Una mirada inglesa a la teora del derecho norteamericana: la pesadilla y el noble sueo (H. L. A.

Hart)

La teora jurdica norteamericana o teora gral. del derecho norteamericana

se caracteriza por un

El Tribunal Supremo de EEUU

Hay 2 cosas que lo hace diferente al Tribunal ingls y otros

Juega un papel extraordinario en el sistema poltico norteamericano

La teora del derecho norteamericana oscila entre 2 extremos

Enfoque obsesivo del proceso judicial

es decir

Competencia para revisar y declarar inconstitucionales las leyes del

La doctrina de la 5ta y 14 enmienda

es la

La Pesadilla

El Noble sueo

1. Lo que hacer los tribunales 2. Lo que deben hacer los tribunales 3. El razonamiento de los jueces

Doctrina del debido proceso sustantivo dispone que ninguna persona puede ser privada de la vida, libertad o propiedad sin el debido proceso
se refiere a

Congreso

estatales

Cuestiones de forma o procedimientos

Contenido de la legislacin La ley* puede ser declarada invlida (de ah que puede controlar la forma y el contenido de la legislacin) * La ley aunque cumpla con todos los requisitos

LA PESADILLA (1)
es que en realidad que

La imagen del juez declarante del derecho imparcial, erudito, objetivo y experimentado Diferente del legislador
es

Algunos juristas acusaron al Tribunal Supremo

de

A pesar de pretender lo contrario

Actuar como una tercera cmara legislativa

cuando

Una ilusin
ya que

Declar inconstitucional bajo la clusula del debido proceso

1er periodo del activismo judicial del TS

Los jueces crean el derecho que aplican a los litigantes y no son imparciales y objetivos promulgadores del derecho existente
-Mxima jornada laboral -Salarios mnimos -Control de precios

Las cuestiones polticas en los EEUU tarde o temprano llegan a ser cuestiones judiciales (Toqueville)
aunque

Leyes sociales y de bienestar econmico

en ellos

Lo anterior sea cierto, no implica que en los Tribunales no se decida polticamente

eso s

El TS impuso su doctrina econmico y social

luego

En la actualidad
el 2do periodo del activism o judicial del TS

Aplica la doctrina de la clusula del debido proceso sustantivo en el derecho a la intimidad de la madres Como el caso Roe v. Wade, en el que elimina una legislacin contra el aborto

La conversin en derecho de lo que en otra parte es poltica, hace correr el riesgo de politizar los Tribunales

El TS, haciendo uso de sus poderes de revisin judicial, ha efectuado importantes reformas

LA PESADILLA (2)

Holmes [realismo norteamericano]

aunque proclamaba En 1884, escribi

Impacta en la visin del Derecho Norteamericano la historia del derecho no ha sido lgica: ha sido experiencia Concibiendo al derecho

Los jueces legislan y deben legislar ciertos puntos

tambin admita que

Una gran parte del derecho legislado y muchas doctrinas del Common Law Estaban muy determinados como para que el juez no se aleje de ellos El juez tena una funcin interdicial

Tiene 2 interpretaciones Como los para Morton White requisitos del El cambio judicial y el La expresin es contrato, el desarrollo del ejemplo precedente derecho eran las vinculante de un

Reglas establecidas por los Tribunales al decidir los casos

y

Movimiento del pensamiento norteamericano rebelin contra el formalismo

que

Reacciona contra la excesiva confianza en el pensamiento deductivo formal y abstracto

y

preferencias y convicciones de los jueces en respuesta a las necesidades percibidas en su tiempo

de modo que

Todo lo dems (leyes, precedentes)

es

Oportunidad legislativa de los Tribunales

Surge el realismo jurdico

Atiende la experiencia, realidad, vida, funcin, contexto, desarrollo, etc.

La reforma y el cambio judicial del derecho deben hacerse luego de un balance denominado consideraciones de utilidad social

Fuente del derecho

EL NOBLE SUEO (1)

supone

Los jueces deben aplicar a sus casos el derecho existente y no hacer leyes nuevas an cuando no hayan reglas particulares determinadas En estos casos, en el sistema del cual la disposicin es miembro, puede haber principios expresos o latentes que conducirn a un resultado inequvoco El juez ya no tiene que tomar la posicin del legislador, ni de un legislador intersticial Enfoque holstico

est relacionado con

La forma y contenido de un sistema jurdico individual

y con los

Cuando hay conflicto de principios

Pound dice

Fines y valores especficos perseguidos por el derecho en una sociedad particular real
Idea particularista nacida en EEUU

Pound dice que en los altos niveles del sistema jurdico,

antes que los principios estn los valores o ideales suministrados por el sistema y se puede recurrir a ellos para determinar cul principio prevalece sobre el otro
En realidad es un lmite a la libre decisin judicial

Las directivas para una sociedad particular deben aplicarse en esa sociedad y sus prcticas reales

Refuta la teora superficial segn la cual cuando una regla jurdica particular es indeterminada, el juez puede proceder a legislar

Lo que permite un alto grado de prediccin en las decisiones judiciales

EL NOBLE SUEO (2)

Las versiones del Noble Sueo

Clsica (Llewellyn)
supone que

Contempornea (Dworkin)
distingue

Cuando los jueces deben elegir en el alto nivel de los principios o valores Sus posibilidades deben estar basados en el sistema jurdico controladas por el derecho

Argumentos de principios Acerca de derechos existentes [los jueces tienen como tarea usar como fundamento]

Argumentos de directrices polticas Acerca del bienestar colectivo [es tarea del legislador implementarlos]

El juez nunca crea derecho Siempre hay una solucin que previamente es derecho y que aguarda ser descubierta
para ello

El juez deber argumentar construir un principio general que sea capaz de explicar y justificar la decisin: el Juez Hrcules