UNIVERSIADAD NACIONAL DE SAN ANTONIO ABAD DEL CUSCO FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

PRECISIONES

Siempre ha sido y sigue siendo un problema, la evaluacin de los aportes de quienes participan en el ilcito penal.

Resulta apremiante que por va jurisprudencial ante la deficiencia normativa el tribunal supremo fundamente jurisprudencialmente el tem de la complicidad primaria a efectos de darle al derecho penal peruano de racionalidad y sentido practico como guas de referencia conceptual.

Complicidad primaria y complicidad secundaria Artculo 25.- El que, dolosamente, preste auxilio para la realizacin del hecho punible, sin el cual no se hubiere perpetrado, ser reprimido con la pena prevista para el autor. A los que, de cualquier otro modo, hubieran dolosamente prestado asistencia se les disminuir prudencialmente la pena.

CARACTERSTICAS DE LA COMPLICIDAD

Constituye un mecanismo de extensin de la pena (poltico criminalmente)

Los actos de colaboracin de los cmplices

Principio de accesoriedad

Los aportes del cmplice adquieren relevancia solo si el comportamiento del autor-coautor se halle en fase de ejecucin

CARACTERSTICAS DE LA COMPLICIDAD

Los cmplices deben actuar al igual que los autores - coautores con dolo Los actos de los autores coautores debern reunir caractersticas analticas de tipicidad y antijuricidad
Si el hecho tpico del autor coautor esta justificado, es irrelevante el papel de los cmplices La culpabilidad del autor coautor y la del cmplice son diferenciadas e independientes en funcin al grado de injusto de sus actos

La excepcin esta al cmplice primario

LA COMPLICIDAD NECESARIA O PRIMARIAEN EL CODIGO PENAL PERUANO

Art.25 dice: el que dolosamente preste auxilio para la realizacin del punible sin el cual no se hubiere perpetrado , ser penado con la pena prevista para el autor. a los que, de cualquier otro modo hubieran dolosamente prestado asistencia se les disminuir prudencialmente la pena

La ley cuando distingue dos niveles o grados de complicidad no separa a los cmplices en inmediatos y mediatos a la consumacin o segn los medios y formas de comisin empleados, sino en indispensables y no indispensables. La apreciacin de la calidad del aporte depender, por tanto, de su naturaleza imprescindible y su eficacia en la lesin del bien jurdico. Sin embargo, el valor central del aporte no deja de vincularse al desarrollo del proceso de ejecucin del delito. La cooperacin necesaria o complicidad primaria solo ser posible en la etapa preparatoria, antes del principio de ejecucin (tentativa). Pues de otro modo dicha cooperacin se convertira en coautora. La complicidad secundaria, o simple, por tratarse de un mero auxilio o asistencia, como prescribe la ley peruana, puede realizarse tanto en la fase preparatoria del delito como en la ejecutiva hasta la consumacin.

El legislador nacional no ha establecido tal distincin aludiendo a la cercana del aporte con la lesin o puesta en peligro del bien jurdico (si es inmediata es primaria y si es mediata es secundaria), ni tampoco tomando en consideracin los medios o las formas en las que se lleva a cabo la contribucin del cmplice. Por el contrario, la distincin se ha hecho depender de la utilidad, la importancia objetiva o la eficiencia del aporte, esto es, de si es o no indispensable y eficaz para la realizacin del hecho punible, diferenciacin que posee utilidad a efectos de la pena que se le impone a cada uno de los colaboradores. Efectivamente, al cmplice primario le corresponde similar pena a la prevista para el autor; mientras que al secundario se le habr de rebajar prudencialmente la misma.

Ambas formas de complicidad comportan una participacin en un hecho delictivo ajeno mediante acciones que se caracterizan por no tener un dominio del hecho. La distincin entre una y otra clase de complicidad debe producirse sobre la base de criterios fundamentalmente objetivos e imparciales, que tengan en cuenta la naturaleza o el valor del aporte o la importancia objetiva y/o eficiencia de la cooperacin. No entran, por tanto, en la delimitacin de las clases de complicidad patrones subjetivos o de naturaleza personal, como si un aporte irrelevante desde el plano de un observador imparcial, pueda ser tomado como una contribucin esencial segn la personalidad del ejecutor principal de un hecho.

A diferencia de algunas legislaciones, como por ejemplo la alemana, nuestro Cdigo Penal distingue dos formas de complicidad en el hecho del autor. Sigue para ello la tradicin legislativa espaola y el modelo argentino. Dicha distincin descansa en la importancia de la contribucin o el auxilio, sin el cual el hecho no se hubiere perpetrado o cometido. As, todo auxilio o ayuda que ha determinado la comisin del delito por parte del autor generar cooperacin necesaria, llamada tambin Complicidad Necesaria o complicidad primaria; mientras que toda otra forma de auxilio o ayuda, que de faltar no hubiese existido problemas para la comisin del delito es considerado Complicidad secundaria.

TENTATIVA DE COMPLICIDAD

1.- La complicidad es punible slo desde el momento en que el autor comienza a ejecutar el delito mediante una accin exterior. El castigo del cmplice se encuentra supeditado a la realizacin de una conducta por lo menos tpica y antijurdica del autor del delito (accesoriedad cualitativa), que, como mnimo, llegue a la fase de tentativa, cuando el hecho no logra consumarse (accesoriedad cuantitativa). En el Per como en Espaa es impune los actos no ejecutivos de complicidad frustrada o intentadas.
2.- Si el castigo del cmplice depende (en virtud al principio de la accesoriedad de la participacin) de la realizacin de un injusto tentado o consumado por parte del autor, al faltar este requisito, la conducta del cmplice deviene en impune ya sea por ser la conducta del autor tpica pero no antijurdica o por no haberse concretado en actos ejecutivos sino que slo se qued en actos preparatorios.

LA PENALIDAD DE LA COMPLICIDAD

La penalidad para la complicidad depende de la importancia del aporte en la ejecucin del delito y no de otros factores externos o de naturaleza subjetiva del agente. Creemos que este procedimiento legal de equiparar la pena del cmplice primario con la del autor no es el mejor, ni el criterio ms correcto dado que bien puede seguirse la va de la atenuacin facultativa de la pena atendiendo a las circunstancias del caso concreto. Incluso, creemos que este camino era el ms conveniente, si se observa como una diferencia material entre la participacin criminal y la autora, la menor penalidad de aquella respecto a sta, dado su manifiesta accesoriedad y dependencia.

CRITERIOS TERICOS EN LA COMPLICIDAD NECESARIA

CRITERIO DE NECESIDAD (ANTON ONECA, RODRIGUEZ DEVEZA, RODRIGUEZ MOURULLO) Cooperador necesario ser aquel que contribuye con un acto que es una condicin sine qua non para la perpetracin del delito

CRITERIO MIXTO (SANTIAGO MIR PUIG)

CRITERIO DE LA ESCASES (ENRIQUE GIMBERNAT ORDEIG) Estaremos ante una complicidad primaria siempre que el aporte causal y criminal del cmplice se inscriba en un marco de escasez de medios o de prestaciones .

SALA PENAL R.N. N 5584-2006 LIMA. ELEMENTOS QUE CARACTERIZAN LA FIGURA DE COMPLICIDAD PRIMARIA Existen dos elementos que caracterizan la figura de complicidad primaria: a)intensidad objetiva del aporte al delito y b) momento en que ste se realiza. Teniendo como base este segundo elemento; la intervencin si es esencial debe tener lugar en la fase preparatoria del hecho. En ese sentido, en los presentes autos se ha llegado a establecer que la participacin de la encausada se produjo en la fase de preparacin del hecho delictivo, esto es, al efectuar una labor de vigilancia en la casa de los agraviados, previamente a la comisin del delito. Siendo as, la conducta que desarroll constituy un aporte necesario o imprescindible al hecho segn el plan delictivo por lo que su condicin es la de cmplice primaria.

CONCLUSIONES

1. La complicidad necesaria constituye toda una novedad en el cdigo penal peruano 2. En el Per no se trabajado aun ni terica ni jurisprudencialmente. 3. Los criterios de necesidad y racionalidad son los mas racionales . 4. La jurisprudencia nacional ha mostrado notorias precariedades para diferenciar la complicidad necesaria de la complicidad segundaria. 5. Existen penalistas que en la actualidad proponen la eliminacin de la diferenciacin legal de complicidad necesaria y segundaria

6. La regulacin actual de la complicidad en el artculo 25 del C.P. nos conduce a preguntar si slo por razones de tradicin legislativa es conveniente conservar la distincin entre complicidad primaria y secundaria que, sin ser completamente defectuosa, no se halla libre de crticas por las dificultades casi insalvables que origina su delimitacin prctica y las confusiones tericas que produce. Un ejemplo de ello es la posicin de MUOZ CONDE-GARCA ARAN quienes consideran en la cooperacin necesaria "que si la ayuda prestada es de tal magnitud se puede decir que el que la presta tambin domina el hecho, por tanto su calificacin jurdica sera la de coautor".

7. Frente a este escabroso panorama fuente de equvocos y pareceres encontrados, creemos que lo ms acertado sera suprimir la distincin entre complicidad primaria y complicidad secundaria, remitiendo la importancia o significacin objetiva del aporte del cooperador necesario a los principios de determinacin judicial de la pena ubicados en el artculo 46 del C.P. La complicidad quedara como una forma de participacin que no reparara en la contribucin ni la importancia del aporte, como hasta ahora ha venido sucediendo.