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DIREITO PENAL IV

Aula 12 - Crimes Hediondos. Lei n.8072/1990


Aspectos Gerais. Parte I.

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OBJETIVOS
Ao final da aula o aluno ser capaz de:
Conhecer o plano de aula.
Compreender, nos casos concretos apresentados, as
polticas criminais adotadas na Lei n.8072/1990 e sua
necessria subsuno aos princpios norteadores do Estado
Democrtico de Direito consubstanciado na Constituio da
Repblica de 1988.
Compreender, nos casos concretos apresentados, os
conflitos de Direito Intertemporal e seus reflexos na Lei de
Crimes Hediondos
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ESTRUTURA DE CONTEDO.
Movimento da Lei e da Ordem e Crimes Hediondos
confronto com o sistema Penal Garantista consubstanciado na
Constituio da Repblica de 1988. Crimes Hediondos
Assento Constitucional. Lei n. 8072/1990. Controle de
constitucionalidade
e
alteraes
legislativas.
Direito
Intertemporal e a Lei n.11.464/2007 - as denominadas normas
hbridas. Critrios de tipificao.

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1. Movimento da Lei e da Ordem e Crimes Hediondos


confronto
com
o
sistema
Penal
Garantista
consubstanciado na Constituio da Repblica de 1988.
1.1. Movimento da Lei e da Ordem e a Teoria da
Vidraa Quebrada.
Face ao cenrio de degradao social e
alto ndice de criminalidade vislumbrado
na dcada de 80, os cientistas polticos
americanos James Q. Wilson e
George Kelling desenvolvem a denominada
teoria da vidraa quebrada

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segundo a qual, se uma vidraa quebrada em um edifcio


no logo reparada, a aparncia de abandono e descaso
ir fazer com que os passantes se sintam encorajados a
quebrar outras vidraas, de forma que, em breve, todas as
janelas do edifcio estaro tambm quebradas.
Desta forma, defendem que a represso imediata e
severa das menores infraes na via pblica, a tolerncia
zero para com qualquer tipo de violao da lei, como forma
de controle social penal e preveno da prtica de delitos
mais graves, tendo tal Poltica criminal sido instituda, no
incio da dcada de 90, pelo prefeito de Nova York,
Rudolph Giuliani.

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Da teoria da Vidraa quebrada e da poltica criminal de


tolerncia zero surge o movimento da Lei e da Ordem como
instrumento de Controle Social Penal no qual o Direito Penal
deixa de ser de Interveno Mnima e, portanto, preconiza a
criao, pelo Estado, de Leis Simblicas e que,
consequentemente, restrinjam direitos e garantias fundamentais.

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1.2. A Criao de Leis penais simblicas.


Nas palavras de Zaffaroni e Nilo Batista tm por
fundamento:
O maior poder do sistema penal no reside na pena, mas sim
no poder de vigiar, observar, controlar movimentos e idias,
obter dados da vida privada e pblica, process-los, arquivlos, impor penas e privar liberdade sem controle jurdico,
controlar e suprimir dissidncias, neutralizar as coalizaes
entre desfavorecidos etc
(ZAFFARONI, Eugenio Raul,
BATISTA, Nilo, ALAGIA, Alejandro,
SLOKAR, Alejandro. Direito Penal
Brasileiro. Rio de Janeiro: Revan, 2003,
p 98)
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1.3.Confronto entre a Funo instrumental e simblica.


Para Pierre Bourdieu: sistemas simblicos so instrumentos
de comunicao que tem como funo poltica de imposio
ou legitimao da dominao de uma classe sobre outra
(domesticados).
2. Crimes Hediondos: Assento Constitucional e
Momento Histrico.
Art. 5, XLIII: a lei considerar crimes inafianveis e
insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura,o trfico
ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os
definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os
mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se
omitirem.
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2.1. Critrios de tipificao.


O texto legal da Lei n. 8072/1990 no conceituou crime
hediondo, tendo o legislador optado pela adoo de um
critrio taxativo, no qual selecionou figuras tpicas previstas no
Cdigo Penal e as rotulou como hediondas.
No h que se falar em nova lei
incriminadora, mas, sim, novatio legis in pejus,
na medida em que trouxe uma srie de restries
aos direitos e garantias fundamentais, restries
estas, que, gradativamente, foram objeto de
alterao face incidncia do
Controle de Constitucionalidade.

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Para a doutrina, por sua vez, considera-se hediondo, o


delito que se mostre repugnante, asqueroso, srdido,
depravado, abjecto, horroroso, horrvel (SILVA, Antnio de
Morais apud FRANCO, Alberto Silva. Crimes Hediondos. 7ed.
Revista dos Tribunais: So Paulo, 2011, p 166).
Art. 1o So considerados hediondos os seguintes crimes, todos
tipificados no Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940
- Cdigo Penal, consumados ou tentados:
I - homicdio (art. 121), quando praticado em atividade tpica de
grupo de extermnio, ainda que cometido por um s agente, e
homicdio qualificado (art. 121, 2o, I, II, III, IV e V);
II - latrocnio (art. 157, 3o, in fine);

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III - extorso qualificada pela morte (art. 158, 2 o);


IV - extorso mediante seqestro e na forma qualificada (art. 159,
caput, e lo, 2o e 3o);
V - estupro (art. 213, caput e 1o e 2o);
VI - estupro de vulnervel (art. 217-A, caput e 1o, 2o, 3o e 4o);
VII - epidemia com resultado morte (art. 267, 1o).
VII-A (VETADO)
VII-B - falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de
produto destinado a fins teraputicos ou medicinais (art. 273,
caput e 1o, 1o-A e 1o-B, com a redao dada pela Lei no
9.677, de 2 de julho de 1998).
Pargrafo nico. Considera-se tambm hediondo o crime de
genocdio previsto nos arts. 1o, 2o e 3o da Lei no 2.889, de 1o de
outubro de 1956, tentado ou consumado.
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3. A Lei n. 8072/1990 e seu Controle de Constitucionalidade:


alteraes legislativas.
3.1. Direito Intertemporal e a Lei n.11.464/2007 - as
denominadas normas hbridas.
Tal discusso tem relevncia no que concerne
vedao progresso de regimes, inicialmente prevista no
art.2, da Lei n.8072/1990, sua posterior alterao pela Lei
n.11464/2007 e, consequente, conflito
de Direito Intertemporal.

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Sobre o tema, interessante apresentar a teoria do Professor da


Faculdade de Direito do Porto, Taipa de Carvalho, segundo a
qual, atravs da realizao de uma hermenutica teleolgicomaterial, no caso de conflito de leis penais no tempo, deve-se
diferenciar normas processuais penais materiais e normas
processuais formais.

Para Taipa de Carvalho, as normas hbridas ou mistas,


embora , formalmente sejam processuais, seu contedo de
natureza material, razo pela qual devem ser aplicadas das
regras de Direito Penal no caso de Conflito de Leis Penais no
Tempo.

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Qual a relevncia do tema para a Lei de


Crimes Hediondos?
Os critrios adotados para a progresso de regimes
de cumprimento de pena aos condenados por
crimes hediondos ou equiparados perpetrados antes
da entrada em vigor da Lei n.11464/2007.

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Redao original da Lei


n.8072/1990
Art. 2 Os crimes hediondos,
a prtica da tortura, o trfico
ilcito de entorpecentes e
drogas afins e o terrorismo
so
insuscetveis
de:
[...]
1 A pena por crime
previsto neste artigo ser
cumprida integralmente em
regime fechado.

Redao dada pela Lei


n.11464/2007
[...]
1o A pena por crime
previsto neste artigo ser
cumprida inicialmente em
regime fechado.
2o A progresso de regime,
no caso dos condenados aos
crimes
previstos
neste
artigo, dar-se- aps o
cumprimento de 2/5 (dois
quintos) da pena, se o
apenado for primrio, e de
3/5
(trs
quintos),
se
reincidente.
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Da referida alterao passamos a ter problemas em relao


ao disposto no art.112, da Lei de Execues Penais (Lei
n.7210/1984), segundo o qual:
Art. 112. A pena privativa de liberdade ser executada em
forma progressiva com a transferncia para regime menos
rigoroso, a ser determinada pelo juiz, quando o preso tiver
cumprido ao menos um sexto da pena no regime anterior e
ostentar bom comportamento carcerrio, comprovado pelo
diretor do estabelecimento, respeitadas as normas que vedam
a
progresso.

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EM SNTESE:
Com a entrada em vigor da lei n.8072/1990, passou a ser
vedada a progresso de regimes aos condenados pela prtica
de delitos hediondos. Em 1997, com o advento da Lei n.9455 foi
concedida a progresso de regimes aos condenados pelos
crimes de tortura e, segundo o verbete de smula n. 698 do
Supremo Tribunal Federal, por fora do princpio da
especialidade, somente a estes seria possvel a progresso de
regimes.

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A celeuma a respeito era tanta em decorrncia dos


princpios da dignidade da pessoa humana, individualizao
das penas, proporcionalidade, dentre outros, que a Lei de
Crimes Hediondos foi alterada, vindo a permitir a referida
progresso, desde que, preenchidos determinados requisitos
especficos. Desta forma, o entendimento dominante no
sentido de que a lei n.11464/2007 configura novatio legis in
mellius.
Desta forma, pode-se auferir que a questo versa
sobre o confronto entre a alterao legislativa ocorrida na Lei
n. 8072/1990, segundo a qual, passou a ser permitida a
progresso de regimes de cumprimento de pena para os
condenados a crimes hediondos e equiparados,

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todavia,

a nova redao estabeleceu prazo diverso daquele


previsto na lei de execues penais (1/6 de cumprimento de
pena), a saber: cumprimento de, no mnimo 2/5 de pena se o
apenado for primrio e, 3/5, se reincidente.
A controvrsia tem como ponto nodal a deciso proferida
pelo Pleno do Supremo Tribunal Federal, em sede de Habeas
Corpus, na qual o art. 2, 1 da Lei 8.072/90, que vedava o
cumprimento
progressivo
da
pena,
foi
declarado
inconstitucional, tendo recebido nova redao pela Lei
11.464/07, sendo estabelecidos novos critrios para a
progresso que,

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segundo entendimento dos Tribunais Estaduais e Superiores,


para os crimes praticados antes da vigncia da Lei 11.464/07
a obteno da progresso de regime ocorrer na forma do art.
112 da L.E.P., mais benfico, ou seja, a Lei 11.464/07, no que
concerne progresso de regimes, vem sendo considerada
novatio legis in pejus de modo a no retroagir para atingir
fatos praticados antes de sua vigncia.

Guisa de exemplificao, vejamos


o
caso concreto da nossa
semana de aula.

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Caso concreto
Alex Sandro, companheiro de Belzia, foi preso em flagrante
delito, tendo sido sua priso convertida em preventiva, por ter
sido surpreendido por Belzia, mediante denncia de uma
vizinha - Cludia, em sua cama, despido, ao lado de Bianca,
filha de Belzia de 13 anos. Em sede de investigao
preliminar, foram colhidos relevantes indcios da materialidade
e autoria em desfavor do paciente pela prtica de delitos
contra a dignidade sexual, bem como, consoante depoimento
prestado pela ofendida perante a autoridade policial restou
demonstrado que Alex Sandro a submetia a prticas sexuais
desde seus seis anos de idade, sendo que, a partir dos nove
anos, era compelida conjuno carnal, sempre no horrio
em que sua genitora estava trabalhando.
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Salientou que sofria constantes ameaas, caso as prticas


chegassem ao conhecimento de terceiros. Disse que, certo dia,
sua me voltou do trabalho mais cedo e o surpreendeu. O
referido relato restou confirmado pelos dizeres de sua genitora
e por Cludia.
Inconformado com a manuteno da priso preventiva, bem
como pelo indiciamento como incurso nas condutas de
estupro, atentado violento ao pudor e estupro de vulnervel
contra a filha de sua companheira, inpetrou habeas corpus
perante o Tribunal de Justia.
Ante o exposto, face s recentes alteraes legislativas do
Sistema Penal, analise as condutas de Alex Sandro, bem como
a incidncia dos institutos repressores da Lei n. 8072/1990.
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Ainda, sobre o tema, para fins de anlise dos


nossos casos concretos, vide o disposto na Smula
Vinculante n.26, a saber:
PARA EFEITO DE PROGRESSO DE
REGIME NO CUMPRIMENTO DE PENA POR CRIME
HEDIONDO, OU EQUIPARADO, O JUZO DA EXECUO
OBSERVAR A INCONSTITUCIONALIDADE DO ART. 2 DA
LEI N. 8.072, DE 25 DE JULHO DE 1990, SEM PREJUZO
DE AVALIAR SE O CONDENADO PREENCHE, OU NO, OS
REQUISITOS OBJETIVOS E SUBJETIVOS DO BENEFCIO,
PODENDO DETERMINAR, PARA TAL FIM, DE MODO
FUNDAMENTADO,
A
REALIZAO
DE
EXAME
CRIMINOLGICO.
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Posteriormente, a fim de sanar quaisquer dvidas, o


Superior Tribunal de Justia sumulou o Verbete n.471, que teve
por precedentes o Habeas Corpus (HC) 134.518, de relatoria do
ministro Og Fernandes, que apontou a inconstitucionalidade da
vedao da progresso de regime. O mesmo foi reforado pelo
desembargador convocado Celso Limongi, no HC 100.277, o
qual tambm destacou a inaplicabilidade nos crimes anteriores
Lei n. 11.464/07. O ministro Felix Fischer considerou, em
deciso no HC 147.905, que se tornou impossvel aplicar essa
regra a partir do momento que o STF decidiu que a no
progresso era inconstitucional. No HC 83.799, a ministra Maria
Thereza de Assis Moura teve o mesmo entendimento,
destacando que a Lei de Crimes Hediondos ganhou novos
parmetros para progresso do regime.( STJ, notcias,
disponvel em 01/03/2011).
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Smula 471, STJ, de 28/02/2011:


Os condenados por crimes hediondos ou assemelhados
cometidos antes da vigncia da Lei n. 11.464/2007 sujeitam-se
ao disposto no art. 112 da Lei n. 7.210/1984 (Lei de Execuo
Penal)
para
a progresso de regime prisional.

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