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Es dosis para uso personal la cantidad de marihuana que no exceda de veinte (20) gramos; la de marihuana hachs la que no exceda de cinco (5) gramos; de cocana o cualquier sustancia a base de cocana la que no exceda de un (1) gramo, y de metacualona la que no exceda de dos (2) gramos.
No es dosis para uso personal, el estupefaciente que la persona lleve consigo, cuando tenga como fin su distribucin o venta, cualquiera que sea su cantidad".
Tambin resulta violatorio del Estatuto Bsico, el artculo 87 de la ley 30 de 1986, por constituir unidad normativa con los acusados
Que una persona que no ha cometido ninguna infraccin penal -como lo establece el mismo artculo- sea obligada a recibir tratamiento mdico contra una "enfermedad" de la que no quiere curarse, es abiertamente atentatorio de la libertad y de la autonoma consagradas en el artculo 16, como "libre desarrollo de la personalidad". Resulta pertinente, en este punto, remitir a las consideraciones hechas atrs acerca del internamiento en establecimiento psiquitrico o similar, considerado, bien bajo la perspectiva del tratamiento mdico, bien bajo la perspectiva de la pena. Si se adopta la primera, la norma resulta inconstitucional por violentar la voluntad del destinatario mediante la subrogacin de su capacidad de decidir, por la decisin del juez o del mdico. Cada quien es libre de elegir (dentro de nuestro ordenamiento) qu enfermedades se trata y si es o no el caso de recuperar la "salud", tal como se concibe de acuerdo con el criterio oficial.
En cuanto al literal j) del artculo 2o., tambin demandado, encuentra la Corte que se ajusta a la Norma Bsica, pues constituye un ejercicio de la facultad legislativa inscrito dentro de la rbita precisa de su competencia. Porque determinar una dosis para consumo personal, implica fijar los lmites de una actividad lcita (que slo toca con la libertad del consumidor), con otra ilcita: el narcotrfico que, en funcin del lucro, estimula tendencias que se estiman socialmente indeseables.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIN PENAL Proceso N 35978 (17 de agosto de 2011)
El de 2010 fue capturado en flagrancia el joven XXXX en el municipio de Tauramena (Casanare). Portaba la cantidad de 79.9 gramos de marihuana, le fue imputado el delito porte de estupefacientes.
2. El Juzgado Promiscuo del Circuito de Monterrey, en sentencia del 26 de octubre del mismo ao, lo conden a la pena de 5 aos y 4 meses de prisin y multa de 2.66 salarios mnimos legales mensuales vigentes como autor del delito de trfico, fabricacin o porte de estupefacientes.
3. siendo el fallo confirmado en su totalidad por parte del Tribunal Superior de Yopal, en decisin del 9 de diciembre de 2010.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIN PENAL Proceso N 35978 (17 de agosto de 2011)
Cargo nico: Violacin directa por interpretacin errnea de los artculos 11 y 376 del Cdigo Penal.
Sostiene el censor que no puede predicarse antijuricidad de la conducta por la que fue condenado su representado, toda vez que esa sustancia estaba destinada para su consumo, al haberse demostrado que es farmacodependiente, para lo cual cita las casaciones 25745 del 23 de agosto de 2006, 18609 de 8 de agosto de 2005, 29183 del 18 de noviembre de 2008 y 31531 del 8 de julio de 2010, afirmando que en tales circunstancias, el bien jurdico de la salud pblica nunca estuvo en peligro. Resalta como durante el juicio, la defensa aport el testimonio de la perito ZZZ, psicloga forense, a travs del cual se demostr que el acusado era consumidor de estupefacientes en el grado de adicto y ninguna prueba se aport para concluir que la marihuana con la que se le sorprendi, tena otro fin distinto a su propio consumo.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIN PENAL Proceso N 35978 (17 de agosto de 2011)
La defensa, aludiendo a la ley de seguridad ciudadana seala que la figura de la dosis personal desapareci del mundo jurdico y se equipara al adicto con el traficante de sustancias prohibidas. Sostiene que XXX es toxicmano, por lo que la conducta al l endilgada y por la que fue condenado atenta contra su propia salud y no contra la pblica. Agrega que ese comportamiento carece de antijuridicidad material, adems de que no se precis el verbo rector en el cual haba incurrido el acusado, pero muestra el proceso, que la finalidad de adquisicin de la marihuana era para su consumo personal y por tanto, nicamente la portaba.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIN PENAL Proceso N 35978 (17 de agosto de 2011)
La Procuradura coincidi con la fiscala en que la cantidad incautada a XXX es cuatro veces superior a la permitida, sin que pueda considerarse como dosis de aprovisionamiento... y es falso que se encontrara fumando marihuana como lo manifest en su entrevista, pues ninguno de los informes policiales dan cuenta de esta circunstancia. para exculpar el comportamiento, el mismo debe estar desligado de la intencin de suministro a terceras personas, situacin que tampoco se reputa en este asunto, pues para el momento de la captura del procesado, l se encontraba compartiendo con otros en la va pblica, lo cual motiv el llamado de la ciudadana a las autoridades de la polica dicha situacin es reconocida por el acusado, cuando afirm que se retroalimentaba con los otros del parche y eso apunta al suministro no gratuito de la droga a terceros, lo cual claramente afecta el bien jurdico de la salud pblica, pues se trata de consumo colectivo en la va pblica tal casacin 31531. Por ltimo, seala que no emerge elemento de juicio para demostrar la condicin de adicto de XXX, pues el nico medio de conviccin que concurre es una entrevista hecha con base en la propia versin del acusado.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIN PENAL Proceso N 35978 (17 de agosto de 2011)
De la sentencia C-221 de 1994 extrae: Si yo soy dueo de mi vida, a fortiori soy libre de cuidar o no de mi salud cuyo deterioro lleva a la muerte que, lcitamente, yo puedo infligirme, de donde se concluy que las normas que consideran el consumo de drogas un delito, son contrarias a la Constitucin Poltica.
Consider que la entrada en vigencia de la Ley 599 de 2000 que derog el Decreto Ley 100 de 1980 y las dems normas que lo modificaban y complementaban, pero slo en lo relacionado con la consagracin de prohibiciones y mandatos penales, entre ellas la Ley 30 de 1986, de todas formas se mantuvo el concepto de dosis personal y la tolerancia frente a su porte en las cantidades permitidas segn la sustancia, de acuerdo con el literal j) del artculo 2 de esta ltima reglamentacin, pues dicho artculo no constituye una prohibicin o precepto de ndole penal y por tanto, no fue objeto de derogacin, y adems con ocasin de la sentencia C 221 de 1994, se sigui estimando impune un comportamiento de tales caractersticas.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIN PENAL Proceso N 35978 (17 de agosto de 2011)
Es ms, en recientes pronunciamientos, se ha reiterado que el bien jurdico que protege el tipo penal consagrado en el artculo 376 del Cdigo Penal, (antes Ley 30 de 1996), es el de la salud pblica, sin embargo tambin se ha dicho que se trata de un tipo penal pluriofensivo en el que se busca igualmente la proteccin del orden socio-econmico, e indirectamente, la administracin pblica, la seguridad pblica, la autonoma personal y la integridad personal, proteccin que se enmarca en los comportamientos propios del trfico de estupefacientes.
Como ha quedado visto, los lmites de ilicitud penal en lo que a porte, trfico o fabricacin de estupefacientes se refiere, se define as: cuando se trata de cantidades de drogas ilegales, comprendidas inclusive dentro del concepto de la dosis personal, destinadas no al propio consumo sino a la comercializacin o, por qu no, a la distribucin gratuita, la conducta ser antijurdica pues afecta los bienes que el tipo penal protege; lo que no acontece cuando la sustancia (atendiendo obviamente cantidades insignificantes o no desproporcionadas), est destinada exclusivamente al consumo propio de la persona, adicta o sin problemas de dependencia, evento en el que no existe tal incidencia sobre las categoras jurdicas que el legislador pretende proteger3.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIN PENAL Proceso N 35978 (17 de agosto de 2011)
Con el artculo 11 de la Ley 1453 de 2001 Es claro cmo la prohibicin del artculo 49 superior se ve materializada y encuentra su desarrollo en la sancin penal para todo tipo de porte de sustancias alucingenas prohibidas, sin distincin de si su destino es para el propio consumo o para el trfico y distribucin.
Aceptar dicha conclusin sera tanto como avalar un procedimiento de carcter sancionatorio para el enfermo que padece de adiccin a sustancias alucingenas, y por va de la pena, el Estado exigirle al individuo el cuidado de su propia salud, privndolo de su derecho a la libertad de locomocin cuando ha decidido abandonar la preservacin de su salud fsica y mental, optando por el consumo de drogas.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIN PENAL Proceso N 35978 (17 de agosto de 2011)
Considera la Sala que an con la prohibicin constitucional de porte y consumo de estupefacientes, el concepto de dosis personal no ha desaparecido del ordenamiento jurdico, pues el literal j) del artculo 2 de la Ley 30 de 1986, no ha sido derogado, a pesar de las varias normas que se han expedido en orden a tener por lcito su consumo y ahora por penalizarlo. Lo que advierte la Sala es un conflicto entre normas de carcter constitucional, a saber, el artculo 49 que prohbe el porte y consumo de lo conocido en nuestra comunidad jurdica como dosis personal, y el artculo 16 que consagra el derecho al libre desarrollo de la personalidad, por cuya defensa y efectividad, desde el ao 1994, la Corte Constitucional declar contraria a la Carta la norma legal, artculo 51 de la ley 30 de 1986, que sancionaba penalmente a personas adictas a las drogas enunciadas en el artculo 376.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIN PENAL Proceso N 35978 (17 de agosto de 2011)
a pesar de la reforma constitucional a travs del Acto Legislativo 02 de 2009 y de la modificacin del artculo 376 del Cdigo Penal mediante el artculo 11 de la Ley de Seguridad Ciudadana, es posible tener por impunes las conductas de los individuos dirigidas al consumo de estupefacientes en las dosis fijadas en el literal j) del artculo 2 de la Ley 30 de 1986, o en cantidades ligeramente superiores a esos topes, esto ltimo de acuerdo con el desarrollo de la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia sobre el tema. Lo anterior, en razn al respeto al derecho al libre desarrollo de la personalidad, y a la ausencia de lesividad de conductas de porte de estupefacientes encaminadas al consumo del adicto dentro de los lmites de la dosis personal, pues stas no trascienden a la afectacin, siquiera abstracta, del bien jurdico de la salud pblica, el cual es el que principalmente protege el tipo penal descrito en el artculo 376 del Cdigo Penal.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIN PENAL Proceso N 35978 (17 de agosto de 2011)
La razn para rechazar el pedimento del casacionista sobre la ausencia de lesividad de la conducta del procesado, es la que tiene que ver con la presuncin que opera sobre la puesta en riesgo de bienes jurdicos como la salud pblica, el orden econmico y social, entre otros intereses, cuando alguien es sorprendido en poder de droga en una cantidad importante, la cual es definida por el legislador en el artculo 376, pues si es ostensiblemente superior a lo definido como dosis personal, no es posible concluir que est destinada al consumo, sino a cualquiera de las conductas consideradas lesivas y por tanto, objeto de sancin penal. El adicto, si bien es una persona enferma, de todas formas debe someterse a las pautas que regulan una situacin que la sociedad no puede desconocer como una realidad, cual es la necesidad de despenalizar el consumo y porte de la dosis personal, en orden a garantizar el ejercicio al libre desarrollo de la personalidad del enfermo, empero, esa libertad no puede extenderse a permitirle llevar libremente cantidades de estupefaciente que desbordan gravemente lo tolerado, pues una eventualidad como esa indica en forma legtima a presumir una destinacin ilcita de la droga incautada, pues slo puede concluirse un fin de consumo, cuando la cantidad se encuentra en los topes definidos como dosis personal o superados ligeramente.
Lo dispuesto en el presente Estatuto se interpretar en armona con lo establecido en los tratados y convenios internacionales ratificados por Colombia y con las recomendaciones emitidas por las instituciones encargadas de la fiscalizacin de las mismas y se entienden incorporados a ste, tales como la Convencin nica de 1961 sobre Estupefacientes, enmendada por el Protocolo de 1972, del Convenio sobre Sustancias Psicotrpicas de 1971, de la Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Psicotrpicas de 1988 y el Convenio Marco para el Control del Tabaco y sus protocolos y deroga todas las disposiciones que le sean contrarias, en especial la Ley 30 de 1986, todas sus modificatorias, los Decretos 3788 de 1986, 1108 de 1994.
DEFINICIONES: Sustancia psicoactiva: Toda sustancia lcita o ilcita, de origen natural o sinttico, que modifica el funcionamiento del sistema nervioso central y puede alterar los estados de conciencia, la percepcin, la emocin y otras funciones del organismo, conocidas como drogas lcitas o ilcitas. Droga: Es toda sustancia psicoactiva de origen natural o sinttico que al ser consumida o introducida en el organismo vivo altera la accin psquica ocasionando un cambio inducido en la funcin del juicio, del comportamiento o del nimo de la persona.
Estupefaciente: Cualquiera de las sustancias, naturales o sintticas, que figuran en la Lista I o la Lista II de la Convencin nica de 1961 sobre Estupefacientes y en esa Convencin enmendada por el Protocolo de 1972 de Modificacin de la Convencin nica de 1961 sobre Estupefacientes y que haya sido catalogada como tal en los convenios internacionales y adoptada por la legislacin colombiana. Para todos los efectos legales el trmino estupefaciente se considera en la misma acepcin del trmino droga ilcita y/o sustancia psicoactiva. Uso problemtico: El patrn de uso que puede incluir el abuso y la dependencia de sustancias psicoactivas y se caracteriza por incidir negativamente sobre la salud, el bienestar, la estabilidad y seguridad psicolgica, social o econmica del individuo, su ncleo familiar y/o su comunidad, independientemente de la sustancia, la cantidad o patrn de uso.
El Ministerio de Salud y de la Proteccin Social incorporar el tema del consumo de sustancias psicoactivas, lcitas e ilcitas, en los programas de promocin y prevencin de la salud Las EPS debern identificar el factor de riesgo dentro de su poblacin, e informarlos sobre los riesgos para su salud y brindarle al usuario los servicios del POS que le ayuden a manejar el factor de riesgo. Corresponde a los ARP desarrollar estrategias para brindar permanentemente, informacin y educacin a sus afiliados para garantizar ambientes laborales ciento por ciento (100%) libres de consumo de sustancias psicoactivas (art. 12). lo dispuesto en los artculos precedentes se aplicar igualmente a las personas incapaces de acuerdo con el Cdigo Civil y a los inimputables.
El Gobierno nacional, local y las organizaciones cvico comunitarias adoptarn medidas de proteccin especial para aquellas personas que por su condicin econmica, fsica o mental se encuentren en circunstancias de debilidad manifiesta frente al uso abusivo o problemticos de las sustancias psicoactivas. Para el efecto se adelantarn acciones conducentes a prevenir el consumo y lograr la rehabilitacin de los habitantes de las calles, personas con trastorno mental, diversidad sociocultural o estados similares dependientes a tales sustancias. El Instituto Colombiano de Bienestar familiar, establecer programas de prevencin integral; estos programas abarcaran aspectos de prevencin universal, selectiva o indicada segn sea el caso (art. 13).
Prevencin especial en los centros educativos. Se prohbe en los estatales y privados, el porte, trfico y consumo de sustancias psicoactivas los empleados que all detecten casos de trfico, tenencia o consumo de sustancias psicoactivas estn obligados a informarlo a la autoridad del establecimiento educativo tratndose de un menor o de un educando quien siendo mayor de edad permanece bajo el cuidado de sus parientes, tal situacin deber comunicarse a los padres o acudientes y al defensor de familia, y se proceder al incautacin de tales productos (art. 15).
Derechos de los no fumadores. Acciones en el trabajo y prisiones (tto. con consentimiento). Obligaciones de los medios de comunicacin. Sistema de Atencin Integral al Consumo de Sustancias Psicoactivas, para la atencin, tratamiento e inclusin social y laboral, por medio de los CACP (Centros de Atencin al Consumidor No Problemtico) y de los CAD. Registro de vigilancia y control de los servicios de vigilancia y control de lo servicios de atencin al servicio de sustancias psicoactivas. Sistema de Atencin al Usuario Recreativo no problemtico
Artculo 169. El artculo 378 del Cdigo Penal quedar as: Artculo 378. Estimulo al uso ilcito. El que en cualquier forma estimule o propague el uso ilcito de sustancias psicoactivas o medicamentos de control especial incurrir en prisin de cuatro (4) a doce (12) aos y multa de ciento cincuenta (150) a mil quinientos (1.500) salarios mnimos legales mensuales vigentes. Cuando la conducta se desarrolle en persona menor de edad o incapaz de resistir, la pena se incrementara en la mitad.
CONTRAVENCIONES: Consumo de sustancias en presencia de menores. El que en presencia de menores de edad consuma sustancias psicoactivas ilcitas, deber prestar servicio de trabajo social no remunerado asignado dentro de un procedimiento policivo, en un periodo contemplado en cuatro (4) y doce (12) semanas. Cuando el consumo de sustancias psicoactivas en presencia de menores de edad se realice en lugar pblico o abierto al pblico o en establecimiento comercial de esparcimiento, la polica proceder inmediatamente a retirar del lugar de los hechos al infractor y a decomisar la sustancia objeto de la contravencin. Y pondr el hecho en conocimiento de las autoridades competentes.
Porte o almacenamiento de sustancias psicoactivas ilcitas en establecimiento educativo o domicilio. El que porte o almacene sustancias psicoactivas ilcitas, en cantidad y dems circunstancias que sugieran inequvocamente que la tenencia es para su consumo individual o personal en establecimientos educativos o en lugares aledaos a los mismos o en el domicilio de menores, mediante procedimiento policivo se impondrn tareas de trabajo social no remunerado de cuatro (4) y doce (12) semanas y multa de uno (1) a cuatro (4) salarios mnimos legales mensuales vigentes.
Se crean el Consejo Nacional de Poltica contra las Drogas (que formular una Poltica Nacional contra las Drogas, donde definan objetivos, estrategias, lneas de accin y metas para evaluar la accin del Estado en la aplicacin de las polticas pblicas contra este fenmeno de alcance mundial); la Comisin Nacional de Reduccin de la Demanda de Drogas CNRDD, y el Observatorio de Drogas de Colombia ODC. Igualmente seala que en todos los departamentos, distritos y capitales departamentales, funcionar un Consejo Seccional y Distrital de Drogas.
MUCHAS GRACIAS!
Otto.Lara@medellin.gov.co ottolarac@yahoo.com.mx