3 SESIN: DERECHO PENAL DE LA FUNCIN PBLICA. PARTE ESPECIAL I: ARTS.

404 A 412 CP

Profa. Dra. M Isabel Gonzlez Tapia

Contenido del Ttulo y bien jurdico protegido

Contenido del Ttulo XVIII:

10 Captulos: ART. 404-445 Se trata de delitos cometidos por funcionarios pblicos o autoridad en el ejercicio de sus cargos

Bien jurdico:
Slo se pueden reconducir a un bien jurdico comn atendiendo al correcto desempeo de la funcin pblica, comprensiva de la actividad administrativa, judicial y legislativa. AUNQUE EN ESTE TTULO NO ESTN TODOS El buen funcionamiento de la Administracin Pblica. La dignidad o prestigio de la Administracin Pblica. La actividad pblica, los servicios que los distintos poderes del Estado prestan a los ciudadanos en el entorno del estado social y democrtico de Derecho. Plasmacin principio constitucional: Artculo 103. 1 La Administracin Pblica sirve con objetividad los intereses generales y acta de acuerdo con los principios de eficacia, jerarqua, descentralizacin, desconcentracin y coordinacin, con sometimiento pleno a la ley y al Derecho. Sujeto pasivo: la colectividad

Cap. I: Prevaricacin de funcionarios pblicos y otros comportamientos injustos 1. PREVARICACIN ADMINISTRATIVA

Esencia de la prevaricacin: INTERPRETACIN TORCIDA O ARBITRARIA del Derecho BIEN JURDICO PROTEGIDO: Ratio legis: pretende una actuacin de los funcionarios pblicos sujeta al sistema de valores instaurados en la Constitucin en los art. 103 y 106 Vela por el correcto ejercicio de la funcin pblica como servicio pblico Objeto de tutela: el inters pblico en el pleno sometimiento de las resoluciones administrativas a la Ley y al Derecho. (GONZLEZ CUSSAC) Delito de lesin

Prevaricacin administrativa 1. Conducta tpica: dictar una resolucin arbitraria en un asunto administrativo
A.

RESOLUCIN

Cualquier acto administrativo, independientemente de su forma, que suponga una DECLARACIN DE VOLUNTAD (ACTO) DE CONTENIDO DECISORIO y que afecte a los derechos de los administrados (OCTAVIO DE TOLEDO):

IMPLICAN LA DECISIN DE UN CONFLICTO CONFORME A LO ESTABLECIDO EN EL DERECHO TRASCENDENCIA EXTERNA HACIA LOS ADMINISTRADOS Atpicos: trmites, informes, consultas, circulares, dictmenes, etc. Salvo recogida referencia legal expresa en prevaricaciones especficas, p.e. al informe en el art. 320

OJO: ATPICAS PARA AUTORA, PORQUE NO SON ACTOS EJECUTIVOS, PERO PUEDEN SER FORMAS DE PARTICIPACIN Informes vinculantes dudosos

Oral o escrita y expresa o tcita. Eficacia de rdenes orales (ex. Art. 55.1 LPC) eficaces en el mbito de las rdenes verbales dictadas en relaciones jerrquicas o las impartidas por los agentes de la autoridad. Supone una decisin sobre el fondo del tema sometido a juicio de la Administracin. No se amplia a la ejecucin de acuerdos: p.e. un mandamiento u orden de pago Puede poner fin, o no, a la va administrativa, o a un determinado procedimiento administrativo. Debe ser eficaz, es decir, con carcter ejecutivo y dictada por un rgano relativamente competente. No es necesario que haya sido confirmada o revocada por el superior

Prevaricacin administrativa 1. Conducta tpica: dictar una resolucin arbitraria en un asunto administrativo
B.

ARBITRARIA

La determinacin de la injusticia de la resolucin debe hacerse en trminos objetivos Arbitrariedad no es mera ilegalidad Debe serr una resolucin que no se encuentra dentro de las opiniones que pueden ser jurdicamente defendibles, que no es efecto del ordenamiento sino capricho del funcionario y cuyo comn denominador es la falta de deduccin de la decisin del derecho aplicable al caso, fundada en un mtodo hermenutico aceptable. Puede referirse a:

Falta de competencia A la inobservancia de normas procedimentales esenciales A una contradiccin grosera y patente con el ordenamiento jurdico A la ausencia de fundamento o razonamiento A actuaciones de funcionarios con vulneracin de derechos fundamentales A un uso desviado de la discrecionalidad

Una resolucin arbitraria es, pues, una resolucin injusta, que adolece de un carcter desptico, absoluto, contrario a racional, injustifica e injustificable. La jurisprudencia consolidada, en prueba de los anteriores caracteres, exige que se trate de una INJUSTICIA CLARA Y MANIFIESTA
EN ASUNTO ADMINISTRATIVO - Resoluciones emitidas por funcionarios y sometidas al Derecho administrativo, mediante el que se realizan funciones administrativas. - Tambin se incluyen las decisiones adoptadas en la Fiscala en orden a la investigacin de posibles hechos delictivos (ATS 15-3-2005)

C.

Prevaricacin administrativa 1. Conducta tpica: dictar una resolucin arbitraria en un asunto administrativo

COMPORTAMIENTO ACTIVO: DELITO DE MERA ACTIVIDAD

Excepcionalmente, sin embargo, se ha admitido la comisin por omisin, cuando es imperativo realizar una actuacin y su omisin tiene efectos equivalentes a una denegacin (STS 1068/2004, de 29-9; 704/2003, DE 2-4; 165/2002, 11-3; JGTS 30-6-1997)

DIFERENCIAR RESULTADO MATERIAL Y RESULTADO JURDICO

Delito de lesin para el bien jurdico protegido No se exige un concreto resultado material posibles daos concretos producidos derivados de la actividad producida no estn contemplados en el desvalor del hecho:

Pueden ser constitutivos de otro delito: p.e. un delito urbanstico Pueden ser constitutivos de otro ilcito civil o administrativo Pueden contemplarse en la responsabilidad civil

Alguna jurisprudencia y doctrina exige que la resolucin haya ocasionado un resultado materialmente injusto (p.e. STS 1658/2003, 4-12)

FORMAS DE CULPABILIDAD slo comportamiento doloso directo (A SABIENDAS DE SU INJUSTICIA).

Debe interpretarse como a sabiendas de esa injusticia es decir, de la arbitrariedad de la resolucin

3.

Iter criminis:
Consumacin: al dictar la resolucin. Con independencia de que posteriormente sea nula. Tentativa: se discute. Tcnicamente podra admitirse.

4. Responsabilidad civil: debe comportar la nulidad de la resolucin

Prevaricacin de funcionarios pblicos y otros comportamientos

2. SUJETO ACTIVO: AUTORIDAD O FUNCIONARIO PBLICO Delito especial propio Concepto de autoridad y funcionario pblico:

Punto de partida: Artculo 24 CP. notas:

1.

2.

Exige incorporacin del sujeto a la actividad pblica, por alguna de las fuentes mencionadas. Exige participacin en la funcin pblica

A veces los tipos amplan este concepto, hacindolo extensivo a otras personas se ha dicho que el concepto de funcionario o autoridad es un concepto funcional

3.

Autora y participacin: Autora tanto individual como colegiada (coautora), de todos aquellos que con su voto contribuyen a la formacin de la voluntad del rgano.

a)

Autora y participacin en delitos especiales Discutido: dos posibles soluciones Posicin dominante:
a) b)

Delito especial propio: art. 65.3 Delito especial impropio: se rompe el ttulo de imputacin: art. 65.1

Otros autores entienden que no se puede rompen el ttulo de imputacin en el delito habitual impropio: la regla debe seguir siendo la de la accesoriedad de la participacin y unidad del ttulo, aplicando siempre el art. 65.3. PROBLEMA ESPECFICO DEL ART. 404: LA PENALIDAD NO ES APLICABLE A UN EXTRANEUS.
b)

Cap. I: Prevaricacin de funcionarios pblicos y otros comportamientos

2. NOMBRAMIENTO ILEGAL: ART. 405406

MODALIDAD ESPECFICA DE PREVARICACIN por la naturaleza y contenido de la resolucin.

1.

BIEN JURDICO PROTEGIDO: La funcin pblica, concretada, en la exigencia de legitimidad y legalidad en el acceso a la misma. Sujetos:

Activo: la autoridad o funcionario pblico competentes para efectuar alguna de los 3 actos mencionados abuso de esa competencia

2.

Conducta tpica: proponer, nombrar o dar posesin tipo mixto alternativo.

Proponer: acto administrativo que sirve de base al posterior nombramiento. Para el ejercicio de un cargo pblico = empleo en la Admn., ya sea funcionario o laboral A una persona que carece de los requisitos legalmente establecidos: en la convocatoria

Requisitos esenciales de orden sustantivo (por ejemplo, carecer de la titulacin necesaria, de los conocimientos especficos, etc.). Requisitos esenciales de orden formal (por ejemplo, no dar publicidad a las bases de la convocatoria en la que constan los mritos a valorar y su baremo).

3.

Concursos: no comete este delito, sino el de usurpacin de funciones, cuando el funcionario no es competente para el nombramiento. ACEPTACIN DEL NOMBRAMIENTO ILEGAL: ART. 406

Sujeto activo: cualquiera, tanto la autoridad o funcionario como el particular (delito comn). Delito de participacin necesaria:

Dolosa: por haber actuado concertadamente la autoridad o funcionario responden por el 405 y quien acepta por el art. 406 Imprudente:

La autoridad o funcionario no responden. Resuelve el problema del particular que engaa a la autoridad o funcionario sobre sus cualidades.

Aceptacin: requiere una conducta positiva. Se convierte en un funcionario de hecho

Cap. II: Del abandono de destino y de la omisin de perseguir delitos

1.

Abandono de destino para no impedir o no perseguir determinados delitos: art. 407 Necesidad de probar la finalidad tpica que preside el abandono Abandono: ausentarse del puesto de trabajo de forma clara y con una cierta duracin en el tiempo. Omisin del deber de perseguir delitos: art. 408
1.

2.

2.

Bien jurdico protegido: el correcto desempeo de funciones pblicas de especial trascendencia para la sociedad. Sujeto activo: slo funcionario o autoridad encargado especficamente de la persecucin y castigo de los delitos: jueces, polica judicial, fiscales (art. 283 LECr.), un funcionario de la AEAT que no pone en conocimiento de las autoriddes de un delito fiscal

No es preciso que estn de servicio

3.

Tipo de omisin pura: se requiere que el sujeto tenga conocimiento previo de la comisin de un presuntamente delictivo (aunque finalmente en un hipottico proceso resultara no serlo), capacidad y obligacin legal de actuar.
- No basta el simple retraso, la dejacin de funciones ha de ter manifiesta y total: no detencin del responsable del delito, no formular el atestado o denuncia o la ilcita puesta en libertad de los responsables.

4. 5.

Delito en sentido estricto: no comprende faltas ni infracciones administrativas Se requiere dolo y, en opinin del algunos, dolo directo

3.

Abandono colectivo y manifiestamente ilegal de un servicio pblico: art. 408

Viene a penalizar indirectamente la huelga de funcionarios, cuando no se respetan los servicios mnimos, ni la regulacin jurdica de los mismos Tipo pluripersonal de convergencia: el tipo requiere un sujeto activo plural, en el que las conductas de todos los autores son semejantes y se dirigen a la obtencin de un objetivo comn. Colectivo: abandono generalizado y mayoritario Penalidad:
1. 2.

Si son promotores, directores u organizadores: prr. 1 Si slo han tomado parte: mayores exigencias: servicio pblico esencial y que se haya derivado un grave perjuicio

CAP. III: DESOBEDIENCIA Y DENEGACIN DE AUXILIO

A) DESOBEDIENCIA: art. 410-411

Bien jurdico protegido: principio de jerarqua Tipo bsico: Desobediencia art. 410

Delito especial impropio: referencia al particular: art. 556 Conducta tpica: negarse abiertamente a dar el debido cumplimiento

Delito de simple actividad, omisivo y de peligro abstracto. A resoluciones judiciales, decisiones u rdenes de la autoridad superior relacin jerrquica de subordinacin

Dictada por rgano competente y con las formalidades legales mnimas Negativa abierta: Negativa expresa, notoria pasividad o actividad claramente obstaculizadora Contenido del dolo: conocimiento de la obligacin de actuar y voluntad rebelde al cumpoimiento remonstracin

Tipo agravado: desobediencia de orden reiterada art. 411

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Ejemplos: El alcalde que pertinazmente desoye las admoniciones de un Tribunal para que ejecute una resolucin (TS 1037/2000, 13-6), el funcionario que se resiste a cumplir un fallo de un Tribunal y slo ante la insistencia de ste decide anular la resolucin afectada, pero dicta inmediatamente otra con el mismo contenido (TS 485/2002, de 14-6)

CAP. III: DESOBEDIENCIA Y DENEGACIN DE AUXILIO

Causa de justificacin: apartado 2. Desobediencia de rdenes manifiestamente antijurdicas La obediencia debida al superior jerrquico: puede considerarse incluida en la eximente de cumplimiento de un deber, porque hay un deber de obedecer del subordinado Situacin problemtica: rdenes dadas por un superior jerrquico que son antijurdicas, por contradecir la Constitucin, las Leyes o cualquier otra disposicin general. Aqu nos interesan las que puedan ser constitutivas de infraccin penal, que seran rdenes nulas, desde el punto de vista administrativo. Referencia bsica: art. 410 C.p.: Existe un deber de obediencia del inferior o subordinado, incluso de rdenes antijurdicas, con la nica excepcin de que se trate de rdenes manifiestamente antijurdicas. Igual: art. 5.1 d) LOFCSE
2.

Fundamento: salvaguarda del principio de jerarqua y de subordinacin Presupuestos para una orden vinculante:
1. 2. 3. 4. 5.

11

Que exista una relacin jerrquica Competencia abstracta del que da la orden para dictarla dentro de sus facultades Competencia del subordinado para ejecutar el acto ordenado Que la orden sea expresa y revestida de las formalidades legales Que no sea manifiestamente antijurdica: Quin debe valorar tal circunstancia? Criterio objetivo: en atencin al criterio de un funcionario medio situado en la misma posicin del autor. In dubio, pro legalitate

CAP. III: DESOBEDIENCIA Y DENEGACIN DE AUXILIO

B) Denegacin de auxilio: art. 412
1.

Dos modalidades: Requerimiento por parte de autoridad competente

Bien jurdico: principio de coordinacin y cooperacin entre administraciones Requisitos:

a) b) c) d) e)

Previo requerimiento de autoridad competente Que exista un deber legal de colaborar: vid. art. 17 LOPJ respecto del deber de colaborar con la Administracin de Justicia y el art. 5.1 e) de la LO 2/1986, de 13 de marzo para los CCFFSE Que el sujeto activo no la preste con conocimiento de que la obligacin Que el auxilio se debido, faltando esta exigibilidad, por ejemplo cuando el requerido necesita una autorizacin previa de un superior para actuar. Que exista una omisin de respuesta clara y pertinaz, aunque no se requiera la reiteracin.

Concursos: se diferencia del 410 en la ausencia de relacin jerrquica Entre los Tribunales no hay dependencia jerrquica, sino relaciones de cooperacin (Vid. STS 1371/1997, 273)

A)

POSIBLES CAUSAS DE JUSTIFICACIN: SECRETOS OFICIALES:

-

Vid. Ley de Secretos oficiales, de 5 de abril de 1968, modificada por Ley 710/1978 Art. 417 LECr. Vid. STS 14 de diciembre de 1995

B)

ESTADO DE NECESIDAD: rgimen general p.e.: negarse a comunicar el nombre de los confidentes por parte de un agente de polica en el seno de un proceso penal: vid. STS 22 de marzo de 1986 o 12 de marzo de 1992

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Denegacin de auxilio: art. 412

1.

Requerimiento por particular para evitar delitos

Bien jurdico: deber de servicio que la Administracin tiene con los ciudadanos El tipo se circunscribe a la denegacin de auxilio requerido para una finalidad concreta: evitar un delito, asignndose diferente penalidad segn la clase de delito de que se trate.

En el tipo atenuado tambin puede admitirse para la evitacin de otro mal: p.e. mdico de guarda que omite un aviso

Es necesario: a) que el requerimiento sea verosmil y no una falsa alarma o denuncia y que el funcionario venga obligado por razn de su cargo a evitar los delitos. Posibles sujetos requeridos: Jueces, Fiscales, miembros de la Polica Judicial y de las FFCCSE, vigilantes de bosques, vigilantes aduaneros, inspectores de la Administracin pblica Basta con la falta de asistencia y de colaboracin en lo preciso

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CAP. IV: INFIDELIDAD EN LA CUSTODIA DE DOCUMENTOS Y VIOLACIN DE SECRETOS

CONSIDERACIONES GENERALES DEL CAPTULO:

Se trata de comportamientos que tienen como objetivo comn salvaguardar la correcta preservacin y utilizacin de los medios o instrumentos esenciales para el cumplimiento de los fines que le son propios. ESPECIAL PROBLEMTICA CONCURSAL A) ENTRE LOS DISTINTOS PRECEPTOS DEL CAPTULO B) CON DELITOS CONTRA LA INTIMIDAD DE LOS PARTICULARES:
a) b)

c)

Si es entre particulares: art. 197 y 199 Si se produce en el contexto de las relaciones entre la Admn. Pblica y los administrados: Relacin de concurso de normas con el art. 198, de preferente aplicacin, por el principio de consuncin, si el funcionario acta con el nimo de vulnerar la intimidad del particular. Si se produce por excesos en la investigacin, cuando media causa por delito: Relacin de especialidad con art. 535 y 536.

SUJETOS ACTIVOS:

Funcionario o autoridad, que tiene encomendada la custodia del documento, por razn de su cargo Particulares encargados accidentalmente del despacho o custodia de documentos, por comisin del Gobierno, de las Autoridades o funcionarios pblicos: penalidad atenuada en un grado. art. 416. p.e. abogado que no devuelve los autos recibidos por un Procurador (considerado como mero mensajero entre el Secretario del Juzgado y el abogado) TS 289/1996, de 30-3 Particulares: delito habitual impropio del art. 414

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Concepto de DOCUMENTO: VID. ART. 26

TODOS DELITOS DOLOSOS

INFIDELIDAD EN LA CUSTODIA DE DOCUMENTOS: ART. 413-416

1.

INFIDELIDAD MATERIAL: SUSTRACCIN, DESTRUCCIN, INUTILIZACIN U OCULTACIN DE DOCUMENTOS: ART. 413

1.

Sujeto activo:

El TS en algunas sentencias ha considerado suficiente que el sujeto activo pertenezca al organismo que tiene encomendada su guarda y tenga capacidad para acceder a l. Puede tener, o no, acceso al contenido del documento. P.e. un funcionario de correos.

2.

Conducta tpica: tipo mixto alternativo. El dato esencial es que se prive de posible eficacia al documento, esto es, de los fines o destino que tenga establecido. Sustraccin

Se considera equivalente a privar a la Administracin del documento, de excluir su eficacia. No, p.e., llevarse slo una copia. Debe equipararse al hecho de entregar el documento a otra persona

Destruccin total o parcial, siempre que afecte a un extremo esencial. Ocultacin: guardar, no entregar, colocar el documento en lugar de difcil acceso, dilatar sensiblemente la presencia del documento, impidiendo que cumpla sus fines. Discutible la comisin por omisin: Vid. diferencias con 414 PROBLEMAS CONCURSALES:

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Si con intimidad: remisin Si el documento incorpora un valor: p.e. el funcionario de correos se apodera de una carta o paquete que tiene dinero, un taln o un billete de lotera: concurso ideal o real con hurto o malversacin. Puede fcilmente concurrir con el cohecho y con el delito de falsedad: si, por ejemplo, sustrae el documento para alterarlo y luego lo reintegra. Si la destruccin es parcial, podra constituir un delito de falsedad: art. 390

Infidelidad en la custodia de documentos. Cont.

2.

QUEBRANTAMIENTO DE LOS MEDIOS PUESTOS PARA IMPEDIR EL ACCESO: art. 414

Bien Jurdico: el mismo, concretado ahora en el menoscabo de las barreras de proteccin de los documentos reservados, confidenciales o secretos. Parece que la ratio de este precepto debe conectarse claramente con la figura de revelacin de secretos: a caballo entre la infidelidad material (art. 413) y la violacin de secretos (art. 415) MORALES PRATS/RODRGUEZ PUERTA Sujeto activo: parr. 1 el mismo que el 413

Igualmente puede concurrir el deber de fidelidad y de sigilo en el funcionario o no. Si no tiene acceso al documento, la conducta tpica puede dar lugar tambin a un acceso ilcito al documento.

Aptdo. 2: previsin especfica para el particular. Delito especial impropio Objeto material: Barreras de proteccin del documento. Documento en poder de la Administracin pero de acceso restringido, secreto o confidencial, + con un refuerzo externo para su proteccin Conducta tpica: se tipifica expresamente la modalidad de comisin por omisin

Consumacin: no precisa el posterior acceso al documento, pero yo creo que su penalidad no puede entenderse sin l, atendida la penalidad correspondiente al art. 415. Con infidelidad material (art. 413): concurso de normas a resolver por consuncin a favor de 413 Con acceso ilcito a documentos (art. 415): concurso de normas a resolver por la aplicacin del precepto principal del art. 314, frente al subsidiario: 415.

CONCURSOS:

3.

ACCESO A DOCUMENTOS SECRETOS: ART. 415

Supuesto subsidiario al anterior Impune el acceso por parte de funcionario que no est encargado de la custodia o por un particular si versa sobre la intimidad de los particulares: art. 197 y ss. Documentos secretos, sin proteccin especfica para evitar el acceso Aspecto tutelado: la confidencialidad del documento Conducta tpica: acceder al documento o permitir que un tercero lo haga revelacin indirecta CONCURSOS:

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Si se viola un secreto que afecta a la defensa nacional: aplicacin preferente del art. 598 a 603 C.p. Con relacin a la intimidad, lo dicho con carcter general.

CAP. IV: INFIDELIDAD EN LA CUSTODIA DE DOCUMENTOS Y VIOLACIN DE SECRETOS

2. VIOLACIN DE SECRETOS
REVELACIN DE SECRETOS: ART. 417 - Equivalente al tipo de confidente necesario del art. 199.2 Comprende:
1.

a) Secreto oficial: aptdo. 1 y 2: Tipo residual:

b)

Secreto: algo conocido por pocas personas, que por inters pblico o privado, no debe ser publicado o dado conocer a un crculos ms amplio Si puede daar o poner en riesgo la seguridad y defensa del Estado: art. 598 y ss .

c)

Informaciones: hechos conocidos en atencin al cargo u oficio que sin haber recibido la calificacin formal de secreto son, por su propia naturaleza, reservados, protegiendo as la Ley el deber de sigilo de los funcionarios, impuesto en atencin a la ndole de los asuntos que conocen (TS 584/1998, de 14-5) Secreto privado: aptdo. 3: - Lo que sea secreto lo determina la voluntad del sujeto afectado (derecho de exclusin) - Si secretos no obtenidos por razn del cargo: reglas generales del art. 197 y ss.

Sujeto activo: autoridad o funcionario que tenga el conocimiento del secreto o informacin confidencial por razn de su cargo inexplicablemente, quedan fuera los casos del funcionario que accede ilcitamente a la informacin o el particular (art. 314 o 315 ) y luego los revela. Conducta tpica: revelar o poner en conocimiento de un 3 no legitimado el secreto o informacin
Puede ser de forma activa u omisiva problemas de delimitacin con art. 415: Yo creo que debe resolverse por principio de alternatividad a favor del 417

TRES MODALIDADES DELICTIVAS:

1.- Delito de mera actividad: nm. 1 prr. 1: consumacin con el conocimiento de 3 no autorizado 2.- Delito de resultado de grave dao para causa pblica o 3: nm. 1 parr. 2 3.- Revelacin de secretos de particular: nm. 2 relacin de alternatividad con 199 y ss.

CONCURSOS:

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Entre 417.1 y delitos relativos a la defensa nacional: relacin de especialidad a favor de stos ltimos. Con las dems modalidades del Captulo IV: concurso de delitos

Mero receptor de la informacin: no resulta penado, salvo 418.

Violacin de secretos: APROVECHAMIENTO INDEBIDO DE INFORMACIN PRIVILEGIADA: ART. 418

Bien jurdico: confidencialidad de determinadas informaciones y secretos cuyo conocimiento perjudica a la Admn. Sujeto activo: puede ser tanto un particular como un funcionario que acta como tal: p.e. obtiene de otro funcionario informacin privilegiada que posteriormente utiliza en su beneficio

Delimitacin con art. 442: ART. 418 ES SUBSIDIARIO: Tipo de recogida

Funcionario que conoce el secreto o la informacin privilegiada la informacin por razn de su cargo + uso + animo de lucro: 442 Conoce por razn del cargo: dos formas de interpretarlo: a) Presupone un acceso lcito. Si el acceso es ilcito, p.e. 514, ira al 418. Si el funcionario accede ilcitamente a la informacin que consta en el documento que tiene bajo custodia: 414 o 415, si las revela a 3 no legitimado: art. 417 y si la usa en beneficio propio: 418 (NO 442, QUE REQUIERE ACCESO LCITO A LA INFORMACIN) b) Presupone tanto acceso lcito como hiptesis en que se tiene la custodia pero no el acceso a la informacin, lo que se hace de forma ilcita: Implica un entendimiento amplio de razn de su cargo Mayor coherencia con la penalidad ms grave del 442 Implica estimar como ncleo del 442 el NIMO DE LUCRO Si el funcionario revela la informacin 417 y el 3 la usa: 418 Si el funcionario revela la informacin 417 y el 3 la usa en beneficio del funcionario o del tercero: 418 para el particular y 442 para funcionario

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