INTRODUCCIN

AL DERECHO

EL ORDENAMIENTO
JURDICO
Concepto
Caractersticas
Teoras

Para tener presente..

Cuando hablamos de ordenamiento
jurdico aqu la norma no se asla, no
va sola. Como cuando se estudiaba la
teora de la norma.
Ahora la norma se incorpora en un
sistema normativo, en un sistema
jurdico.

Qu es el Ordenamiento
Jurdico?

Es
aquel
conjunto
unitario,
jerrquicamente
estructurado,
dinmico, coherente y pleno de
normas jurdicas que rigen en un
territorio determinado y durante un
tiempo dado.

CARACTERSTICAS
. Conjunto de NORMAS JURDICAS
1.Jerrquicamente estructurado
-Normas superiores
-Normas inferiores
-Estructura Piramidal

 Conjunto de NORMAS JURDICAS

2. Unitario.
-Sistematicidad
-Norma Hipottica Fundamental

 Conjunto de NORMAS JURDICAS

3. Dinmico.
-Variable.
-Incorporacin de nuevas normas.
-Creacin de normas (fuentes del
derecho)

 Conjunto de NORMAS JURDICAS

4. Pleno
-No existen lagunas o vacos del
derecho.
-Diferencias con la ley.

 Conjunto de NORMAS JURDICAS

5. Coherente
-Contradicciones.
-Armona

RELACIONES ENTRE
DISTINTOS ORDENAMIENTOS
JURDICOS
Teoras Dualistas
Proponen distintos ordenamientos
jurdicos que son absolutamente
independientes entre si, y que no
se puede postular una unidad
entre ellos.

RELACIONES ENTRE
DISTINTOS ORDENAMIENTOS
JURDICOS
Teoras Monistas
unidad
de
los
jurdicos.

Postulan la
ordenamientos

CMO SE PRECISAN LAS

RELACIONES Y CRITERIOS DE
UNIDAD ENTRE LOS DIVEROS
ORDENAMIENTOS?

1. Primaca
del
Jurdico Nacional.

Ordenamiento

Los ordenamientos jurdicos nacionales

e internacionales slo existen y tienen
validez cuando son reconocidos por el
ordenamiento jurdico nacional y
desde ese reconocimiento pasan a
formar parte de l.

2. Primaca del Ordenamiento

Jurdico Internacional.
Aqu el ordenamiento jurdico nacional
se
encuentra
subordinado
al
ordenamiento jurdico internacional cuya
existencia y validez es independiente
del reconocimiento de aqul.

LAS FUENTES
DEL
ORDENAMIENTO
JURDICO

QU ES UNA FUENTE?
Fuente del derecho o fuente del
ordenamiento jurdico es cualquier
hecho creador de normas jurdicas.

Lo anterior, sin embargo, es inequvoco

y se pueden distinguir, al menos, las
siguientes acepciones:

- FUENTE DEL CONOCIMIENTO JURDICO: Se

refiere a aquellos antecedentes que permiten
conocer un derecho. Por ejemplo, los
documentos o actas.
- FUENTE COMO FUERZA CREADORA DEL
DERECHO: Se entiende a este ltimo como un
hecho social. Es importante para un momento
histrico, por ejemplo la moral, la religin, la
poltica.
- FUENTE COMO AUTORIDAD CREADORA DEL
DERECHO: Consiste en identificar a la
autoridad que lo origin. Por ejemplo, el
presidente o tribunales.

- FUENTE
COMO
FUNDAMENTO
DE
OBLIGATORIEDAD DE LA NORMA: Se
refiere a los ttulos de obligatoriedad del
derecho mismo. Importante para la
filosofa del derecho.
- FUENTE COMO FORMA DE MANIFESTARSE
LAS NORMAS JURDICAS: Aqu se estudian
los medios tcnico-jurdicos a travs de
los cuales se van creando nuevas normas.
Por ejemplo, leyes, decretos, etc.

A pesar de existir diversas acepciones,

nuestro
estudio
se
enfoca
fundamentalmente
en
las
fuentes
formales y en las fuentes materiales.

Ordenamiento
Fuentes
Jurdico

- se origina

FUENTES FORMALES:
Son las formas a
travs de las cuales se manifiesta o se crea el
derecho. Por ejemplo, la Ley.

FUENTES MATERIALES: Son los factores que

mediata o inmediatamente influyen en la
creacin o contenido de las normas jurdicas.
Por ejemplo, la doctrina o la religin para el
matrimonio.
Cada ordenamiento jurdico establece su propio
sistema de fuentes formales, las cuales se
encuentran ordenadas jerrquicamente.
En nuestro derecho, y en todos los restantes
ordenamientos jurdicos pertenecientes al
sistema romano-continental, la fuente que tiene
mayor predominancia es LA LEY.

LAS FUENTES FORMALES

Debemos analizarlas desde el punto
de vista del rgano facultado por el
ordenamiento jurdico para crear normas
jurdicas.
De acuerdo a lo anterior, en Chile
podemos
distinguir
7
potestades
normativas

 POTESTAD CONSTITUYENTE

POTESTAD LEGISLATIVA
POTESTAD REGLAMENTARIA
POTESTAD JURISDICCIONAL
POTESTAD SOCIAL
POTESTAD NORMATIVA DE LOS PARTICULARES
POTESTAD
JURDICO

MPLICITA

DEL

ORDENAMIENTO

POTESTAD
CONSTITUYENTE
Es aquella potestad que el ordenamiento jurdico

reconoce para crear, modificar e interpretar

autnticamente la Constitucin Poltica el Estado.
La potestad constituyente radica en el pueblo o
nacin (potestad originaria)
originaria y se expresa a travs
de plebiscitos o elecciones.
Tambin radica en los rganos que la propia
Constitucin establece (potestad derivada)
derivada que
sirven para reformarla o modificarla. Por ejemplo,
el Congreso o Presidente. (Reforma de la Const.
Cap. XV)

Las fuentes formarles a que da origen la

potestad constituyente son:

- Constitucin Poltica y Leyes de rango

constitucional.
(leyes
modificatorias
e
interpretativas de la constitucin.

POTESTAD
LEGISLATIVA
Consiste en la potestad que el ordenamiento
jurdico le otorga a ciertos rganos para crear,
modificar, derogar e interpretar autnticamente
las leyes.
La potestad legislativa radica en dos rganos: el
Presidente de la Repblica y el Congreso
Nacional.
Artculo 32 N 1 de la CPR (Atribuciones del
Presidente)
Artculo 46 de la CPR (Atribuciones del Congreso)

Las fuentes formales que emanan de esta

potestad son:
-La ley propiamente tal esto es: Ley
orgnica constitucional y Ley de qurum
calificado.
-Decretos
con
internacionales

jerarqua

tratados

POTESTAD
REGLAMENTARIA
Es aquella que el ordenamiento jurdico reconoce
al Presidente de la Repblica y a otras autoridades
para crear normas jurdicas (particulares o
generales) en cumplimiento de las funciones que
la Constitucin y las leyes les otorgan.
Esta potestad puede ser AUTNOMA,
AUTNOMA vale decir se
entiende como aquella que se ejerce sobre
materias que no sean propias del dominio legal
(Art. 63 de la CPR). O de EJECUCIN,
EJECUCIN consiste en
aquella que ejerce el presidente para poner en
ejecucin las leyes y para lograr su mejor
rendimiento.

 La potestad reglamentaria se centra

principalmente en el Presidente de la
Repblica.
Artculo 32 N 6 CPR: Son atribuciones
especiales del presidente de la repblica:
Ejercer la potestad reglamentaria en todas
aquellas materias que no sean propias del
dominio legal, sin perjuicio de la facultad
de dicar los dems reglamentos, decretos
e instrucciones que crea convenientes
para la ejecucin de las leyes.

 Fuentes formales que emanan de esta potestad:

- Decretos (leyes y con fuerza de ley)
- Reglamentos
- Resoluciones
- Instrucciones
- Ordenanzas

POTESTAD
JURISDICCIONAL
la potestad pblica que el ordenamiento

Es
jurdico otorga a los tribunales de justicia para
resolver los conflictos de relevancia jurdica a
travs de un proceso.

En doctrina, a esta fuente formal, se le denomina

JURISPRUDENCIA.
JURISPRUDENCIA
Esta potestad recae sobre los tribunales de justicia
que la ley establece (Art. 76 y 77 de la CPR) y se
agrupan, por regla general, en el poder judicial.
EXCEPCIONES: Juzgados de Polica Local,
Tribunales Ambientales, Tribunal de la Libre
Competencia, etc.

 Las fuentes formales que emanan de esta potestad

son las RESOLUCIONES JUDICIALES.
Santiago, cinco de Marzo de dos mil quince
Vistos:
Que habindose entrevistado las partes en forma previa
con la Consejera tcnica doa Nelly Muoz, stas arriban
al siguiente acuerdo conciliatorio:
En materia de rgimen comunicacional
Don Pedro Soto Morales se relacionar en forma directa y
regular con su hijo Mateo Ignacio Soto Parra de la
siguiente manera:
Todos los das sbados de 11:00 a 19:00 horas, durante
tres meses a contar del da 7 de marzo del presente ao.
Al cuarto mes, el mismo rgimen, aumentndose al da
domingo, es decir, domingo por medio sin pernoctacin y
entre las 11:00 a 17:00 horas, debiendo el padre
concurrir al domicilio materno retirando a su hijo, quien
ser entregado por el abuelo materno.

LAS CUATRO POTESTADES RECIEN

ANALIZADAS FORMAN EN SU CONJUNTO
LO QUE SE DENOMINA LA POTESTAD
NORMATIVA DEL ESTADO,
ESTADO ES DECIR
AQUELLAS
POTESTADES
QUE
SE
RADICAN EN AUTORIDADES PBLICAS.

POTESTAD SOCIAL
Es la potestad creadora de normas
jurdicas que se radica indistintamente
en todo grupo social o en parte de l.
La fuente formal a la cual da origen se
llama COSTUMBRE JURDICA,
JURDICA que
en nuestro ordenamiento jurdico est
subordinada a las fuentes legisladas,
vale decir a la ley.

POTESTAD
NORMATIVA DE LOS
PARTICULARES
Es la potestad que el ordenamiento jurdico reconoce
a los particulares para crear libremente normas
jurdicas dentro de los lmites que l mismo
establece.

Las fuentes formales a que da origen son dos:

1. Los Actos Jurdicos
2. Los Actos Corporativos

Lo anterior no es otra cosa que el PRINCIPIO DE

AUTONOMA DE LA VOLUNTAD
considerado
VOLUNTAD
desde el punto de vista dinmico (caracterstica del
O.J.)

POTESTAD IMPLICITA
DEL ORDENAMIENTO
JURDICO
Es aquella potestad creadora de normas que
no
radica
explcitamente
en
rganos
especficos del ordenamiento jurdico.
Por el slo hecho de existir el ordenamiento
jurdico,
posee
principios
y
criterios
normativos que forman parte de l, aunque
no estn insertos de manera explicita.

 Las fuentes formales a que da origen

esta potestad son:
1. Los Principios Generales del Derecho
2. La Equidad Natural

FUENTES
FORMALES DEL
DEREHO

1. LA CONSTITUCIN
POLTICA
CONCEPTO:
Es la norma fundamental del
ordenamiento jurdico que se ocupa
de organizar el Estado y la forma de
gobierno y de fijar las atribuciones y
lmites al ejercicio de los poderes
pblicos

Clases de
Constitucin
De acuerdo a la forma en que se expresan:
1.Consuetudinarias:
Consuetudinarias Son aquellas en que su
totalidad o parte de su contenido no se incluye
en un texto escrito formalmente promulgado, y
es la COSTUMBRE JURDICA la que le ha
reconocido rango constitucional. (Ej. Inglaterra)
2.Escritas:
Escritas Son aquellas cuyos preceptos estn
contenidos en uno o varios documentos
escritos formalmente promulgados. (Ej. Chile).

 De acuerdo a su eficacia:
1.Nominales: Son aquellas en que algunos
preceptos bsicos o la totalidad de ellos
tienen carcter puramente nominal, sin que
exista un efectivo respeto y cumplimiento.
2.Reales: Son aquellas efectivas regulaciones
de la vida social aun en desconocimiento de
un texto constitucional escrito o en su
ausencia.

De acuerdo a su facilidad o dificultad para su

modificacin:

1.Rgidas: Son aquellas que establecen trmites y

formalidades numerosas, complejas y especiales
para su propia modificacin. Excepcionalmente
una constitucin puede prohibir la modificacin
de alguna de sus disposiciones, lo anterior se
llama clusula ptrea
2.Semirrgidas: Son aquellas que establecen
procedimientos especiales para su modificacin,
pero de un cumplimiento relativamente sencillo.
3.Flexibles: Son aquellas que se modifican con
facilidad, puesto que establecen el mismo
procedimiento de las leyes ordinarias.

 De acuerdo a su extensin:
1.Breves o sumarias: Son aquellas que se
limitan
a
regular
los
aspectos
ms
fundamentales de la organizacin poltica.
2.Extensas o desarrolladas: Son aquellas
que contienen una regulacin minuciosa y
detallada de la misma.

 De acuerdo a si contienen una idea del derecho,

de la sociedad y de la persona:
1.Puramente inconstitucionales:
inconstitucionales Son aquellas
que se limitan a regular la generacin,
composicin u atribuciones de los poderes
pblicos.
2.Relacionales o Dogmticas: Son aquellas que,
adems, fijan un modelo de derecho y sociedad,
estableciendo las prerrogativas de los individuos
y grupos intermedios frente a los poderes
pblicos.

Funciones de la
Constitucin
A toda Constitucin le corresponde:
- Determinar la forma del Estado. Qu tipo de Estado
es Chile?
- Organizar los poderes del Estado Cules son?
- Establecer los derechos o deberes constitucionales y
sus respectivas garantas. En Chile dnde aparecen?
- Sealar el rgano y procedimientos para su reforma.
(Captulo XV) De cul potestad estaramos
hablando?

LA SUPREMACA
CONSTITUCIONAL

La Constitucin es la norma fundamental del

Estado, es la fuente formal de mayor jerarqua, a
ella se subordinan todas las restantes fuentes
formales.

Lo anterior, Tiene que ver con alguna

caracterstica del Ordenamiento Jurdico? Cul?
El que la Constitucin sea la norma fundamental
y superior jerrquica, nos permite concluir que
existen 2 tipos de subordinaciones:

1. La Subordinacin Formal
- Consiste en que las otras fuentes formales
(Cules eran?) deben ser creadas por los
rganos y los procedimientos que la propia
Constitucin establece.
2. Subordinacin Material
-

Consiste en que las restantes fuentes

formales no pueden contradecir el contenido
o materia de la Constitucin

Artculo 6.- Los rganos del Estado deben

someter su accin a la Constitucin y a las
normas dictadas conforme a ella, y garantizar
el orden institucional de la Repblica.
Los preceptos de esta Constitucin obligan
tanto a los titulares o integrantes de dichos
rganos como a toda persona, institucin o
grupo.
La infraccin de esta norma generar las
responsabilidades y sanciones que determine
la ley.

CONTROL DE LA
SUPREMACA
CONSTITUCIONAL
EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL (Captulo VIII
Art. 92 y siguientes)
- Su funcin principal es velar por la
constitucionalidad de las normas,
organizaciones, partidos polticos, etc.
- Art. 93 CPR: Atribuciones del T.C.

 LA CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA

(Captulo X - Arts. 98 y siguientes)
- Se encarga de el control de legalidad de los
actos
de
la
administracin
(Decretos,
reglamentos y resoluciones).
- Toma de Razn
- Fiscaliza el ingreso e inversin de los fondos
pblicos, Municipalidades y dems rganos
que determinen las leyes.
- Art. 98 99 y 100 CPR.

2. LA LEY
CONCEPTO
Art.1 Cdigo Civil: La ley es la declaracin
de la voluntad soberana que manifestada en
la forma prescrita por la Constitucin, manda,
prohbe o permite.
- Se trata de un concepto estrictamente legal.

Otros Conceptos de Ley

Segn
ARISTTELES:
consentimiento de la ciudad.

Es

el

comn

Segn SUREZ:
SUREZ Precepto comn, justo, estable
y suficientemente promulgado.
Segn PLANIOL:
PLANIOL Es una regla social obligatoria
establecida con carcter permanente por la
autoridad pblica sancionada por la fuerza.
Segn DEL VECCHIO:
VECCHIO Pensamiento jurdico
deliberado y consciente expresado por rganos
adecuados que representan la voluntad
preponderante de una multitud asociada.

 Segn SANTO TOMS DE AQUINO:

AQUINO

LA LEY ES UNA ORDENACIN

RACIONAL ENCAMINADA AL BIEN
COMN, DADA Y PROMULGADA
POR QUIEN TIENE A SU CARGO EL
CUIDADO DE LA COMUNIDAD.

Concepto Legal y
Concepto Doctrinario
Para ambos la ley
pblica.

emana de la autoridad

En ambos, la ley requiere ser promulgada .

El fin de la ley es el bien comn.

 El concepto de Toms de Aquino es sustancial,

es decir le interesa el contenido de las
disposiciones legales, vale decir lo que ellas
dicen.
La definicin del C.C. es formal y descriptiva,
es decir le interesa nicamente el rgano y
los procedimientos competentes para dictarla.

Clasificacin de las
Leyes

Segn el Cdigo Civil:

- Imperativas: Aquellas que ordenan hacer algo. Ej.

Los menores de 18 aos slo pueden casarse con
autorizacin de alguno de los parientes que
establece la ley.
Doblar, aun con luz roja, con
precaucin.
- Prohibitivas: Aquellas que impiden el accionar,
contienen el mandato de no hacer algo. Ej. No doblar
en U. La compraventa entre cnyuges est prohibida.

- Permisivas: Son aquellas que permiten o autorizan

el accionar

 Esta clasificacin tiene importancia en cuanto a

su incumplimiento.
Por ejemplo, si se incumple una norma
prohibitiva la sancin es la nulidad del acto, a
menos que la norma establezca otra sancin.
Respecto a las normas imperativas, tambin ser
la nulidad, pero tambin podr ser la
inoponibilidad.
En cuanto a las normas permisivas, el sujeto es
libre de cumplirla o no, sin existir sancin alguna,
esto se llama libertad jurdica.

 Segn su finalidad inmediata:

- Innovativas: Son aquellas que legislan sobre
una materia no regulada por leyes anteriores.
- Interpretativas: Son aquellas que fijan el
sentido o alcance de un precepto legal ya
existente. Este tipo de leyes, de acuerdo al
artculo 9 de C.C, se entienden incorporadas a
la ley interpretada, pero no podrn afectar de
modo alguno los efectos de las sentencias
ejecutoriadas en el tiempo intermedio.

- Modificatorias: Son aquellas que alteran un

precepto legal ya existente.
- Derogatorias: Son aquellas que dejan sin
efecto otra ley anterior.

 Segn la Constitucin de 1980.

- De reforma constitucional: Es aquella que
dictada
en
conformidad de
la
potestad
constituyente tiene por finalidad modificar algn
precepto
constitucional
de
acuerdo
al
procedimiento que establece el captulo XV de la
CPR.
- Interpretativa
constitucional:
Tiene
por
finalidad fijar el sentido o alcance de un precepto
constitucional. Tambin se dicta en conformidad
de la potestad constituyente.

- Orgnica constitucional: Se dicta en ejercicio

de la potestad legislativa sobre materias que
especficamente seala la constitucin. Para su
aprobacin requiere de los 4/7 de los diputados y
senadores en ejercicio Ej., Congreso Nacional,
Ministerio Pblico, Tribunal Constitucional, etc.
- De qurum calificado: Es aquella que la
constitucin establece para regular determinadas
materias y que requieren para su aprobacin el
voto de la mayora absoluta de los senadores y
diputados. Ej. Ley terrorista.
- Ordinaria: Requiere para su aprobacin,
modificacin o derogacin el voto de la simple
mayora de los diputados y senadores.

FORMACIN DE LA
LEY
La carta fundamental de 1980 fij de manera
expresa y taxativa todo lo referente a la ley.
Segn lo anterior, nuestra Constitucin ha
fijado un Dominio Mximo Legal y por ello
sta se ha convertido en la norma de
clausura.
De acuerdo al articulado de la Constitucin, la
tramitacin de una ley pasa por las siguientes
etapas: (Art. 65 CPR).

1. ETAPA DE INICIATIVA
Las leyes pueden ser iniciadas por :
- El Presidente de la Repblica a travs de un
MENSAJE.
- El Congreso a travs de una MOCIN.
Excepcionalmente algunas materias de ley son de
exclusiva iniciativa del Presidente y otras lo son del
Congreso. Exclusivas del presidente sera cualquier
ley que tenga relacin con la alteracin de la
divisin administrativa o poltica del pas. Y del
congreso, sera por ejemplo aquellas que tienen
que ver con la amnista e indultos generales.

2. ETAPA DE DISCUSIN
Esta etapa se puede iniciar en cualquiera de
las ramas del Congreso.
Aquella donde se enva el proyecto por
primera vez, se llama CMARA DE ORIGEN.
En cambio, aquella que lo recibe y discute,
una vez aprobado por la cmara de origen se
llama CMARA REVISORA.

 La CMARA DE ORIGEN tiene dos alternativas,

una vez que se presenta un proyecto de ley. Y
sta tiene dos opciones: RECHAZAR O APROBAR.
1.SI RECHAZA: No podr renovarse el proyecto,
sino despus de un ao. Salvo que se trate de
iniciativa del presidente, puesto que en dicho
caso la CPR establece un procedimiento
especial.
2.SI
SE
APRUEBA:
El
proyecto
inmediatamente a la cmara revisora.

pasa

Una vez que llega el proyecto de ley a la

CAMARA REVISORA, porque ha sido aprobado
por la de origen, aquella tiene tres posibilidades:

1.DESECHAR EL PROYECTO: En este caso el

proyecto pasa a una comisin mixta, la que
intentar superar las dificultades.
2.ENMENDAR EL PROYECTO: Se aplica lo
mismo que en el punto anterior. Se agrega que
estas enmiendas se admitirn nicamente
cuando tengan relacin directa con las ideas
matrices o fundamentales del proyecto.
3.APROBAR EL PROYECTO:

3. ETAPA DE
APROBACIN

En este caso el proyecto que fue aprobado

por ambas cmaras, es remitido al Presidente
para su aprobacin o veto.

4. ETAPA DE SANCIN

Ante un proyecto de ley aprobado por el

congreso , el presidente de la republica puede
asumir dos actitudes:

1.Aprobar el proyecto; o
2.Dentro del plazo de 30 das ejercer su
derecho a veto.
- Sino ejerce su derecho a veto dentro de este
plazo, contado desde que se remiti el
proyecto, se entiende que lo aprueba.

 Las observaciones que haga el presidente en

el veto deben tener relacin directa con las
ideas matrices o fundamentales del proyecto.
Si las cmaras aprueban las observaciones
hechas por el presidente en el veto, le remiten
el proyecto para su promulgacin.
Si se desechan todas o algunas, pueden
insistir por los 2/3 de sus miembros presentes.
En ese caso el presidente se ver obligado a
promulgarlo.

5. PROMULGACIN Y
PUBLICACIN
PROMULGACIN: Aqu el presidente de la repblica
deja constancia de la existencia de la ley y de que, en
su dictacin, se han cumplido todos los requisitos que la
Constitucin exige.
PUBLICACIN: Con esto el nuevo proyecto de ley se
hace conocido por todos a travs de su publicacin en el
diario oficial. (Nadie puede desconocerla, art. 8 CC).
La publicacin de la ley debe realizarse dentro del plazo
de 5 das hbiles siguientes a la fecha en que quede
totalmente tramitado el decreto promulgatorio (Art. 75
CPR).

3. TRATADOS
INTERNACIONALES
CONCEPTO:
Es un acuerdo suscrito entre sujetos de derecho
internacional pblico, regido por ste y destinado
a producir efectos jurdicos.
En general, los sujetos de derecho internacional
pblico
son,
generalmente,
los
Estados
soberanos. Sin embargo, existen otros sujetos de
derecho internacional pblico como son las
organizaciones internacionales y supranacionales,
por ejemplo la O.N.U, Comunidad Econmica
Europea, O.E.A, etc.

CLASIFICACIN
1. De acuerdo al nmero de partes contratantes:
-

Bilaterales: Son los suscritos por dos sujetos

de derecho internacional pblico.

Multilaterales:
Son
aquellos
en
que
participan ms de dos sujetos de derecho
internacional pblico y se sub dividen en:

Tratados generales: son aquellos que por su

naturaleza tienden a ser universales.

Tratados restringidos: son aquellos que se

limitan a un nmero determinado de sujetos.

Tratados abiertos: son aquellos en que se

puede llegar a ser parte sin haber participado
en su proceso de formacin.

Tratados cerrados: solo son parte los sujetos

originarios, y la incorporacin de otro sujeto
supone un nuevo acuerdo entre las partes
originarias y el nuevo.

2. Atendiendo a la materia objeto del tratado:

- Polticos.
- Culturales.
- Econmicos.

3. Por su funcin:
-De Contrato: es aquel que supone entre los
contratantes un intercambio de prestaciones.
-De Ley: son aquellos que crean una norma de
carcter general, aplicable a toda la
comunidad internacional o a una parte de ella.

4. Por su duracin:
-Con plazo de duracin: Puede contener una
clusula de prrroga tcita.
-De duracin indefinida.

Celebracin de un
Tratado Internacional
Se inicia con las conversaciones dirigidas a la
redaccin de un texto, finalizando con la
manifestacin del consentimiento de los sujetos
contratantes y su ulterior entrada en vigor.
Etapas:
1.Preliminar
2.Interna
3.Externa o de manifestacin de la ratificacin.

1. ETAPA PRELIMINAR
Aqu debemos distinguir las siguientes etapas:

1.Negociacin:
Esto implica un conjunto de operaciones tcnico
diplomticas, mediante las cuales dos o ms
Estados
estudian,
discuten
y
buscan
posibilidades
de
acuerdo
sobre
una
determinada materia, resultando de todo ello
un proyecto de tratado.
2. Adopcin del texto:
Aqu los sujetos pactantes manifiestan que texto
que acogen o adoptan es el convenido.

3. Autentificacin del texto

Significa que el texto del tratado, esto es el
documento y contenido de ste, queda
definitivo, lo que implica impedir una posterior
adulteracin del texto adoptado; esto se
consigue estampando una firma o rbrica
sobre el texto por los representantes de las
partes contratantes.

2. ETAPA INTERNA
Se encuentra representada por la
recepcin en el ordenamiento jurdico
del Estado negociador del acuerdo
internacional, mediante los rganos
legislativos del mismo, generalmente
se dividen en dos etapas, que son:

1. La aprobacin
Legislativo.
-Art. 54 N 1

por

parte

del

Poder

2. Ratificacin por parte del Jefe de Estado.

- Art. 32 N 15.
La ratificacin es la confirmacin solemne que
hace el Estado de haber prestado su
consentimiento al tratado.

3. Etapa Externa

Tambin llamada de Manifestacin de la

ratificacin. Esta etapa se produce por:

1.Canje de instrumentos de ratificacin: Se

utiliza en los tratados bilaterales.
2.El deposito de instrumentos de ratificacin
ante un depositario que en el mismo tratado
se designa. Se utiliza en los tratados
multilaterales.

Inclusive, con posterioridad es posible

discernir una cuarta etapa dentro de la
formacin de un tratado internacional,
relativa a la promulgacin y publicacin del
tratado como ley de la repblica.

Dicha etapa le dara vigencia interna al

Estado.

EFECTOS DE LOS
TRATADOS
INTERNACIONAES

En cuanto a las personas o sujetos, la regla

general es que slo produce efectos respecto de
los
sujetos
partes
del
tratado
y
no
respectivamente de terceros, salvo que stos lo
consientan y el tratado lo permita.

En cuanto al territorio, los tratados slo

producen efectos dentro del territorio de los
Estados partes, y en cuanto al tiempo, la regla
general es que producen efectos inmediatos y
de manera indefinida, salvo que las partes
hayan estipulado algo diferente.

TERMINACIN DE UN
TRATADO
Se trata de la cesacin de las obligaciones
y situaciones jurdicas que de l derivan y
que se encuentran pendientes.
Un tratado internacional, concluye por las
siguientes causales:

1. Causa prevista por el propio tratado. (Por

ejemplo una fecha determinada)
2. Mutuo consentimiento
contratantes.

de

las

partes

3. Causales
previstas
por
el
derecho
internacional pblico. Ej., violacin del
tratado,
cambio
fundamental
de
circunstancias, etc.

Valor del tratado como

fuente formal del
derecho
Los tratados internacionales tienen rango
de LEY, desde el momento en que son
incorporados al ordenamiento nacional
sujetndose a los mismos trmites de que
una ley.
Al igual que una ley, los Tratados
Internacionales se encuentran sujetos a un
control de constitucionalidad y legalidad.

4. DECRETOS CON
JERARQUA DE LEY
Constituyen la llamada legislacin irregular.
Se distinguen los Decretos con Fuerza de
Ley y los Decretos Leyes.

1.LOS DECRETOS CON FUERZA DE

LEY:

Son decretos dictados por el Presidente

de la Repblica, sobre materias propias
de ley y de acuerdo a una autorizacin
conferida por el Congreso nacional. (N 3
del ao 1969 reglamento del IVA).
Esta atribucin especial se encuentra
establecida en el artculo 32 N 3, y sus
limitaciones en el Art. 64 de la CPR.

2. DECRETOS LEYES
Son decretos dictados por el Presidente
de la Repblica en materias propias de ley
sin mediar autorizacin alguna del
Congreso Nacional. (Ej. Cdigo Tributario)
Los decreto leyes suponen un quiebre
constitucional.

5. DECRETOS,
REGLAMENTOS,
ORDENANZAS,
INSTRUCCONES Y
RESOLUCIONES
CONCEPTO DE DECRETO
En general un decreto puede ser definido
como una orden escrita emanada de una
autoridad administrativa y revestida de ciertas
formalidades. Ej. Decreto alcaldicio.

Clasificacin
1. De acuerdo a su alcance:
-

Decreto simple: Se agota en la aplicacin de

un caso concreto.
Ej. Decreto que fija el
arancel de una patente comerciales en una
municipalidad dictada por el alcalde.

Decreto Reglamentario: Se agota en la

aplicacin general.
Ej. Aquel que fija los
requisitos para rendir un examen final en una
Universidad Pblica.

2. De acuerdo a la autoridad que los dicta:

- Decreto: Es aquel dictado por cualquier
autoridad administrativa.
- Decreto supremo: Es slo aquel dictado por
el Presidente de la Repblica (cumpliendo las
respectivas formalidades)

3. Segn el alcance del Decreto Supremo:

- Decretos reglamentarios
Son rdenes emanadas del
repblica firmadas por l,
respectivos (del ramo) y que
de alcance general.

o reglamentos:
presidente de la
y los ministros
contienen normas

- Decretos supremos simples: Son rdenes

escritas de alcance particular, emanadas del
presidente de la repblica, firmadas por l, y por
l o los ministros respectivos. (Ej. Decreto que
otorga una pensin de gracia a una persona).

4. De acuerdo al ejercicio de la potestad

reglamentaria:
- Reglamento autnomo: Es el que dicta el
presidente de la repblica en el ejercicio de la
potestad reglamentaria autnoma que la
Constitucin le otorga.
- Reglamento de ejecucin: Los dicta el
presidente de la repblica en el ejercicio de la
potestad reglamentaria para la ejecucin de
las leyes.

5. De acuerdo a la funcin de los Decretos

Supremos:
- Decretos supremo ordinario: Recaen sobre
asuntos que conforman la administracin
ordinaria del Estado y se sujeta a las formalidades
generales.
- Decretos supremos de insistencia: es aquel
que dicta el presidente con la firma de todos sus
ministros ordenando al Contralor dar curso a un
decreto representado por ilegalidad.

- Decreto supremo de emergencia: lo dicta

el presidente con la firma de todos sus
ministros para ordenar gastos no autorizados
por la ley con cargo al 2% constitucional. (Ej.
Caso del norte o Terremoto)
- Decreto supremo promulgatorio: lo dicta
el presidente, para sancionar la existencia de
una ley y dejar constancia de su texto.

Paralelo entre Decreto y

Ley
Ambos son fuentes formales que emanan de
la potestad normativa del estado , es decir,
de las autoridades pblicas y por lo mismo
quedan comprendidos dentro de la expresin
LEGISLACIN, o LEY en sentido amplio.

 Ambos se encuentran subordinados a la Constitucin.

En cuanto a su objeto, materia o contenido, la ley
tiene un conjunto de materias que constituyen el
domino mximo legal (Art. 63 de la CPR) en cambio,
los decretos no.
En cuanto al rgano, la ley emana del poder
legislativo, y el decreto supremo, del presidente de la
repblica.
La ley posee una superioridad jerrquica en relacin a
los decretos.
El procedimiento de formacin es distinto en ambos.

 CONCEPTO DE INSTRUCCIN
Son comunicados que los funcionarios superiores
de la administracin pblica dirigen a sus
subordinados, indicndoles la manera de aplicar
una ley o reglamento, o las medidas que deben
tomar para el mejor funcionamiento del servicio
pblico.
Pueden ser verbales o escritas. Las instrucciones
reciben el nombre de circulares cuando tienen un
carcter general (Ej. Las que dicta el director
nacional del SII) y de oficios cuando se dirigen a
uno o ms funcionarios. (Cartas del director
nacional de SII a un funcionario en especial.

CONCEPTO
ORDENANZAS

DE

RESOLUCIONES

- Resoluciones: Son aquellas normas emanadas

de jefes de servicios descentralizados dictadas
para la buena administracin del respectivo
servicio pblico.
- Ordenanzas: Son normas emanadas de la
autoridad alcaldicia que regulan materias relativas
al funcionamiento y organizacin municipal.

Todos estos actos de la administracin debe

sujetarse a dos controles:
1.De la constitucionalidad, por el Tribunal
Constitucional.
2.De la legalidad, por la Contralora General
de la Repblica.

6. LA
JURISPRUDENCIA
ALCANCES:

Esta fuente recibe el nombre genrico de

jurisprudencia, que etimolgicamente significa
conocimiento o sabidura respecto del
derecho.
En nuestro ordenamiento jurdico la jurisprudencia
entendida de esta manera no constituye una
fuente formal del derecho, sino que una material
y del conocimiento del derecho.

 Jurisprudencia de los Tribunales:

Tribunales
Esta acepcin, a su vez, admite dos significados:
1.Jurisprudencia como el conjunto de principios o
normas generales, que emanan de los fallos
uniformes,
dictados
por
los
tribunales
superiores de justicia.
2.Jurisprudencia como norma jurdica particular
contenida en toda sentencia judicial

Es necesario tener presente la existencia de 2

sistemas jurdicos diferentes:

1.- EL SISTEMA
COMMON LAW)

ANGLOSAJON

DEL

Aqu, el fallo de un juez constituye lo que se

denomina precedente, que obliga a ese mismo
juez y a otros jueces de igual o inferior jerarqua a
pronunciarse de manera semejante.
Este valor que tienen las sentencias judiciales, en
dicho sistema, conduce a que el estudio del
derecho sea un estudio de casos, una casustica.

2.SISTEMA
CONTINENTAL
(LEGISLADO O CODIFICADO)

EUROPEO

A ste pertenece nuestro ordenamiento jurdico.

En l, la sentencia judicial no obliga como
precedente al juez que la dicta, ni tampoco a
otros tribunales.
De acuerdo al artculo 3 del cdigo civil, las
sentencias judiciales slo tienen fuerza obligatoria
respecto de las causas en que actualmente se
pronunciaren y producen efectos relativos que
alcanzan nicamente a las partes del proceso.

En nuestro ordenamiento jurdico la

jurisprudencia no es fuente formal del derecho
entendida como norma general.

No obstante, si bien en teora,

la
jurisprudencia no constituye fuente formal del
derecho en ese sentido, la Corte Suprema,
como mximo tribunal de la Repblica, realiza
una labor uniformadora en la aplicacin e
interpretacin del derecho.

Jurisprudencia
Particular:

como

Norma

Jurdica

Si se acepta la existencia de normas jurdicas

particulares, esto es, aquellas que afectan a
individuos
particulares
y
concretos,
la
jurisprudencia es fuente formal del derecho,
en cuanto a que toda sentencia judicial contiene
una norma jurdica particular que obliga a las
partes en el proceso.
Cuando decimos que la sentencia judicial es fuente
formal del derecho, nos estamos refiriendo,
preferentemente, a la sentencia definitiva, que es
aquella que pone fin a la instancia, resolviendo el
asunto controvertido.

 Partes de una Sentencia Definitiva:

1.Parte expositiva: Es aquella que contiene la
individualizacin de las partes y la enunciacin
de las acciones y peticiones del sujeto activo y
de las excepciones y defensas del sujeto pasivo.
2.Parte considerativa: Es aquella que contiene
la enumeracin de las consideraciones de hecho
y de derecho en que se funda el fallo.
3.Parte resolutiva o dispositiva: Contiene la
decisin del asunto controvertido.

 Efectos de la Sentencia Definitiva:

El efecto principal, es el de COSA JUZGADA. Es el
efecto de verdad jurdica inamovible e
indiscutible que nace de ciertas sentencias
cuando se encuentran firmes y ejecutoriadas.
La Cosa Juzgada puede ser positiva (accin de
cosa juzgada) le corresponde al vencedor del
juicio, al que se le ha declarado un derecho en su
favor, para que pueda exigir el cumplimiento del
fallo.
La Cosa Juzgada negativa (excepcin de cosa
juzgada) le corresponde al vencedor y vencido,
para impedir que el asunto vuelva a ser sometido
a juicio. Requisitos: identidad legal de la persona,
de la causa de pedir y de la cosa pedida .

7. LA COSTUMBRE
JURDICA
CONCEPTO:
Es una fuente del derecho en la que las normas
jurdicas que por su intermedio se producen
provienen de la repeticin uniforme de un
determinado comportamiento colectivo, al que se
aade la conviccin de que se trata de un
comportamiento jurdicamente obligatorio, lo cual
quiere decir que cabe esperar consecuencias
propiamente jurdicas.

 Elementos de la Costumbre Jurdica:

Jurdica
1.Elemento
material
o
externo:
Est
constituido por la repeticin de un nmero de
actos, conductas o procederes, que deben reunir
los siguientes requisitos:
- Generalidad: Repeticin por la mayora de los
miembros de la comunidad o grupo social al cual
pertenece la costumbre jurdica.
- Constancia
y
Uniformidad.
Deben ser
repetidos frecuentemente y en forma anloga o
uniforme.
- Publicidad: Deben ser conocidos y aceptados
por la comunidad social.

- Temporalidad: Deben ser repetidos por un

prolongado periodo de tiempo. Como no se
puede fijar un periodo, el tiempo depender de
cada caso en concreto.
- Espacialidad: Los actos que constituyen el
elemento material de la costumbre jurdica
deben ser repetidos en un territorio o lugar
determinado.
2. El elemento espiritual o interno: Es la
conviccin de que aquella repeticin de actos
obedece a un imperativo jurdico. Esto se
llama opinio iuris. Es el elemento ms
caracterstico y definitorio de la costumbre
jurdica.

 Si la costumbre se reconoce por parte de la

autoridad pblica, ya sea el legislador o
tribunales de justicia, perdera su naturaleza
y se convertira en ley.
Segn lo anterior, no puede reconocerse o
existir un tercer elemento formal.

 Valor de la Costumbre en el Ordenamiento

Jurdico Chileno.
1.En el Derecho Civil:
Segn el artculo 2 del cdigo civil, la costumbre
no constituye derecho, sino en los casos en que
la ley se remite a ella.
Esto significa que la costumbre no tiene fuerza
obligatoria por s misma, sino que adquiere esa
fuerza vinculante cuando la ley se la otorga.
La costumbre civil debe probarse, la ley no
contempla con qu medios, pero se pueden
utilizar los ordinarios (testigos, documentos,
etc.)

2. En el Derecho Comercial:

El cdigo de comercio, no slo acepta la costumbre

segn ley, sino que adems, la costumbre en
ausencia o fuera de la ley.
La

costumbre segn ley, no est regulada

especficamente por el cdigo de comercio, de
manera que se rige supletoriamente por el cdigo
civil, por tanto para probarse como no existen
medios especiales, se utilizan los ordinarios, igual
que en el caso civil.

La costumbre en silencio o fuera de la ley, est

regulada por los arts. 4 y 5.
La costumbre
mercantil suple el silencio de la ley cuando los
hechos que la constituyen son uniformes, pblicos,
ejecutados en una determinada localidad y
reiterados.

Adems, el cdigo de comercio en su artculo

N5 seala cules son los medios probatorios
para probar la costumbre que se invoque:
1.Por el testimonio fehaciente de dos
sentencias, que aseverando la existencia de la
costumbre, hayan sido pronunciadas en
conformidad a ellas.
2.Por tres escrituras pblicas anteriores a los
hechos que motivan el juicio, en que debe
obrar la prueba conveniente.

 La costumbre en el mbito mercantil servir de

regla para determinar el sentido de las palabras
o frases tcnicas del comercio y para
interpretar
los
actos
o
convenciones
mercantiles.

3. Derecho Penal:
Penal
La costumbre no tiene ningn valor tanto por lo
sealado en el artculo 19 N 2 de la CPR y
artculo 18 del cdigo penal. No procede aplicar
la costumbre en virtud del principio de
legalidad o reserva en materia penal.

4. Derecho Administrativo y Constitucional:

Constitucional
No existe disposicin alguna que refiera valor a la
costumbre
jurdica.
Sin
embargo,
algunos
tratadistas sealan que tendra valor en silencio o
fuera de ley.
Segn Williams, en estas ramas del derecho se
confunde la costumbre jurdica con las prcticas o
usos constitucionales y administrativos, que no
constituyen costumbre jurdica propiamente tal.
5. Derecho Internacional Pblico:
Aqu la costumbre jurdica tiene mayor valor. Es
inclusive una norma aplicable.

 Paralelo entre la Costumbre y la Ley.

- Revisar pgina
Williams.

171

del

profesor

Jaime

Control de constitucionalidad y legalidad

de la costumbre jurdica.
jurdica
- Este control se efecta por los tribunales de
justicia a los que les corresponde la aplicacin
de la costumbre.

8. PRINCIPIOS
GENERALES DEL
DERECHO Y EQUIDAD
NATURAL

Concepto de Principios Generales del Derecho:

Son fuentes supletorias del derecho, o sea como

fuentes de las que los jueces podran echar mano
cuando la fuente principal de sus decisiones -la
legislacin- fallare en cualquiera de los tres aspectos
que hemos analizado, a saber, porque hay vacos o
lagunas, porque hay problemas con respecto a la
interpretacin de la ley o porque de la aplicacin de la
ley
se
generan
consecuencias
injustas
o
inconvenientes.

 Se han elaborado tres doctrinas en relacin a la

naturaleza de los principios generales del derecho:
a)Doctrina romanista:
Los principios generales del derecho seran ciertas
mximas o principios de justicia propios del
derecho romano.
Se critica esta doctrina puesto que los principios
generales del derecho romano son meras reglas
prcticas y tienen una validez relativa y una
importancia meramente histrica.
Ej.: donde la ley no distingue, tampoco el hombre
debe distinguir o al que est permitido lo ms,
est tambin permitido lo menos.

b) Doctrina Iusnaturalista:
Los principios generales del derecho corresponden
a los primeros principios del derecho natural.
Son ciertos principios de justicia anteriores y
superiores al ordenamiento positivo.
Ej. El cdigo civil portugus de 1867 dispuso: Por
el texto de la ley, ni por su espritu, ni por los
casos anlogos previstos en las leyes, se decidirn
por los principios de derecho natural, teniendo en
cuenta las circunstancias del caso.

c) Doctrina Positivista:
Positivista
Los principios generales del derecho son principios
inmanentes al ordenamiento jurdico positivo y no
trascendentes a l. Son principios intra -sistemticos
y no extra-sistemticos. Son principios que estn
dentro y no fuera del ordenamiento jurdico.
Se trata en suma de componentes no escritos del
ordenamiento jurdico, que viven en ste, como el
alcohol lo hace dentro del vino y que informan sus
normas e instituciones.
Ej. Cdigo civil italiano de 1942: En caso de duda,
la cuestin litigiosa se resolvera segn los principios
generales del ordenamiento jurdico del Estado.

Para el profesor Williams, los principios

generales del derecho son los principios
generales del derecho natural, pero incorporados
al ordenamiento jurdico positivo histricamente
vigente.

En nuestro derecho, no existe una referencia

expresa a los principios generales del derecho.
No obstante, el art.24 del cdigo civil, se refiere
al espritu general de la legislacin. La
doctrina mayoritaria hace equivalente dicha
expresin a los principios generales del derecho.
Sin perjuicio de lo anterior, existen ciertas
crticas (ver pgina 187 Jaime Williams.)

Funciones de los Principios Generales del

Derecho en nuestro Ordenamiento Jurdico.

1.Son un mtodo supletorio de interpretacin de

las leyes.
2.Son uno de los mecanismos de que dispone el
tribunal para integrar las lagunas o vacos de la
ley.
3.Son mecanismos subsidiarios de que dispone el
tribunal para superar las antinomias legales o
contradicciones.

 Concepto de Equidad Natural:

Aristteles razonaba de la siguiente manera: Las
leyes han de ser siempre generales y cubren,
por lo tanto, slo los casos ordinarios o tpicos.
Se dice entones que una ley es justa cuando a
casos iguales les imputa consecuencias jurdicas
iguales. (Lo justo, lo legal)
JUSTICIA: A cada quien le corresponde lo que se
merece.

Sin
embargo,
existen
casos
excepcionales,
extraordinarios, atpicos, para los que la aplicacin
de la norma general, prevista para los casos tpicos
u ordinarios, constituira injusticia.
Es preciso que exista un correctivo a la generalidad
de la ley y este correctivo es la EQUIDAD
NATURAL.
NATURAL
La equidad natural es una especie de justicia. Es la
justicia para el caso particular, es superior a la
justicia legal.

 Funciones de la Equidad Natural en nuestro

derecho:
- Es un mecanismos supletorio de interpretacin de
leyes.
- Es un medio o mecanismo de integracin de
lagunas o vacos legales.
- Es un mecanismo
antinomias jurdicas.

supletorio

para

superar

- Es el fundamento de los fallos o resoluciones

judiciales en aquellos casos en que a ley lo
autoriza, conformando la llamada jurisdiccin de
equidad.

 Ej.

Dcese que un caso jurdicamente relevante de la vida

social se resuelve en equidad cuando, al faltar una ley
que lo contemple y regule, o bien al existir una ley que
lo regula de un modo que resulta vago, indeterminado,
obscuro, confuso o contradictorio, o bien al existir una ley
que lo regule y que de su aplicacin puedan seguirse
consecuencias notoriamente injustas o inconvenientes
que el autor de la ley no previ ni pudo querer que se
produjeran y que parece razonablemente evitar; el
juzgador encargado del conocimiento y fallo del caso
administra una solucin construida sobre la base de la
idea que l forja en conciencia acerca de lo que sea justo
resolver a propsito del caso de que se trate, para lo cual
el juzgador emplear ante todo su prudencia, esto es, su
capacidad de deliberar en torno al caso, a fin de verificar
y comprender las particulares circunstancias del mismo,
vindose asimismo influenciado en su decisin por
diversos factores a los que se puede llamar fuentes de
las decisiones equitativas.

INTEGRACIN DEL
DERECHO
Las Lagunas

EL ORDENAMIENTO JURDICO ES:

Conjunto de NORMAS JURDICAS
Pleno
-No existen lagunas o vacos del derecho.
-Diferencias con la ley.

Conjunto de NORMAS JURDICAS

Coherente
-Contradicciones.
-Antinomias de normas
conflictos)

(solucin

de

Ordenamiento Jurdico:
PLENO
Qu es Integracin de
la ley?

Se trata de una actividad a la que el

intrprete de la ley, en especial, los jueces ,se
ven compelidos a falta de una ley.

Es decir, cuando teniendo que conocer y

resolver de un determinado asunto, se
encuentran con que el derecho legislado ha
callado acerca de l, y por tanto, no provee
solucin jurdica alguna para el mismo.

LAS LAGUNAS
DEFINICIN
Las lagunas normativas (DE LA LEY)
pueden ser definidas como ausencia
de una solucin para un caso genrico
en
un
determinado
sistema
normativo.

La palabra LAGUNA proviene del latn,

lacuna-ae . Esta expresin adems de aludir
a la profundidad del mar, significa cavidad
oquedad, pero tambin falta o vaco.

En un sentido ms general,
asimismo, omisin, carencia.

significa,

En cualquier caso, los significados antes

mencionados sugieren la idea de insuficiencia,
defecto, carencia, ausencia de algo que
debera estar en su lugar.

 Una laguna legal es una insuficiencia del derecho

legislado que se percibe como una ausencia de
regulacin jurdica para un caso en el que caba
razonablemente esperarla y cuya eliminacin
exige y permite una decisin judicial que
complemente el derecho legislado, para lo cual el
juez (que es quien integra la ley) puede valerse
de los llamados procedimientos de integracin de
la ley, a saber:
- La Analoga Jurdica.
- Los principios generales del derecho.
- La equidad natural.

Lagunas en el Derecho y
Lagunas en la Ley
LAS LAGUNAS EN LA LEY, son los vacos que
respecto de un caso jurdicamente relevante se
perciben en el derecho legislado.
LAS LAGUNAS EN EL DERECHO, son los
vacos que respecto de un caso semejante se
percibe no slo en el derecho legislado, sino
tambin en las dems fuentes del derecho, esto
es, en la totalidad del ordenamiento jurdico.

 PUEDEN HABER
LAGUNAS EN EL
DERECHO?
Qu tiene
PLENITUD
JURDICO?

que ver esto con la

del
ORDENAMIENTO

 Al ser la jurisprudencia una fuente formal del

derecho, as como tambin lo son los
principios generales del derecho y la equidad,
slo resulta razonable hablar de lagunas en la
ley y no en el derecho.
Puesto que de producirse una laguna legal,
son precisamente los jueces llamados a
llenarla, empleando para ello los principios
generales del derecho y la equidad.

Dicho lo anterior, una laguna legal no puede

expandirse a la totalidad del ordenamiento
jurdico, esto es, al DERECHO, puesto que hay
jueces autorizados a llenarlas y, asimismo, hay
determinadas fuentes supletorias a las que el juez
puede recurrir para llevar a cabo exitosamente su
tarea de integracin.

Slo si la expresin DERECHO se reduce al

derecho legislado (vale decir a la ley) podra
afirmarse que hay lagunas en el derecho.

 En cambio, si con la palabra DERECHO se

alude no slo a la legislacin, sino al producido
por cualquier autoridad normativa distinta del
legislador -por ejemplo, la comunidad jurdica
en el caso de la costumbre, o los jueces en el
caso del derecho judicial- no resulta coherente
hablar de lagunas en el derecho.
Porque una de las funciones que deben realizar
los jueces es INTEGRAR LA LEY ah donde sta
adoleciere de un vaco respecto de un caso
que reclama solucin jurdica.

NO HAY LAGUNAS EN EL
DERECHO, PORQUE HAY
JUECES

Lagunas Legales en Chile

El Cdigo Civil chileno, inspirado en el

racionalismo
jurdico,
no
reconoce
la
existencia de lagunas legales, nicamente en
materia de interpretacin, el artculo 24
reconoce la existencia de: oscuridades,
contradicciones, pero no vacos o lagunas.

En resumen, para el legislador civil rige el

principio de la plenitud hermtica de la ley.

 El legislador procesal en cambio, en el artculo 10

del Cdigo Orgnico de Tribunales (COT), que se
repite en el artculo 73 de la CPR se establece el
principio de inexcusabilidad, este principio
consiste en:
LOS TRIBUNALES: Reclamada la intervencin en
forma legal y en negocios de su competencia no
podrn excusarse de ejercer su autoridad ni aun
por falta de ley que resuelva la contienda
sometida a su decisin.
En ambas disposiciones se reconoce la existencia
de lagunas legales.

El artculo 170 N 5 del Cdigo de

Procedimiento Civil (CPC) seala que toda
sentencia judicial debe contener:

La enunciacin de las leyes y en su defecto de

los principios de equidad con arreglo de los
cuales se pronuncia el fallo.
Este artculo tambin reconoce la existencia
de lagunas legales.

 Como se seal anteriormente, es preciso no

confundir las lagunas legales con las lagunas
del ordenamiento jurdico o lagunas de
derecho.
Mientras la ley tiene lagunas, en cambio el
derecho y ordenamiento jurdico carecera de
ellas, de acuerdo al principio de Plenitud
Hermtica del Ordenamiento Jurdico.
Jurdico

 Para definir las lagunas normativas es

necesario tomar en cuenta tres
nociones:
1)Sistema normativo;
2)Caso y
3)Solucin.

A. Sistema Normativo:

Hay que entenderlo como un conjunto formado por

normas jurdicas. Esas normas pueden estar
contenidas en cualesquiera de las fuentes
formales del derecho: legislacin, costumbre,
actos jurdicos, etc.
Es indispensable, no obstante, definir con exactitud
cules son las normas del sistema normativo del
cual queremos saber si tiene lagunas.

B. Caso:

Por su parte se trata de un concepto ambiguo, puesto

que puede significar la situacin tpica, general y
abstracta, o la situacin real, particular y concreta.
As, por ejemplo, un caso genrico es el homicidio, en
cambio un caso concreto es el homicidio de Csar.
Las lagunas normativas autnticas se relacionan con
los casos genricos o tpicos. Esta surge, por lo tanto,
a raz de un defecto lgico consistente en no
considerar soluciones para todo el universo de casos
posibles.

C. Solucin:
Debe entenderse la calificacin normativa prevista
por el legislador para el caso .
Esta calificacin puede ser de 3 tipos.
1.

Facultamiento:
omisin.

Est

permitida

la

accin

2. Obligatoriedad: Est permitida la accin, pero no

la omisin.
3. Prohibicin: No est permitida la accin, pero s la
omisin.

CLASES DE LAGUNAS
LEGALES
Una laguna legal, es una insuficiencia del derecho
legislado que se percibe como ausencia de
regulacin jurdica para un caso en el que caba
razonablemente esperarla y cuya eliminacin
exige y permite una decisin judicial que
complemente el derecho legislado, para lo cual el
juez correspondiente puede valerse de los
llamados procedimientos de integracin de la ley,
a saber, la analoga jurdica , los principios
generales del derecho y la equidad.

 LAGUNAS LEGALES SUBJETIVAS: Son las

que dependen de cualquier motivo imputable
al legislador.

LAGUNAS LEGALES OBJETIVAS:

OBJETIVAS Dependen
de las relaciones sociales, de nuevas
invenciones,
de
cualquier
causa
que
provoque la obsolescencia de los textos
legales,
y
que
por
lo
mismo
son
independientes de la voluntad del legislador.

 LAGUNAS
LEGALES
SUBJETIVAS
VOLUNTARIAS:
VOLUNTARIAS Son aquellas que el mismo
legislador deja apropsito en materias de suyo
complejas que no admiten regulaciones demasiado
minuciosas ni exhaustivas y que es preferible
confiarlas a la interpretacin y aplicacin caso por
caso que corresponde efectuar a los jueves.

LAGUNAS
LEGALES
SUBJETIVAS
INVOLUNTARIAS: Se producen a raz de cualquier
inadvertencia del legislador sobre la materia o
asunto a propsito por l.

LAGUNAS PRAETER LEGEN:

cuando las disposiciones de la
demasiado
particulares,
no
comprender todos los casos
presentarse.

Se presentan
ley , por ser
alcanzan
a
que pueden

LAGUNAS INTRA LEGEN:

LEGEN Tiene lugar cuando
normas legales demasiado generales dejan
vacos que deben ser llenados por el intrprete.

 LAGUNAS NORMATIVAS O DE LEGE LATA:

LATA Son
las que corresponden a la definicin propia de
lagunas legales normativas, son ausencias de
solucin para un caso genrico en un sistema
normativo determinado.

LAGUNAS AXIOLGICAS:
AXIOLGICAS Son falsas lagunas,
aparecen cuando se compara el derecho actual con
un futuro derecho mejor. Si es cierto, en stas
existe una solucin normativa para el caso, van a
dar lugar principalmente a una reforma por parte
del legislador, y no a una integracin por parte del
juez.

LAGUNAS DE LEY: Son aquellas que afectan

slo al derecho legislado. Tienen un carcter
provisorio, puesto que pueden ser integradas por
el juez.

LAGUNAS DEL DERECHO:

DERECHO Son aquellas que
afectan a la totalidad de un sistema normativo. Su
existencia implicara que hay casos que no tienen
solucin. La doctrina mayoritaria, partidarios de la
plenitud
hermtica
del
ordenamiento
jurdico, rechaza ste tipo de lagunas.

Mecanismos Para
Integrar Lagunas
Legales en Chile
La Analoga Jurdica.
Los Principios Generales del Derecho
La Equidad.

LAS ANALOGAS
Constituye uno de los mtodos o procedimientos de
integracin de la ley es decir, uno de los mtodos o
procedimientos que son utilizados por los jueces
cuando se trata de llenar lagunas legales.
El razonamiento analgico es aquel que va de lo
particular a los particular similar o coordinado.
Un ejemplo clsico de razonamiento por analoga
es: La guerra de los focenses contra los tebanos es
malo, luego, la guerra de los atenienses contra los
tebanos es similar, entonces la guerra de los
atenienses contra los tebanos es mala.
M es P; S es similar a M; S es P.

 Requisitos para que procedan las analogas:

1.Que exista un caso o situacin en que s exista
una solucin o regulacin jurdica.
2.Que exista otro caso o situacin en que s exista
una solucin o regulacin jurdica prevista.
3.Que ambos casos sean anlogos o semejantes.
4.Que en ambos casos exista la misma razn, es
decir que posean caractersticas relevantes
comunes.
5.Que la analoga est permitida por el derecho.
(No est autorizada en el derecho penal).

EN CUANTO A LOS PRINCIPIOS GENERALES

DEL DERECHO Y EQUIDAD NATURAL ESTOS
SE ENCUENTRAN DESARROLLADOS EN LA
PARTE DE LAS FUENTES FORMALES DEL
DERECHO.

VER PGINA 186-187-188

LAS ANTINOMIAS
JURDICAS

Una de las caractersticas del ordenamiento

jurdico es la COHERENCIA.
COHERENCIA

La COHERENCIA se trata de una propiedad del

ordenamiento jurdico que consiste en que dos
normas contradictorias no pueden existir al
mismo tiempo en un determinado ordenamiento
jurdico.
As, por ejemplo, no puede existir una norma que
prohba un comportamiento y otra que lo permita.

 A la situacin que se produce cuando dos

normas de un mismo ordenamiento jurdico
son incompatibles entre s, se les llama
ANTINOMIAS.
ANTINOMIAS
LAS ANTINOMIAS dicen relacin
contradicciones e inconsistencias.
NO PUEDEN HABER ANTINOMIAS O
CONTRADICCIONES NORMATIVAS
DENTRO DE UN ORDENAMIENTO
JURDICO.

con

Requisitos de una
Antinomia Legal
1. Ambas normas tienen que tener los mismo
mbitos de vigencia normativa. Cuando los
mbitos de vigencia coinciden, la antinomia es
real y cuando son diferentes la antinomia es
aparente.

El mtodo para distinguir entre una y otra

antinomia o contradiccin normativa es la
INTERPRETACIN JURDICA.
JURDICA

2. La primera norma debe prohibir la conducta y

la segunda permitirla, o al revs.

Mecanismos para
superar Antinomias en
Chile
Se han establecido los siguientes principios:
1. Jerarqua
2. Especialidad
3. Temporalidad
4. Principios Generales y Equidad

 JERARQUA: La norma superior prima sobre la

norma inferior (este principio se infiere de los
controles de constitucionalidad y legalidad
previstos en nuestro derecho.
ESPECIALIDAD: La ley especial prima sobre la
ley general.
TEMPORALIDAD: La ley ms nueva prima sobre
la ley anterior, puesto que la deroga.
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO Y
EQUIDAD NATURAL: Si tenemos dos normas
jurdicas de igual jerarqua, ambas con el mismo
mbito de vigencia y con la misma fecha, qu
criterio se utiliza? Se recurre a la equidad natural
y principios generales del derecho.

1. El mtodo para distinguir entre una

y otra antinomia o contradiccin
normativa es la INTERPRETACIN
JURDICA.
JURDICA
2. El mtodo para llenar un vaco legal,
se llama INTEGRACIN JURDICA.

LA
INTERPRETACIN
JURDICA

 CONCEPTO:
Interpretar significa determinar el sentido y
alcance de una norma jurdica, fijar con precisin
sus cuatro mbitos de vigencia.
Esta interpretacin no se hace en abstracto, sino en
relacin al caso particular y concreto al cual la
norma se va aplicar. Es una interpretacin prctica
y no terica.
Interpretar el derecho, tiene que ser la accin que
ejecutan ciertas personas con el fin de establecer
el significado del derecho.

 Existen diversas clases de interpretacin:

- De la Costumbre Jurdica
- De los actos y contratos
- De los Tratados Internacionales
La interpretacin que a nosotros nos interesa,
es la INTERPRETACION DE LA LEY, la que
segn su autor puede ser judicial, legal,
administrativa, doctrinal o privada.

INTERPRETACIN
LEGAL
Es la operacin que consiste en establecer
algn significado de las normas jurdicas que
forman el derecho legislado o, si se prefiere,
la operacin destinada a establecer el o los
significados
posibles
que
tienen
los
enunciados lingsticos de que se ha valido el
autor de las leyes para establecer y
comunicar su mensaje normativo.
Tambin se llama interpretacin autntica.

En cuanto a las clasificaciones ms

frecuentes de la interpretacin de la ley,
ella se hacen desde el punto de vista del
agente que la lleva a cabo, desde el punto
de vista del resultado a que conduce y
desde el punto de vista de si la actividad
interpretativa, especialmente en el caso
de la que llevan los jueces, se encuentra
reglada
o
no
por
el
respectivo
ordenamiento jurdico.

Desde el punto de vista del resultado a que

conduce, la interpretacin legal se clasifica en
estricta, extensiva y restrictiva.

1. Interpretacin estricta. Es aquella que una

vez efectuada por el intrprete, conduce a la
conclusin de que el texto legal interpretado
debe ser aplicado nicamente a los casos que l
expresamente menciona, sin extender por tanto
la aplicacin del texto a ms casos de los que
ste contempla y sin restringirlos tampoco a
menos casos de los que el propio texto
interpretado seala.

2. Interpretacin extensiva: Es aquella en la

que como resultado de la misma se concluye
que la ley interpretada debe aplicarse a ms
casos o situaciones de los que ella
expresamente menciona.
3. Interpretacin restrictiva: Es aquella en
la que como resultado de la misma se concluye
que la ley interpretada debe aplicarse a menos
casos o situaciones de las que ella menciona.

EJEMPLO:
Una norma comunicada por medio de un aviso a
la entrada de una estacin de ferrocarriles
dispone: PROHIBIDO EL INGRESO CON
PERROS
Qu acontecera, sin embargo, si un campesino
intenta ingresar al andn con una cabra? Deber
el jefe de estacin correspondiente interpretar esa
norma en forma estricta y permitir el ingreso del
campesino con su cabra o deber dar a la norma
en cuestin una interpretacin extensiva e
impedir el ingreso de la cabra?

Pareciera que lo que el jefe de estacin debe hacer

es lo segundo, y basado en que la finalidad de la
norma es prohibir el ingreso a los andenes de
cualquier animal que pueda perturbar a los
pasajeros, sean perros o no, tendra entonces que
impedirse el ingreso de la cabra.
Se podra admitir que, en principio, toda
interpretacin de la ley debe ser estricta y que
tanto la interpretacin restrictiva como
extensiva slo pueden ser adoptadas como en
el ejemplo anterior- en caso de que el
intrprete pueda ofrecer buenas razones para
ello.

 Reglas de Interpretacin de la Ley en Chile.

El sistema chileno, es un sistema reglado (arts. 19
al 24 del cdigo civil).
Las normas de interpretacin establecidas en esos
artculos son vlidas para interpretar tanto la ley
como la Constitucin y las fuentes formales que
emanan de la potestad reglamentaria (legislacin
en sentido amplio).
Los preceptos legales contenidos en los artculos
19 al 24 se inspiran en la escuela exegtica y en
la doctrina propuesta por Savigny, y por ende, es
posible distinguir 4 elementos de interpretacin:

1. ELEMENTO GRAMATICAL:
Es aquel que se refiere al sentido de las palabras de
la ley y a su ordenacin sintctica. Est
contemplado en los artculos 19 inciso 1, 20 y 21
del cdigo civil.
Que disponen que la regla general es que las
palabras de la ley se entendern en su sentido
natural y obvio segn el uso general de las
mismas palabras. La jurisprudencia de los
tribunales ha entendido como sentido natural y
obvio el que seala el diccionario RAE . Ej.
Hombre, se refiere a hombre y mujer.
Las excepciones a esta regla son:

1. Las palabras tcnicas de una ciencia o arte

se entendern en el sentido que les den los
que profesan dicha ciencia o arte, a menos
que aparezca claramente que han sido
tomadas en un sentido distinto.
Ej.
definicin de demencia.
2. A las palabras que han sido definidas por el
legislador para ciertas materias se les dar
el significado legal. Esta ltima regla
prevalece sobre las dems. Ej. Impber,
dolo, etc.

2. ELEMENTO HISTRICO:
Es aquel que atiende a la historia del establecimiento
de la ley. Est contemplado en los artculos 19 inciso
segundo y en el artculo 22 inciso primero.
Este elemento implica el anlisis de la ley entendida
como un todo armnico orientado hacia una misma
finalidad.
El artculo 22 inciso primero seala precisamente,
que el contexto de una ley servir para ilustrar el
sentido de cada una de sus partes, de manera que
haya entre todas ellas la debida correspondencia y
armona.

El elemento histrico en sentido estricto remite

al intrprete a la historia fidedigna del
establecimiento de la ley que se trata de
interpretar.
Por otra parte la entrada del elemento histrico
aparece condicionada a la presencia de una
expresin obscura de la ley y nicamente como
un mtodo adecuado para fijar la intencin o el
espritu de la ley de que se trata de interpretar.

3. ELEMENTO SISTEMTICO:
Es aquel que atiende a la armona que debe existir
entre el precepto legal y la totalidad del sistema
jurdico. Est contemplado en el artculo 22 inciso
segundo que seala:
Los pasajes obscuros de una ley pueden ser
ilustrados
por
medio
de
otras
leyes,
particularmente si versan sobre el mismo asunto.
El elemento sistemtico viene a ser la extensin
del elemento lgico a todo el ordenamiento
jurdico.

En efecto, la correspondencia y armona no slo

debe darse entre las distintas disposiciones de
una misma ley, sino tambin entre esa ley y todas
las restantes fuentes del ordenamiento jurdico.
Este elemento, se relaciona tambin con el
elemento lgico, que se consagra en el artculo 22
inciso primero, dicho artculo seala:
El contexto de la ley servir para ilustrar el
sentido de cada una de sus partes, de manera
que
haya
entre
todas
ellas
la
debida
correspondencia y armona.

4.
LOS
PRINCIPIOS
GENERALES
DERECHO Y EQUIDAD NATURAL:

DEL

Son fuentes formales del derecho y a su vez

mecanismos que utiliza el juez para integrar la
ley, vale decir para llenar vacos legales. Pero
tambin sirven para interpretar la ley.
Se encuentran consagrados en el artculo 24, y
se trata de una norma restrictiva a lo menos en 3
sentidos, puesto que autoriza la entrada de los
principios generales y la equidad slo en los
casos a que no pudiesen aplicarse las reglas de
interpretacin de los arts. 19 al 23. (sea son de
carcter supletorio).

Es necesario advertir que se interpreta toda

NORMA, todo PRECEPTO LEGAL debe ser
interpretado para ser aplicado.

Para interpretarlo se recurre siempre a los 4

elementos de interpretacin, puesto que es la
nica manera de averiguar si el sentido de la
ley es claro u obscuro.
Y adems de los mtodos ya estudiados la
doctrina tambin contempla otros, los cuales en
su mayora tienen un valor relativo (ver pgina
245 y 246 J.W)

DIVISIONES Y
RAMAS DEL
ORDENAMIENTO
JURDICO