Los fines de la Pena

conforme al Tribunal
Constitucional
Alonso R. Pea Cabrera Freyre

Los preceptos prohibitivos y los preceptos de

mandato, tienen por fin la tutela de la vigencia
fctica y normativa de la norma jurdico-penal, de
forma inmediata, pero, la finalidad esencial de
aqullas es la proteccin preventiva de bienes
jurdicos consagrados en la Ley fundamental.
La teora de la pena es un captulo de la Parte
General del Derecho penal, que se ha
caracterizado por constituir un ideario de valores
filosficos, de buenas intenciones, pero que en la
realidad social ha remecido por su inconsistencia
programtica y penolgica.

Como seala el TC, la Constitucin impone

lmites al legislador a efectos de disear la
poltica criminal del Estado, entre tales lmites
no slo se encuentra la proscripcin de limitar
la libertad personal ms all de los
estrictamente necesario y en aras de la
proteccin de bienes constitucionalmente
relevantes, sino tambin de no desvirtuar los
fines del instrumento que dicho poder punitivo
utiliza para garantizar la plena vigencia de los
referidos bienes, es decir, no desnaturalizar
los fines de la pena.

Los fines de la pena desde una perspectiva

constitucional se sintetizan normativamente en tres
estadios fundamentales:
En el momento de la conminacin penal en abstracto,
La pena despliega un fin nicamente preventivo
general,
Disuadir a los potenciales infractores con la
imposicin de un mal (la pena).
En el momento de la determinacin judicial de la
pena, la pena ejerce una doble funcin -prevencin
general positiva y prevencin especial negativa-,
por un lado, de restablecer la vigencia fctica de
las normas, y por otro lado, la comunicacin que se
tiende con el condenado, de hacer suyos los
valores que desconoci con su obrar antijurdico.

Finalmente, en la fase de ejecucin penal, la

pena ejerce nicamente un fin de prevencin
especial positiva (resocializacin), esto es, de
afianzar su rehabilitacin social a partir de un
tratamiento penitenciario individualizado.
Sin embargo, debe precisarse que la Ley
Fundamental slo consagra normativamente
la prevencin especial positiva, cuando en el
artculo 139 inc. 22, establece que los
principios del Rgimen Penitenciario son la
reeducacin,
la
rehabilitacin
y
la
reincorporacin del penado a la sociedad.

El TC asume como vlidas, las teoras

preventivas (p. 38), tanto la especial como
general, gozan de proteccin constitucional
directa, en tanto y en cuanto, segn se vera,
sus objetivos resultan acordes con el principioderecho de dignidad, y con la doble dimensin
de los derechos fundamentales; siendo, por
consiguiente, el mejor medio de represin del
delito, el cual ha sido reconocido por el
Constituyente como un mal generado contra
bienes
que
resultan
particularmente
trascendentes para garantizar las mnimas
condiciones de una convivencia armnica en
una sociedad democrtica.

En consecuencia, las penas, en especial, la privativa de

libertad, por estar orientadas a evitar la comisin del
delito, opera como garanta constitucional de las
libertades y la convivencia armnica a favor del bienestar
general. Dicha finalidad la logran mediante distintos
mecanismos que deben ser evaluados en conjunto y de
manera ponderada. Seala a su vez en el p. 42 (),
ninguna medida legislativa podra, en su afn por
favorecer a toda costa la libertad personal, anular el
factor preventivo como finalidad de la pena a imponerse.
Es ms, acota el Tribunal, ninguna medida tendiente a la
resocializacin del imputado (prevencin especial), podra
anular el efectivo preventivo general, sobre todo, en su
vertiente positiva, pues, como ha establecido la Corte
Constitucional italiana () al lado de la reeducacin del
condenado, la pena persigue otros fines esenciales a la
tutela de los ciudadanos y del orden jurdico contra la
delincuencia.

Asimismo, cita a la Corte Constitucional

colombiana, que con respecto a los beneficios
penales, seala lo siguiente Por va de los
beneficios penales, que hacen parte de los
mecanismos de resocializacin creados por el
legislador a favor del imputado, () no puede
contrariarse el sentido de la pena que comporta
la respuesta del Estado a la alarma colectiva
generada por el delito, y mucho menos, el valor
de la justicia de darle a cada uno lo suyo de
acuerdo a una igualdad proporcional y segn
sus propias ejecutorias.

Preciso es tambin resaltar los fundamentos

expuestos en el pargrafo 46, Para este TC, una
medida como la descrita vaca de contenido la
finalidad preventivo-general de la pena privativa
de libertad, pues reduce irrazonablemente la
posibilidad de que genere un suficiente efecto
intimidatorio. Adems, y lo que es ms grave,
desvirta la posibilidad de que la sociedad
afiance su confianza en el orden penitenciario
constitucional, pues se observar con impotencia
cmo delitos de naturaleza particularmente grave
son sancionados con penas nimias, o
absolutamente leves en relacin al dao social
causado.

Dice, asimismo, (p. 47), refirindose a

consideraciones extra-penales, es decir,
valoraciones de cuo polticas, morales y
sociolgicas, que los actos de corrupcin no
slo resultan contrarios al orden jurdico
penal, sino que se rien con los ms
elementales designios de la tica y la moral, y
consiguientemente,
con
los
valores
hegemnicos de la axiologa constitucional.
Estos factores despejan toda duda respecto
de la inconstitucionalidad del precepto
impugnado, ya que anula todo fin preventivogeneral de la pena privativa de libertad, al
equipararla al arresto domiciliario.

Finalmente, con respecto a la prevencin

especial, el TC (p. 48), considera que si el
delincuente concibe al arresto domiciliario
como una limitacin de la libertad idntica a
la pena privativa de libertad, debilita e incluso
descarta toda posibilidad que internalice la
gravedad de su conducta, donde los
beneficios generados por la comisin del
delito aparecern como significativamente
superiores a la gravedad de la pena
impuesta. La tendencia a la reiteracin de
esta conducta, es pues, un peligro inminente.

De recibo es cierto que la prevencin positiva en

su vertiente negativa, implica que el agente asuma
los costos gravosos de su conducta antijurdica,
recibiendo una pena lo suficientemente intensa,
que realmente lo motive para no incidir en este
tipo de conductas. Este arraigo social y normativo
no se lograr cuando el agente conoce con
antelacin que su proceder delictivo no merecer
una respuesta coercitiva de mayor alcance
restrictivo
para
sus
bienes
jurdicos
fundamentales.
En particular, como escribe Silva Snchez, un
sujeto cometer un hecho delictivo si y slo si la
sancin esperada es inferior que los beneficios
privados esperados de la comisin del acto.

No obstante nuestras coincidencias con los

fundamentos expuestos por el TC en casi todos
de los puntos anotados, la afirmacin que hace
en el p. 49 es ms que paradigmtica, dice: ()
an cuando las medidas tendientes a la
rehabilitacin y resocializacin del penado que
dispensan nuestros centros carcelarios no son
ptimas, la posibilidad de que dichos objetivos se
cumplan ser menor, mientras se reduzca el
tiempo de la ejecucin de la pena privativa de
libertad.
El TC se olvida, a pesar de reconocer las
condiciones inapropiadas de las prisiones en sus
propios considerandos, que stas se han
convertido en la prctica en lugares de
neutralizacin social, de efectos perniciosos en la
personalidad del penado.

La actual ciencia penal es unnime al declarar

la crisis de la pena privativa de la libertad, y
de apuntar el norte poltico criminal a la
introduccin de alternativas a la prisin, como
las limitativas de derecho que s pueden
generar efectos resocializadores.
Cabe tambin sealar en este extremo, que
por lo general, los delincuentes que cometen
actos de corrupcin u otros que refieran a la
criminalidad blanca son sujetos que ya se
encuentran socializados.