DERECHO

COMPARADO

Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle.

Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 1

 Derecho Comparado

 Concepto:
 Es una disciplina jurídica que tiene
como objeto poner de relieve que
de común tienen los distintos
ordenamientos, sistemas e
instituciones jurídicos positivos,
mediante la confrontación de los
mismc en qué difieren y cuáles
son las causas de esas relaciones,
prorn viendo y asegurando el
progreso del derecho nacional.
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 2
 Derecho Comparado
 Disciplina Científica:
 El Derecho Comparado, le ha
otorgado a sus preceptos un
contenido orgánico y una
significación propia, al haberlos
reunido sistemáticamente en una
disciplina jurídica al lado de la
Filosofía Jurídica o del Derecho
Internacional Privado.

Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 3

 Derecho Comparado
 Denominación:
 La denominación de esta
disciplina ha evolucionado en
tiempo. A decir verdad el nombre
"Derecho Comparado" tiene de
particular, que evocando la idea
de comparación, es también
nombre de la disciplina que la
estudia.

Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 4

 Derecho Comparado
 Otras Denominaciones:
 Las primeras concepciones
histórico -etnológicas la llamaron
"Jurisprudencia Etnológica" o
"Etnología Jurídica". Más tarde se
habló de "Legislación Comparada"
o de "Ciencia Comparada del
Derecho", que alguna vez fue
empleada en Alemania. También
se utilizó la expresión "Teoría
General Comparada del Derecho" ,
en Inglaterra se llamó
"Comparative Jurisprudence" , o
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 5
 Derecho Comparado
 Denominaciones:
 Los comparatistas que
identificaron el Derecho
Comparado con la Historia
Comparada del Derecho, son:
 Kohler, para quien la Historia
Universal del Derecho y la Ciencia
Comparada del Derecho eran
términos equivalentes.
 Polloek, quien opinaba que era lo
mismo hablar de Teoría General
del Derecho basada en la Historia,
que de Teoría General Comparada
del Derecho o de Historia General
del Derecho.Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 6
 Derecho Comparado
 Denominaciones:
 También se ha hablado de
"Legislación Comparada", pero tal
expresión ha caído en desuso.
 Por otro lado se le consideraba
como una ciencia de carácter
mixto, filosófico-histórica.

Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 7

 Derecho Comparado
 Naturaleza:
 Para Kohler y Post en Alemania;
Dareste y Lambert en Francia;
Summer Maine y Vinogradoff en
Inglaterra; a Bachoffen en Suiza; a
Gumercindo de Azcárate en
España; a Lavéleye en Bélgica; y,
a Kovalewsky en Rusia, el Derecho
Comparado es una ciencia
histórico-social y que actúa con el
conjunto de los sistemas jurídicos
de los diversos pueblos y tiempos.
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 8
 Derecho Comparado
 Naturaleza:
 Una segunda posición ha
entendido al Derecho Comparado
como Legislación Comparada, es
decir como la Ciencia que estudia
y considera las manifestaciones
temporales del Derecho, para
juzgarlas según principios, y
comprobar los que presiden al
desenvolvimiento histórico del
mismo, comprendiendo la
existencia de la comparación
directa de las diferentes
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 9
 Derecho Comparado
 Naturaleza:
 Las primeras cátedras en Francia.
Inglaterra y España eran de
"Legislación Comparada" y las
Asociaciones que se crearon para
su estudio, tanto en Inglaterra
como en Francia, evocaban esa
expresión.

Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 10

 Derecho Comparado
 Naturaleza:
 Para Frank, el derecho Comparado
es el "Derecho Contrastado", lo
que no ha tenido mayor
proyección en el ámbito jurídico
contemporáneo, porque al
comparatista no le preocupa
desentrañar el contraste de los
casos concretos, sino el sentido
general, con el que las normas de
dos o más ordenamientos jurídicos
conceptúan un determinado tipo
de conductaDr. Luis
deAlfredo
seres
Cuba Ovalle
humanos. 11
 Derecho Comparado
 Importancia del Derecho
Comparado:

 El Derecho Comparado es
importante, por ser:
 Un elemento indispensable de la
cultura jurídica, porque da a los
estudiosos un sentido de
humanismo y de universalidad.
 El Derecho Comparado permite
conocer y desarrollar los diversos
estilos de realización
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovallejurídica del 12
 Derecho Comparado
 Importancia del Derecho
Comparado:

 El Derecho Comparado es
importante, por ser:
 Una ciencia humanista, porque
representa en sus aplicaciones un
elemento de comprensión mutua
entre los hombres y los pueblos y,
por lo mismo, un factor que
contribuye a la paz internacional.
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 13
 Derecho Comparado
 Importancia del Derecho
Comparado:

 El Derecho Comparado es
importante, por ser:
 El camino más adecuado para el
porvenir de la Ciencia Jurídica.
 No hay jurista que quiera
profundizar una rama cualquiera
del Derecho, que no haga uso de
la comparación.
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 14
 Derecho Comparado
 Importancia del Derecho
Comparado:

 El Derecho Comparado es
importante, porque:
 La labor de la comparación es, en
cierta forma, un requerimiento
ineludible en la satisfacción de la
vida jurídica que plantea la
coexistencia de los pueblos.
Testimonios de este fenómeno se
encuentranDr.desde los
Luis Alfredo Cuba Ovalle más 15
remotos tiempos, en el Derecho
 Derecho Comparado
 Importancia del Derecho
Comparado:
 El Derecho Comparado es
importante, porque:
 La investigación comparativa
dentro del ámbito de la
meditación jurídica ha motivado
una inusitada actividad: como
celebración de Congresos,
creación de Institutos,
inauguración de Facultades
Internacionales para la enseñanza16
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle
del Derecho Comparado,
 Derecho Comparado
 Importancia del Derecho
Comparado:

 El Derecho Comparado es
importante, porque:
 El interés por los estudios
comparativos se refleja de manera
esencial en la necesidad práctica
de conocer el derecho extranjero.
Bien entendido, por supuesto, que
el estudio de uno o varios
derechos extranjeros
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalleno es 17
Derecho Comparado, desde que no
 Derecho Comparado
 Importancia del Derecho
Comparado:

 Lambert, a principios del siglo XX,

se esforzaba por evitar la
confusión entre Derecho
Extranjero y Derecho Comparado,
y hoy están de acuerdo la
generalidad de estudiosos que la
simple exposición de derechos
extranjeros, aunque sea paralela
no es Derecho Comparado.
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 18
 Derecho Comparado
 Importancia del Derecho
Comparado:

 El Derecho Comparado es
importante, porque:
 Permite apreciar cómo han sido
resueltos los problemas
planteados por los diversos
órdenes jurídicos. Amplía así
nuestros conocimientos de las
soluciones que son posibles para
un determinado problema
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle y que 19
han sido además experimentadas
 Derecho Comparado
 Importancia del Derecho
Comparado:

 El Derecho Comparado es
importante, porque:
 Pone en evidencia el hecho que la
regulación ofrecida por el derecho
vigente no es más que una entre
varias posibles. Contribuye a
destacar sus características, sus
excelencias y sus deficiencias.
Dicho en otros términos, el
Derecho Comparado permite
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 20
 Derecho Comparado
 Importancia del Derecho
Comparado:

 El Derecho Comparado es
importante, porque:
 Es una exigencia de los tiempos
actuales, que quiere hacer frente
a los desequilibrios de una fase de
la civilización que se vuelve contra
los hombres que la han creado. Se
ha dicho, sin embargo, que en el
mundo de hoy existen causas
egoístas y que el procedimiento
de algunas Dr.
naciones, son un
Luis Alfredo Cuba Ovalle 21
obstáculo para que esta disciplina
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 1. El conocimiento histórico de las
instituciones como premisa de los
estudios comparativos:
 El Derecho Comparado está
íntimamente vinculado a la
investigación histórica. La Historia
del Derecho le presta un concurso
valioso. Los antecedentes
históricos explican y aclaran el
sentido de las instituciones
vigentes. Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 22
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 1. El conocimiento histórico de las
instituciones como premisa de los
estudios comparativos:
 Cualquier estudio o confrontación
entre sistemas jurídicos o entre
instituciones o normas
particulares de los mismos, nos
lleva a conclusiones válidas,
solamente cuando se basan en el
conocimiento del clima histórico
en que se han desarrollado.
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 23
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 1. El conocimiento histórico de las
instituciones como premisa de los
estudios comparativos:
 El Derecho Comparado se nutre de
la investigación histórica,
pudiendo explicarse a través de
ella cómo determinadas
instituciones jurídicas, vg., el
hogar de familia, ha surgido o
prosperado en determinados
sistemas jurídicos y no en otros;
cómo en algunos sistemas
jurídicos, instituciones como la
dote, tiene Dr.
todavía vigencia
Luis Alfredo Cuba Ovalle 24

mientras en otros ha perdido su

 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 1. El conocimiento histórico de las
instituciones como premisa de los
estudios comparativos:
 Por ejemplo, las normas del
derecho peruano, puede darle
importancia a los censos y
capellanías que los Códigos Civiles
de 1936 y de 1984 ya no lo
consideran. Lo que lleva a la
conclusión que el comparatista
debe darse cuenta de que la
consideración práctica o
dogmática de los sistemas
jurídicos varía notablemente
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle de un25
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 2. El common law:
 El jurista del common law ve el
problema legal en términos del
derecho procesal: en cambio, el
jurista de Europa continental o de
América Latina, en términos de
derecho sustantivo.

Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 26

 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 2. El common law:
 El common law gravita aún en
gran parte, en torno a los
derechos de obligaciones. Y aún
las propias categorías lógico-
jurídicas no coinciden en los
diversos sistemas.

Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 27

 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 2. El common law:
 En los Estados Unidos, la
institución del jurado en las
causas civiles puede sobrevivir
porque muchas cuestiones que en
otros sistemas son cuestiones de
hecho: frente a la cuestión de si
una determinada publicación sea
difamatoria, es considerada por
los norteamericanos como
cuestión deDr.derecho, que, como 28
Luis Alfredo Cuba Ovalle
tal, debe decidirse en el proceso
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 3. El Derecho Comparado y la
Historia del Derecho:
 El Derecho Comparado y la
Historia del Derecho tienen mucho
de común, sobre todo por la
circunstancia que quien hace
historia jurídica, tiene que hacer,
simultáneamente, labor
comparativa entre las distintas
etapas temporales del derecho
que estudia. Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 29
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 3. El Derecho Comparado y la
Historia del Derecho:
 La comprensión de la unidad
esencial de los conceptos jurídicos
fundamentales se alcanza a través
del estudio del Derecho
Comparado. Más la búsqueda de
ese objetivo puede obtenerse
mediante el examen de la
evolución histórica de las diversas
figuras jurídicas.
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 30
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 3. El Derecho Comparado y la
Historia del Derecho:
 Nos pone de manifiesto el
provecho con que se pueden
utilizar las enseñanzas de la
historia del derecho como
elemento determinante de la
ratiojuris; se trata de comprender
el momento actual, el derecho
vivo no solo a través del análisis
de la normaDr.vigente, sino
Luis Alfredo Cuba Ovalle 31
comprendiendo su antecedente
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 3. El Derecho Comparado y la
Historia del Derecho:
 Para Puig Brutau, el pasado no
deja de ser elemento del
presente". Aunque en el momento
actual quisiéramos utilizar sólo el
razonamiento jurídico sin
fundamentarlo en los precedentes
históricos, no podríamos negar
que la lógica del jurista y del
legislador han sido modeladas por32
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle
la historia.
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 3. El Derecho Comparado y la
Historia del Derecho:
 En el campo jurídico es donde
precisamente la historia deja un
residuo de lógica. Con certeza dice
C. W. Holmcs que "una página de
historia vale -en derecho- por todo
un libro de lógica", y que "La vida
del Derecho no ha consistido en
lógica, sino en experiencia".
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 33
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 3. El Derecho Comparado y la
Historia del Derecho:
 La historia del derecho aporta al
conocimiento de la unidad de
conceptos jurídicos, en cuanto las
figuras e instituciones
desenvueltas por la historia del
derecho no desaparecen de la
escena una vez superadas sino
que, a lo sumo, quedan en estado
latente para reaparecer en el
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 34
futuro.
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 3. El Derecho Comparado y la
Historia del Derecho:
 Podemos citar como ejemplo en el
sistema jurídico civil peruano, la
reincorporación del testamento
militar en el C. C. 1984 que ya era
legislado en el C.C. de 1852, pero
omitido en el cuerpo legal de
1936.

Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 35

 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 3. El Derecho Comparado y la
Historia del Derecho:
 Es interesante, a este respecto,
llevar a cabo una confrontación
entre los sistemas jurídicos
influenciados por el Derecho
Romano, y el sistema jurídico
inglés, ya que el sistema jurídico
inglés, casuístico por excelencia,
permite vislumbrar la evolución de
sus ideas, teorías e instituciones. 36
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 4. El Derecho Comparado como
comprensión de otros órdenes
jurídicos:
 El Derecho Comparado no puede
limitarse al estudio del derecho
continental y prescindir del
common law y de otras culturas
jurídicas vigentes en el mundo.
Tampoco puede decirse que hay
un derecho superior a otro.
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 37
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 4. El Derecho Comparado como
comprensión de otros órdenes
jurídicos:
 El Derecho Comparado no consiste
en conocer normas y manejar
preceptos de otros países.
Nuestra disciplina es algo mas que
contar con información de
derechos extranjeros, de
legislación, de doctrina y
jurisprudencia.
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 38
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 4. El Derecho Comparado como
comprensión de otros órdenes
jurídicos:
 El estudio o conocimiento del
derecho de otras sociedades, no
puede ser sólo de las normas o
reglas formales, sino de sus
contenidos; además, no como algo
aislado o separado, sino en su
conjunto socio cultural, como
manifestación de la sociedad,
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 39
respondiendo a las circunstancias,
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 4. El Derecho Comparado como
comprensión de otros órdenes
jurídicos:
 El Derecho Comparado es aigo
más que el positivo, es
comprender otros órdenes
jurídicos, pero no en lo conceptual
o artículos de códigos o pura
leoría sino en lo concreto junto a
la vida propia, como lo ve y crea
cada sociedad; como lo crea y
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 40
realiza en todos sus órdenes y
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 4. El Derecho Comparado como
comprensión de otros órdenes
jurídicos:
 Hay que tener en cuenta sobre
todo, los hechos y experiencias de
otros sistemas jurídicos, facilitado
hoy con el aporte de otras
ciencias. De ahí las
comparaciones, no ¡imitadas al
simple análisis, sino junto a las
realidades concretas,
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle
donde 41
surge, se da y funciona.
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 4. El Derecho Comparado como
comprensión de otros órdenes
jurídicos:
 El Derecho Comparado no consiste
únicamente en poner de
manifiesto los principios o valores
comunes del derecho, como creen
los partidarios del derecho natural
o considerarlo como una
ampliación o método para la teoría
general, ya que lo sería en el
plano filosófico, ni como ciencia
social internacional y por encima
de las naciones, que resulta en el 42
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 4. El Derecho Comparado como
comprensión de otros órdenes
jurídicos:
 Es saber de los distintos órdenes y
sistemas jurídicos en su
estructura y funcionamiento.
Implica entonces, conocerlo en su
legislación y en todo lo que
excede a ella, a saber, en su
elaboración, creación y realización
en sus diferentes sectores,
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 43
judicial, extrajudicial,
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 4. El Derecho Comparado como
comprensión de otros órdenes
jurídicos:

 es producto de los cantactos

culturales, de la mayor extensión
de la conciencia jurídica y del
fenómeno de la universalización
del derecho.

Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 44

 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 5. Organismos y Centros de
investigación en el campo de la
comparación jurídica:
 Muestras de la preocupación por
el cultivo de la nueva rama
jurídica y, a la vez de los
instrumentos indispensables de
trabajo científico en esta materia
son los centros universitarios de
enseñanza, las publicaciones
periódicas, Dr.
los estudios
Luis Alfredo Cuba Ovalle 45
doctrinarios, las fuentes
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 5. Organismos y Centros de
investigación en el campo de la
comparación jurídica:
 Es justo señalar que Francia es el
país donde la investigación
comparativa del Derecho ha
alcanzado gran difusión.
Mencionaremos, entre las
asociaciones que existen a la
Socicté de Legislation Comparee,
fundada en Dr.París en 1869 y
Luis Alfredo Cuba Ovalle 46
famosa en méritos científicos.
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 5. Organismos y Centros de
investigación en el campo de la
comparación jurídica:
 En Inglaterra, la Society of
Comparativo Legislation; en Italia,
el Instituto di Studics Legislativo,
en Bélgica, el Instituto de Droit
Comparé; en los Estados unidos, el
American Bar Associa-tion y el
American Forcign Law Association.
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 47
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 5. Organismos y Centros de
investigación en el campo de la
comparación jurídica:
 En Holanda, la Academic
Universalis Jurisprudentiac
Comparativo de la Haya, etc.
Asimismo la UNESCO ha
promovido un Comité
International de Droit Comparé
que tiene varias secciones en los
diversos países.
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 48
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 5. Organismos y Centros de
investigación en el campo de la
comparación jurídica:
 Entre los Institutos cuyo objetivo
es el estudio comparado del
Derecho y especialmente del
derecho privado, merecen citarse
el Instituí de Droit Comparé de
París, fundado por Lambert en
Lyon, los de Toulouse y
Strasbourg;Dr.en Alemania, los
Luis Alfredo Cuba Ovalle 49
Institutos de Heildeberg, Francfort
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 5. Organismos y Centros de
investigación en el campo de la
comparación jurídica:
 En España, el Instituto de Derecho
Comparado de Barcelona, fundado
en 1953 por el Consejo Superior
de Investigaciones Científicas; en
Argentina, los de Buenos Aires y
Córdoba; en México, el Instituto
de Derecho Comparado de la
UniversidadDr.Nacional Autónoma 50
Luis Alfredo Cuba Ovalle
do México.
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 5. Organismos y Centros de
investigación en el campo de la
comparación jurídica:
 En Estados unidos encontramos
cemtros de Derecho Comparado
en las universidades de Columbia,
Ann Arbor, Michigan, New York,
Harvard, Yale, Dallas, etc. Y hay
que señalar las recientes
Facultades Internacionales de
Derecho Comparado de
Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 51
Luxernburgo y Estrasburgo,
 Derecho Comparado
 PREMISAS:
 5. Organismos y Centros de
investigación en el campo de la
comparación jurídica:
 Entre las obras más generales de:
Introducción al Estudio del
Derecho Comparado, como las de
David, Sarfaüi, Sola'de Cañizares,
Gutteridgc y Schmitzer (en idioma
alemán), el Traite de Droit
Comparé de Arminjon, Nolde et
Wolf; y las conocidas obras
tituladas "Recueil Lambert",
"Recueil Sugiy", (le Derecho
ComparadoDr.de Leontin
Luis Alfredo Cuba Ovalle Jean 52

Constynlusco); el Droit Comparé