Aparecida da LUZ1 Milene Correa Zerek CAPRARO2

RESUMO: O presente trabalho busca demonstrar alguns aspectos gerais sobre a Desaposentao, que tema ainda pouco estudado dentro do Direito Previdencirio, inclusive no campo jurisprudencial, mas que muito se tem falado nos ltimos tempos, uma vez que constitui na possibilidade do segurado renunciar a uma aposentadoria j conquistada, aproveitando o tempo de contribuio para adquirir um benefcio mais vantajoso, no Regime Geral da Previdncia Social ou em outro regime existente, utilizando o tempo de contribuio posterior a atual aposentadoria, visando assim a melhoria financeira do aposentado. Palavras-chave: Desaposentao. Aposentadoria. Irrenunciabilidade da aposentadoria.

CENTRO DE INTERESSE: Direito Constitucional

REA DE CONCENTRAO: Direito Previdencirio

JUSTIFICATIVA

Abordar-se-, neste projeto, de forma ampla, hipottica e dedutiva, as possibilidades, vantagens e desvantagens na desaposentao, direito este construdo jurisprudencialmente, j que os tribunais tm encarado o ato de renunciar as mensalidades da aposentadoria como uma desaposentao, isso, por no existir expresso em lei essa possibilidade. Ainda em formao, esse novo instituto de Desaposentao despertou desde 1996 a ateno dos juristas.

Discente do 9 perodo do curso de Direito da Faculdade de Pinhais. Assessora previdenciria. nelly.assessoria.prev@hotmail.com 2 Docente do curso de Direito da Faculdade de Pinhais. Mestre em Direito. milenezerek@gmail.com. Orientadora do Trabalho.

No decorrer dos anos vem-se produzindo uma srie de decises na Justia Federal, em sua maioria favorvel, oscilando entre o dever de devolver ou no as mensalidades a recebidas. Com a EC3 n 20/98 o Instituto de Previdncia Social vm colocando diversos obstculos para essa modalidade de aposentar-se e novamente e beneficiar-se do RPPS4, porm esse jbilo vem ganhando espao, principalmente por causa da contagem recproca de tempo de servio e da Lei 796/99 que tornou possvel observar o equilbrio atuarial e financeiro como um Princpio Previdencirio. Historicamente esse instituto tcnico vem evoluindo desde 1996, tendo significativas contribuies jurisprudenciais e doutrinrias. Podemos dizer que o Brasil foi pioneiro ao cogitar desse instituto tcnico, pois em 1992, iniciou-se apontamentos acerca desse direito como postulado de uma nova Previdncia Social. Quatro anos depois foi aperfeioada a investigao como Direito a Desaposentao. Em igual linha de raciocnio, em 2005 foram publicados os Pressupostos lgicos da Desaposentao (MARTINEZ, 2011, p. 31). Essa questo tambm despertou o interesse dos polticos e parlamentares ao elaborar vrios projetos de lei que visavam regulamentao dessa matria principalmente nos anos entre 1997 e 2002. Esses projetos chegaram a tramitar no Congresso Nacional e o principal deles foi vetado pelo ento Presidente da Repblica, Luiz Incio Lula da Silva. Nos anos seguintes tambm foram apresentados novos projetos. Segundo Fbio Zambette Ibraim (apud Martinez, 2011, p. 33)
[...] a desaposentao no prejudica o equilbrio atuarial dos sistemas, pois as cotizaes posteriores a aquisio do benefcio so atuarialmente imprevisveis, no sendo levadas em considerao para a fixao dos requisitos de elegibilidade do benefcio.

Em 2011 as aes visando a desaposentao prosperaram em sua maioria nas hipteses concedidas por Tempo de Contribuio. A aposentadoria o principal benefcio pago pela Previdncia Social e posto disposio do segurado que preencha os requisitos legais e obrigatrios. Observar-se-, para tanto, a idade mnima, aptido fsica, tempo mnimo e mximo
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EC = Emenda Constitucional RPPS = Regime Prprio da Previdncia Social

de contribuies, etc. A desaposentao considerada prestao Constitucional, garantindo o direito patrimonial e disponvel. Preenchidos os requisitos para a obteno do jbilo, o Instituto dever assegurar o direito adquirido concedendo-lhe o benefcio. Uma vez reconhecendo o ato jurdico perfeito por meio de anlise objetiva no se poder desfaz-lo a no ser por vontade do prprio segurado. O art. 5 XXXVI da CF consagrou o instituto do Direito Adquirido, ou , seja, a garantia e segurana na estabilidade das relaes jurdicas. Por meio desse instituto o segurado e cidado tm seu direito resguardado e protegido das futuras mudanas de lei vez que esses direitos j se incorporaram a patrimnio jurdico de seu beneficirio. A aposentadoria segundo Jos Afonso Silva a prestao por excelncia da Previdncia Social assegura os rendimentos e subsistncia do segurado com o seu carter duradouro. O instituto atinge somente os cidados que vertem parte de seu salrio para a Previdncia, seja por meio das empresas que o empregaram ou por meio das contribuies como autnomo. Esse direito est expresso no art. 201 da Constituio de 1988, no estranhamente conhecida como a Constituio cidad. Para Srgio Pinto Martins (2008, p. 321) apud Precila Andrade Tadiotto Villar (2009, p. 41) a aposentadoria visa substituir o salrio ou a renda que o trabalhador tinha quando estava trabalhando, no pode ser um prmio, pois exige contribuio do trabalhador [...]. Normalmente a concesso da aposentadoria no impede que o segurado continue a exercer atividade remunerada, porm o mesmo no ocorre nos casos de aposentadoria por invalidez e especial, pois esse no tem a possibilidade de continuar contribuindo. No entanto, acerca da desaposentao podemos expor o que segue, para Wladimir Novaes Martinez, (2011, p. 39):
Desaposentao ato administrativo formal vinculado, provocado pelo interessado no desfazimento da manuteno das mensalidades da aposentadoria, que compreende uma abdicao com declarao oficial desconstitutiva.

Desaposentar o exerccio de um direito subjetivo e compreende na renncia aos valores recebidos mensalmente por meio da aposentadoria. Isso advm da idia de melhorar a sua posio social e pessoal. Com a desaposentao a pessoa retorna a condio de no aposentado e para isso h que se exteriorizar essa vontade de voltar ao status quo ante. Segundo o juiz Wellington Mendes de Almeida (apud Martinez, 2011, 38):
[...] a renncia a aposentadoria no implica renncia ao prprio tempo de servio que serviu de base para a concesso de benefcio, se trata de direito incorporado ao patrimnio do trabalhador, que dele pode usufruir dentro dos limites legais (Acrdo da 6 Turma do TRF da 4 Regio, na Apelao Cvel n 040738-l, In: DJ de 6.9.98, p.516).

Mediante a Lei 9.796/99, os diferentes regimes previdencirios (RGPS5 e RPPS) se compensam financeiramente no causando prejuzo a nenhuma das partes. Diz o art. 40, 9 da CF/88 que: O tempo de contribuio federal, estadual ou municipal ser contado para efeito de aposentadoria e o tempo de servio correspondente para efeito de disponibilidade aplicado apenas aos regimes pblicos (Constituio Federal de 1988). De igual forma no art. 201, 9 da mesma redao reza, tendo este validade para os regimes da Previdncia Social:
Para efeito de aposentadoria, assegurada a contagem recproca do tempo de contribuio na administrao pblica e na atividade privada, rural e urbana, hiptese em que os diversos regimes de previdncia social se compensaro financeiramente, segundo critrios estabelecidos em lei.

Podemos dizer que a desaposentao j era prevista e protegida pelo art. 5 XXXVI da CF/ 88 quando acerca da garantia constitucional e estabilidade , jurdica expe:
[...] a lei no prejudicara o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. Para Martinez o ato jurdico perfeito e o direito adquirido so dois sacrossantos institutos jurdicos, so garantias constitucionais do segurado e no da seguradora. (2011, p. 41)

RGPS = Regime Geral da Previdncia Social

Esse conceito se resume principalmente no indivduo, de forma a garantir-lhe fundamentalmente seus direitos. Por se tratar de uma tcnica em formao, surgiram vrias indagaes doutrinrias com destaque deste ou daquele aspecto. J se exps que a desaposentao a renncia feita por seu prprio titular a um benefcio mantido. um meio de deixar um regime e migrar para outro diminuindo sua natureza tcnica. Para Claudia Sales Vilela Vianna
[...] o requerente, seja ele segurado do RGPS ou servidor pblico, poder a qualquer tempo desistir do reconhecimento da filiao obrigatria Previdncia Social, no todo ou em parte, relativo ao perodo alcanado, pela decadncia, desde que as contribuies no tenham sido quitadas, vedada a restituio (2005, p. 712).

Na prtica, e com base nas diversas definies feitas por doutrinadores acerca do tema, o segurado poderia estar simplesmente desistindo, abrindo mo de receber o benefcio e logo em seguida ter se arrependido, protocolando em via administrativa um novo pedido. Com essa formalizao, as contribuies efetuadas aps a concesso da aposentadoria que era recebida at o ato da renncia passariam a integrar o novo calculo da RMI6. Veja-se desaposentao. Para Carlos Alberto de Castro (apud Bassil, 2010, s.p.):
[...] A desaposentao o direito do segurado ao retorno atividade remunerada, com o desfazimento da aposentadoria por vontade do titular, para fins de aproveitamento do tempo de filiao em contagem para nova aposentadoria, no mesmo ou em outro regime previdencirio (CASTRO, 2007, p. 472).

mais

algumas

definies

acerca

do

instituto

da

Hamilton Antnio Coelho (apud Bassil, 2010, s.p.) define como desaposentao:
A contagem do tempo de servio vinculado antiga aposentadoria para fins de averbao em outra atividade profissional ou mesmo para dar suporte a uma nova e mais benfica jubilao. (COELHO, 1999, p. 1130-1134)

RMI = Renda Mensal Inicial

Tendo em vista que a desaposentao tida como abdicao do benefcio regular, legal, legitimamente constitudo e mantido pelo Instituto Nacional do Seguro Social, essa renncia, independente de solicitar ou no nova aposentadoria, tem-se que se trata de um direito subjetivo dos segurados da Previdncia Social. Todo o exposto no decorrer do projeto denota que o ato de renunciar s mensalidades que vm sido mantidas para pleitear um benefcio mais vantajoso est totalmente dentro dos direitos j adquiridos pelo beneficirio. importante ressaltar que nem sempre o ato de renunciar ao benefcio j garantido vai trazer ao segurado um novo clculo mais vantajoso; h que se analisar caso a caso para ver a viabilidade do ato.

PROBLEMATIZAO

Existe previso legal de desaposentao no ordenamento jurdico brasileiro? H necessidade de se regulamentar no Brasil a desaposentao? Pode haver a desaposentao no direito brasileiro com a adequada reduo sociolgica? A finalidade da desaposentao a melhora no valor do benefcio a ser concedido posteriormente? A desaposentao implicar em aumento de custos para a Previdncia Oficial? A reversibilidade dos valores recebidos pelo beneficirio antes da desaposentao poder ocorrer?

HIPTESES

A desaposentao um instituto ainda no previsto expressamente no ordenamento jurdico brasileiro.

Est aumentando, no Brasil, os casos judiciais de desaposentao diante da ausncia de previso legal a respeito do assunto, o que inviabiliza a sua concesso pela via administrativa. O instituto da desaposentao est presente em outros ordenamentos jurdico sendo possvel adapt-lo s realidades brasileiras. A possibilidade de acrescer novas contribuies viabilizar um aumento da quantia mensal a ser percebida como forma do benefcio previdencirio. Diante dos atuais quadros, os valores das contribuies das pessoas j aposentadas entram nos cofres pblicos e no so revertidas em favor do beneficirio. Com a implantao do instituto da desaposentao os valores sero revertidos em favor do beneficirio e no sero mais rentabilizados pela Previdncia Oficial. Os valores pagos a ttulo de aposentadoria no devero ser devolvidos aos cofres pblicos quando da ocorrncia da desaposentao.

OBJETIVOS

Analisar o porqu e quando a idia comeou a repercutir no mundo jurdico. Justificar a questo da desaposentao para melhorar a renda do segurado. Verificar se o ato de concesso da desaposentao constitutivo ou declaratrio. Analisar a hiptese de regulamentar esse instituto via administrativa

OBJETO

Anlise da questo da desaposentao no ordenamento jurdico brasileiro, verificando se existe a necessidade e a possibilidade de praticar a desaposentao no Brasil.

RESULTADOS PARCIAIS

O trabalho est em fase de levantamento bibliogrfico. As primeiras obras esto sendo analisadas. Est sendo redigido o primeiro captulo com o referencial terico apresentado em orientao.

REFERNCIAS

ALENCAR, Hermes Arraias, Desaposentao e o instituto da transformao de benefcios previdencirios do Regime Geral de Previdncia Social, So Paulo: Conceito Editorial, 2011 BASSIL, Rafael Laynes. Desaposentao no Regime Geral da Previdncia Social (RGPS): Aspectos Legais Construo Doutrinria e Jurisprudencial. Disponvel em: <http://www.webartigos.com/articles/32086/1/Desaposentacao/pagina1.html#ixzz0xpotXh4s>. Acesso em: 27 ago. 2010. BRASIL. Constituio da Republica Federativa do. Texto constitucional promulgado em 5 de outubro de 1988, com as alteraes adotadas pelas Emendas Constitucionais nos1/1992 a 45/2004 e pelas Emendas Constitucionais de Reviso nos 1 a 6/1994. Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 2004. PEREIRA, Carlos Alberto e LAZZARI, Joo Batista. Manual de Direito Previdencirio. 11 ed. Florianpolis. Conceito Editorial, 2009 RODRIGUES, Enrique Feldens. Desaposentao renncia ao direito ao benefcio e seus efeitos na relao jurdica previdenciria. Revista de Doutrina da 4 Regio, Porto Alegre, n. 39, dez. 2010. Disponvel em: < http://www.revistadoutrina.trf4.jus.br/artigos/edicao039/enrique_rodrigues.html> Acesso em: 07.06.2011. JORGE, Trsis Nametala. Direito Adquirido e Ato Jurdico Perfeito no Direito Previdencirio Abordagem Tpica. Disponvel em: <http//fdc.br/artigos/direito>. Acesso em: 15.09.2009. MARTINEZ, Wladimir Novaes. Desaposentao. 4. ed. So Paulo: LTR. 2011.

KRAVCHYCHYN, Gisele Lemos. Desaposentao. Fundamentos jurdicos, posio dos tribunais e anlise das propostas legislativas. Disponvel em < http://www.abdir.com.br/doutrina/ver.asp?art_id=1409&categoria=Previdenci%C3%8 3%C2%A1rio > Acesso em: 07 de junho de 2011