Contrato de

Underwriting
Dr. Csar Alfredo Barrera
Torres
UNDERWRITING
EMPRESARIO
underwriter
TTULOS
EMITE
COLOCA
Antecedentes
Tiene su origen en el derecho
anglosajn. Proviene del verbo
ingls to underwrite que
significa escribir, firma; sin
embargo esta modalidad
contractual posee connotaciones
ms complejas .
Es una operacin que se lleva a cabo dentro del mercado
primero de valores interviniendo una institucin especializada
en dichos valores, cuya labor esencial consiste en colocar la
emisin y a prefinanciar al emisor con una cantidad
previamente convenida

Definicin
Es conocido tambin como el
contrato de emisin y colocacin de
ttulos valores.

Bravo Melgar seala que es un
contrato atpico, en virtud del cual
una empresa financiera y una
sociedad emisora de valores
mobiliarios contratan a fin de que la
primera citada se obliga a financiar,
prefinanciar y vender los valores
emitidos por la segunda trada a
colacin.

Definicin
Por su parte Arias-Schreiber seala
que es un contrato de naturaleza
financiera, en virtud del cual una
empresa que asume la condicin de
emisora de ttulos valores encarga a
otra, generalmente un banco o una
entidad financiera, su colocacin en el
mercado, actuando como intermediaria
y pudiendo hasta garantizar la
operacin, de ser el caso.

Lo fundamental es que se prefinancia
en forma total o parcial a una empresa
que requiere recursos, procurando la
colocacin de ttulos valores en el
mercado de capitales, pudiendo o no
garantizar esa emisin, asumiendo el
compromiso de colocarlos entre los
inversionistas.

Importancia
Generalmente las empresas recurren a sus
recursos propios para llevar adelante sus
operaciones; sin embargo hay circunstancias
en que carecen de recursos y los socios o
accionistas no pueden o no estn dispuestos a
efectuar nuevos aportes, ni solicitar prstamos
al sistema financiero, pues su carga es ya muy
elevada. Esto explica el desarrollo de ste
contrato, operacin financiera que permite el
acceso de las empresas al mercado de
capitales.

De este modo se hace posible financiar el
proceso productivo, sobre todo en aquellos
casos en que se proyectan reformas
destinadas a la ampliacin o modernizacin de
las instalaciones o equipos

Importancia
La operacin de underwriting otorga a la sociedad emisora, la
obtencin del capital, sin esperar la colocacin paulatina de los
valores, y la utilidad para el tomador de las emisiones el diferencial
que resulte entre la suma pactada con la sociedad emisora y el precio
de colocacin de los valores o la comisin que pacte por la colocacin.





Los beneficios de al operacin de underwriting son recprocos para las
partes intervinientes, toda vez que la sociedad emisora tiene la
posibilidad de lograr un aporte inmediato de capital que no le resulta
fcil obtener entre sus accionistas y el underwriting la posibilidad de
obtener un lucro derivado de la diferencia entre el valor de la
suscripcin y el precio de posterior venta de las acciones

Caracteres Jurdicos
Es un contrato principal: no depende para
su existencia de otros contratos,

Esta ubicado dentro de la clasificacin de los
contratos como uno de colaboracin.

Es un contrato financiero, pues tal como se
ha expresado, es una nueva forma de
otorgamiento de crdito enmarcado dentro
del mercado de capitales

Es un contrato atpico, pues cuando hay
ciertas normas que lo sealan, no existe
legislacin especfica que lo regule, lo cual
llegar a ser necesario.

Es un contrato de Derecho Mercantil, de
naturaleza mixta, dentro de su complejidad, se
presentan varios contratos que lo
complementan o encausan, sin que por ello
pierda su autonoma.

Es un contrato consensual, ya que no reviste
forma alguna, desde el momento que no est
debidamente regulado; sin embargo la
prudencia aconseja que cuando menos se
celebre por escrito, de fecha cierta.

Es de prestaciones recprocas o
correlativas, dado que cada una de las partes
asume prestaciones respecto a la otra.

Es un contrato de cambio, en la medida que
est destinado a promover la circulacin de la
riqueza

Es oneroso, dado que las partes se enriquecen y empobrecen
recprocamente.

Es conmutativo, dado que desde el inicio se tiene conciencia de
los riesgos que comporta y por ello se realizan previamente
estudios de tipo jurdico, financiero y econmico y en suma un
estudio de factibilidad.

Es un contrato de tracto sucesivo, pues su misma naturaleza lo
proyecta en el tiempo; su ejecucin se da en forma escalonada,
empezando por la etapa preliminar de los estudios de factibilidad,
luego el tiempo que demora la colocacin de los valores, la
retribucin al underwriter, la aceptacin de los inversionistas y el
correspondiente pago, as como el otorgamiento de garantas,
cuando as ha sido estipulado.

Es un contrato a plazo, que puede ser fijo o indeterminado,
segn propuesta del emisor.

Empresa emisora o empresa que
encarga la emisin. Es la que requiere
de los fondos, que no puede o no quiere
obtener a base de crditos bancarios o
financieros, ni tampoco encuentra eco
en sus accionistas para un aumento de
capital. Se le denomina usualmente la
emisora.

El underwriter o la colocadora. Es la
empresa especializada, que se hace
cargo del servicio de colocacin de
ttulos valores. Lo usual es que sea una
persona jurdica con solvencia
econmica y pleno conocimiento del
mercado. Bancos o entidades
financieras.
Los inversionistas si bien estn fuera
del ncleo del contrato, se encuentran
en la periferia del mismo
Sujetos
COLOCACIN EN FIRME
Underwriter adquiere la emisin de
ttulos (total o parcial) y asume el
riesgo de la colocacin.

COLOCACIN GARANTIZADA
El Underwriter se compromete a
colocar la emisin dentro de un
plazo determinado garantizando la
adquisicin del saldo no colocado
dentro de dicho plazo. La emisora,
contar s o s con el dinero
deseado.

CLASES O TIPOS
COLOCACIN AL MEJOR ESFUERZO
El Underwriter se obliga a desplegar
sus mejores esfuerzos para colocar la
emisin, sin asumir riesgos. No hay
financiamiento inmediato. No tendr la
obligacin de quedarse con ningn
ttulo.

COLOCACIN DE TODO O NADA
El Underwriter busca promesas de
suscripcin de posibles clientes. Si
consigue la colocacin TOTAL se lanza
la emisin al mercado o, de ser el caso,
se devuelve el dinero a los compradores
parciales as como los ttulos a la
emisora. En esta variante se buscar
menor precio para que los ttulos se
coloquen fcilmente y disminuir el
riesgo de no colocacin.

CLASES O TIPOS
Derechos de la emisora:
Exigir de la colocadora o underwriter una efectiva accin para obtener la
autorizacin administrativa necesaria para llevar a cabo la operacin.
Solicitar de la colocadora la informacin relacionada con su especialidad, su
experiencia, los contratos en que haya intervenido, su solvencia, etc.
Hacer que se respete el precio estipulado en la oferta y exigirle a la
colocadora el pago de lo convenido.

Obligaciones de la emisora:
Informar a la colocadora todo lo que de un modo est relacionado con la
emisin, entendindose que esta obligacin existe en todas las modalidades
del contrato.
No efectuar su oferta a ninguna otra colocadora (exclusividad) salvo que en
la oferta se haya reservado esa facultad.
Abstenerse de vender ninguno de los ttulos valores que se hayan ofertado
para su colocacin, en tanto dure dicha oferta.
Dar a conocer a la colocadora cualquier modificacin que se haya producido
desde que se hizo la oferta
Pagarle a la locadora la comisin convenida.

DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
Derechos de la locadora o underwriter:
Obtener del tentativo emisor toda la informacin y documentacin que
sea necesaria para cumplir su funcin de intermediaria.
Hacer respetar el precio y las dems condiciones estipuladas.
Exigir a la emisora la entrega de los ttulos valores una vez que se haya
perfeccionado la colocacin, a fin de entregarlos, a su vez a los
inversores que han adquirido tales ttulos.
Requerir a la emisora el pago de la comisin o comisiones pactadas.

Obligaciones de la locadora o underwriter:
Efectuar todas las gestiones propias de su funcin ante la autoridad
competente, a fin de obtener la autorizacin para la emisin de los ttulos
valores.
Adquirir la totalidad de la emisin. Esto sucede cuando el compromiso es
firme.
Respetar el precio y todas las condiciones acordadas con la emisora.
Hacer todos los esfuerzos necesarios para colocar los ttulos valores.


EXTINCIN DEL CONTRATO
El contrato se extingue de forma natural y
anormal.

Sabemos que las formas de extincin
normal son aquellas que contempla el
propio contrato, tales como el vencimiento
del plazo, el ejercicio de una condicin
resolutoria y el acuerdo entre las partes,
siempre que no se haya empezado la
ejecucin del contrato y se haya efectuado
el contacto con los posbles inversionistas.

La extincin anormal, se produce cuando
existe incumplimiento de las prestaciones
asumidas por alguna de las partes, y
supone que haya habido dolo o
negligencia, caso fortuito o fuerza mayor.