Caso em Anlise

ENRON CORPORATION
Rodrigo Fragoso

Rio de Janeiro, outubro de 2008

ESCOLA DE DIREITO DO RIO DE JANEIRO DA FUNDAO GETULIO VARGAS

Aula 1
Exibio do documentrio Enron: the smartest
guys in the room.
AULA 2
Anlise do caso. Conspirao. Manipulao de
demonstrativos contbeis. Insider trading.
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ENRON CORPORATION
(1985-2001)
- Valor de mercado: USD 68 Bi
- reas de atuao: gs natural, eletricidade,
telecomunicaes e gua.
- 6a. maior empresa de energia do Mundo
- Eleita seis vezes consecutivas a empresa mais
admirada dos EUA. (Revista Fortune)
- Maior financiadora da campanha eleitoral do
Presidente George Bush
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A queda da ENRON
- Pedido de falncia em 02.12.2001
- Demisso: 20.000 (vinte mil) funcionrios.
- Empregados perderam USD 1,2 Bi em fundos de
aposentadoria. (investidos em aes da ENRON)
- Aposentados perderam USD 2 Bi em fundos de
penso.
- Processos por responsabilidade civil: USD 22 Bi.
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Quais so os fatos ?
(1) Para esconder prejuzos, Enron utilizou
empresas coligadas e controladas para
inflar seu resultado.
(2) Administradores negociaram suas aes
valendo-se de informaes
privilegiadas.
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Fato 1: Manipulao de demonstrativos contbeis

. Por que manipularam?
. Como manipularam?

Fato 2: Uso indevido de informao privilegiada

. H conceito legal de informao relevante?
. Qual o dever do administrador?
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Conspirao
(US Code, Titulo 18, Parte I,
Capitulo 19, Seo 371)

Definio: Duas ou mais pessoas que conspirem para

cometer qualquer crime, dando incio execuo.
(vide art. 288 CP)
(Section 371. If two or more persons conspire either to commit any offense
against the United States, or to defraud the United States, or any agency
thereof in any manner or for any purpose, and one or more of such persons do
any act to effect the object of the conspiracy, each shall be fined under this title
or imprisoned not more than five years, or both.)

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Fato 1
Manipulao dos demonstrativos contbeis
. Por que manipularam?
(1) Necessidade de ocultar prejuzos.
(2) Aparncia bem sucedida para captar novos investidores.
(3) stock options administradores remunerados com
aes da empresa.
(4) Presso dos investidores por bons resultados.
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Como manipularam ?
(1) Criaram empresas coligadas (SPEs - special purpose
entities) para transferir passivos e camuflar despesas.
(2) No balano geral, no consolidavam os demonstrativos
da Enron junto com os das empresas coligadas SPE`s.
(3) Usaram indevidamente a tcnica contbil de marcao
a mercado (mark-to-market)

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Marcao a mercado
Essa tcnica permite contabilizar como receita corrente
ganhos projetados. A Enron aumentou os nmeros
manipulando projees para rendimentos futuros de
contratos de energia a longo prazo.
Com isso, criaram dificuldades para que o mercado visse
como a Enron realmente fazia dinheiro. Os nmeros
estavam nos livros contbeis e as aes continuaram
altas, mas a Enron no estava pagando impostos altos.
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Resultado:
Com uma excelente aparncia financeira,
os analistas dos Bancos continuaram a
recomendar a compra das aes. A
ENRON obtinha mais emprstimos
bancrios, melhores condies em
leasings e fazia securitizaes.
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O primeiro indcio
Apesar dos excelentes resultados, em 14
de agosto de 2001, o diretor-presidente
(CEO) da Enron, JEFFREY SKILLING,
demitiu-se por "assuntos de famlia".

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Como foi o incio da descoberta?

- 15.08.2001: SHERRON WATKINS, vice-presidente da
Enron, escreveu uma carta annima para Kenneth Lay
sugerindo que Skilling havia sado devido a impropriedades
contbeis e outras aes ilegais.
- Reportagem da revista Fortune: Is Enron overpriced ? (A
Enron est acima do preo?)

- Em dezembro de 2001, as aes da Enron tinham

desabado de US$ 86 para US$ 0,30.
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Os banqueiros falharam....
ou tinham interesses escusos?

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O QUE DIZIAM OS BANCOS ?

"Consideramos as aes da "Enron" acima da mdia do
mercado e mantemos nosso preo alvo de 85 dlares por
ao. (Morgan Stanley, 12 de julho de 2001)
Obs.: As aes fecharam a 39,26 dlares nesse dia
"A "Enron" tem avanado no processo de reorientar seu
foco para atividades mais lucrativas (...). Nosso preo-alvo
para a ao de 44 dlares. (Merrill Lynch, 9 de outubro
de 2001.)
Obs.: As aes fecharam a 26,55 dlares.
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O QUE DIZIAM OS ANALISTAS ?

"Mantemos nossa recomendao de compra e nosso
preo-alvo para os prximos 12 meses de 45 dlares por
ao. (CIBC, 17 de outubro de 2001.)
Obs.: Aes a 29,06 dlares
"As notcias da morte da Enron so muito exageradas. A
ao deve ter um desempenho superior ao do mercado, e
o preo-alvo de 30 dlares por ao. (Bernstein
Research, 1 de novembro de 2001.)
Obs.: Haja otimismo. As aes fecharam a 9,53 dlares, e
a empresa esperava uma alta de 215%.
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O envolvimento do MERRIL LYNCH

Aquisio simulada de negcios da Enron
na Nigria para acobertar prejuzos das
atividades locais.

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E os auditores externos (Artur Andersen)

tambm falharam....
ou foram cmplices?

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Qual a responsabilidade do auditor?

Art. 177, pargrafo 3o., Lei 6.404/76
3 As demonstraes financeiras das
companhias abertas observaro, ainda, as
normas expedidas pela Comisso de Valores
Mobilirios, e sero obrigatoriamente auditadas
por auditores independentes registrados na
mesma comisso.
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 Instruo Normativa n 308 da CVM, de 1999:

Art. 23. vedado ao Auditor Independente e s
pessoas fsicas e jurdicas a ele ligadas, conforme definido
nas normas de independncia do CFC, em relao s
entidades cujo servio de auditoria contbil esteja a seu
cargo:
I adquirir ou manter ttulos ou valores mobilirios de
emisso da entidade, suas controladas, controladoras ou
integrantes de um mesmo grupo econmico ou
II - prestar servios de consultoria que possam
caracterizar a perda da sua objetividade e independncia.
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Incompatibilidade:
auditoria x consultoria
Auditoria: verificar as demonstraes financeiras
da corporao de forma isenta e transparente.
Consultoria: otimizar lucros e processos internos.
Estes muitas vezes se distanciam do dever de
transparncia da auditoria.
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Concluso:
A responsabilidade do auditor examinar a
escriturao da companhia e retratar de
forma clara a situao da corporao.

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O que fizeram na Enron

os consultores-auditores da Artur Andersen ?
"lucros superestimados em 591 milhes de
dlares e dvidas subestimadas em 628 milhes
de dlares no ltimo balano."
(David Cohen, Quem audita os auditores?.
Revista Exame, So Paulo. ano 36, n.3, p.10 a
11, fev./ 2002 )
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DESTRUIO DE DOCUMENTOS
NA ARTUR ANDERSEN
Em 23.10.2001, quando circulou boato de que a
SEC requisitaria informaes, DAVID DUNCAN,
scio da Andersen, destruiu diversos emails e
documentos contbeis da Enron. (matria)
Objetivo: evitar prova de fatos ilcitos.
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Supresso de documento art. 305 CP Brasileiro

(crime contra a f pblica)
Art. 305 - Destruir, suprimir ou ocultar, em
benefcio prprio ou de outrem, ou em prejuzo
alheio, documento pblico ou particular
verdadeiro, de que no podia dispor:
Pena - recluso, de dois a seis anos, e multa, se
o documento pblico, e recluso, de um a cinco
anos, e multa, se o documento particular.
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Fato n. 2
Uso indevido de informao privilegiada
29 diretores receberam USD 1,1 Bi ao
vender 17,3 MM de aes da Enron entre
1999 e meados de 2001.

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Uso Indevido de Informao Privilegiada

Art. 27-D, L. 6385/76
Art. 27-D. Utilizar informao relevante ainda no
divulgada ao mercado, de que tenha conhecimento e da
qual deva manter sigilo, capaz de propiciar, para si ou
para outrem, vantagem indevida, mediante negociao,
em nome prprio ou de terceiro, com valores mobilirios:
Pena recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa de
at 3 (trs) vezes o montante da vantagem ilcita obtida
em decorrncia do crime.
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INFORMAO RELEVANTE
Conceito legal: Lei 6.40476, art. 155, pargrafo 1o..
Aquela que no tenha sido divulgada para
conhecimento do mercado, obtida em razo do cargo
e capaz de influir de modo pondervel na cotao de
valores mobilirios.

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DEVER DE INFORMAR
Lei 6.404/76, art. 157, pargrafo 4o.:
os administradores de companhia aberta so obrigados
a comunicar imediatamente bolsa de valores e a divulgar
pela imprensa qualquer deliberao da assemblia geral
ou dos rgos da administrao da companhia qualquer
fato relevante ocorrido nos seus negcios (...)
Instruo CVM 358/2002, art. 2o. (rol exemplificativo)
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Para se aprofundar.....
Insider Trading e os novos crimes corporativos
Joo Carlos Castellar
RJ: editora Lumen Juris, 2008.
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AS CONDENAES

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ARTUR ANDERSEN
David Duncan condenado por obstruo da
Justia.

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MERRIL LYNCH
Diretores condenados por fraude na
aquisio simulada dos ativos da Enron
na Nigria.

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ANDREW FASTOW:
(diretor financeiro da ENRON)
Em janeiro de 2004, aceitou um acordo em troca
de testemunhar contra executivos da Enron. Aps se
declarar culpado de duas acusaes de conspirao,
recebeu a sentena de 10 anos de priso e uma
multa de US$ 23,8 MM.

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JEFFREY SKILLING
(CEO)
Em 25.05.2006, um jri da corte federal em Houston,
Texas, declarou culpados tanto Skilling quanto Ken Lay.
Skilling foi condenado por 19 casos de conspirao,
fraude, insider trading e declaraes falsas. Estas
acusaes levam a uma sentena somada de 185 anos.
Em dezembro de 2006, comeou a cumprir a pena. Ele
enfrenta o mximo de 45 anos na priso.
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KENNETH LAY
(CHAIRMAN e ACIONISTA MAJORITRIO)
Condenado por seis casos de conspirao e fraude.
Em julgamento separado, Lay foi tambm declarado
culpado por quatro casos de fraude bancria. Cada
caso leva a sentenas mximas de 30 anos.
Ken Lay faleceu em julho de 2006.
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PRXIMA AULA
(1) Lei Sarbanes-Oxley de 2002 (Sarbox)
(2) Governana corporativa no Brasil
(3) Novo mercado da BM&F-Bovespa
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DIA 17 DE OUTUBRO 11H

PROF. ARNALDO MALHEIROS FILHO
COORDENADOR DA PS-GRADUAO EM DIREITO PENAL
ECONMICO DA GV-LAW DE SO PAULO

PALESTRA SOBRE CRIMES FINANCEIROS

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