PEREZ LUO Los derechos Fundamentales constituyen la principal garanta con la que cuentan los ciudadanos de un Estado Derecho de que el sistema Poltico y jurdico en su conjunto se ordenar hacia el respeto y la promocin de la persona humana en su estricta dimensin individual los derechos fundamentales se presenta en la normativa constitucional como un conjunto de valores objetivos bsicos y al propio tiempo ORTECHO VILLENA seala Los derechos fundamentales son los derechos esenciales que se han cimentado y robustecido dentro de un ordenamiento constitucional y que estn conformados por las libertades que adems de ser derechos subjetivos que protegen la dignidad de la persona humana son derechos objetivos que dan solidez a la sociedad y el Estado TESIS CONFLICTIVISTAS: a). El mtodo de la jerarquizacin de los derechos: Establecer jerarquas o categoras previas y rgidas entre los derechos constitucionales, de modo tal que en caso de conflicto prime el jerrquicamente superior, se pretende solucionar de antemano y de modo no circunstanciado el problema jurdico completo. Las diferentes jerarquizaciones propuestas por ejemplo la supremaca de la libertad de prensa(clusula de inters general en una sociedad democrtica), la supremaca del honor a la vida privada frente a la informacin(mayor o menor cercana con el ncleo de la personalidad humana). Cuando se enfrenten con quien detente un derecho abstractamente superior en jerarqua asimismo se seala que el carcter normativo de las Constituciones exige buscar una interpretacin sistemtica y armonizadora que haga compatible internamente todo su contenido; finalmente se refiere que los derechos fundamentales en tanto tutelan o protegen bienes fundamentales(bienes humanos), como la vida, la integridad fsica, la intimidad, etc. No acepta jerarquizaciones pues de lo contrario se lesiona el principio de dignidad de la persona y el principio de igualdad, pues l establecer jerarquas entre derechos se termina estableciendo jerarqua entre los individuos. b) El mtodo del Balancing Test o Ponderacin: Consiste en ponderar o contrapesar los bienes jurdicos en conflicto de acuerdo con las circunstancias del caso El mtodo parte por admitir que no hay derechos absolutos en s y que entre los derechos no hay prioridades absolutas. Existen tres tipos de balancing o ponderacin b.1.-Balancing estricto o ad-hoc balancing.- El mtodo utilizado por la Corte Suprema de los Estados Unidos de Norteamerica y a veces tambin por l Tribunal Constitucional Espaol y Consiste en balancear en el caso concreto el peso respectivo de los intereses en juegoanalizando en cad circunstancia la importancia de lo que hizo, o quiere hacer una de las partes, as como los daos que se derivaron o pueden derivarse Para la otra, y la relevancia de los que la contraparte hubiese querido que se evite o quiere actualmente evitar y que daos se derivarn para la otra parte b.2.- Balancing Amplio Este mtodo muy comn entre los Tribunales Alemanes, tambin denominado como contrapeso a ponderacin de bienes o valores, persigue una ponderacin en abstracto de los valores en pugna, similar al mtodo de la jerarquizacin de derechos. sino que el Juez analiza el caso sin una tabla pretasada, pero en el litigio realiza una ponderacin abstracta, determinando cual derecho es importante, no por las circunstancias concretas del pleito como ocurre en el ad-hoc balancing, sino en general por razones filosficas, polticas, etc. b-3.- Balancing definitorio No es propiamente una ponderacin, pues alude a una serie de reglas jurisprudenciales que van surgiendo de las decisiones adoptadas en diferentes controversias singulares que van puliendo los contornos de un determinado derecho, estableciendo como interpretarlo en casos futuros donde se verifique tal o cual situacin y dando as cierta previsibilidad sobre el derecho aplicable. LA DOCTRINA DE LAS LIBERTADES PREFERIDAS: En el derecho norteamericano ha surgido una teora que se ha denominado doctrina de las libertades preferidas, que comparte con los mtodos de la jerarquizacin y el balancing. en la libertad de prensa y en los derechos personales por oposicin a los derechos patrimoniales, lo que genera dos efectos principales a) una presuncin a su favor en los balances y tambin el establecer a priori su superior jerarqua; y b) una reduccin de la presuncin de constitucionalidad de las leyes que interfieran con una libertad constitucionalmente garantizada. esto no los convierte en derechos absolutos, de all que se opte finalmente por el empleo del mtodo del balancing test en los casos que involucren a stos derechos LA DOCTRINA DE LOS LIMITES EXTERNOS: Los derechos no son ilimitados sino que estn demarcados por factores externos-otros derechos fundamentales, el orden pblico, la moral pblica, el bien comn-que lo constrien, en un primer momento se estudia en abstracto el derecho o libertad que parece infringido, vindolo de modo amplio y sin confines, y se resuelve que se ha dado una inconstitucional restriccin del mismo, en un segundo momento, establece que, teniendo en cuenta otros valores constitucionales, en juego, est justificada por ser una limitacin o restriccin adecuada INTERPRETACION ARMONIZADORA Y CONTENIDO ESENCIAL DEL DERECHO FUNDAMENTAL: Interpretacin armonizadora de los derechos fundamentales mediante el recurso prudencial al contenido esencial y a la finalidad de los derechos teniendo en consideracin que el fundamento de los derechos es la naturaleza humana(persona humana) y que la finalidad de los mismos es favorecer el ms pleno y completo desarrollo de la persona humana en todas sus dimensiones en consecuencia , si los derechos humanos tienen su fundamento en la persona humana que es nica y coherente, los denominados conflictos entre derechos fundamentales no existen o, en todo caso, son solo aparentes, pues los derechos humanos son realidades y no contradictorias entre s, que no pueden sobreponerse ni desplazarse unos y otros. Atendiendo a la unidad y coherencia de la naturaleza humana, afirman que los criterios de solucin a las diferentes controversias que involucren derechos fundamentales, pasan necesariamente por la determinacin del contenido jurdico constitucional o esencial de los mismos.
a) El contenido esencial de un derecho y su modo de determinacin: Contenido esencial de un derecho implica la especificacin de al menos los siguientes elementos: o fines para los cuales se le conoce, quien es titular; quien debe respetar o dar efecto el derecho de aquel; sentido alcance y condiciones de ejercicio del derecho cual es el contenido de la obligacin; cuales son las condiciones en las que el titular pierde su derecho; que facultades y poderes ostenta el titular en caso de incumplimiento del deber del sujeto pasivo; y, que libertades y facultades de obrar disfruta el titular. Asimismo, no desde su concepto puramente semntico o formal, sino desde su nocin teleolgica, es decir atendiendo a su finalidad tanto histrica como actual y a los bienes humanos que se intentan proteger o las conductas que se tratan de impedir. b) El objeto de la proteccin del contenido esencial: teora objetiva y la teora subjetiva. b.1. Teora Objetiva: Objeto de proteccin es el derecho fundamental como institucin, considerado objetivamente, no la libertad fsica concreta, sino el derecho en cuestin como institucin jurdica (derecho objetivo);, mientras su regulacin objetiva no altere el contenido esencial del derecho Institucin, no hay inconstitucionalidad. Esta posicin es criticada pues lo que precisamente se pretende garantizar con el contenido esencial son los derechos fundamentales de cada persona concreta, pues de otro modo se permitira a cualquier gobierno la violacin sistemtica de las posiciones individuales iusfundamentales, con tal que la regulacin general objetiva fuese constitucionalmente correcta. b.2. Teora Subjetiva: La teora subjetiva, lo que se tutela es el derecho fundamental como derecho subjetivo, es decir se protege cada posicin iusfundamental concreta, es decir, la dimensin individual de los derechos fundamentales (derechos subjetivos). La garanta del contenido esencial protege al derecho fundamental en toda su complejidad estructural. c) La naturaleza y el modo de determinacin del contenido esencial: La teora absoluta
la teora relativa c.1. La Teora Absoluta: El contenido esencial, es una parte o ncleo duro del derecho fundamental; hay un contenido esencial inmune a la actuacin del legislador y un contenido no esencial afectable por el legislador. La intervencin del legislador en la parte esencial del derecho fundamental, queda vedada por la garanta de dicho contenido, y no puede justificarse por razonabilidad c.2. La Teora relativa: No hay sectores del derecho fundamental que no pueden ser afectados por el legislador, siempre y cuando exista una razn suficientemente poderosa. Para esta teora entonces, contenido esencial y principio de proporcionalidad son una sola cosa CONCLUSION: No existen verdaderos conflictos entre derechos fundamentales, pues el titular de los mismos es el ser humano que constituye una unidad, y las disposiciones constitucionales que los reconocen deben interpretarse a la luz del principio de unidad de la constitucin, consecuencia, cuando existan controversias que involucren a los derechos fundamentales, la solucin debe alcanzarse luego de delimitar el contenido esencial o jurdico del derecho constitucional invocado en el caso concreto. Se delimita inicialmente a partir del mismo texto constitucional, esto es, acudiendo a la norma especfica que recoge el derecho que se pretende delimitar y tambin revisando aquellos otros dispositivos constitucionales directamente vinculados, en virtud al principio de unidad constitucional, y, a las normas internacionales sobre derechos humanos que resulten vinculantes para el Estado. Finalmente, la determinacin del contenido esencial del derecho se terminar de definir en funcin a las circunstancia del caso concreto, pues no podr ser formulado de manera abstracta, con carcter de permanencia, sino en atencin a cada caso en concreto