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Fraude
En general, todo fraude supone la realizacin de un acto
intencional, eludiendo una disposicin legal o un convenio,
desconociendo un derecho ajeno o perjudicando a un
tercero. Desde el punto de vista penal, el fraude supone
siempre la mala fe, como en el caso de mediar engao en la
venta de mercaderas. Desde el punto de vista del Derecho
Civil, puede considerarse como fraudulento todo acto
jurdico que aun cuando vlido en s mismo, se otorgue con
la finalidad de evitar la aplicacin de una disposicin legal;
como podra ser el que se pretenda declarar como bien
propio un bien que tiene el carcter de comn.
Caso Bauffremont:cambiofraudulento
denacionalidad:
Se trata de una princesa belga casada con un oficial francs. En 1874
obtiene en Francia la separacin personal del duque de Bauffremont a
causa de hbitos perversos de aqul. Pues la ley de dicho pas no
admita el divorcio. La condesa de Charaman Chimay se traslada
a Alemania, pas que s acepta el divorcio, convierte la sentencia de
separacin personal, se naturaliza ciudadana alemana y contrae
nuevas nupcias con el prncipe rumano Bibesco, regresando a Francia
como la princesa Bibesco.
El primer esposo ataca la sentencia de divorcio alemana y el
segundo matrimonio argumentando fraude a la ley francesa. La Corte
de Casacin francesa declar nulo el matrimonio y fraudulento el
cambio de nacionalidad porque se debi a un fn egosta (sustraerse a
la ley francesa) y no para ejercer los derechos y deberes que de ella
nacen.
DEFINICIN
Para Mara del Carmen y Javier Tovar Gil, el Fraude
a la Ley consiste en la elusin de un ordenamiento jurdico
nacional, natural o normalmente competente, mediante la
artificial constitucin de un punto de contacto previamente
establecido por los intervinientes en el acto.
Segn Fernando Zavaleta Cuba, el fraude a la ley se
aproxima a la nocin de abuso del derecho, por cuanto
la persona que lo comete, conoce de antemano los efectos
jurdicos de la ley bajo la cual desplaza la situacin
jurdica, que es una ley que mejor le conviene a sus
intereses.
DEFINICIN
En conclusin, el Fraude a la Ley es el acto realizado
con intencin maliciosa por el cual se evita la
aplicacin de la ley competente, para obtener un fin
ilcito, alterando los puntos de conexin y conseguir
as la aplicacin de otra ley que le asegura la obtencin
de un resultado ms favorable a su pretensin admite
la existencia de actos que respetan el texto legal pero
eluden su aplicacin y controvierten su finalidad. La
intencin de quien realiza el acto es dolosa pues viola
la ley persiguiendo un propsito ilcito.
Caso Munzer:
Un Tribunal de Nueva York declara la separacin de cuerpos de los
esposos y fija una cuota alimentaria a favor de la mujer. El esposo
cumple con los pagos hasta que un da deja de hacerlo. La mujer lo
demanda en Nueva York y obtiene una sentencia que condena al
marido a pagar u$s 77.000.- por las cuotas alimentarias atrasadas.
El marido haba mudado su domicilio a Francia y la esposa solicita
en aqul pas la ejecucin de la sentencia. Sin embargo el derecho
francs dispone que no pueden ser reclamadas aquellas cuotas
hubieren prescripto (5 aos) por lo que el marido interpuso recurso
contra aquellas cuotas que el derecho francs consideraba
prescriptas. El tribunal de 1 instancia lo concedi pero la Corte de
Apelacin lo revoc por considerar que a pesar de ser la prescripcin
norma de orden pblico no se aplica a los derechos legtimamente
adquiridos en el extranjero.
NATURALEZA JURDICA
En relacin con la naturaleza jurdica del fraude a la ley, se han
expuesto varias tesis.
1.- Teora que rechaza la nocin de fraude. Es decir, cuando dos
personas piden que se les aplique su ley nacional, dicho juez no tiene para
qu buscar los mviles o intenciones por las cuales han querido
invocarla. Lo importante es determinar si pueden o no invocarla. Foster,
Lorenzen, Miaja de Muela, Alfonsn.
2.- Teora que admite la nocin de fraude. Dentro de esta teora,
algunos autores la admiten, la teora del fraude a la ley debe aplicarse como
norma general para impedir la aplicacin de la ley extranjera. NIBOYET
expresa: "La nocin de fraude a la ley debe aplicarse a todos aquellos casos, de
cualquier clase que sean, en que un individuo pueda invocar una ley extranjera
una vez cometido el fraude, sea cualquiera la materia a que se refiera. Se trata,
pues, de un remedio para no aplicar la ley extranjera que normalmente
debiera intervenir". Fernndez Rosas, Pillet, Niboyet, Vico.
Elemento Material
Frente a una regla de conflicto existen varias leyes susceptibles de aplicarse,
es el factor de conexin el que decide cul es la ley a aplicarse en base a las
circunstancias. El agente modifica esas circunstancias. Estamos
frente a una legalidad aparente ya que la regla de conflicto no ha variado. Lo
que ha variado ha sido la circunstancia, en virtud a la manipulacin del
agente.
Slo puede existir el fraude a la ley en aquellos dominios de la regla de
conflicto donde los factores de conexin son susceptibles de ser afectados
por los actos de los individuos, como son la nacionalidad, el domicilio.
En estos casos los individuos cambian de nacionalidad con el fin de situarse
en una ley que mejor les convenga. Nada impide que una persona cambie su
domicilio, adquiera una nueva nacionalidad, celebre un acto jurdico, etc.
Estas conductas, consideradas en s mismas, son lcitas e inobjetables. Pero
el cambio debe ir acompaado de un segundo elemento, el de la intencin
fraudulenta.
Sancin
Respecto a la sancin del fraude a la ley la
doctrina refiere dos posiciones distintas. Una de
ellas es la que opina que deben declararse nulos
tanto el acto cometido en forma fraudulenta, as
como sus efectos legales. La otra opina en cambio
que la sancin debe ser nicamente respecto a los
efectos legales. Sin embargo no se puede
sancionar el fraude a la ley, cuestionando la
validez del acto jurdico considerado legtimo por
la autoridad extranjera que lo ampar.