AO DE LA DIVERSIFICACIN PRODUCTIVA Y DEL

FORTALECIMIENTO DE LA EDUCACIN

UNIVERSIDAD PERUANA LOS ANDES

TEMA : RESPONSABILIDAD
CIVIL MEDICA

CURSO

TEORIA DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL

CATEDRATICO

ABG. MARCAS HIDALGO, GADEON CISINIO

CICLO SECCION
ALUMNOS

:
:

IX

CAMACHO ROJAS, RUSEL WILLY

GALVAN SANTA CRUZ, NICOLAS EDUARDO

HUAMANI OGOSI, RICARDO
LAURENTE SORIANO, ROCIO EDITH
TICONA FLORES, VICTOR

HUANCAYO 2015

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA RESPONSABILIDAD

CIVIL

EL ELEMENTO DE ILICITUD Como presupuesto

de la responsabilidad civil se puede observar en el
artculo 1321 del Cdigo Civil cuando se regulan
relaciones contractuales y en los artculos 1969 y
1970 del mismo cuerpo normativo cuando se
refiere a la responsabilidad civil extracontractual.
Se define como una violacin o quebrantamiento
de un mandato o prohibicin establecido por el
ordenamiento jurdico a travs de un pacto
contractual, normas imperativas o de orden
pblico, el derecho consuetudinario o las buenas
costumbres

EL DAO ANTIJURDICO Consiste en una

valoracin en trminos econmicos de la situacin,
nueva y desfavorable, propiciada por el evento;
situacin que impone al damnificado decidir si
sobrelleva el estado de hecho (y mantiene viva su
necesidad), o si acta para erradicarlo (mediante
alternativas satisfactorias).
Ejemplo, el damnificado se ve forzado a decidir si las
cosas quedan tal como estn, o si compra otro
objeto que se adapte equivalentemente a sus
exigencias
Se puede clasificar al dao de la siguiente manera:

Dao

patrimonial: Se puede definir como aquel

dao que menoscaba el patrimonio de una persona,
evitando su acrecentamiento o disminuyndolo
dramticamente.

Dao NO patrimonial

Se define como aquel dao

que lesiona directamente a la persona como tal, no
ha sus bienes sino sus derechos fundamentales,
esto es la afectacin espiritual o psisomtica, de ah
que se le denomine dao ejemplos tpicos de este
dao se produce cuando se afecta la integridad
fsica o psicolgica comprometiendo su integridad
fsica, bienestar mental, o derechos fundamentales
(intimidad, honor, etc)

EL NEXO CAUSAL.- El nexo causal es la relacin de correspondencia

que existe entre el dao ocasionado y la accin u omisin del sujeto al
que se le imputa responsabilidad. En buena cuenta es una relacin
naturalista de causa efecto, que hace imputable del dao causado a
una persona que con su conducta activa o pasiva lo provoco.
En el mbito de la responsabilidad civil por daos mdicos en
ocasiones se desconoce el profesional mdico que gener el dao por
ejemplo en las infecciones intrahospitalarias, aunque el dao a la
salud del paciente est probado e incluso en ocasiones no solo trae
una prdida de calidad de vida sino el fallecimiento del mismo este es
el caso de las mencionadas infecciones que se producen por
deficiencias en la infraestructura del hospital o por inobservancia de
medidas de bioseguridad.
Nos queda claro en estos casos el centro mdico deber asumir
el costo de estos daos mdicos. Sin embargo, es posible la ruptura
del nexo causal debido al caso fortuito, fuerza mayor o el hecho
determinante de un tercero, o el propio hecho de la vctima.

EL FACTOR DE ATRIBUCIN.- Los factores de atribucin

se pueden definir como las causales por las cuales el
ordenamiento jurdico hace responder a una persona por un
dao causado sea directa o indirectamente pudiendo
clasificarse en objetivos (garanta, riesgo creado, abuso del
derecho y la equidad) y subjetivos (la culpa, leve grave o
inexcusable y el dolo).
En el caso de la responsabilidad por daos mdicos el factor
de atribucin ms utilizado es el subjetivo, en ese contexto
la presencia del dolo, esto es la intencin de causar un dao
mediante un acto mdico es encaminado habitualmente a la
va penal como un delito de lesiones leves, graves u
homicidio, empero si no se constituye como parte civil en el
proceso penal, el afectado o la familia puede reclamar la
indemnizacin por daos en un proceso civil independiente.

LA RESPONSABILIDAD CIVIL OBJETIVA DE LOS CENTROS DE

ASISTENCIA MDICA:

* Seala,

Lalou, que el problema del fundamento de la responsabilidad civil slo

se replantea al final del siglo XIX, porque hasta 1890 no exista discusin real en
punto a que no exista responsabilidad sin culpa.
* (Francia)La lgica de esta ley era que el empresario es responsable de pleno
derecho, independientemente de toda culpa por su parte, de los accidentes
acaecidos con motivo del trabajo a sus obreros y empleados.
* La llamada doctrina del riesgo se formula estableciendo que toda actividad que
crea para los dems un riesgo especial, hace al autor de tal actividad
responsable del dao que dentro de ese marco de riesgo se puede causar, sin
que haya que buscar si ha existido o no culpa por su parte. Se justifica con una
elemental idea de justicia: si con su actividad una persona se procura un
beneficio es justo que repare los daos que causa.
* Esta posicin explicada, adems, el concepto de riesgo, en el sentido de que el
riesgo se presenta como conexin de un evento con una actividad o con un acto;
pero al mismo tiempo, como una eleccin de la ley misma, para hacer
responsable a la persona que acta, sobre la base de la probabilidad estadstica
de que el evento lesivo se haya producido como consecuencia de aquella
actividad

* La

responsabilidad civil objetiva permite la supervivencia de un mecanismo de

reparacin de daos mediante un sistema de reparto y de socializacin de los riesgos
en la sociedad (el empresario incluye en el producto final estos costes potenciales),
sin suprimir el sistema de responsabilidad por culpa.
* Quizs una causa no deseada de este sistema de responsabilidad objetiva es que en
ocasiones el empresario no realice las pruebas de calidad adecuadas para la
produccin de un producto optimo, desplazando al mercado el costo del control de
calidad, este es el caso recientemente de las cmaras web de HP que no funcionaban
adecuadamente con personas de color, o la de productos mdicos defectuosos cuyo
costo de recupero es ms alto que el de las potenciales demandas que se pueden
generar por los daos que ocasione.
* Las condiciones necesarias para que la responsabilidad objetiva sea un instrumento
necesario para minimizar el costo social de los accidentes son tres: a) la tecnologa
para la prevencin ms eficiente recae de manera significativa en el agente, que
quiere decir que una de las partes (el daador potencial) est en mejor condicin o
capacidad tecnolgica para reducir la ocurrencia o la gravedad de los accidentes
previstos, en el caso de las infecciones nosocomiales y eventos adversos en general
es evidente que el centro asistencial potencialmente cuenta con la organizacin y
recursos para prevenirlos o al menos minimizarlos; b) el resarcimiento de la vctima
tiene que ser perfecto, esto es que la indemnizacin sea idnea para permitir disuadir
conductas daosas; c) debe ser claro, ex ante, quienes son el daador y la vctima
potenciales, evidentemente si slo una de las partes puede adoptar las prevenciones,
es necesario saber cual es como sera el caso del empleador en trabajos de alto
riesgo.

* En el caso especfico de una negligencia mdica de un profesional mdico, entraara

la responsabilidad solidaria de este ltimo frente a la vctima, y lo propio ocurrir si un

menor de edad o enfermo mental puesto a su cargo ocasiona daos a una persona.
La responsabilidad civil por hecho de las cosas animadas e inanimadas como los
grmenes de un laboratorio tambin es un supuesto de responsabilidad civil por
propagacin de enfermedades cuando medie culpa, dolo o una obligacin de garanta
o seguridad al paciente, esto es haba forma de evitar el contagio.
* As por ejemplo, una infraestructura hospitalaria vetusta o ruinosa puede ocasionar la
propagacin de enfermedades a los familiares o pacientes caso en el cual el
hospital deber responder por estos perjuicios cuando era posible evitarlos con las
medidas de prevencin correspondientes. Asimismo, el centro hospitalario tambin
responde por los casos en que algn animal del laboratorio escape y sea vector de
una enfermedad, diseminndola. Su responsabilidad tambin alcanza los cultivos de
bacterias que realiza y si estas por inobservancia de procedimientos de bioseguridad
ocasionan infecciones nosocomiales independientemente que pueda repetir contra el
personal mdico involucrado
* el reconocimiento de la existencia de una obligacin de seguridad del paciente, a
cargo de la entidad asistencial, que se oblig a dar atencin al paciente, sea va
contractual o por imperio de la ley, y que por tanto cuando el mdico causa un dao
por mala prctica, origina responsabilidad directa. Esto en buena cuenta es un
tipo de responsabilidad objetiva, a cargo de la entidad, sanatorio u hospital, con base
en que al lucrar con la prestacin de servicios mdicos y asistenciales, se hace
razonable que cargue con las consecuencias de la culpa de los profesionales, mxime
cuando entonces la reparacin de los daos posiblemente sera ms segura para
quien los sufre.

* La

responsabilidad civil del centro asistencial, est claro ser de carcter

contractual, en tanto que a la responsabilidad civil del auxiliar o tercero del
que se vale para ejecutar la prestacin mdica, ser una responsabilidad
contractual accesoria, pues a entrado en contacto con el paciente en virtud
de un contrato que lo hace parte de la organizacin hospitalaria, aunque con
responsabilidades diferenciadas.
* De esta manera, se podr acumular en un solo juicio las pretensiones
contra ambos demandados y obligados solidariamente por la totalidad del
resarcimiento solicitado. La responsabilidad del principal por los daos que
ocasiona el dependiente alcanza los actos realizados en ejercicio de la
funcin encomendada, an cuando ella fuera ejercida de manera irregular
o abusivamente, esto es responde civilmente el hospital tanto en el caso de
un error en la sala quirrgicas como por la violacin sexual de una paciente
por parte de uno de sus empleados, este ltimo supuesto es lo que la
doctrina denomina un dao con ocasin de sus funciones.
* En cuanto al mdico, es cierto que el mdico usa las cosas como medios,
pero no siendo no el dueo ni el guardin de ellas, es ajeno a sus vicios y
sus riesgos. Para l, que no tiene ni el poder jurdico ni el poder de hecho,
tales eventos son imprevisibles, no puede prevenirlos ni evitarlos salvo
casos excepcionales donde sea evidente el deterioro o contaminacin de
los equipos y sin que medie causa de justificacin sean utilizados.

* el

mdico no puede ser obligado a ejercer el acto mdico si las condiciones de

infraestructura, equipo o insumos no garantizan una prctica mdica tica e idnea,
salvo en los casos de situaciones extrema necesidad o emergencia conforme lo
establece el artculo 6 del Reglamento de la Ley del Trabajo Mdico, Decreto
Supremo N 024-2001-SA, es letra muerta, y en la prctica en nuestros hospitales se
trabaja con lo que se tiene en la mano, en procura del bien comn, incluso la
aparicin de casos de mdicos que ante la necesidad utilizan herramientas de
herramientas para realizar actos mdicos ha sido elogiada por un Ministro de Salud
en el Per (2008).
Eventualmente, en casos de daos mdicos ocasionados por deficiencias en
infraestructura, equipo o insumos como el descrito ser el centro asistencial (MINSA)
al tener el deber de velar por la idoneidad de estos materiales, es el que deber
asumir el pago de la reparacin civil, quedando exento de responsabilidad civil el
mdico, si se trataba de un caso de emergencia o extrema necesidad.
La aceptacin de una obligacin de seguridad con respecto al paciente es lo que
realmente ha consolidado la imputacin objetiva de la responsabilidad mdica tanto
en el mbito del mdico como individuo como del hospital como organizacin,
especficamente para casos que suelen asociarse a daos accidentales asociados a
la prestacin de salud como las infecciones nosocomiales. As las cosas,
puede ocurrir que el paciente solamente le bastara probar el incumplimiento y el
dao, sin necesidad de probar la culpa del personal mdico o la causa siga
desconocida, para hacer responsable directamente al centro asistencial.

LA RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS PROFESIONALES MDICOS

Y LA RESPONSABILIDAD INDIRECTA O POR HECHO AJENA:

* La

idea de una verdadera responsabilidad por hecho ajeno es una idea

antiqusima. As, el orden que liga a los hombres en sociedad obliga, no slo
a no perjudicar a otro con nuestras acciones, sino tambin a vigilar sobre las
personas que dependen de nosotros; a ser cautos en la eleccin de aquellos
de quienes queremos servirnos, a fin de que no lleguen a ser causa de dao
a los dems. Nadie dudo nunca de esta verdad, porque no es difcil
comprender que la falta de vigilancia o mala eleccin son verdaderas culpas
y constituyen otras tantas omisiones en el cumplimiento de nuestros
deberes; de modo que, si bien la responsabilidad que de ello se desprende
se llama, en el lenguaje jurdico aceptado responsabilidad de hecho no
propio, igualmente es, segn el rigor de los principios una verdadera
responsabilidad del hecho propio por culpa in eligendo, o por culpa in
vigilando como bien sostena Giorgi, a inicios del siglo XX
* Dependiente es quien ha sido puesto por otro, para la ejecucin de un acto,
bajo las rdenes e instrucciones de la persona por cuya cuenta obra aqul.
En ese sentido, la responsabilidad no slo deriva de actos o hechos propios,
sino tambin se da en los hechos daosos causados por personas que estn
bajo su dependencia, tambin ha sido entendida como una responsabilidad
indirecta objetiva por garanta

* As

los seguidores de la teora del riesgo manifiestan que la responsabilidad

civil por el dependiente no surge de la culpa sino por el beneficio que obtiene
el principal con la actividad del dependiente (riesgo-provecho), o
simplemente por haber introducido en la sociedad la posibilidad que el
dependiente cause un dao (riesgo-creado). Por otra parte, la tesis de la
garanta postula que el dao causado por el dependiente, obliga por su
resarcimiento al principal por ser el dueo de la organizacin empresarial y
ser un deber de garanta impuesto por la ley, y que no admite excusa.
* En el mbito de los servicios sanitarios, el hospital, clnica u obra social o
de caridad, asume la responsabilidad por los daos mdicos que puedan
generar sus dependientes, esto es los mdicos, auxiliares y tcnicos de los
que se vale para ejecutar la prestacin asociada a la atencin de la salud
de los pacientes, lo que se deriva primigeniamente del artculo 1325 del
Cdigo Civil. La responsabilidad civil de los profesionales mdicos podemos
aseverar se deriva del incumplimiento de deberes funcionales de su
profesin, lo que ocasiona a la postre el dao en el paciente por ejemplo el
incumplimiento normas de bioseguridad al reutilizar materiales
descartables o sin esterilizarlos adecuadamente lo que se puedan reutilizar.

* El

profesional mdico es considerado actualmente como un prestador de

servicios y por ende en caso se configurara un incumplimiento en seguridad
del paciente, el usuario tiene como derecho exigir indemnizacin por daos
mdicos. Elementos constitutivos de la responsabilidad mdica lo
constituyen: a) la obligacin preexistente del mdico, b) la falta mdica, c)
dao ocasionado, d) determinismo causal entre el acto mdico y el dao
ocasionado, e) imputabilidad.
* Se consideran formas de culpa mdica: a) la impericia o falta total parcial de
pericia, entendiendo a esta como la sabidura, conocimientos tcnicos,
experiencia y habilidad en el ejercicio de la medicina; lo que puede llevar a
errores de diagnstico o el tratamiento; b) imprudencia, o ligereza en el acto
mdico, sin observar la precauciones del caso; c) negligencia, sinnimo de
descuido y omisin de un deber mdico, este el caso del olvido de retirar
instrumentos o gasas en intervenciones quirrgicas, la alergia
medicamentosa por negligencia o el abandono del paciente, teniendo la
obligacin de atenderlo o la omisin de informacin veraz sobre los riesgos
del tratamiento mdico al paciente.

EL CONSENTIMIENTO LIBRE E INFORMADO COMO DERECHO DEL PACIENTE:

* El

derecho al consentimiento libre e informado es uno de los derechos

del paciente ms importante, y sin embargo, jurisprudencialmente es el
ms vulnerado, las razones iniciales fueron: a) el paternalismo mdico;
segn el cual los mdicos consideraban que un paciente era incompetente si
rechazaba un tratamiento que para ellos era eficaz; b) esta circunstancia
hace que se obvie su consentimiento o se llegue al mismo con engaos o
informacin parcial.
* caso interesante, es Mohr Vs. Williams en este caso se conden al mdico
por agresin, al no haber obtenido previamente el consentimiento del
paciente para intervenirla. Segn los hechos, la paciente Ana Mohr otorg el
consentimiento slo para ser operada de su odo derecho, y sin embargo el
mdico lo opero el izquierdo, argumentando que era el que ms necesitaba
ser operado, empero la operacin fue un fracaso, y esta fue la causa del
reclamo de la paciente. En este caso el Tribunal norteamericano manifest
que el principal derecho de un ciudadano es el derecho sobre si mismo; y
este derecho prohbe necesariamente a los mdicos, violar sin
autorizacin la integridad corporal de sus pacientes sin su consentimiento.

LOS DEBERES DE LOS PROFESIONALES MDICOS:

* Es

verdad que el mdico no tiene el deber de sanar o curar al paciente.

Empero, tambin es verdad que no tiene el derecho de lesionar, incapacitar,
descerebrar o matar al enfermo, dice Mosset Iturraspe. En ese sentido, los
profesionales mdicos deben en su actuar respetar el estndar de atencin
mdica, lo que implica una adecuada prescripcin de medicacin, diligentes
diagnsticos, pertinentes operaciones quirrgicas y la implementacin de
normas de bioseguridad estndar.
* En los profesionales mdicos adems se deber considerar su
especializacin, siendo una infraccin flagrante y grave del deber de cuidado
la prctica de tratamientos mdicos por parte de mdicos sin la especialidad
correspondiente obtenida. Asimismo, al especialista le corresponde, una
mayor expectativa de resultados positivos una mayor y ms completa
informacin, detallada, precisa, transparente y oportuna.
* El servicio mdico debe prestarse en el tiempo debido. El retraso profesional
mdico puede traer consecuencias nefastas en la salud del paciente.

*La buena fe del profesional mdico se refleja al momento

de obtener el consentimiento del paciente o su familia

para realizar un tratamiento mdico, teniendo en cuenta
la asimetra de informacin que implcitamente existe
entre el mdico y el paciente familia.
* As por ejemplo al momento de solicitar el
consentimiento deber informarles a los interesados
no slo el diagnstico y necesidad de la operacin sino
de los riesgos de la misma y la experiencia del personal
mdico en estas intervenciones.
*Recordemos que en general se configurara
responsabilidad del profesional mdico cuando se niega
a prestar el servicio mdico injustificadamente o lo realiza
defectuosa, parcial o tardamente.

*En ese orden de ideas, los contratos de servicios mdicos no

pueden contener clusulas exonerativas de responsabilidad

por ejemplo aquellas que califiquen un determinado hecho
como caso fortuito cuando evidentemente es prevenible
con la diligencia ordinaria como seran las infecciones
intrahospitalarias o se busque convalidar una clusula
predispuesta que transforma el actuar propio como ajeno
para liberarse de responsabilidad. Consideramos nulas las
clusulas que limitan el monto de indemnizaciones en casos
de daos a la salud puesto que el establecimiento de la salud
de una persona es una operacin que en abstracto no se
puede realizar sino que se debe merituar segn la gravedad
de cada caso.

CARGA DE LA PRUEBA EN LA RESPONSABILIDAD MDICA

las ventajas que ofrece respecto a la responsabilidad penal mdica se puede

observar en instancia probatoria pues mientras la primera no requiere
necesariamente individualizar a la persona natural que cometi la negligencia
mdica,

Seala este hecho

responsabilidades.

como

requisito

sine

qua

non

para

determinar

en instancia civil se puede condenar al centro asistencial por un dao mdico

ocurrido en la ejecucin de la prestacin mdica, sin que se halla
determinado la persona natural que exactamente causo el dao al paciente

por ejemplo de las infecciones nosocomiales y las transfusiones de sangre, asociadas a

la responsabilidad civil objetiva en el derecho comparado.

Mosset bien seala que el caso de la responsabilidad mdica, por lo ocurrido en el

quirfano, es elocuente; el paciente, en estado de inconsciencia, no puede probar la
mala praxis que lo condujo al agravamiento de su dolencia; pero la demostracin de
la no culpa o de lo fortuito es relativamente sencilla para el cirujano interviniente. Lo
que es para uno el secreto del quirfano, para la contraria es o puede ser una
evidencia cientfica
la flexibilizacin de la teora de quien alega prueba, esto es debe cargar con la
prueba de descargo aquel a quien los hechos o circunstancias acusan, el principio
es recogido de la culpa virtual

en Espaa como prueba prime facie y en Italia. En el fondo se presume la culpa

por que normalmente el hecho daoso es consecuencia de una negligencia
evidente, caso de las gazas o el bistur en el interior del paciente y debe probarse

La doctrina predominante en casos de daos mdicos, daos ambientales y

daos a los consumidores en los ltimos aos

CUANTIFICACIN DE LA INDEMNIZACIN
El resarcimiento comprende tanto los daos objetivos (referidos al patrimonio); dao
emergente y lucro cesante y daos subjetivos (referidos al ser humano) dao a la persona
y dao moral.
la indemnizacin en casos de responsabilidad civil mdica, comprender el resarcimiento
de los daos patrimoniales, en el que encontraremos el dao emergente, esto es los
gastos incurridos por la vctima o su familia ni bien ocurrido el dao mdico, tales como
medicinas, exmenes y costos de internamiento,
Varsi sostiene que los jueces a menudo resuelven el otorgamiento de
reparaciones de daos mdicos, cindose a los siguientes parmetros:
antecedentes de la vctima (sociales, culturales y econmicos), gravedad de las
lesiones producidas, coyuntura del dao por parte del mdico, y nivel del centro de
salud, entre otros
En caso de incapacidad relativa, absoluta o muerte del paciente, nos queda claro que
para la indemnizacin
Por otra parte, no es extrao, por ello que en algunos pases europeos, como Francia,
se halla concedido una pensin vitalicia a los deudos o la vctima de la iatrogenia.
La experiencia francesa puede replicarse en el Per, tomando como referencia el
artculo 314 del Cdigo Procesal Penal, vigente en varias regiones del pas, segn el
cual los afectados con los delitos de homicidio o lesiones graves como pueden
tipificarse determinados conductas negligentes de mdicos que generan daos en sus
pacientes
la responsabilidad extrapatrimonial debe ser indemnizada, si difcil de hacerlo, y
frreamente resistida por un sector de la doctrina nacional y extranjera

CUANTIFICACIN DEL DAO MORAL SEGN LA CORTE

SUPREMA
Sostenemos que la indemnizacin por dao moral cumple una funcin social muy
importante, y representativamente es un tributo simblico al sufrimiento
padecido por la vctima y los familiares
Cierto, es que su cuantificacin an es un problema, el dolor humano siempre
encuentra forma de materializarse en la realidad, igual el resarcimiento material por muy
difcil que parezca debe mitigar ese dolor teniendo en cuenta la condicin social, usos y
costumbres, y el nivel de reprochabilidad social de la conducta
Recordemos el caso de Carmen Guevara Salazar Vs. Instituto Especializado Materno
Perinatal /MINSA (Exp. 1405-2009), indemnizacin por responsabilidad civil
extracontractual, en el que se ordena el pago de 800 mil nuevos soles a favor de la
demandante, y su menor hijo infectado en su nacimiento mediante una transfusin de
sangre con VIH. MINSA sostiene en su recurso de apelacin que no cabe sostener lucro
cesante de un nio recin nacido, pues no cuenta con trabajo, y su madre no acredito
tampoco el lucro cesante que le ocasiona el evento daoso, pues aunque afirma que
debido a que ahora debe cuidar a su hijo, vindose imposibilitada de trabajar como
lavandera
los jueces han prescindido de los conceptos de proyecto de vida o dao existencial
para justificar tcitamente la indemnizacin a travs del dao moral. As, ante la
imposibilidad de poder probar con certeza el monto del dao sufrido por el menor
contagiado de VIH y su madre, el juzgador apela a la responsabilidad civil en su funcin
compensatoria (no reparadora), pues una cosa es vivir sin VIH y otra sin esta enfermedad,
independientemente que an no se ingrese a la fase terminal de la misma

HACIA LA RACIONALIZACIN DEL RESARCIMIENTO DE LAS VCTIMAS DE DAOS

MDICOS
La necesidad de tratar de racionalizar las indemnizaciones por daos mdicos, para evitar la
subcapitalizacin (bastante comn) y la sobre capitalizacin de un dao (cosa poco frecuente
en el Per).
El principio de igualdad obliga a que se practique una evaluacin objetiva y un resarcimiento
uniforme de los daos, y esto es una aspiracin de la sociedad en general

En ese sentido, la ciencia mdica puede ofrecer las bases para una evaluacin objetiva
mediante la elaboracin de un baremo capaz de ponderar las lesiones a la integridad y/o
psquica.

Definitivamente, el dao moral no es posible aplicar una tabla de valoraciones del dolor,
aunque la psiquiatra viene intentando medir el dolor o afliccin del ser humano de manera
similar a la forma como los mdicos miden la incapacidad fsica estas investigaciones an no
logran consenso

El dao moral se tiene cuenta la intencionalidad del agente, gravedad de las

lesiones, la relacin de afecto, parentesco, trabajo, etc
entre el daante y el daado, las condiciones personales de la vctima (nio,
mujer, padre de familia, etc.), entre otras
Un criterio difundido para indemnizar un dao moral es relacionarlo a un
porcentaje del dao biolgico sufrido por la vctima
Lamentablemente, nuestro pas recin ha iniciado el lento camino a la
predictibilidad del resarcimiento del dao a la persona
Las causas que contribuyen a dicha situacin son las siguientes:

Los operadores jurdicos no respetamos la normatividad en lo que a

individualizacin de daos se refiere,
No hay uniformidad en calificar el dao por prdida de pariente,
No hay uniformidad en cuantificar los daos fsicos o psquicos de las
personas.

LA RESPONSABILIDAD CIVIL MDICA EN EL

PER
Los daos mdicos pueden derivar de una negligencia mdica, deficiencias de
infraestructura sanitaria, deficiencias en administracin hospitalaria e incluso
de errores o accidentes mdicos, y del grado de siniestralidad propio de esta
actividad, dan como resultado que estos riesgos solamente se puedan controlar
con la medidas de prevencin, procedimientos disciplinarios y vigilancia de
tasas referidas a eventos adversos, iatrogenia negativa o quejas de casos
de negligencia mdica, en el mbito de los programas de seguridad del paciente
y calidad de servicios de los hospitales
la responsabilidad civil mdica, puede clasificarse en dos grandes tendencias, la
responsabilidad civil subjetiva, que se basa en la culpa o el incumplimiento
negligente de guas o protocolos mdicos, til para determinar
responsabilidades en los mdicos, y la otra gran corriente, la responsabilidad
objetiva mdica, aplicable a las organizaciones hospitalarias, en casos de
infecciones intrahospitalarias, transfusiones y experimentos mdicos

la regla general en la responsabilidad civil, es la imputacin subjetiva, en

virtud a la cual se reprocha una conducta considerada negativa

la responsabilidad objetiva, prevista solamente para casos en los cuales por

solidaridad social la sociedad estima que al haber en conjunto permitido un
riesgo
en el fondo en el caso de la responsabilidad civil mdica objetiva, se oculta una
presuncin tacita de culpa como su origen.
deduce Lorenzeti, al clasificar los supuestos ms comunes de estas en Argentina:
a) el riesgo o vicio de la cosa,
b) la promesa de resultado;
c) los productos defectuosos;
d) la actuacin de grupos de riesgo; y
e) la responsabilidad por los desechos hospitalarios peligrosos

LA RESPONSABILIDAD MDICA EN LA LEGISLACIN

PERUANA
Dentro del espritu del individualismo napolenico, el Cdigo de 1852 limita la
responsabilidad exclusivamente a los daos causados por dolo o culpa, vase
sino su artculo 2210, que prescribe: el que sin culpa alguna causa un dao, no
est obligado a la reparacin.
La concepcin de este cdigo es que todo dao tiene un agente provocador, una
mano escondida que arroj la piedra; siempre hay un delincuente oculto tras la
cortina de los hechos, de ah que se hable de cuasi delitos todava

El Cdigo Civil de 1936 la tendencia para responsabiliza a los profesionales,

incluyendo los mdicos, bajo el factores subjetivos (el dolo o culpa inexcusable).
El Cdigo Civil de 1984, con la presuncin de culpa consagrada en su artculo
1969, en su origen, fue saludado por la opinio iuris nacional, pues comparta la
actitud objetivista de la jurisprudencia peruana, al exigir que el demandado,
presunto agente, pruebe la ausencia de culpa, esto es su comportamiento
diligente

El Cdigo de 1984, ya no contempla como su antecesor de manera expresa la

responsabilidad por daos mdicos, sin embargo, contemplaban normas generales
aplicables a la responsabilidad civil por negligencia mdica tales como:
El artculo 1325 del Cdigo Civil establece que el deudor que para ejecutar la obligacin
se vale de terceros, responde de los hechos dolosos o culposos de estos, salvo pacto
en contrario. De esta forma, las clnicas, obras sociales beneficas y hospitales cuando
se valen de mdicos para ejecutar sus prestaciones asumen responsabilidad solidaria
por los daos que estos pueden causar con ocasin de la atencin mdica.
El Artculo 1762 establece que si la prestacin de servicios implica la solucin de asuntos
profesionales o de problemas tcnicos de especial dificultad, el prestador de servicios no
responde por los daos y perjuicios, sino en caso de dolo o culpa inexcusable. La medicina
es un mbito donde no cabe culpas leves o pequeas, pues estn en juego bienes jurdicos
supremos, como la integridad fsica, la salud y la propia vida, por lo que este artculo slo es
aplicable a casos de tratamientos experimentales o experimentos mdicos, ms no a la
practica comn mdica
La Ley General de Salud, Ley N 26842, de 1997, aborda de manera frontal el tema en su
artculo 48 segn el cual el establecimiento de salud o servicio mdico de apoyo es
solidariamente responsable por los daos y perjuicios que se ocasionan al paciente,
derivados del ejercicio negligente, imprudente o imperito de las actividades de los
profesionales, tcnicos o auxiliares que se desempean en ste con relacin de
dependencia. Es exclusivamente responsable por los daos y perjuicios que se
ocasionan al paciente por no haber dispuesto o brindado los medios que hubieren
evitado que ellos se produjeran, siempre que la disposicin de dichos medios sea
exigible atendiendo a la naturaleza del servicio que se ofrece.

El tantas veces esgrimido artculo 1762 del Cdigo Civil que a la letra dice si la prestacin de
servicios implica la solucin de asuntos profesionales o de problemas tcnicos de especial
dificultad, el prestador de servicios no responde por los daos y perjuicios, sino en caso de dolo o
culpa inexcusable debe tomarse con pinzas puesto que en el mbito mdico slo ser valido en
situaciones excepcionales como experimentos mdicos, tratamientos mdicos experimentales o en estado
de necesidad extremo previo consentimiento del paciente, y no en casos en que la experiencia mdica
estadsticamente arroja que son asuntos tcnicos ordinarios y no de especial dificulta para el mdico
especialista
El enfoque de responsabilidad civil subjetiva se ha extendido al mbito administrativo como se aprecia del
Decreto Legislativo N 1045, Ley Complementaria del Sistema de Proteccin al Consumidor, el cual hace
referencia a los servicios mdicos en establecimientos de salud, disponiendo en su artculo 22 que: El
establecimiento de salud es responsable solidario por las infracciones a la Ley de Proteccin al
Consumidor generadas por el ejercicio negligente, imprudente o imperito de las actividades de
los profesionales, de los tcnicos o de los auxiliares que se desempean en el referido
establecimiento.
Sostenemos que la responsabilidad civil por aumento de riesgo permitido existir si se genera una
situacin riesgosa innecesaria, y por tanto se deber responder por los daos ocasionados,
independientemente de la intencionalidad del agente daante o de que haya obtenido un beneficio
efectivo
Pensamos que determinados daos mdicos pueden ser asimilados bajo el concepto de responsabilidad
civil objetiva siendo innecesario examinar la culpabilidad del autor, bastando acreditar el dao asociado a
la prestacin mdica que es socialmente inaceptable tal es el caso de una infeccin intrahospitalaria o una
ciruga plstica que desfigura al paciente
Los sistemas de responsabilidad objetiva, es decir, en los que se indemniza sin considerar si ha habido o
no culpa y donde tampoco interesa identificar al causante del dao; por ende, aqu no cabe hablar de
un nivel de prevencin sobre la base del otorgamiento de una indemnizacin, sino sobre la base de la
solidaridad social y la equidad se socializan y reparar estos daos asumidos como parte del desarrollo
industrial o tecnolgicos

COMPARACIN DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL PROFESIONAL DEL CDIGO CIVIL PERUANO 1984

Cdigo Civil Peruano de 1852

Cdigo Civil Peruano de 1936

Cdigo Civil Peruano de 1984

Art.

Art. 2191: Cualquiera que por sus

hechos, descuido imprudencia
cause un perjuicio otro, est
obligado subsanarlo.
Art. 2200: Si el dao causado
consistiese en la muerte de una
persona, el responsable debe
costear el funeral, y pagar una
cantidad en compensacin de los
alimentos de las personas que
hubiesen quedado en la orfandad.
Art. 2201: En caso de heridas se
debe la curacin, adems de
indemnizar por los daos causados.
Art. 2207: El trmino para intentar
estas acciones es de tres aos.

Art. 1320: Queda sujeto a la

indemnizacin de daos y perjuicios aqul
que en el cumplimiento de sus
obligaciones incurre en dolo, culpa o
morosidad, y el que de cualquier modo
contraviniere a ellas.
Art. 1321: La responsabilidad procedente
del dolo y de la culpa inexcusable es
exigible en todas las obligaciones. La
renuncia de la accin es nula.
Art. 1136: Cualquiera que por sus hechos,
descuido o imprudencia, cause un dao a
otro, est obligado a indemnizarlo.
Art. 1144: Todo el que tenga a otro bajo
sus rdenes, responde por el dao que
ste irrogue.
Art. 1148: Al fijar el juez la indemnizacin,
puede tomar en consideracin el dao
moral irrogado a la vctima.

1762: Si la prestacin de
servicios implica la solucin de
asuntos
profesionales
o
de
problemas tcnicos de especial
dificultad, el prestador de servicios no
responde por los daos y perjuicios,
sino en caso de dolo o culpa
inexcusable.
Art. 1969: Aquel que por dolo o
culpa causa un dao a otro est
obligado a indemnizarlo. El descargo
por falta de dolo o culpa corresponde
a su autor.
Art. 1981: Aquel que tenga a otro
bajo sus rdenes responde por el
dao causado por ste ltimo, si ese
dao se realiz en el ejercicio del
cargo o en cumplimiento del servicio
respectivo. El autor directo y el autor
indirecto
estn
sujetos
a
responsabilidad solidaria.

* LA INFRACCIN DE NORMAS TCNICAS

DE MEDICINA

* Servicio

mdico sujeto a una obligacin de medios: En este caso, un

consumidor razonable tendr la expectativa que durante su prestacin
no se le asegurar un resultado, pues este no resulta previsible; sin
embargo, s esperar que el servicio sea brindado con la diligencia
debida y con la mayor dedicacin, utilizando todos los medios
requeridos para garantizar el fin deseado.
* Servicio mdico sujeto a una obligacin de resultados: En este caso,
un consumidor razonable espera que al solicitar dichos servicios se le
asegure un resultado, el cual no solamente es previsible, sino que
constituye el fin prctico por el cual se han contratado dichos servicios.
Es as que un consumidor razonable considerar cumplida la obligacin,
cuando se haya logrado el resultado prometido por el mdico o la
persona encargada. En este supuesto, el parmetro de la debida
diligencia es irrelevante a efectos de la atribucin o no de la
responsabilidad objetiva del proveedor, pero ser tenido en cuenta para
graduar la sancin.

* LA RESPONSABILIDAD MDICA
EN NORMAS ESPECFICAS

* La

Ley General de Salud, Ley N 26842, desarrolla un

rgimen sobre los derechos, deberes y responsabilidades en
el tema de la salud, poniendo nfasis en la imputacin del
dao profesional, tcnico o auxiliar de salud por el ejercicio
negligente, imprudente e imperito, lo que corresponde a la
nocin amplia de culpa profesional.
* El artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor, Decreto
Supremo N 0062009-PCM, seala que los proveedores son
responsables por la calidad e idoneidad de los productos y
servicios que ofrecen.

RESPECTO A LA RESPONSABILIDAD DEL

ESTADO POR NEGLIGENCIA MDICA

* La

ruta legal utilizada para reclamar daos por

responsabilidad mdica en el mbito interno es la
responsabilidad civil del hospital por tener el dominio de
la empresa mdica, y la responsabilidad por
incumplimiento de protocolos y normas tcnicas de la
medicina. Empero, la responsabilidad del Estado por
incumplimiento de la supervisin de los servicios
sanitarios y asegurarse de la calidad de la prestacin
mdica, es el argumento utilizado para reclamar
indemnizaciones por afectacin a la salud en el fuero
internacional.

* RESPECTO AL SEGURO MDICO

OBLIGATORIO

* El

principio solidarstico de la responsabilidad civil desde su perspectiva

sistmica, justifica como excepcin el sacrificio de uno o ms individuos
en aras del bienestar social: a veces y, slo cuando es indispensable, el
sacrificio de uno (vctima) puede llegar a significar el beneficio de todos,
evitando con ello la multiplicacin de daos y la generacin de nuevas
vctimas en el futuro sostiene Fernndez Cruz. Empero, de darse esa
hiptesis la vctima debera ser indemnizada a travs de un sistema de
seguros privados o de seguridad social, en la medida que el fin supremo
de la sociedad es la persona humana, tanto como individuo como
colectividad.
* El seguro constituye un mecanismo de difusin de riesgo, pues hace que
se propague el costo asegurador de ese riesgo entre todos los posibles
usuarios y destinados del servicio y los frutos de determinada actividad
econmica fuente de efectos potencialmente daoso a travs de la
imposicin del aumento del precio final del producto; en el caso que nos
interesa: el precio del servicio mdico.