SOCIEDAD UNIPERSONAL

Doctorado en Derecho Privado Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional del Tucumn

Dra. Ana I. Piaggi de Vanossi Tucumn, 24 y 25 de agosto de 2001.

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1- HISTORIA 2- EL CENTRO DE LA CUESTIN

3- ESTRUCTURA
4- RESPONSABILIDAD 5- MITOS Y VALLAS CONCEPTUALES 6- INTERS SOCIAL 7- AUTOCONTRATACIN 8- INFRACAPITALIZACIN

1- HISTORIA
La historia jurdica evolucion hacia la limitacin de la responsabilidad del deudor (expl. prisin por deudas; sancin a los quebrados...).
En las sociedades comerciales, esta evolucin se produce por etapas, la ltima es la sociedad unipersonal: manifestacin concreta de una nueva racionalidad RELATIVISTA Y FUNCIONAL del derecho.

El problema de la moderna economa no es la propiedad de la riqueza sino su control y, este control es un poder sobre bienes ajenos.
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1- HISTORIA
El concepto de persona jurdica se form, deform y reform bajo el impacto de las circunstancias; pero la concesin de personalidad a las sociedades aparece por primera vez en el derecho intermedio, all se elabor por primera vez el concepto de persona ficta incluyendo a las entidades pblicas y privadas.
Por esos tiempos se trat de evitar que la excomunin recada sobre una ciudad afectara a sus ciudadanos, para impedirlo se sostuvo que la ciudad era una persona, nico sujeto pasivo de la excomunin; fueron personas: el fisco, las asociaciones gremiales, universidades, fundaciones, etc., pero no las sociedades.
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1- HISTORIA
La idea de responsabilidad delictual de las ciudades y corporaciones elaborada por el derecho civil, fue recogida por los canonistas y, las autoridades eclesisticas usaron y abusaron de la excomunin y de la interdiccin como arma contra los ciudadanos y corporaciones rebeldes.
Como la responsabilidad de una ciudad por un delito que implicaba sanciones para cada uno de los ciudadanos, incluidos los inocentes, pareca injusta, un canonista -luego Papa Inocencio IV- le puso remedio introduciendo el concepto de persona ficta obteniendo que se prohibiera la excomunin de los collegia y universitate (1245). Estas que no tenan ni cuerpo, ni alma, ni voluntad, ni sentidos, eran personas fictas. 5

1- HISTORIA
La naturaleza abstracta atribuida a las personas fictas impeda responsabilizar a los miembros que manejaban la universitas; producida la insolvencia, se eluda toda responsabilidad alegando que las deudas eran de la universitas.

Los glosadores admitieron la subsistencia de un ius universitatis en tanto existiera un miembro, as lo dispona el cdigo justinianeo.
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1- HISTORIA
La ilustracin acu el trmino de persona moral (Grocio), aceptada por el despotismo ilustrado fue recogida por el movimiento codificador de la poca. Esta terminologa no defini mejor el concepto pero implic un giro, un nuevo valor poltico puesto de manifiesto con la Revolucin Francesa.
Existi una doble ofensiva contra el concepto de persona moral; el absolutismo monrquico de la reaccin y el jacobinismo democrtico, coincidieron en recelar de una teora que defenda la existencia de cuerpos o entes morales intermedios entre el estado y los individuos. La ofensiva fue suficientemente eficaz como para que el cdigo civil francs desconozca su existencia y ni siquiera las mencione. 7

1- HISTORIA
Es el pandectismo alemn el que acua el trmino persona jurdica ubicndolo junto a la persona fsica como sujeto de derechos subjetivos.
Nuestro rgimen, siguiendo al sistema francs, generaliz el otorgamiento de la personalidad jurdica identificando personalidad con capacidad jurdica, esto es aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones. Esta asimilacin llev consigo la atribucin de una autonoma patrimonial que permite justificar la ausencia de responsabilidad de los socios por las deudas sociales en base a tal impermeabilidad.
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1- HISTORIA
Napolen fue el primero en reconocer personalidad jurdica a TODAS las sociedades, pero llama la atencin que su legislacin haya desconocido la teora general de la personalidad jurdica. La explicacin es poltica, porque en el mbito del derecho pblico se busc eliminar toda organizacin intermedia entre el estado y los individuos, mientras que en el mbito del derecho privado no jug tal condicionamiento.
El valor poltico del concepto persona jurdica es evidente. Durante el siglo pasado, la doctrina redimension el alcance de la personalidad jurdica, mero instrumento o recurso tcnico dirigida a obtener determinados fines. 9

1- HISTORIA
En nuestro pas se hipervaloriz el concepto de persona jurdica.
La personalidad es el efecto del acto constitutivo (art. 944 C.C) de una persona jurdica de carcter privado (art. 33 parte 2 C.C). La regla general en materia de personas asociativas consiste no solo en la creacin de un patrimonio diversificado y distinto de sus miembros sino tambin en la irresponsabilidad de stos (art. 39 in fine C.C).
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1- HISTORIA
Pero tal limitacin de responsabilidad no es atributo esencial de la personalidad jurdica (algunos ordenamientos distinguen entre sociedades con personalidad jurdica y sociedades con simple autonoma patrimonial).
Teora del disregard of the legal intity (construccin fundada en la equity). Alter ego, puppet, screem.
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1- HISTORIA
En Parke Davis y Ca. de Argentina S.A.I.C la C.S.N (1973) resolvi que la sociedad local, a pesar de su aparente autonoma, estaba en una relacin de dependencia respecto a otra fornea. La ley impositiva no autorizaba a deducir pagos efectuados por impuesto a las ganancias y el Tribunal Fiscal de la Nacin confirm la decisin de la DGI sobre Parke Davis S.A (sociedad argentina). Esta remita a Park Davis Co. (Detroit, Michigan) regalas por servicios y uso de frmulas reteniendo el impuesto por la mitad de las sumas resultantes pero deduciendo el total como gasto en su balance comercial e impositivo. La tesis fiscal merit que la empresa beneficiaria del exterior era titular del 99,95% de las acciones de la obligada al pago del impuesto, por ello las sumas acreditadas deban ser consideradas utilidades y el uso de frmulas y servicios aportes de capitales. La relacin entre una y la otra era semejante al existente entre matriz y sucursal, atento la situacin de dominio que traduca la titularidad de capital accionario. La sentencia fue confirmada por la CNACont.Adm. en decisin unnime (Sala II). La C.S.N confirm la decisin y argument que la legislacin impositiva da preferencia para conocer la cabal intencin del contribuyente a la situacin econmica real prescindiendo de las estructuras jurdicas utilizadas. Swift Deltec (1972), CNACom. Sala C., C.S.N 4/9/73. En Mellor Goodwin C.S.N tambin tuvo en consideracin la realidad econmica. 12

1- HISTORIA
En todos estos casos se produjo la desestimacin de la personalidad aplicando la teora de la penetracin (o allanamiento de la personalidad)

Teora de la actuacin ultra vires de la sociedad: sta tiene una capacidad limitada por su objeto social. Superado ste la responsabilidad no ser imputable a ella sino a los socios.
Teora del veil-piercing (levantamiento del velo). Salomon v. Salomon & Co. (1897) fallado en Inglaterra por la Cmara de los Lores, sent las bases sobre las que se fund el reconocimiento de las one 13 man company.

1- HISTORIA
En las sociedades de capital el poder se desvincula de la propiedad y de la responsabilidad personal al organizar la mega-empresa o la explotacin unipersonal. El poder de decidir por otro es la nota eminente del poder (vgr.: en las S.A los dueos del paquete de control producen efectos en la esfera patrimonial de los dems accionistas). En la S.U el poder y el control son dos caras de la misma moneda. Despersonalizacin del poder.
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1- HISTORIA
El derecho tradicional invocaba la correspondencia entre PODER DE GESTIN y RESPONSABILIDAD pero este no es un principio general del derecho societario. Un ejemplo de la separacin entre poder y propiedad, es que en las grandes empresas la complejidad del poder de decisin desplaza a quienes no estn capacitados para ejercerlo y fortalece la posicin de los tecncratas. La prdida de direccin por parte de los accionistas obedece a inevitables razones de eficiencia.

El encuadramiento dogmtico de la S.U gener problemas polticos-jurdicos y tcnicos (Ascarelli-VivanteYadarola-Rivarola).

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1- HISTORIA
La sociedad de capital refleja los cambios socioeconmicos-polticos. Uno de los pilares de la estructura y funcionamiento de la S.A en la concepcin liberal decimonnica fue la adecuacin entre participacin en el capital y poder; atribuyendo al accionista una cuota de poder proporcional a su parte de capital.
Sin embargo la utilizacin de ciertas tcnicas de dominio produjo la quiebra del principio (ej: derecho de voto de las acciones depositadas en bancos -proxy-, acciones con voto plural, etc.). Los cambios econmicos posteriores a la gran guerra produjeron reformas en el modelo organizativo y mayor racionalizacin en el proceso de adopcin de decisiones.

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1- HISTORIA
Las exigencias del mercado forzaron cambios estructurales en la organizacin de los operadores econmicos. Las sociedades por acciones nacidas a comienzos de la edad moderna se mantuvieron en permanente evolucin y esta trayectoria darwiniana no es neutral, contrastando con el derecho relativamente estable de las sociedades de personas. Con posterioridad a la postguerra y a la Repblica de Weimar (1919), como consecuencia del proceso poltico y econmico, se origina el fenmeno de concentracin econmica que dura hasta nuestros das.
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2- EL CENTRO DE LA CUESTIN
Que se TUTELA mediante el reconocimiento de la facultad jurgena de crear personas jurdicas con una declaracin unilateral de voluntad?
1. LA LIMITACIN DE RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO INDIVIDUAL, POR QU NO PUEDE UN HOMBRE AISLADAMENTE, HACER LO QUE PUEDE EJECUTAR JUNTO CON OTROS?

2. LOS INTERESES DE QUIENES CONTRATAN CON L, EN RAZN DE LA EMPRESA QUE EXPLOTA. 3. EL RESPETO DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD EN LA CREACIN DE FORMAS ASOCIATIVAS, EN LA LIBERTAD DE COMERCIO.

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2- EL CENTRO DE LA CUESTIN
Que se TUTELA mediante el reconocimiento de la facultad jurgena de crear personas jurdicas con una declaracin unilateral de voluntad?
4. EVITAR UN TRATAMIENTO JURDICO DESIGUAL Y SEGUIR PROPICIANDO INMORALMENTE LA SOCIEDAD FICTICIA, DE FAVOR O DE CMODO

5. LA LIBERTAD PARA ELEGIR MEDIOS DE ORGANIZACIN

6. UNA TIPICIDAD SOCIAL (ALEGRIA) RECONOCIDA POR LA PRCTICA NEGOCIAL

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3- ESTRUCTURA
Slo las sociedades de capital pueden ser unipersonales.

Las sociedades de personas no pueden constituirse bajo el rgimen de unipersonalidad, porque en stos la proteccin del trfico reposa en la responsabilidad subsidiaria de los socios.
En la sociedades de personas, el ente se sustenta sobre recprocas relaciones contractuales que son posibles en tanto permanezcan al menos dos socios. No es un nuevo tipo societario. Es un modelo organizativo de la empresa, con riesgo calculado. Dos tipos de tcnica: a) SOCIETARIA b) NO SOCIETARIA (EIRL)
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3- ESTRUCTURA
En sus relaciones externas aplica todas las disposiciones del rgimen societario (S.R.L/S.A).
La S.U es un eslabn en la evolucin de las formas societarias en cuanto a diseo organizativo de la empresa no es la organizacin de un grupo de personas sino una tcnica jurdica de organizacin de la empresa (Paillesau). En la sociedad de personas la separacin entre la sociedad y los socios no es absoluta ni en lo estructural u organizativo ni en lo patrimonial (responsabilidad subsidiaria, ej: sociedad colectiva).

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3- ESTRUCTURA
Se modifican algunos aspectos de sus relaciones internas; ej.: el socio nico no obsta a la celebracin de asambleas ni al principio de colegiabilidad del rgano deliberativo. Imaginemos una sociedad pluripersonal a cuya asamblea asiste un solo socio con el 99% del capital y veremos que se trata de un encuadramiento sofstico del problema. O supongamos una S.A de cuatro accionistas, de los cuales tres son directores -queda uno que no lo es- y tienen que votar en una asamblea algo en lo cual existen intereses contrapuestos de los directores o inhabilitacin para votar cmo se va a tomar la resolucin? POR EL VOTO DE UN SOLO ACCIONISTA.

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3- ESTRUCTURA
La legislacin y la prctica comparadas, demostraron que el socio nico no es obstculo para la constitucin y funcionamiento de los rganos sociales (vgr.: la asamblea funciona como unnime, no se utiliza el rgimen de convocatoria y vale como acuerdo la decisin del socio nico; siempre que se documente en la forma exigida para aqul).
Es cierto que el rgimen de unipersonalidad modifica profundamente las relaciones sociales internas: suprime el control recproco entre socios y la nocin de affectio societatis, pero nada de ello ataca la separacin patrimonial.

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3- ESTRUCTURA
No opera el derecho de receso.

No opera la convocatoria a asambleas.

La pluripersonalidad o la unipersonalidad -NO ALTERA LA SITUACIN PATRIMONIAL DEL ENTE- ste responde siempre de la misma forma y con el mismo patrimonio.

Unipersonalidad originaria y derivada. FILIALES MONODEPENDIENTES, ETC.

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3- ESTRUCTURA
Multiplicacin y diversificacinn de las formas jurdicas de empresas y agrupamientos de empresas (informe XXXX 1975; Champaud EIRLXII Directiva de CCE y II Directiva).
Costa Rica EIRL. Paraguay, diferente pero desde 1983.

Brasil (subsidiaria totalmente integrada) /accionista de una sociedad brasilera (L.S de 1976).
Legislacin comparada: Argentina, Amrica Latina, USA. UCC 3 TIPOS SOCIETARIOS. MBCorporation. Pisko Liechtenstein (1926). Alemania, ley de transformacin de sociedades 1969 (derivada) originaria por la ordenanza alemana 1980. Dinamarca 25 1973, Francia 1985, Portugal.

3- ESTRUCTURA
La exigencia de la pluralidad de socios -HEREDADA DE UNA CULTURA INEPTA PARA REGULAR INSTITUCIONES DE UNA CIVILIZACIN POST INDUSTRIAL- impide la reingeniera jurdica.
En la hiptesis de unipersonalidad y autocontratacin, sobre todo cuando el socio nico es administrador nico, es menester la mayor transparencia para evitar el ocultamiento de intereses divergentes y sus consecuencias.

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4- RESPONSABILIDAD
La responsabilidad personal del socio de la S.U -IGUAL QUE LA DE LOS SOCIOS DE UN ENTE PLURIPERSONAL- se limita a su aporte. Diferencia con las EIRL. Nueva secuencia en la frmula de la responsabilidad: del BINOMIO poder/responsabilidad al TRINOMIO poder/control/trasparencia de la empresa. Composicin de patrimonios. Infracapitalizacin. Responsabilidad por abuso y desviacin de poder (dtournement de pouvoir). EXPLICAR QUE ES Daos cometidos por dolo, el socio NICO y ADMINISTRADOR ser responsable por los perjuicios ocasionados, incluso de sus consecuencias mediatas, causales y dao moral (arts. 902, 904, 1068, 1069, 1077, 1078 y cc. del C.C) solidariamente y sin regreso (arts. 27 1081 y 1082 C.C).

4- RESPONSABILIDAD
La posibilidad de abuso no aumenta en un ente unipersonal, ni la pluralidad de socios -la mas de las veces fiduciario- disminuye ese riesgo.
La exigencia de un nmero mnimo de fundadores o accionistas es un dato dogmtico, y la responsabilidad societaria se ejerce mucho mas eficazmente con una capitalizacin adecuada al objeto social. La limitacin de responsabilidad se conecta, no a la pluralidad de socios que s es indispensable en las sociedades de personassino a la existencia de capital suficiente para responder ante terceros, tanto en supuestos de responsabilidad originaria o derivada.
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4- RESPONSABILIDAD
En caso de concurso se podr ejercer contra el administrador la accin falencial de responsabilidad y la accin de responsabilidad por va subrogratoria.
La ley de sociedades por acciones de Brasil de 1976 (art. 117) establece la responsabilidad del accionista controlador por daos causados por actos practicados con abuso de poder.

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5- MITOS y VALLAS CONCEPTUALES

Para negar recepcin jurdica a la S.U se levant una valla lgica o nominalista, apoyada en la teora de la personalidad jurdica. El silogismo es simple: la sociedad es una persona jurdica la persona jurdica est formada por un grupo de personas; ergo, la sociedad es un grupo de personas y si es unipersonal no se integra con pluralidad de sujetos; esto es una hereja jurdica, una contradictio in adjectio.
La persona jurdica no es identificable con pluralidad de socios, pues la exclusin de un socio cuando la corporacin tiene dos personas no altera la personalidad de stas (arts. 93 y 94 L.S).
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5- MITOS y VALLAS CONCEPTUALES

Transcurrido el trmino legal para integrar la sociedad con otro socio se mantiene la personalidad societaria y la divisin patrimonial pese a la responsabilidad solidaria del socio nico (L.S).
Finalmente, en la legislacin argentina, que establece la unidad del patrimonio y no se recepta HASTA EL MOMENTO la S.U, existen casos de sociedades unipersonales (vgr.: Ley 20.705 de Sociedades del Estado -YPF-; nota al art. 50 C.C corporaciones en el Ttulo sobre Personas Jurdicas-).
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5- MITOS y VALLAS CONCEPTUALES

PERSONALIDAD ???

El caso del art. 85 L.S tambin convalida por va de escisin la constitucin de otra u otras sociedades.
El art. 27 L.S permite a los cnyuges integrar entre s sociedades de capital, lo que permite que una sociedad (la cnyuge) constituya otra sociedad comercial y unipersonal.

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5- MITOS y VALLAS CONCEPTUALES

En la S.U no existe affectio societatis!!!.

Se contina ocultando que un porcentaje importante de sociedades en nuestro pas, encubren unipersonalidad. Y a pesar que todos los Anteproyectos de Unificacin desde el primero de 1987 convertido en ley y vetado, aceptan la S.U, la Repblica Argentina registra mas cantidad de sociedades annimas que la Repblica Alemana (comparar el PBI de ambos pases).
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6- INTERS SOCIAL
Aunque se comparta que el inters social es bsicamente el inters de los socios, en la S.U ste se halla particularmente inficionado de componentes concretos. Es estril constituir un concepto de INTERS SOCIAL de valor unitario para la sociedad in genere sin atender a la variabilidad de la realidad negocial. El inters social es un concepto abierto difcil de precisar a priori.
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6- INTERS SOCIAL

En la S.U el inters social coincide con el del nico socio. Siempre que el socio privilegie su inters personal y este contrarie el inters social, existe abuso de bienes sociales. El socio nico incurre en responsabilidad cuando dolosamente o contra legem lesiona o pone en peligro el inters legtimo del ente.

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6- INTERS SOCIAL
En el caso de grupos societarios cabe hipotizar, intereses sociales enfrentados entre la sociedad madre y la controlada. Porque si bien la regla del conflicto de intereses no es un sistema per se de buena administracin, si es una mxima de buena fe en la ejecucin del negocio y es el juez quien debe evaluar objetivamente si hay conformidad o disconformidad con el inters social en cada caso particular.

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7- AUTOCONTRATACIN
Existe autocontratacin cuando en cualquier tipo de contrato interviene una sola persona actuando en su propio nombre, y por otra, en nombre de un tercero. Para evitar los problemas de autocontratacin en la S.U el derecho alemn exige que el negocio fundacional d la posibilidad de contratar consigo mismo y esa previsin sea objeto de publicidad registral. Tambin exige que en los negocios entre el socio nico y la sociedad por l representada, an en la hiptesis de que ste no sea administrador nico, consten por escrito. Tambin impide la transferencia de bienes de la sociedad al socio nico.
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7- AUTOCONTRATACIN
En Italia el Dec. de 1993, que regula los contratos que el socio nico, agrega al Cdigo Civil el art. 24 bis, exige que los contratos entre la sociedad y el socio nico se inscriban en los libros sociales. En Francia la legislacin exige que cuando el socio nico contrata consigo mismo como administrador de la sociedad lo haga contar en un registro especial. En el Reino Unido la Companies Act dispone que los contratos entre el socio nico y la sociedad unipersonal, cuando ste es administrador, deben constar por escrito. El incumplimiento es sancionado pecuniariamente, pero no afecta la validez del contrato. 38

7- AUTOCONTRATACIN
En Espaa la L.S.R.L regula en su art. 128 la autocontratacin en las S.U. En Luxemburgo el art. 2002 de la ley del 28/12/92 dispone que los contratos concluidos entre el socio nico y la sociedad representada por l constarn en acta o se consignarn por escrito. Ello no es aplicable a las operaciones corrientes concluidas en condiciones normales.
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8- INFRACAPITALIZACIN
ES UN PROBLEMA QUE SE PRESENTA EN LAS SOCIEDADES UNIPERSONALES COMO EN LAS PLURIPERSONALES

TCNICA

Cuando el valor del patrimonio neto es inferior al valor nominal del capital social. Cuando existe un desfasaje entre el capital social y el capital real que se requiere para lograr el objetivo social.
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FUNCIONAL

8- INFRACAPITALIZACIN
En Alemania, la infracapitalizacin del ente motiva el apartamiento de la personalidad jurdica, produciendo la ejecucin de los bienes del socio nico porque se considera un desvo de la finalidad del instituto. El derecho alemn dispone que en caso de quiebra o concurso todos los crditos XXXX por los socios directa o indirectamente a la sociedad, en el momento en que a sta no le era posible conseguir crditos en las condiciones de mercado, sern consideradas como capital propio de la sociedad.
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8- INFRACAPITALIZACIN
En Blgica, adems de regir una solucin similar a la del ordenamiento alemn, se obliga a los socios fundadores a presentar un plan de financiamiento en relacin a la actividad que desarrolla la sociedad, y los socios son personalmente responsables en caso de quiebra de la sociedad dentro de los tres primeros aos.
Portugal / Suiza / Espaa siguen los lineamientos del derecho alemn.

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8- INFRACAPITALIZACIN
Los tribunales americanos decidieron que cuando el capital social resulta manifiestamente insuficiente para el ejercicio de la actividad empresaria, el controlador no puede escudarse en la separacin de patrimonios, ni impedir la ejecucin de sus bienes personales para atender los crditos sociales en caso de falencia de la sociedad. Ello, porque la explotacin en tales condiciones importa un riesgo creado deliberadamente para los terceros.
El tema -en este caso- no es que el socio no haya mantenido la sociedad como un ente separado, sino que debi -RAZONABLEMENTE- conocer con anticipacin que sta no podra pagar las deudas que estaba contrayendo.
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8- INFRACAPITALIZACIN
La Ley de Sociedades argentina establece la autonoma patrimonial del ente con finalidades precisas (doctrina ultra vires). De ah que si se incorporara la figura COMO PROPONEN TODOS LOS PROYECTOS DE UNIFICACIN EXISTENTES HASTA LA FECHA (1987; 1992; 1993; 1998), en el caso de que el socio nico -administrador o no- disminuye por fraude o negligencia culpable la capacidad patrimonial de la sociedad pondr en juego su responsabilidad personal.

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