1 Historia Del Derecho-Rabinovich

LA HISTORIA DEL
DERECHO
COMO CIENCIA Y COMO

MATERIA
FUENTE: UN VIAJE POR LA HISTORIA DEL DERECHO. RABINOVICH BERKMAN,
Ricardo D. Editorial Quorum 2002.
Quien controla el
pasado controla el
futuro; quien controla
el presente controla
el pasado
FUENTE: UN VIAJE POR LA HISTORIA DEL
DERECHO. RABINOVICH BERKMAN, Ricardo D.
Editorial Quorum 2002.
Existe
el
pasado
concretamente
en
el
espacio?
Hay acaso un lugar, un
mundo de objetos slidos,
donde el pasado sigue an
sucediendo?
No
-Entonces,
dnde existe el
pasado, si es
que existe?
- En
los registros.
Est escrito.
- En los registros.
Y?
- En
la mente. En los
recuerdos humanos.
-En la memoria. Muy
bien, entonces.
Nosotros,
el
Partido,
controlamos
todos
los
registros, y controlamos
todas las memorias.
Entonces
controlamos el
pasado, o no?
George Orwell, 1984 (III, 2)
LA HISTORIA
"Historia del Derecho" implica la conjuncin de

dos ciencias, la Historia y el Derecho, creando
una tercera que, poseyendo caracteres de
aquellas, tiene, sin embargo, peculiaridades
propias. Por un lado, es una disciplina histrica,
porque busca investigar, descubrir y recrear el
pasado humano. Por el otro, es jurdica, porque
especficamente, dentro de la vastedad enorme
del complejo cultural, se interesa por el
Derecho.
Pero quien se dedique a ella, sea en la

pesquisa, sea en la enseanza, deber estar
premunido de las herramientas crticas y las
categoras terminolgicas de ambas ciencias.
Tres conceptos bsicos, pues, debemos
abordar en este inicio: el objeto de cada una de
las dos ciencias progenitoras de la nuestra y la
idea de "historicidad" del Derecho.

La preocupacin por el pasado motiva algunas

de las piezas literarias ms antiguas que
conocemos. La mesopotmica Epopeya de
Guilgamesh, sobre la que volver luego, narra
hechos que eran considerados reales y antiguos
(y es probable que lo fueran). Hasta La Ilada
(ms que La Odisea) ofrece una importante veta
historiogrfica (al extremo de que, siguindola,
el alemn Schliemann descubri, en el siglo
XIX, el emplazamiento de la ciudad de Troya).
Ni que hablar de los primeros libros de la Biblia,
algunos de los cuales son verdaderas crnicas.
De una de sus ciudades-estado, Halicarnaso,

fue oriundo Herodoto (484-428 a.C.), a quien ya
desde antiguo se conoci como el "padre de la
Historia". No sabemos, en verdad, si l mismo
escribi su obra. Ms parece que se hubiese
tratado de notas de investigacin (fichas)
tomadas a lo largo de sus viajes y pesquisas,
cuyo resultado declam pblicamente, al estilo
de conferencias, y que otros (tal vez, sus
discpulos) volcaron al papiro o a la arcilla.

Por qu decimos que con Herodoto comienza la

Historia cientfica? Obsrvese su declaracin inicial:
"La publicacin que Herodoto de Halicarnaso va
a hacer de su Historia se dirige principalmente a
que no llegue a desvanecerse con el tiempo la
memoria de los hechos pblicos de los
hombres, ni menos a oscurecer las grandes y
maravillosas hazaas, as de los griegos, como
de los brbaros. Con este objeto refiere una
infinidad de sucesos varios e interesantes y
expone, con esmero, las causas y motivos de las
guerras que se hicieron los unos a los otros" .
Es decir, que estn reunidos, aqu, los tres

elementos que deben darse cita para que la
Historia adquiera el carcter de ciencia, dos de
modo explcito y el restante tcitamente, a saber:
la intencin de reconstruir el pasado humano, la
realizacin de esa tarea por medio de la pesquisa
esmerada, y el ejercicio de la crtica. El primer
elemento era comn con las manifestaciones
anteriores. No debe confundirse la presencia de
dioses y criaturas mitolgicas con la falta de
criterio cientfico. Esos personajes, que siguen en
Herodoto, y permaneceran por siglos todava en
las obras historiogrficas, eran para ellos tan
reales como los hombres mismos.
Aqu estamos en condiciones de agregar otro

dato: la propia palabra historia, que es griega,
posee justamente ese significado inquisitivo,
Istoria, en efecto, significa investigacin,
cocimiento, informacin.
El vocablo, en tiempos de Herodoto, que es
quien lo emplea, formaba parte del lxico jurdico,
y designaba algo as corno nuestra etapa de
instruccin. Es decir, las tareas del juez para
averiguar la verdad de los hechos del caso que se
ha de resolver. De modo que el doble parentesco,
entre Historia y Derecho, y entre investigacin
histrica y pesquisa judicial, estn presentes
desde el alba de nuestra civilizacin.
Crtica tambin es una palabra jurdica griega,

ms an que historia. El verbo krino[1], adems
de significar separar, dividir, elegir, preferir y
aprobar, denota juzgar, decidir, llevar a juicio,
interrogar, e incluso, condenar. Su sustantivo
derivado, crisis, conlleva semejante semntica y
puede traducirse como sentencia, proceso
judicial, tribunal o condena. A su vez, el krits
es el juez, y el adjetivo kritiks se aplica a quien
es idneo para juzgar.
[1] No usare letras griegas, porque complican al
lector no habituado a ellas. Emplear versiones
fonticamente aproximadas en alfabeto latino.
De modo que la tarea del historiador era vista

por los griegos con un notable paralelo a la del
juez. Te necesito, como el juez a la verdad,
dice una cancin de Marilina Ross. Esa
necesidad, esa motivacin que impele a una
bsqueda imperiosa de cmo fueron las cosas,
est presente en ambas situaciones, la del
historiador y la del juez. Pero con una diferencia
fundamental, sobre la que volver ms tarde: el
historiador no juzga, no condena ni absuelve.
Slo investiga y reconstruye. De all que el
parecido sea mayor con el juez instructor o con
el detective.
Esta ltima semejanza es la ms obvia y

notable. A menudo, se hallan personas que
huyen de la Historia como ante un fantasma
maldito, pero se apasionan con las novelas de
Agatha Christie y otras semejantes. Esa es una
contradiccin incomprensible. O, mejor, slo
comprensible a la luz de lo mal que se suele
ensear lo que la Historia es. Las picas
investigaciones del detective Hrcules Poirot
son lo ms parecido a las pesquisas de un
historiador que se pueda imaginar. No en vano
el famoso y discutido Sherlock Holmes, creado
por el ingls Arthur Conan Doyle, era un
fantico de las lecturas histricas.
EL OBJETO DE LA HISTORIA
UN CONCEPTO
Estamos en condiciones ahora de preguntarnos a

qu se dedica la Historia como ciencia. Es decir,
qu busca el historiador y qu no busca. Algo
hemos adelantado. La pesquisa apunta a la
reconstruccin ideal (o, si se prefiere,
eidtica), con finalidad cientfica, de aspectos
del pasado humano, a partir del estudio crtico
de los testimonios. Esta no pretende ser una
definicin (a las que temo y de las que huyo), sino
slo un breve concepto destinado al anlisis.
Varios corolarios pueden desgranarse de l.
RECONSTRUCCION IDEAL
Hablamos de reconstruccin, y en tal expresin,
pretendernos incluir la comprensin, tanto como
sea posible, de los hechos y de las ideas pasadas
funcionando tal como lo hicieron en su momento.
Es decir, conectados donde lo estuvieron,
influyndose si lo hicieron, etctera. No se trata
slo de saber, por ejemplo, que deca una ley de
las Siete Partidas, sino las razones por las que se
dijo eso, y el contexto en que se lo hizo.

Con el adjetivo ideal (o eidtico) lo que quiero

destacar es que la reconstruccin es slo un
ejercicio mental, abstracto, destinado a la mejor
comprensin del pasado (y, en consecuencia, del
presente). Si bien suele acontecer que los
historiadores especializados en un perodo o
cultura determinada van empapndose de ellos,
hasta que acaban siendo influidos en aspectos de
su personalidad y de su vida, no hay que
confundirse: un medievalista no tiene por qu
propugnar la restauracin de las instituciones del
Medioevo.
DELIMITACIN
La reconstruccin se limita a determinados
aspectos del vastsimo conjunto del pasado
humano. Durante el siglo XIX, se acariciaba an
la idea enciclopedista de una historia que
abarcase la totalidad de las civilizaciones, desde
el albor de los tiempos y en todas sus facetas.
Este iluso criterio dio lugar a algunas obras
monumentales, de bastante valor cientfico, como
la Historia universal de los historiadores, editada
en Londres en 1908 en veinticinco volmenes.
Sin embargo, la amplitud colosal del campo a

reconstruir ha llevado a que semejantes delirios
se abandonasen para siempre. Hoy, el
problema es el contrario: la especializacin a
ultranza amenaza con generar investigadores
que, preocupados por su rbol, descuiden el
bosque.
En otras palabras, si bien asumimos que las
reas de pesquisa y reconstruccin deben
necesariamente delimitarse, tales cortapisas no
han de hacer olvidar jams la unicidad del
conjunto y la interrelacin entre todas sus
piezas.
Los lmites estn dados por tres parmetros

principales: las omnipresentes coordenadas de
tiempo y espacio, y el tema. Siempre toda
demarcacin es arbitraria, y no debemos
confundirnos: es una imposicin del cientfico, no
un dato de la realidad.
Solemos decir, por ejemplo, que la Edad Media
termin en 1492, al llegar a Amrica la flota de
Coln. Sin embargo, para la mayora de la gente
que viva en esa poca, ese ao pas sin pena ni
gloria (los hebreos de Castilla estaban
preocupados, pero porque los expulsaban, y los
moros, por la prdida de Granada).
De hecho, slo lustros ms tarde se empez a

comprender, en Europa, la trascendencia de lo que
haba ocurrido. Y, por supuesto, ello desde un punto
de vista centrado en la historia de Occidente, porque
a los chinos, a los japoneses o a los malayos, 1492
no les cambi un pice.

INTENCIONALIDAD CIENTFICA
DIFERENCIA CON LA LITERATURA Y EL CINE
La reconstruccin se ha de nutrir con la
bsqueda de testimonios, con su ordenamiento
y estudio crtico.
Pero he dejado para el final la teleologa, la
finalidad de toda esta tarea. He dicho que debe
ser cientfica. Es decir, no artstica, ni literaria..

Aqu viene la gran diferencia entre la ciencia

historiogrfica y su pariente cercano, la
literatura histrica propiamente dicha, en sus
diferentes subgneros, de los que destacan
tres: el cuento, la novela y la obra de teatro. Y
habra que agregar hoy al cinematgrafo, en
sus variables de pantalla grande, televisin y
medios telemticos

LO QUE LA HISTORIA NO ES
Nos hemos acercado, pues, al objeto de la
Historia. Es decir, a la meta de las tareas del
cientfico que la practica. He destacado
enfticamente la diferencia entre ella y las
variantes literarias o cinematogrficas de asunto
histrico. Sin embargo, hay dos cosas que el
historiador, como tal, ha de abstenerse a mi
criterio de hacer (y es la idea mayoritaria en la
actualidad), y ellas son valorar y crear.

La reconstruccin historiogrfica ha de ser tan

asptica, desde el punto de vista de los valores,
como sea posible. Si el historiador desea emitir
juicios de valor (esto era bueno, aquello era
malo), nada le impide hacerlo, pero ser de
buen mtodo que los formule separadamente,
pues los vierte no como cientfico, sino como ser
humano corriente.

EL PELIGROSO Y PATOLGICO
TRIBUNAL DE LA HISTORIA
Esta idea del tribunal de la Historia es un caso
de confusin de una bella metfora, cargada de
fuerza oratoria, con la realidad.
La sumisin al tribunal de la Historia es un
recurso muy corriente en los grandes lderes
totalitarios, especialmente, cuando emprenden
proyectos que han de costar cantidad de vidas y
destruir muchas existencias felices (guerras,
masacres, desplazamientos masivos).
Constituye una suprema forma de desprecio por

los dems. Ellos, convertidos en los simples
contemporneos, carecen de la perspectiva
cronolgica de que se siente dotado el caudillo,
erguido por encima de las pocas. El se mide
de igual a igual con las personas que vendrn.
El vive otro tiempo. Los otros son pobres
criaturas del hoy y del aqu, que medran para
sobrevivir mezquinamente hasta maana.

LA HISTORIOGRAFIA COMO PROCESO

JUDICIAL
Afecta a la ciencia histrica otro vicio
sumamente vinculado al que acabo de resear,
si bien muchsimo menos peligroso en sus
consecuencias prcticas. La sumisin al
tribunal de la Historia no suele ser, en s,
defecto de los historiadores, sino de las
personas con poder.

Lo que s pueden hacer los historiadores es

entrar en el juego, dejarse llevar por el placer de
sentirse magistrados supremos, y es all donde
la enfermedad contagia a nuestra ciencia.
Esta es otra dolencia, en cambio, es
eminentemente propia de los historiadores en
s, bien que fomentada por un cierto consumo
mediocre de los trabajos historiogrficos, que
busca nutrir en ellos posturas polticas,
ideolgicas, religiosas, etc.

Me refiero a las intencionalidades apologticas,

o ms ampliamente, a las obras que tienden a
ensalzar a alguien o a algo, o bien a denostarlo.
Por sus caractersticas semejan verdaderos
alegatos, acusaciones o defensas judiciales.
Aqu, los historiadores ya no se ponen en el
papel de jueces, como en el caso anterior, sino
en el de abogados.

LA CREATIVIDAD DEL HISTORIADOR

La creatividad tiene de por s, reservado un sitio
importante, que es el de la formacin de la
hiptesis, tanto inicial como ante el vaco de
informacin por falta de testimonios.
Sin embargo, ha de andarse con cuidado. Ante la
carencia de vestigios, lo primero que debe
reportar el historiador es justamente ese vaco. Ha
de poner al lector al tanto de la carencia. Y luego,
recin entonces, podr plantear las diferentes
hiptesis que se le ocurran a partir del material
que posee, las comparaciones analgicas, etc.
Existe un verdadero gnero paralelo, que no es

novela, porque carece de intencin esttica y de
argumento narrativo, pero tampoco puede
denominarse historia, pues su columna vertebral
son hiptesis ms o menos asombrosas, que
articulan testimonios ordenados y comparados, de
tal modo que hacen sospechar de una
estructuracin a priori.

LA OBJETIVIDAD DE LA HISTORIA
Es acaso que somos tan ilusos como para creer

en una posible objetividad de la historiografa (o
mejor dicho, del historiador en s?

Lo primero que debe afirmarse ante tal

cuestionamiento es el concepto mismo de la
objetividad cientfica en general. Para empezar,
es obvio que la objetividad es una cualidad
inherente a los objetos, y en consecuencia, es
contradictorio predicarla de un sujeto (que por
definicin es precisamente un no objeto. De
modo que no existe la objetividad humana.
Pero no slo en materia histrica: en todos y
cada uno de los aspectos de la vida.

El humano es un valorador automtico. No

puede abstenerse de emitir juicios axiolgicos.
Puede no expresarlos, hasta reprimirlos dentro
de su mente, pero no evitarlos. Conocer algo,
verlo, sentirlo, saber de su existencia, es
valorarlo, sentir alguna reaccin a su respecto.
Adems, siempre percibe las cosas desde su
punto de vista. No es omnisciente ni
omnipresente, caracteres solo atribuibles a
Dios, en gran medida por contraposicin al
hombre.
La ciencia es un quehacer humano, y en

consecuencia, dado que nada humano puede
ser objetivo, aquella tampoco puede serlo.
Ninguna ciencia, no slo la historia. Bajo el
principio de Heisenberg, a efectos de su
aplicacin en todas las ciencias, puede
formularse as: en toda observacin, el
observador altera la percepcin del fenmeno
por el slo hecho de observarlo. Entindase, lo
que se altera no es el fenmeno en s (en el
caso de la historia, el pasado que es por
definicin inalterable), sino la forma como ese
elemento es sentido, interpretado, expuesto y
trasmitido.
LA UTILIDAD DE LA HISTORIA
LA HISTORIA COMO MEMORIA COLECTIVA
Hemos visto que Herodoto, el padre de la historia,
ya desde su prrafo inicial, se pronuncia por la
funcin de nuestra ciencia como una suerte de
memoria colectiva. Esa idea de historia como
base de datos, destinada a conservar los hechos
y pensamientos del pasado, es una de las ms
antiguas, y reviste particular inters, porque
carece de utilidad prctica. Es un saber por el
placer de saber.
LA HISTORIA COMO CIENCIA MORAL

La cultura romana - incluso los griegos que
trabajaron en el mundo latino- agregaron el
factor moralizante; la idea no era slo tener en
la historia un simple recuerdo, sino obtener la
posibilidad de obtener enseanzas de l. La
concepcin de la presencia de dioses que
intervienen en las acciones humanas, est
presente en muchas culturas y desde pocas
remotas.

La historia se transform en una disciplina

moral, y el historiador, en un moralista.
La visin didctica-moralista de la Historia se
incentiva con el advenimiento del cristianismo, y
caracteriza
a
prcticamente
toda
la
historiografa medieval.

LA HISTORIA COMO CIENCIA

PREVENTIVA
Me conformara con que cuantos quieran
enterarse de la verdad de lo sucedido y de las
cosas que alguna otra vez hayan de ser iguales o
semejantes segn la ley de los sucesos humanos,
la juzguen til. Pues, es una adquisicin para
siempre y no una obra de concurso que se
destina a un instante (Tuccides, Historia de la
guerra del Peloponeso).

Esta idea de repeticin de los sucesos va a

correr paralela con la moralista, pero no deben
confundirse. En aquella, no es sacar
enseanzas tico-axiolgicas del pasado, sino
simplemente aprender de las conductas
anteriores de otros, para no repetir sus errores,
y en cambio s emular sus aciertos.

Para todos los que conciben el devenir histrico

como una sucesin de eventos iguales o
semejantes destinados a repetirse o a parecerse
mucho
siguiendo
esquemas
universales
predecibles, la Historia es vista como una ciencia
preventiva de extraordinario valor. Quienes no
conocen sus errores estn condenados a
repetirlos.

LA HISTORIA COMO CIENCIA

REVOLUCIONARIA
El socialismo cientfico o comunismo. Para ellos,
como para toda la cultura que se desarroll a
partir del establecimiento de gobiernos basados
en sus ideas, el papel que corresponde a la
historia en la comprensin de la realidad
presente y en la formacin de personas, es
fundamental y, de algn modo, su estudio
cumplira una funcin mstica, reveladora, casi
de despertar del sujeto.

Ello, porque la teora marxista es, en s

eminentemente histrica y gira alrededor de una
interpretacin de los hechos del pasado y del
presente.

LA HISTORIA COMO ALGO INUTIL

La idea de historia no sirve absolutamente para
nada, o poco menos que eso, que se trata de un
quehacer en el que pierden su tiempo personas
solitarias y misantrpicas a las que este les
sobra, que lo pasado, pisado, no es algo
nuevo, y ha contado incluso, con sostenedores
ilustres.

Por ejemplo, VOLTAIRE en su Diccionario

Filosfico, se trenza con la Historia a largo de
varias pginas, haciendo gala de punzante
irona que lo hizo famoso.
Historia es la relacin de los hechos que se
consideran verdaderos, as como la fbula es la
relacin de los hechos que se tiene por falsos,
empieza.

Y no tardamos en descubrir que esa frase es

slo una mofa: la historia de las opiniones no
es ms que la recopilacin de los errores
humanos, agrega a rengln seguido. Vase
pues como la historia es til

CONCLUSIN
Es til la historia? En la era ligth & fast que nos
ha tocado vivir, el concepto de utilidad est
relacionado con la idoneidad de producir
ingresos econmicos, desde ese punto de vista
los conocimiento histricos van muertos.
Pienso que la idea ms aguda es la que
expresaba el padre de la Historia; esta es una
ciencia apasionante que proporciona, sin
embargo, un saber abstracto; siendo una de las
disciplinas ms atrayentes que al humano se
ofrecen,
Una ciencia por el rigor del mtodo, pero un arte

por lo hedonista (y no crematstico) de sus
resultados. Sirven para algo las sinfonas de
Beethoven o los conciertos de Vivaldi?
Nietzsche responde: sin la msica la vida sera
un error. Y una humanidad sin Historia? Sera
simple y sencillamente inconcebible.

EL DERECHO
Cuando buscamos un concepto de derecho
para poderlo utilizar en el desarrollo del curso,
tendramos que recordar que las definiciones,
tal como podemos deducir de las enseanzas
de Scrates, slo poseen un valor parcial y
transitorio, pero ninguna definicin del
derecho es el derecho, tal definicin resulta
perfectible hasta el infinito.

S (como el griego afirma en el Cratilo)

el nombre es arquetipo de la cosa
en las letras de rosa est la rosa
y todo el Nilo en la palabra Nilo.
Jorge Luis Borges
El Golem

LOS FENMENOS JURDICOS
La palabra derecho designa tanto a una ciencia

como a su objeto de estudio, que se encuentra
integrado por los fenmenos jurdicos.
Un fenmeno es algo que percibimos mediante
los sentidos y comprendemos gracias a nuestra
inteligencia.

Fno que es un verbo griego y de donde

deriva la palabra fenmeno, a cuyo significado
nos remitimos: traer a la lus, hacer visible,
mostrar, hacer claro.
Son fenmenos las reglas de conducta
obligatoria que rigen en cada comunidad.
Costumbres antiguas, disposiciones de las
autoridades, disposiciones de las autoridades,
rdenes de los sacerdotes. Es imposible
imaginar un grupo humano que no cuente con
un armazn normativo.
El humano es un ser necesariamente social, y

en tanto vive con otros, sus proyectos los
afectan, y all aparece lo jurdico. Carlos Cossio
considera que el fenmeno Derecho es la
conducta humana en interferencia subjetiva,
o una combinacin de normas conductas y
valores, el llamado trialismo de Goldschmidt.

IUS Y DERECHO
La palabra derecho deriva de un sustantivo del
latn vulgar directum. Pero resulta que este
sustantivo simple y sencillamente, no exista en
el latn. As pues, esta palabra no se encuentra
consignada en el Diccionario Universal latino
espaol, en el que ms bien encontramos el
participio del verbo dirigo, es decir el adjetivo
directus, a, um, cuyo significado es: directo,
derecho, en lnea recta, recto, severo, rgido, y
especialmente trae la acepcin directa actio,
que significa accin directa, legtima, recta,
que surge de las palabras de una ley.
LA IDEA LATINA DE LEX

Como podemos establecer cuando se produjo el
reemplazo. Este podra haber tenido lugar en la
formacin del latn vulgar, ello puede deducirse
de la amplitud geogrfica del fenmeno, que
influy sobre los futuros idiomas romances
(derivados del latn) en los vastos territorios
imperiales. Desde la pennsula ibrica (lenguas
galaico-portuguesas: direito; castellano; lenguas
catalano-aragonesas: dret), pasando por
Francia (droit), Italia (diritto), hasta llegar a los
Balcanes (dracth), aparecen derivados del
sustantivo misterioso.
En cambio, en las lenguas germnicas, en

alemn, el adjetivo rechts, que integra los
sustantivos que hacen referencia a lo jurdico,
es equivalente a rectus del latn clsico.
La fijacin del sustantivo directum se produjo
cuando el imperio ya se encontraba
fragmentado y no hay evidencia de la palabra
en el mundo bizantino, y est completamente
ausente en el siglo VI, de la obra del emperador
Justiniano.
El vocablo antiguo, romano que designaba al
derecho era ius-iuris que ha sobrevivido en las
palabras justicia, jurisprudencia, jurisdiccin,
etc.
LOS MORES
En esa etapa, los romanos otorgaban principal
importancia normativa al concepto de mosmoris. Los mores eran principios de conducta,
que se entendan antiqusimos (de ah que se
los denominase "de los antepasados": mores
maiorum) y sagrados. No eran susceptibles de
teorizacin: se los deba respetar siempre. Su
violacin era "nefasta.
Ese concepto de mos es, pues, el que se
parece mucho a los de law, laga y logos. Sera,
entonces, el reemplazante funcional de lex?
Massimo Pallotino, tal vez el ms eminente de

los etrusclogos, reporta una expresin
interesante en el idioma de ese misterioso
pueblo (recurdese que se trata de una lengua
que, si bien puede ser leda si asumimos que
sus fonemas son semejantes a los del griego y
del latn, cuyas letras prcticamente compartenno se halla todava descifrada). La familia de
sustantivos maru, marunu, marniu, marunuj,
hace referencia a la magistratura, al gobierno.

COEXISTENCIA DE LAS DOS

ACEPCIONES DE LEX
Papiniano daba en el Digesto esta definicin
de lex: "el precepto comn, la opinin de
hombres sabios, la coercin de los delitos
que voluntariamente o por ignorancia se
cometen, y la estipulacin comn de la
repblica.
Es decir, que ambas ideas de lex coexistieron
largo tiempo, aunque fue predominando la
peculiarmente latina, que fue la nica que se
transmiti finalmente a los idiomas romances.
IUS
La palabra IUS, a su vez, no est exenta de
problemas. Levaggi se adhiere a la posicin
de Garca Gallo, segn la cual "proviene del
indio-iranio yaus que quiere decir 'lo ptimo
o lo mximo', en relacin con una cosa o una
persona. Respetuosamente, disiento dice
Rabinovich. Una vez ms, me inclino por el
origen etrusco del trmino, postura que se
refuerza ante su total ausencia en las otras
lenguas indoeuropeas de la regin.

En etrusco, siempre segn Pallotino, ais o eis

significaba dios', y de all derivaba aisuna o
aisna, 'lo divino, el servicio de los dioses'.
La idea del IUS como un adecuar las conductas
a lo debido a los dioses, perfectamente
compatible con la concepcin del Derecho en la
Antgona, de Sfocles, y en las antiguas fuentes
literarias germnicas, sera coherente con el
uso de la raz is, transformada apenas en ius (la
/u/ aparece en aisuna).

Es la concepcin romana de IUS idntica a la

nuestra de "derecho"? La respuesta pueden
drnosla ellos mismos.
El gran jurista Ulpiano recordaba que "como lo
defini elegantemente Celso, el ius es el arte de
lo bueno y lo equitativo (aequi)". Debe tenerse
en
cuenta
que,
con
ese
adverbio
"elegantemente", Ulpiano puede estar dndonos
a entender que la definicin de Celso es ms
metafrica, ms potica que real.

Virgilio la usa como 'equidad', 'justicia',

'igualdad'. Terencio como 'honestidad', 'decoro'.
Tito Livio como 'llano', 'llanura', 'campo raso.
Como se observa, es un trmino altamente
positivo, en cuya semntica prima la idea de
igualdad, equilibrio.

Pero ese concepto dinmico y creativo del ius

no era el nico. Tambin se usaba el trmino
en un sentido muy semejante al de
'ordenamiento
normativo',
especialmente
cuando se lo adjetivaba.
Por ejemplo, en las expresiones publicum ius
y privatum ius.
En plural, a su vez, sola aproximarse a
nuestra idea de derechos subjetivos: "los iura
no se constituyen para personas singulares,
sino en general"

Hacia la datacin del reemplazo

Al comienzo del siglo V, los dos grupos godos
haban entrado en el Imperio, los francos
comenzaban a cruzar el Rin, y los remotos
anglos, sajones y jutos iniciaban una poltica de
ataques permanentes sobre la Britania latina.
En 410, esta ltima es abandonada por el
Imperio a su suerte y las tropas estacionadas en
la isla se retiran.
La lex latina est particularmente ausente en
Inglaterra. Esto es lgico, pues la romanizacin
de Britania no fue profunda.
La rebelin anti-romana muestra huellas de una

resurreccin localista que evidencia lo
superficial de la penetracin cultural bizantina.
En la mayor parte del pas la civilizacin romana
haba causado poca impresin.
Sumados tales antecedentes a la escassima
latinidad de los habitantes de la isla, no poda
esperarse que algo tan romano como el binomio
directum - lex sobreviviera all, si es que haba
alcanzado siquiera a llegar.
Por su parte, los alemanes se integraron con

muy diversos grupos, como su propio nombre lo
indica. Algunos de ellos, como los allemani,
eran fronterizos del Imperio y tenan cierto
contacto con l. Es lgico que tampoco en su
idioma aparecieran el derivado de directum y la
idea latina de lex.
En cambio, los dos grupos godos (ostrogodos y
visigodos) y los francos ingresaron en el mbito
imperial mucho antes y se romanizaron
vidamente (en especial, los primeros).

Incorporaron el latn vulgar como Lengua

corriente, primera o secundaria.
Su ocupacin de Italia, la Pennsula Ibrica y la
Galia (Francia), respectivamente, no cort el
proceso lingstico (adems, eran regiones de
mucho mayor influjo de la cultura romana que
Britania). De modo que el sustantivo directum
sobrevivi en el arco Balcanes-Italia-FranciaPennsula Ibrica.

qu fue lo que pudo generar la mutacin que

acabara con el reemplazo del sustantivo IUS
por la dupla directum-/ex, en ese perodo que
va aproximadamente entre comienzos del
siglo III (establecimiento de la frontera Rin Danubio), pero especialmente desde el IV
(separacin progresiva entre Oriente y
Occidente) y el 476 (disgregacin del
Imperio)?

Sabemos que tiene que haberse tratado de un

fenmeno importante, masivo, de gran alcance
geogrfico y social, pues el efecto fue de una
amplitud, profundidad y supervivencia enormes.
Tambin sabemos que ha de haberse tratado de
algo que influy en las ideas, porque no se
verific un simple reemplazo de trminos, sino
que la palabra directum pas a designar algo
bien diferente del ius, este qued relegado a
prefijo de unos pocos vocablos, y la acepcin
"legal" de lex triunf definitivamente sobre la
indoeuropea.
La idea de rex
Hay un cuarto factor lingstico que debo
agregar ahora al anlisis y que no slo resulta
en un todo coincidente con los tres anteriores
(aparicin del sustantivo directum, desaparicin
de ius y triunfo de la acepcin latina de lex),
sino que, adems, puede ayudarnos a resolver
este misterio. Ocurre que, en todos los
territorios del Imperio de Occidente, desde el
siglo
V,
se
establecieron
monarquas
germnicas, an oficialmente vivo el poder de
Roma, y tambin luego tras su cada.
Sin embargo, el trmino empleado para

designar a los reyes fue, en los mismos sitios de
fijacin de la directum-lex, el derivado de! latn
rex, de la raz indoeuropea (arj, raja, raesir,
recht, right) que ya hicimos referencia. En
efecto, la palabra fue: regge, roi, re, rey.
Ntense dos elementos. Por empezar, que la
coincidencia entre el territorio lingstico de
difusin de rex y el de directum-!ex es total. Esto
es especialmente interesante, porque todos los
idiomas circundantes, como vimos, posean la
misma raz indoeuropea, y sin embargo, no la
emplearon con ese sentido.
"QUIN HA DE PERMANECER SIENDO REY:

En efecto, tal como los sacerdotes son llamados
as porque sacrifican, el reyes llamado as
porque reinan de un modo piadoso. Sin
embargo. No gobierna piadosamente quien no
conduce con misericordia; por consiguiente, el
nombre de rey ser merecido actuando con
rectitud y bondad,
El rex est imbuido del espritu cristiano, como

surge del texto trascrito. Es decir, la idea no es
la de un poderoso sanguinario y prdigo, sino la
del sabio y piadoso Salomn, rey dilecto de
Dios, hijo de David y antepasado de Jess.
LA CONCEPCIN HEBREA DEL

DERECHO
Para los hebreos, como surge del citado texto
salomnico, el Derecho es un camino (derec)
establecido por Dios (y, por lo tanto, fijo) que el
rey y el pueblo todo, deben seguir
rigurosamente.
Este derec (sustantivo) no admite creacin ni
innovacin, slo respeto y obediencia. "Sea
pues perfecto vuestro corazn para con Jehov
nuestro Dios, andando en sus estatutos" (1
Reyes, 8,61).
El CRISTIANISMO, MOTOR DEL

REEMPLAZO
Esa idea del derec" se mantuvo inclume,
hasta puede decirse que se reforz, con el
advenimiento de Cristo. "Yo soy el camino, y la
verdad y la vida". dijo Jess (San Juan, 14,6), y
agreg, insistiendo en su imagen del derec:
"nadie viene al Padre. sino por m". Era lgico,
pues la actitud era de explcito respeto por la
Tor:

"No pensis que he venido para abrogar la Ley

o los profetas: no he venido para derogar, sino a
cumplir. Porque de cierto os digo, que hasta que
perezcan el cielo y la tierra, ni una jota ni una
tilde perecern de la Ley, hasta que todas las
cosas sean hechas. De manera que cualquiera
que infringiere uno de estos mandamientos muy
pequeos, y as enseare a los hombres, muy
pequeo ser llamado en el reino de los cielos:
mas cualquiera que hiciere y enseare, este
ser llamado grande en el reino de los ciclos"
(San Mateo, 5, 17-19).
Estamos, pues, en condiciones de plantear la

primera hiptesis-conclusin: con la difusin del
cristianismo por el Imperio de Occidente, la idea
del Derecho cambi. Dej de ser algo creativo,
abierto y cambiante, para vincularse al concepto
judeocristiano de un ordenamiento rgido, un
camino a seguir para lograr la salvacin.

EL POSIBLE ORIGEN HEBREO DEL

TRMINO
De dnde vino la opcin por directum? Pienso
que la hiptesis es obvia: del sustantivo hebreoarameo derec. Entonces, nuestro misterioso
sustantivo, fue directum o derectum? La vocal
se perdi en francs (droit) y en el cataln
(dret). En galaico-portugus, parece que parti
de dereito, aunque luego mud por una /i/. En
castellano, qued la leI. En suma, slo en
italiano aparecera diritto.


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