Fonte, em sentido figurado, significa aquilo que origina ou produz; origem, causa, procedncia, provenincia.

Assim, quando se fala em fontes do Direito Penal, est se estabelecendo de onde ele provm, de onde se origina a lei penal.

As fontes podem ser: materiais ou substanciais, ou de produo: se informam a gnese, a substncia, a matria de que feito o Direito Penal, como produzido, elaborado formais ou de conhecimento ou de cognio: quando se referem ao modo pelo qual se exterioriza o direito, pelo qual se d ele a conhecer.

A fonte material do Direito Penal refere-se ao rgo incumbido de sua elaborao. No Brasil, a Unio a fonte de produo do Direito Penal, conforme est disposto no artigo 22, inciso I, da Constituio Federal. De acordo com o pargrafo nico do artigo 22 da Constituio Federal, lei complementar federal poder autorizar os Estados-Membros a legislar em matria penal sobre questes especficas.

Trata-se de competncia suplementar, que pode ou no lhes ser delegada. Questes especficas significam as matrias relacionadas na lei complementar que tenham interesse meramente local. Os Estados no podem legislar sobre matria fundamental de Direito Penal, alterando dispositivos da Parte Geral, criando crimes ou ampliando as causas extintivas da punibilidade j existentes, s tendo competncia para legislar nas lacunas da lei federal e, mesmo assim, em questes de interesse especfico e local, como a proteo da vitria-rgia na Amaznia, por exemplo.

As fontes formais, de cognio ou de conhecimento referem-se ao modo pelo qual o Direito Penal se exterioriza. So espcies de fonte formal: Imediata: lei. Mediata: costumes e princpios gerais do direito.

Norma o mandamento de um comportamento normal, retirado do senso comum de justia de cada coletividade. Exemplo: pertence ao senso comum que no se deve matar, roubar, furtar ou estuprar, logo, a ordem normal de conduta no matar, no furtar, e assim por diante. A norma, portanto, uma regra proibitiva no escrita, que se extrai do esprito dos membros da sociedade, isto , do senso de justia do povo.

J a Lei a regra escrita feita pelo legislador com a finalidade de tomar expresso o comportamento considerado indesejvel e perigoso pela coletividade. o veculo por meio do qual a norma aparece e toma cogente sua observncia. Na sua elaborao devem ser tomadas algumas cautelas, a fim de se evitarem abusos contra a liberdade individual.

Ao legislador, portanto, no cabe proibir simplesmente a conduta, mas escrever em detalhes o comportamento, associando-lhe uma pena, de maneira que somente possam ser punidos aqueles que pratiquem exatamente o que est descrito. A lei , por imperativo do Princpio da Reserva Legal, descritiva e no proibitiva. A norma sim que probe.

Pode-se dizer que enquanto a norma, sentimento popular no escrito, diz "no mate" ou "matar uma conduta anormal", a lei opta pela tcnica de descrever a conduta, associando-a a uma pena, com o fito de garantir o direito de liberdade e controlar os abusos do poder punitivo estatal ("matar algum; recluso, de 6 a 20 anos"). Assim, quem mata algum age contra a norma ("no matar"), mas exatamente de acordo com a descrio feita pela lei ("matar algum").

A fonte forma imediata do Direito Penal a lei. A lei divide-se em duas partes: A primeira parte denominada de PRECEITO PRIMRIO, que abrange a descrio da conduta; segunda chamada de PRECEITO SECUNDRIO que compreende a sano. Caracteriza-se por no ser proibitiva, mas descritiva

Homicdio simples Cdigo Penal, artigo 121: Matar algum: PRECEITO PRIMRIO Pena - recluso, de seis a vinte anos. PRECEITO SECUNDRIO

A lei penal pode ser classificada em duas espcies: leis incriminadoras:que descrevem crimes e cominam penas; no incriminadoras: no descrevem crimes, nem cominam penas. Estas se subdividem em: Leis no incriminadoras permissivas: tomam lcitas determinadas condutas tipificadas em leis incriminadoras. Exemplo: legtima defesa. Leis no incriminadoras finais, complementares ou explicativas: esclarecem o contedo de outras normas e delimitam o mbito de sua aplicao. Como os artigo 1 e 2 do Cdigo Penal, alm de todos aqueles que formam a Parte Geral do Cdigo Penal, com exceo dos que tratam das causas de excluso da ilicitude (legtima defesa, estado de necessidade e exerccio regular de direito e estrito cumprimento do dever legal).

As leis penais caracterizam-se: pela exclusividade, pois s elas definem crimes e cominam penas; pela anterioridade j que descrevem crimes e somente tm incidncia se j estavam em vigor na data do seu cometimento; pela imperatividade, ou seja, impem-se coativamente a todos, sendo obrigatria sua observncia; pela generalidade pois tm eficcia erga omnes, dirigindo-se a todos, inclusive inimputveis; pela impessoalidade: dirigem-se impessoal e indistintamente a todos. No se concebe a elaborao de uma norma para punir especificamente uma pessoa. .

As normas penais em branco so aquelas nas quais o preceito secundrio (cominao da pena) est completo, permanecendo indeterminado o seu contedo. Trata-se, portanto, de uma norma cuja descrio da conduta est incompleta, necessitando de complementao por outra disposio legal ou regulamentar.

Classificam-se em: Normas penais em branco em sentido lato ou homogneas: quando o complemento provm da mesma fonte formal, ou seja, a lei completada por outra lei. Normas penais em branco em sentido estrito ou heterogneas: o complemento provm de fonte formal diversa; a lei complementada por ato normativo infralegal, como uma portaria ou um decreto. Verifica-se que a norma penal em branco em sentido estrito no ofende o Princpio da Reserva Legal, pois a estrutura bsica do tipo est prevista em lei. A determinao do contedo, em muitos casos, feita pela doutrina e pela jurisprudncia, no havendo maiores problemas em deixar que sua complementao seja feita por ato infralegal. O que importa que a descrio bsica esteja prevista em lei. c) Normas penais em branco ao avesso: so aquelas em que, embora o preceito primrio esteja completo, e o contedo perfeitamente delimitado, o preceito secundrio, isto , a cominao da pena, fica a cargo de uma norma complementar.

As fontes formas mediatas so: o costume os princpios gerais do direito

O Costume consiste no complexo de regras no escritas, consideradas juridicamente obrigatrias e seguidas de modo reiterado e uniforme pela coletividade. So obedecidas com tamanha freqncia, que acabam se tornando, praticamente, regras imperativas, ante a sincera convico social da necessidade de sua observncia. Os elementos do costume so: Objetivo: constncia e uniformidade dos atos. Subjetivo: convico da obrigatoriedade jurdica.

As espcies de costume so: Contra legem: inaplicabilidade da norma jurdica em face do desuso, da inobservncia constante e uniforme da lei. O costume contra legem no revoga a lei, em face do que dispe o artigo 2, 1, da Lei de Introduo do Cdigo Civil, segundo o qual uma lei s pode ser revogada por outra lei. No caso da contraveno do jogo do bicho, h uma corrente jurisprudencial que entende que o costume revogou a lei.

 Secundum

legem: traa regras sobre a aplicao da lei penal. Praeter legem: preenche lacunas e especifica o contedo da norma.
Da mesma forma, o costume no cria delitos, nem comina penas (Princpio da Reserva Legal).

Segundo o artigo 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, "quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito". Assim, os Princpios gerais do Direito tratamse de princpios que se fundam em premissas ticas extradas do material legislativo.

As formas de procedimento interpretativo so: Eqidade: o conjunto das premissas e postulados ticos, pelos quais o Juiz deve procurar a soluo mais justa possvel do caso concreto, tratando todas as partes com absoluta igualdade. A palavra provm do latim oequus, que significa aquilo que justo, igual, razovel, conveniente. Doutrina: deriva do latim doctrina, de docere (ensinar, instruir). Consiste na atividade pela qual especialistas estudam, pesquisam, interpretam e comentam o Direito, permitindo aos operadores um entendimento mais adequado do contedo das normas jurdicas. Jurisprudncia: a reiterao de decises judiciais, interpretando as normas jurdicas em um dado sentido e uniformizando o seu entendimento.

Analogia a operao lgica mediante a qual se suprem as omisses da lei, aplicando apreciao de uma dada relao jurdica as normas de direito objetivo disciplinadoras de casos semelhantes. Assim, na lacuna da lei, aplica-se ao fato no regulado expressamente pela norma jurdica um dispositivo que disciplina hiptese semelhante.

A analogia no fonte formal mediata do Direito Penal, mas mtodo pelo qual se aplica a fonte formal imediata, isto , a lei do caso semelhante. Diante do Princpio da Legalidade do crime e da pena, pelo qual no se pode impor sano penal a fato no previsto em lei, inadmissvel o emprego da analogia para criar ilcitos penais ou estabelecer sanes criminais.

Nada impede, entretanto, a aplicao da analogia s normas no incriminadoras quando se vise, na lacuna evidente da lei, favorecer a situao do ru por um princpio de eqidade. H, no caso, a chamada "analogia in bonam partem', que no contraria o Princpio da Reserva Legal, podendo ser utilizada diante do disposto no artigo 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil.

Ressalte-se, porm, que s podem ser supridas as lacunas legais involuntrias; onde uma regra legal tenha carter definitivo no h lugar para a analogia, ou seja, no h possibilidade de sua aplicao contra legem.